MAX WEBER E A RACIONALIZAO SUBSTANTIVA E FORMAL NA LEI

Taiandre Paixo Costa*

RESUMO Este trabalho apresenta o desenvolvimento do Direito Sagrado sobre os diferentes prismas das sociedades antigas. Sendo tal tema abordado com o apoio da perspectiva de Max Weber sobre o assunto, principalmente sobre a racionalizao de tal direito. Racionalizao que est presente e que se desenvolveu principalmente no direito europeu, mais do que em qualquer outra civilizao. As outras civilizaes no foram capazes de evolurem suas idias religiosas para um carter mais racional, como aconteceu na Europa. Palavras-chave: Direito sagrado Racionalizao Civilizao.

1 INTRODUO O capitalismo surgiu na Europa, ento para Weber havia algo de diferente no solo europeu que facilitou esse surgimento, toda sua anlise sugeria que o direito europeu tenha sido o condicionador para a criao desse sistema econmico. Por meio de anlises e comparaes, Weber procurou um sistema jurdico que pudesse explicar o Capitalismo e se ajustasse a suas necessidades. No seu estudo, procurou fazer comparaes e estudou as principais civilizaes que apresentavam um sistema jurdico desenvolvido para a poca. Estudou o sistema europeu, o islmico, o hindu, o chins, alm de outras civilizaes mais antigas. Percebeu que nenhuma outra civilizao teve um desenvolvimento racional do direito como a europia.

* Aluno do 4 perodo do curso de Direito na Universidade Federal do Maranho.

Essa pr-disposio racional da Europa explicaria o fato do capitalismo ter surgido nestas terras e no nas outras civilizaes citadas anteriormente. Mas se Weber trata da racionalidade europeia, tambm d nfase prpria irracionalidade, percebida fora dos limites do velho mundo. Essa irracionalidade, ou perspectiva jurdica irracional, est ligada s revelaes e decises profticas, como as dos orculos, to presentes na histria antiga. No caso de disputas, por exemplo, as decises eram tomadas sem qualquer preocupao a seus participantes (da disputa) e sem a existncia de padres gerais. Quem via uma deciso no conseguia entender qual foi o caminho traado para a tal. Essas decises substancialmente irracionais s vezes podem sim ter seus critrios desvendados e, toda vez que isso acontecer, perceber-se- que estes so sempre baseados em questes prticas e ticas dos casos em questo. J as decises substancialmente racionais se utilizam de critrios que, por sua vez, so externos ao sistema jurdico, como polticas e ideologias. Os limites de compreenso dessa racionalidade sero os mesmo da compreenso desses critrios, ou seja, racionalidade e critrios externos compartilham dos mesmos limites.

2 ANLISE WEBERIANA Na antiguidade as formas mais primitivas de justia tiveram sua origem nas relaes estabelecidas nos cls. Nesse tempo prevalecia a irracionalidade formal e na medida em que as autoridades passaram a se constituir de forma mais racional, a irracionalidade substantiva teve seu espao diminudo e as leis tiveram seu contedo afetado tambm. Quanto mais racional se tornou o exerccio da autoridade da mquina administrativa dos prncipes ou hierarcas, ou seja, quanto maior o grau de envolvimento dos oficiais administrativos no exerccio do poder, maior a probabilidade de que o procedimento jurdico tambm se tornasse racional 1. Porm, durante essa racionalizao de sistema jurdico poderia muito bem acontecer o cisma entre o comando religioso, ou direito divino, e as leis terrestres que estabelecessem resolues para conflitos humanos. E de fato isto aconteceu em Roma e na Idade Mdia.
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WEBER, Max. O Direito na Economia e na Sociedade. P. 210.

Pelo que foi citado, era perfeitamente possvel que as leis sagradas se distingui-se cada vez mais ou fossem substitudas pelas leis naturais, que ficariam justapostas com o direito positivo. E se isso poderia acontecer, o contrrio tambm. Houveram casos em que as exigncias religiosas no de diferiram das regras seculares, com na maioria das civilizaes asiticas2. O formalismo jurdico aspecto importante para a evoluo do direito, ele faz com que todo o sistema jurdico opere como uma mquina, com movimentos previsveis. Ou seja, garantindo aos indivduos o mximo de liberdade, pois as consequncias jurdicas de seus atos se tornariam mais previsveis. Para Weber, os poderes baseados no autoritarismo e na teocracia geralmente criam um tipo no-formal de direito. A justia formal, portanto, seria um impedimento para todos os poderes autoritrios, pois diminui a possibilidade de um indivduo ficar a merc da graa e do poder arbitrrio das autoridades. Ela, porm, defendida por todos os grupos que tenham interesses polticos e econmicos, pois estes possuem uma necessidade de previsibilidade e de estabilidade para o processo jurdico. A justia formal e a liberdade que ela garante so realmente rejeitadas por todos os grupos interessados em justia substantiva 3. Esse grupos preferem a justia de cdi, com tribunais informais, assim como a acontecia, por exemplo, em Atenas, na Grcia antiga. Na Inglaterra todos os casos que eram apresentados aos tribunais de justia centrais, eram julgados formalmente. Porm os altos custos dos processos faziam com que pessoas com baixo poder aquisitivo deixassem de procurar a justia. Isso era importante para o capitalismo, pois assim as classes mais fracas continuariam negando a justia, enquanto as mais altas ficariam conjugadas com as arbitrariedades. Pode-se perceber que o sistema jurdico ingls propiciou a fama de seu pas como o pas do capitalismo.

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WEBER, Max. O Direito na Economia e na Sociedade. P. 211. WEBER, Max. O Direito na Economia e na Sociedade. P. 214.

2.1 ANLISE DO DIREITO SAGRADO PELO MUNDO O direito sagrado surgiu de vrias formas pelo mundo e, em sua forma mais simples, consistia na existncia de proibies mgicas. No mbito contratual, o direito sagrado intervinha por razes formais, de promessas e juramentos. Na ndia, o sacerdcio dominante era capaz de regular o conjunto da vida ritualstica e, dessa forma, controlar o sistema jurdico. Houve tambm o desenvolvimento puramente secular, nas mos dos grupos de profissionais. Eles tinham suas prprias leis e que eram s vezes at superiores em relao s gerais. O formalismo, na ndia, era bastante ignorado e a aplicao das leis apresentava uma mistura de elementos mgicos e racionais. O direito probatrio era utilizado em ltima instncia, quando no se pudessem utilizar meios racionais para solucionar o caso, porm eles sempre tinham seus significados mgicos na reserva. J nos pases onde prevalecia o Budismo, existia a tica budista, que tinha uma forte influncia legislativa. Essa tica foi a grande geradora de um esboo de igualdade entre marido e mulher, nos assuntos de herana, propriedade, entre outros. Essa eticidade o verdadeiro diferencial budista. Na China, por outro lado, os deveres mgicos e animistas foram restringidos pelo poder de monoplio da burocracia para a esfera puramente ritual
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. Houve certa

irracionalidade na justia chinesa, mas no por causa de fatores teocrticos e sim por fatores patrimoniais. As autoridades patriarcais no queriam o formalismo da justia chinesa e, como foi dito anteriormente, os regimes autoritrios rejeitam o formalismo. No Isl, percebemos a fora do direito sagrado na criao de um livro religioso. A maior parte da leis so de origem profticas, passadas de gerao gerao pelos seguidores de Maom. Mas as leis utilizadas pelos juzes provm do fikh, que eram o produto do trabalho especulativo das escolas de direito 5. Os fikh foram extintos entre os sculos VII e VIII e o direito sagrado do Isl, por sua vez passou a ser representado pelo ijm, que consistia no acordo entre os grandes juristas. S duas coisas tinham carter infalvel: os ensinamentos dos profetas e o ijm.

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WEBER, Max. O Direito na Economia e na Sociedade. P. 220. WEBER, Max. O Direito na Economia e na Sociedade. P. 221.

O direito cannico do Cristianismo desenvolveu-se melhor do que os outros exemplos de direito sagrado e apresentou um lado formal maior do que qualquer outro. Isso se deve ao fato da Igreja ter, depois de muito tempo, se intrometido nas relaes seculares e se relacionando com as autoridades. Relaes com Roma e com os povos germnicos, aps o declnio de Roma. O exemplo mximo disso foi a organizao da Igreja Catlica como um intuio formal. Nas palavras de Weber, as igrejas foram, de fato, as primeiras instituies no sentido legal, e foi aqui que a construo jurdica das organizaes pblicas como as empresas tiveram o seu ponto de partida 6. O direito cannico, no seu desenvolvimento ocidental foi um grande propiciador da evoluo do carter econmico.

3 CONCLUSO Conclui-se que na avaliao da situao do Direito Sagrado, desde sua forma mais simples at s grandes instituies, podemos a todo momento avaliar o estado embrionrio do formalismo jurdico. No Oriente o direito sagrado adquiriu uma grande fora, mas o mesmo no pode ser dito da racionalidade substancial jurdica. No Ocidente a racionalidade substancial foi, com o tempo, tomando forma e andando conjuntamente com o direito sagrado. O direito Cannico catlico do Ocidente tomou caminho distinto do Oriente, uma vez que as caractersticas racionais se mostraram mais presentes. Para Weber isso foi bastante significativo, se levarmos em conta que o direito sagrado ocidental foi um grande marco para o desenvolvimento de sistemas econmicos, ou melhor, do sistema econmico capitalista.

WEBER, Max. O Direito na Economia e na Sociedade. P. 234.

REFERNCIA WEBER, Max. O Direito na Economia e na Sociedade. 1 Ed. So Paulo: cone. 2011. P. 209 235.