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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA .....VARA CÍVEL DA COMARCA DE ..... ou EXMO.
SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA DA FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO
PAULO
MANDADO DE SEGURANÇA
contra ato do Sr. Delegado Regional Tributário em ... (ou Sr. Delegado Regional
Tributário em São Paulo), pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:
I - DOS FATOS
1. A Impetrante, em 21-5-1995, foi intimada da lavratura de Auto de Infração e
Imposição de Multa, pelo qual pretende a Fazenda Estadual a constituição de crédito
tributário de ICMS incidente sobre operação de venda de mercadoria, sem emissão de
Nota Fiscal, realizada em 5-10-1990.
A autoridade coatora, ao emitir o competente ato de lançamento, aplicou a alíquota
de 18% para a apuração do ICMS e a alíquota de 30% para a apuração da multa pelo
não-recolhimento do imposto, conforme o disposto na Lei n. 7.896, de 23-3-1995.
Ocorre, Excelência, que na data da ocorrência do fato imponível vigia a Lei n.
5.698/88, que fixava a alíquota do ICMS no percentual de 10%. Portanto, desde já,
comprova-se a ilegalidade do presente lançamento tributário, uma vez que a lei
aplicável ao presente caso é a lei vigente à época da ocorrência do fato imponível,
conforme o disposto no art. 144 do Código Tributário Nacional.
Resta claro, assim, o direito líquido e certo da Impetrante de não ser compelida ao
recolhimento do crédito tributário de ICMS constituído por intermédio do Auto de
Infração e Imposição de Multa, em face de sua flagrante ilegalidade.
Estes os fatos.
II - DO DIREITO
2. O artigo 150, inciso III, letra "a", do Texto Constitucional, ao dispor sobre o
princípio da irretroatividade da lei tributária, assim disciplina:
"Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é
vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:
...........................................................................................
III - cobrar tributos:
a)em relação a fatos geradores ocorridos antes do início da vigência da lei que
os houver instituído ou aumentado;
........................................................................................ ".
O princípio da irretroatividade da lei tributária determina que a lei tributária que
institui ou aumenta tributos somente poderá atingir fatos imponíveis ocorridos
posteriormente ao início de sua vigência.
Desde já se constata a nulidade do lançamento tributário ora questionado, tendo em
vista a violação ao princípio da irretroatividade da lei tributária, já que a autoridade
administrativa está pretendendo a cobrança do ICMS com a aplicação da alíquota
disciplinada em lei posterior à ocorrência do fato imponível.
IV - DO PEDIDO
5. Comprovado, à saciedade, o direito líquido e certo da Impetrante de não ser
compelida ao recolhimento do crédito tributário consignado no Auto de Infração e
Imposição de Multa lavrado em 21-5-1995, por sua flagrante ilegalidade.
Ante o exposto, requer a Impetrante a concessão de medida liminar, a fim de sustar
quaisquer atos a serem praticados por parte do Impetrado no sentido de inscrever o
débito na dívida ativa e ajuizar Execução Fiscal tendente à exigibilidade do crédito de
ICMS concernente à operação de circulação realizada em 5-10-1990.
Processado o presente "mandamus", requisitadas as informações e ouvido o
Ministério Público, requer a Impetrante a concessão da segurança em definitivo, a fim
de ser cancelado o crédito tributário constituído pelo Auto de Infração e Imposição de
Multa.
Termos em que, dá-se a causa o valor de R$ (valor do crédito tributário)....,
pede deferimento.
Data
Assinatura do Advogado