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Defesa administrativa, em decorrncia de

recolhimento de ICMS.

auto

de infrao lavrado por falta de

ILMO. SR. SECRETRIO DE ESTADO DA FAZENDA PBLICA


AUTOS

DE INFRAO N ....

....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede
na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada
neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil),
profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., por
intermdio de seu advogado (a) e bastante procurador (a) (procurao em anexo doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade .....,
Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente
presena de Vossa Excelncia propor
DEFESA ESCRITA
aos autos de infrao n. ......... e .........., recebidos aos .............., fazendo-o
pelas razes tributrias abaixo exponenciadas, em observncia aos ditames legais
aplicveis espcie, esperando ao final seu provimento e deferimento.
PRELIMINARMENTE
1. DA TEMPESTIVIDADE
A presente Defesa Escrita, inibidora dos andamentos dos Autos de Infrao, no
rigor da legislao tributria tempestiva em todos os seus efeitos e pretenses,
haja visto os fatos abaixo narrados.
A notificada tomou cincia dos referidos autos de infrao aos ........., uma quintafeira, iniciando-se a contagem do prazos no dia til seguinte, ou seja, dia ..........
Sendo assim, decorridos os 30 (trinta) dias preconizados em lei, verifica-se que o
prazo fatal para a interposio da presente defesa ocorre na data de ...........,
sbado, sendo assim, prorrogado para o primeiro dia til subseqente, ou
seja, ..............., segunda-feira.
Comprovada assim a tempestividade da presente defesa, passa-se a discorrer sobre
as razes de fato e de direito que tornam nulo os autos de infrao n. ...........
e ................., nos termos abaixo alinhavados.
2. DA NULIDADE DAS NOTIFICAES
As notificaes restam eivadas de nulidades, pois, em conformidade com o que
preconiza nosso ordenamento jurdico, o Demonstrativo elaborado pelo Sr. Fiscal
deveria relacionar todas as notas fiscais, discriminando-as uma a uma, sendo tal
requisito indispensvel para configurar a infrao cometida.
Conforme preconiza a legislao tributria, dever o auto de infrao identificar o
infrator, descrever a infrao com clareza, indicar os dispositivos legais dados por
infringidos e capitular a penalidade, devendo portanto observar os seguintes
requisitos:
a. Nome e qualificao do autuado;

b. O local, a data e a hora da lavratura;


c. A descrio clara e precisa do fato;
d. A descrio da disposio legal infringida, bem como a legislao utilizada para a
aplicao de juros e correo monetria;
e. A exigncia a ser cumprida;
f. A intimao para cumprir a exigncia ou impugn-la dentro do prazo legal;
g. A assinatura do atuante e do autuado, quando possvel;
h. A

indicao

da repartio aonde correr o processo.

O cumprimento dos requisitos acima tem como nica e exclusiva finalidade


assegurar ao atuado o direito constitucionalmente previsto da ampla defesa, pois,
somente com preenchimento de todos os requisitos, permitir a obteno de
informaes seguras ao autuado, estas importantes para a elaborao de sua
defesa.
Ante esta falha, originou a apurao de valores indevidos, no levantamento das
notas fiscais dos produtos importados, pois denota-se que o fiscal auferiu valores
aleatrios nos perodos fiscais abaixo descritos, corroborados pelo documental em
anexo:
Auto de Infrao n. ..............
Perodo Valor Apurado pelo Fiscal Valor Devido
.................... ................. ..........
Auto de Infrao ...............
Perodo Valor Apurado pelo Fiscal Valor Devido
................... ................. ....................
Alm dos erros acima, no tocante aos valores apurados, verifica-se que o Sr. Fiscal
no observou a existncia do pagamento do ICMS antecipado no ms de ......
de ........, conforme descrito abaixo:
Data da Nota Fiscal Valor da Valor do Porto/areo ICMS
Importao Importao ICMS antecipado
O ICMS da nota acima descrita foi devidamente recolhido, no podendo ter sido
incurso no levantamento efetuado, gerando mais uma causa de nulidade ab initio,
corroborando as alegaes de iliquidez e incerteza dos autos de infrao.
Assim, verifica-se que a falta da discriminao das notas fiscais e respectivos
valores que serviram de amparo para o levantamento efetuado redundaram em
erro do Sr. Fiscal, conforme o demonstrado no quadro acima. Tal fato por si s eiva
de nulidade os autos de infrao lavrados pois desobedece ao Art. 142 do CTN,
quando legisla:
Art 142 do CTN:
Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito tributrio
pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a
verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a

matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito


passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel.
A igualdade constitucional que previsiona a PLENA DEFESA, faz ver que os
lanamentos devem contar com a devida CLAREZA, restando NULAS as notificaes
aqui objeto, dado que deixa de informar as notas fiscais, emitentes e valores
corretos que geraram a emisso da notificao, CERCEANDO A PLENA DEFESA.
No possuindo as condies de executabilidade forense, onde a liquidez e certeza
devem e precisam restar provados, resta nula a notificao, devendo tal qualidade
lhe ser atribuda pela autoridade administrativa, sob pena de v-la decretada pelo
Poder Judicirio.
Respaldando a pretenso da notificada cumpre citar o posicionamento de nossa
jurisprudncia neste sentido:
"PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL - Nulidade do Auto de Infrao. A imperfeita
descrio dos fatos, aliados a fa;ta de meno dos dispositivos legais infringidos,
quando acarreta perceptvel prejuzo ao direito de defesa ao contribuinte, enseja a
nulidade do auto de infrao".(Ac. n. 101-79.775/90-Revista de Estudos Tributrio
2 Semestre de 1999).
E ainda, alm da nulidade acima mencionada, denota-se outra nulidade pois as
notificaes no descrevem como deveriam a legislao aplicvel na correo
monetria, bem como nos juros utilizados para o clculo das multas delas advindas,
acarretando em novo cerceamento de defesa.
Em vista dos fatos acima alocados, torna-se primordial a declarao de nulidade
dos autos de infrao e conseqente inexigibilidade das multas aplicadas para a
perfeita observao dos ditames legais e jurisprudenciais. Se assim no entendido,
permite-se a notificada requerer as diligncias necessrias para a constatao dos
reais valores devidos, evitando assim detrimento aos seus direitos em benefcio do
locupletamento desmotivado do Estado.
DO MRITO
Os autos de infrao trazem como fatos geradores as seguintes descries:
"Auto de infrao n. ........... Deixou de pagar o imposto na forma e no prazo
previstos na legislao tributria.
Referente as importaes realizadas no perodo de ...................., deixou de lanar
no campo 'outros dbitos', os valores correspondentes ao ICMS creditado nas
respectivas notas fiscais de entrada."
"Auto de Infrao n. .............. Deixou de pagar o imposto na forma e prazo
previstos na legislao tributria.
Referente as importaes realizadas no perodo de ...................., deixou de lanar
no campo 'outros dbitos' os valores correspondentes ao ICMS creditado nas
respectivas notas fiscais de entrada."
O auto de infrao n. ............ alinha a legislao que entende infringida e que
para perfeio do presente abaixo apontada:
Infrao: Artigo 55 pargrafo 1 inciso II da Lei 11580/96
Penalidade : Lei n. 711580/1996 artigo 55 pargrafo 1, II.

O auto de infrao n. ......... contm em seu teor as seguintes indicaes,


referentes a legislao que entende como infringida:
Infrao: Artigo 66 pargrafo 1 inciso II da Lei 8933/89, c/c artigo 68 pargrafo
nico, inciso IV da referida lei.
Penalidade : Artigo 66 pargrafo 1 inciso II da Lei 8933/89, c/c artigo 55
pargrafo 1, II da Lei 11580/96.
A notificada, empresa constituda no Estado do .......... h vrios anos, tendo
destaque nacional e internacional na industrializao e comercializao de produtos
fotogrficos.
Sempre procurou, apesar das vrias dificuldades que assomam aos empresrios de
nosso Pas, cumprir corretamente com suas obrigaes fiscais, tendo as
notificaes, oras alvos de Defesa Escrita, incorrido em erro que as tornam nulas de
todos os efeitos, sejam fiscais ou legais.
Assim, entende-se suprida de razes para comparecer perante o rgo
Administrativo competente para apresentar suas motivaes de inconformismo,
esperando ao final, ver providas suas razes de ingresso.
Cabe destacar que durante vrias anos e em vrias revises fiscais j ocorridas, a
notificada em nenhum momento foi alvo de autos de infrao, pois sempre primou
pela observncia das exigncias legais de seu ramo de atividade, sendo tal fato
demonstrativo de suas qualidades empresariais.
Hoje a notificada sofre as agruras dos desfechos dos sucessivos planos econmicos,
dos quais adviram a queda da rentabilidade e dos empregos ofertados.
Entende a notificada que as notificaes no tm esteio tributrio e ainda, que as
multas exponenciadas significam um enriquecimento ilcito do Estado, em ofensiva
igualdade das partes, sendo tal igualdade garantida pela Constituio Federal
Brasileira.
Ao entender da notificada, os termos alocados pelas notificaes e ainda, o valor
amostrado por estas, obrigaram-no apresentao da Defesa Escrita, para
perfeio de suas razes, que sero abaixo alinhavadas.
A exigibilidade do tributo enfocado pela notificao restar suspenso visto o
disciplinado, quer pela legislao Estadual, quer pelo Art. 151 do CTN, este ainda
em vigor:
Art.151:
Suspendem-se a exigibilidade do crdito tributrio:
III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo
tributrio administrativo;
Ainda alm observando o brocardo acessorium sequitur principale, estando
suspensa e exigibilidade do tributo e face a interposio da presente defesa, as
multas aplicadas pelos autos de infrao devem necessariamente permanecer com
a exigibilidade suspensa, sendo vedada sua inscrio em dvida ativa.
J so vrias as agruras sofridas pelas empresas nacionais devido pesada carga
tributria a elas imposta. Ademais, habitualmente as leis so confusas e obscuras,

ou ainda so apenas mais uma bandeira da burocracia que destri nosso Pas. Tal
fato pode ser observado no tumulto legislativo ao qual esto submetidas as
empresa nacionais, no tocante a importao e conseqente sujeio a tributao do
no menos confuso ICMS.
Ao proceder a importao de produtos, a empresa obrigada a recolher a alquota
de ICMS sobre o valor da mercadoria, para depois creditar-se deste valor em seus
livros fiscais.
Ou seja, a Receita Estadual neste caso pode ser comparada as grandes instituies
financeiras, que "trabalham" com o dinheiro dos correntistas, pois o ICMS sobre a
importao cobrado da empresa antecipadamente, ou seja, na entrada do
produto no pas, momento no qual a Receita utiliza-se do montante arrecado.
Posteriormente, a mesma Receita Estadual repassa este valor na forma de crdito a
ser debitado nos livros fiscais, causando burocracia desnecessria e comumente
usada em nosso pas com a nica finalidade de atravancar todo o sistema.
E ainda, no caso em tela, verifica-se que a notificada, apesar de no ter recolhido o
ICMS antecipado, no se creditou dos valores devidos ao referido imposto. No
recolhendo, e tambm no se creditando dos valores de ICMS, inexiste obrigao
tributria, comprometendo assim a validade dos autos de infrao objetos da
defesa.
Esta confuso tributria torna-se mais grave ainda no presente caso, visto a
preliminar acima argida, e aos valores que incidiram sobre a obrigao principal,
conforme demonstram as razes abaixo expostas.
O valor alocado pelas notificaes e as multas impostas, so reveladores da integral
incapacidade de pagamento, quer pelo patrimnio empresarial, quer pelo
patrimnio pessoal, enfatizando a prtica, vedada pela Constituio Federal, de
ofensa aos direitos dos contribuintes e ainda, de defesa do consumidor.
O Art 150 da Constituio sedimenta o pretendido pela ora notificada, quando
preconiza:
Art. 150: Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado
Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
IV- Utilizar tributo com efeito de confisco
As multas exponenciadas por ambas as notificaes, acrescidas aos supostos
valores principais da obrigao, sofreram a incidncia dos juros moratrios, criando
assim uma capitalizao indevida e um a onerosidade ilcita.
As multas, conforme legislao atualmente em vigor, somente poderiam ser de 2%
(dois por cento) sobre o valor corrigido, e no no percentual que restou imposto a
notificada, o qual no consta nos autos de infrao.
Assim os autos de infrao esbarram na inexistncia de liame legislado entre os
valores pretendidos e a exigncia efetuada, devendo essa ausncia de liame restar
declarada judicialmente.
O Decreto n 33.118 de 14 de maro de 1991, determina:
"Artigo 630.

O imposto, quando no pago at o dia indicado na legislao, fica sujeito a juros de


mora de 1% (um por cento) por ms ou frao no capitalizveis, que incidiro (Lei
n 6.374/89, artigo 96)."
O doutrinador Orlando de Pilla Filho , ao comentar o inserido no dispositivo legal,
nos ensina:
"Decorre portanto, em havendo a mora, sujeitar-se o inadimplente sano
referida, no entanto, respeitando-se os limites dos juros previstos pela legislao
ptria, sobretudo a Carta Magna, satisfatoriamente ajustada poltica social atual,
conjuntamente e concomitantemente."
Outro no o ensinamento de Joo Roberto Parizatto , quando doutrinou:
"A reduo das multas moratrias de dez por cento para dois por cento, medida
tendente a adequar tal penalidade pelo atraso no pagamento de uma obrigao,
baixa inflao reinante no pas."
Assim, em relao s multas, deve ser atendido o fato que a mesma apenas poder
incidir na quantia de 2% (dois por cento), conforme disposio legal:
"Lei n 9.298, de 1 de agosto de 1996
Artigo 52. ... omissis ...
Pargrafo primeiro. As multas de mora decorrentes do inadimplemento de
obrigaes no seu termo no podero ser superiores a dois por cento do valor da
prestao."
Aceita a imposio de tal penalidade que, ao ver da notificada, escapa a capacidade
contributiva, quer da notificada, quer das empresas brasileiras, estar-se-ia no
imprio de Luiz XV onde O Estado o Rei, tudo podendo.
Os juros de mora, por sua vez, atingem o valor corrigido da obrigao tributria
acrescida da multa, restando visvel que foram praticados em excesso, dado que os
juros convencionais das penalidades brasileiras, conforme disposto pelo Cdigo
Tributrio Nacional, de 1% (um por cento) ao ms.
E ainda, neste mesmo sentido, o Decreto n 33.118 de 14 de maro de 1991,
determina:
Artigo 630
O imposto, quando no pago at o dia indicado na legislao, fica sujeito a juros de
mora de 1% (um por cento) por ms ou frao no capitalizveis, que incidiro (Lei
n 6.374/89, artigo 96)
O doutrinador Orlando de Pilla Filho , ao comentar o inserido no dispositivo legal,
nos ensina:
"Decorre portanto, em havendo a mora, sujeitar-se o inadimplente sano
referida, no entanto, respeitando-se os limites dos juros previstos pela legislao
ptria, sobretudo a Carta Magna, satisfatoriamente ajustada poltica social atual,
conjuntamente e concomitantemente."
A onerosidade atribuda ao dbito facilmente verificada quando da anlise das
planilhas aqui anexadas, nas quais o tributo devido pela notificada foi corrigido de
acordo com os ndices preconizados em lei, somando-se ao total corrigido com

juros, as multas pela infrao, expurgando assim a capitalizao e a cascata


financeira.
Afinal, o sistema tributrio, apesar do gigantismo, ineficincia e inoperncia do
Estado, no pode penalizar o contribuinte por tal, restando infratora do Direito as
penalidades intentadas, seja multa, seja juros extremamente onerosos e contrrios
aos critrios legais. A vedao existente quanto capitalizao norma erga
omnes, no podendo o Estado utilizar-se de sua posio privilegiada para obter
vantagens ilcitas:
APELAO CVEL N 51570, PUBLICADO NO DJU N 174, SEO 2, PGINA 50245
DE 12/09/94. "EXECUO FISCAL. JUROS CAPITALIZADOS. IMPOSSIBILIDADE.
Ao ser convertido o valor da dvida em UFIR, incluindo-se os juros e multas, no h
que se falar na cobrana dos mesmos, posto que acarretaria na incidncia de juros
sobre juros.
APELO IMPROVIDO."
No sendo permitida a capitalizao na execuo fiscal, tambm no permitida
nos autos de infrao, que posteriormente podero ser inscritos em dvida ativa e
fundamentar procedimento executrio fiscal.
Poder-se-ia at refugiar-se nas Leis e Decretos produzidos pelo prprio interessado,
esquecendo-se do conceito de que LEI para ter VALIA, precisa e deve ser LEGAL,
MORAL e CONSTITUCIONAL.
Leis por Leis, j tivemos o Cdigo de Hamurabi, que ordenava a morte dos nascidos
monstruosos e da decapitao dos Eunucos, a Lei da Derrama, esta fiscal e
arrecadatria e que, ao final, provocou o grito de Independncia ou Morte, e no
Brasil, a reteno dos cruzados, para diminuir a inflao, o Finsocial e a que
permitiu a renovao da casa da DINDA.
Assim, a penalidade da multa, se mantida a notificao, o que, vistas as provas
anexadas, entendemos no vivel, precisa e deve ser reduzida aos parmetros
legais e convencionais.
Para tal, legisla o Art. 96 do CTN:
"Artigo 96.
A expresso 'legislao tributria' compreende as leis, os tratados e as convenes
internacionais, os decretos e as normas complementares que versem, no todo ou
em parte, sobre tributos e relaes jurdicas a eles pertinentes."
A Constituio Brasileira fundamenta-se (artigo 1) na cidadania, dignidade da
pessoa, nos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e na construo de uma
sociedade livre, justa e solidria fatos que so negados pela penalidade
exponenciada pelas notificaes.
Se todos so iguais perante a lei, e a sociedade deve ser justa, livre e solidria, e
jamais poder s-lo se as leis impositivas serem inconstitucionais, quando impem
juros de 100% (cem por cento) do valor corrigido da obrigao e quando o prprio
fiscalizante participa de tal acontecimento, ficando patente a imposio tributria.
Assim, estas penalidades, multa e juros, se mantidos, devero serem reduzidos ao
suportvel pela capacidade contributiva, esvaziando os contribuintes e locupletando
o Estado, moderna HIDRA.

Existindo cobrana a maior, os autos de infrao perdem os requisitos da liquidez e


certeza, necessrios para a configurao da obrigao tributria passvel de
cobrana, e restando impossvel a manuteno dos gravames, devendo estes
seguirem ao arquivo administrativo da repartio fazendria.
Em caso de entendimento contrrio, mister se faz a elaborao de nova planilha
contbil, expurgando-se a capitalizao, reduzindo as multas e os juros incidentes
sobre o valor principal aos ndices preconizados em lei, primando pela observncia
dos dispositivos legais e conferindo notificada a mais perfeita JUSTIA!
DOS PEDIDOS
Apoiado em todo o exposto e nas provas documentais acostadas ao procedimento,
permite-se a notificada, na exata forma processual administrativa, requerer
Seja regularmente distribuda e conhecida a presente DEFESA ESCRITA, sendo
processada pelo rgo competente, e aps,
Seja, face a nulidade das notificaes pelos motivos acima desfilados, declarada a
NULIDADE das notificaes objeto, destinando-a ao arquivo administrativo
suportando, posteriormente, o notificante, os custos havidos pela notificada na
produo da presente defesa escrita, ou ainda,
Se assim no entendido,
Seja o feito administrativo convertido em diligncia a fim de apurar as informaes
aqui prestadas no tocante aos valores auferidos pelo Sr. Fiscal aos meses
relacionados, comprovando as alegaes de erro na apurao aqui alocadas, e
ainda,
Seja adentrado no mrito da presente defesa, constatando-se a incidncia de
multas e juros superiores aos previstos legalmente, procedendo-se aos reclculos
do real valor devido, expurgando-se ainda dos clculos a capitalizao e os demais
acrscimos ilcitos, intimando-se a aqui notificada de todo o andamento do processo
administrativo para. Regular exerccio da ampla defesa.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]