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Este texto destina-se exclusivamente à 30/08/2021

Direito Processual Constitucional -Prof.


Bruno Ramos

Conforme a Lei 9.610/98, é proibida a reprodução total e parcial ou divulgação comercial


sem a autorização prévia e expressa do autor (artigo 29). ® Todos os direitos reservados.

Processo
Constitucional
Prof. Bruno Ramos

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Noções Introdutórias
• Constituições rígidas e flexíveis
• Preliminares:
• Para qualquer lei: maioria simples (metade dos membros)
• Quórum de instalação: maioria relativa, metade dos membros da casa.
• Quórum de deliberação: maioria simples.
• Para lei complementares: maioria absoluta, independente do número de presentes,
necessita-se do voto da metade dos membros da casa.
• Tudo o que não for maioria simples ou absoluta é qualificada (quando é exigido um
quórum de 2/3 ou 3/5.

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Noções Introdutórias
• Emenda á constituição: necessita de maioria qualificada são duas votações no senado
e duas na câmara dos deputados necessitando do quórum de 3/5. Dispensa sanção.
• A rigidez da constituição é pressuposto da supremacia constitucional. É aquela que
possui um processo de alteração mais dificultoso, mais árduo, mais solene do que o
processo legislativo de alteração de normas não constitucionais.
• Obs. 1: A CF brasileira é rígida diante as regras procedimentais solenes de alteração
previstas em seu art. 60.
• Obs. 2: Quando a constituição é rígida, há um escalonamento normativo.

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Noções Introdutórias
• Emenda á constituição: necessita de maioria qualificada são duas votações no senado
e duas na câmara dos deputados necessitando do quórum de 3/5. Dispensa sanção.
• A rigidez da constituição é pressuposto da supremacia constitucional. É aquela que
possui um processo de alteração mais dificultoso, mais árduo, mais solene do que o
processo legislativo de alteração de normas não constitucionais.
• Obs. 1: A CF brasileira é rígida diante as regras procedimentais solenes de alteração
previstas em seu art. 60.
• Obs. 2: Quando a constituição é rígida, há um escalonamento normativo.

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Noções Introdutórias
• Escalonamento normativo
• Pirâmide de Kelsen.
• Normas que valem mais e normas que valem menos.
• A constituição está acima de todas as leis.

• Princípio da supremacia da constituição: (nenhuma norma encontra-se acima dela)


• A supremacia constitucional é condição sine qua non (condição indispensável), controle de
constitucionalidade (adequação de todas as normas jurídicas aos ditames da constituição).
• A constituição é a lei suprema, visto que é nela que se encontram a própria estruturação do
Estado e a organização de seus órgãos; é nela que se acham as normas fundamentais de
Estado, e só nisso se notará sua superioridade em relação as demais normas jurídicas.

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Noções Introdutórias
• O Sistema Austríaco e Estadunidense de Controle de constitucionalidade
SISTEMA AUSTRÍACO (KELSEN) SISTEMA NORTE-AMERICANO (MARSHALL)

- decisão tem eficácia constitutiva (caráter constitutivo-negativo) - decisão tem eficácia declaratória de situação preexistente.

- por regra, o vício de inconstitucionalidade é aferido no plano da eficácia. - por regra, o vício de inconstitucionalidade é aferido no plano da validade.

- por regra, decisão que reconhece a inconstitucionalidade produz efeitos ex nunc - por regra, decisão que declara a inconstitucionalidade produz efeitos ex tunc
(prospectivos) (retroativos)

- a lei inconstitucional é ato anulável ( a anulabilidade pode aparecer em vários graus) - a lei inconstitucional é ato nulo (null and void), ineficaz (nulidade ab origine), irrito e,
portanto, desprovido de força vinculativa.

- lei provisoriamente válida, produzindo efeitos até a sua anulação. - invalidade ab initio dos atos prativados com base na lei inconstitucional, atingindo-a no
berço.

- o reconhecimento da ineficácia da lei produz efeitos a partir da decisão ou para o futuro - a lei, por ter nascido morta (natimorta), nunca chegou a produzir efeitos (não chegou a
(ex nunc ou pro futuro), sendo erga omnes, preservando-se, assim, os efeitos produzidos viver), ou seja, apesar de existir, não entrou no plano da eficácia.
até então pela lei.

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Noções Introdutórias
• O sistema austríaco (Hans Kelsen) – Se torna inconstitucional
• O sistema estadunidense (John Marshall) – Norma nasce inconstitucional (sistema
adotado)
• Lei inconstitucional: A lei nasce morta, o direito não a reconhece, nunca gera efeitos válidos.
• A constitucionalidade é hierárquica, superior as demais.
• Baseia-se no princípio da supremacia de constituição.
• A decisão de inconstitucionalidade é 1. A decisão declaratória.
• A inconstitucionalidade atinge o plano de validade da norma jurídica. Lei nula, inválida.

• NO BRASIL, ADOTAMOS O SISTEMA NORTE AMERICANO (REGRA)

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Noções Introdutórias
• Flexibilização no tempo
• Nos E.U.A
• Wolf v. Colorado
• Mapp v. Ohio
• Limkletter v. Walker
• É possível no controle constitucional brasileiro a flexibilização no tempo?
• Lei 9.868/99. Art. 27 (ADI, ADC e ADO) – só se aplica ao controle concentrado.
• Controle Concentrado
• Controle Difuso (realizado por qualquer juízo ou tribunal) – Em situações de fato concluídas.
• Obs. 3: Por analogia é possível aplicar o Art. 27, ou seja a flexibilização no
tempo.

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O desenvolvimento histórico-constitucional do controle de


constitucionalidade brasileiro.
• 1824 – Art. 10 (Princípio da soberania do parlamento) – Não havia nenhuma disposição
acerca do controle de constitucionalidade.
• 1891 – Art. 59 § 1° , (Marbury v. Madison) – Controle difuso de constitucionalidade.
• 1934 – Art. 12, V , § 2°/ Art. 91. IV/ Art. 179 – Possibilitou a ADI interventiva, criou a cláusula de
reserva de plenário (Art. 179) – existe até hoje - e criou a possibilidade do senado federal
suspender a execução de lei ou ato normativo inconstitucional – também existe até hoje
(art. 52, X CF/88)
• 1937 - Mais autoritária. Não existia o congresso nacional, este era comandado pelo então
presidente Getúlio Vargas, que legislava sobre Decretos - lei.
• 1946 – Constituição democrática. Em 1965 (EC 16/65: ADI)

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O desenvolvimento histórico-constitucional do controle de


constitucionalidade brasileiro.
• 1967 – Elimina a ADI.
• 1969 – Poderia o governo declarar a insconstitucionalidade de leis municipais em face da
Constituição do Estado, possibilidade do Estado intervir no município.
• 1988 – Novidades:
• a) Ampliou o rol de legitimados para propor ADI (Art. 103)
• b) Possibilidade do Controle de Omissões Legislativas e ADO.
• c) É possível o controle de constitucionalidade de ato normativo municipal e estadual em face da
Constituição do Estado.
• d) Instituiu a ADPF (argüição de descumprimento de preceito fundamental) Art. 102 par. 1

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O desenvolvimento histórico-constitucional do controle de


constitucionalidade brasileiro.
• 1967 – Elimina a ADI.
• 1969 – Poderia o governo declarar a insconstitucionalidade de leis municipais em face da
Constituição do Estado, possibilidade do Estado intervir no município.
• 1988 – Novidades:
• a) Ampliou o rol de legitimados para propor ADI (Art. 103)
• b) Possibilidade do Controle de Omissões Legislativas e ADO.
• c) É possível o controle de constitucionalidade de ato normativo municipal e estadual em face da
Constituição do Estado.
• d) Instituiu a ADPF (argüição de descumprimento de preceito fundamental) Art. 102 par. 1

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O desenvolvimento histórico-constitucional do controle de


constitucionalidade brasileiro.
• #fiqueatento - Alterações pelas emendas da constituição dentro
do controle de constitucionalidade:
• Emenda Constitucional nº 03/93: Criou a ADC (Ação declaratória de constitucionalidade). Se
o STF declarar a inconstitucionalidade em ADC não pode o juiz declara diferente.
• Emenda Constitucional nº 45: Reforma do judiciário. Sistematizou o controle de
constitucionalidade. Homogeneizou a sistematização do controle de constitucionalidade.
• Igualou o legitimado ativa da ADI.
• Estendeu os efeitos erga omnes para a ADI
• Tais institutos que era distinto passam a ser idênticos, apenas o objetivo é distinto.

• Art. 102 caput, §2º da CF/88

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ESPÉCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
• Hipóteses que possibilitam o controle de constitucionalidade.
• Inconstitucionalidade por omissão (de ação)
• Omissão legislativa
• Inércia Legislativa
• Ex. Art. 173, caput e Art.37 VII

• Obs. 4
• Só pode ser objeto de MI/ADI normas de eficácia limitada de princípio institutivo e não
programático.
• Pelo controle difuso é feito por mandado de injunção e o controle por ADO

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ESPÉCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
• Hipóteses que possibilitam o controle de constitucionalidade.
• Inconstitucionalidade por ação : Há um ato normativo porém viciado formal ou
materialmente
• Formal – o vício recai sobre o processo de formação do ato normativo
• Inconstitucionalidade formal orgânica: Ocorre quando o ato normativo foi produzido por
órgão incompetente ou seja, não foi observada a competência legislativa estabelecida
pela Constituição.
• Precedentes: ADI 1032 / 1704 / 1646 e Medida Cautelar 874
• Inconstitucionalidade formal propriamente dita: Quando a inconstitucionalidade durante
as fases do processo legislativo.

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ESPÉCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
• Hipóteses que possibilitam o controle de constitucionalidade.
• Formal – o vício recai sobre o processo de formação do ato normativo
• Inconstitucionalidade formal propriamente dita: Quando a inconstitucionalidade
durante as fases do processo legislativo.
• For de iniciativa: Quando ocorre vício na deflagração do processo. Pessoas /
órgãos capazes de iniciá-lo. ADT 3458 / 3394
• Fases posteriores: Constitutiva e complementar – Observação de quórum de
aprovação e observação do sistema bicameral. ADT 2135 / 3367

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ESPÉCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
• Hipóteses que possibilitam o controle de constitucionalidade.
• Formal – o vício recai sobre o processo de formação do ato normativo
• Inconstitucionalidade formal por pressupostos objetivos do ato normativo
• Quando alguns atos normativos possuem pressupostos. ADI 2240
• MP 62 caput CF.
• Criação / fusão de município. Art. 18, p. 3 CF / Art. 96 ADCT.

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ESPÉCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
• Hipóteses que possibilitam o controle de constitucionalidade.
• Formal – o vício recai sobre o processo de formação do ato normativo
• Inconstitucionalidade formal por pressupostos objetivos do ato normativo
• Quando alguns atos normativos possuem pressupostos. ADI 2240
• MP 62 caput CF.
• Criação / fusão de município. Art. 18, p. 3 CF / Art. 96 ADCT.

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ESPÉCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE

Orgânica

Vício formal Formal propriamente dita

Por violação a pressupostos objetivos do ato

Espécie de Por ação – positiva (atuação) Vício material

Inconstitucionalidade Vício de decoro parlamentar

Por omissão – negativa (“silencio legislativo)

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ESPÉCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
• #momentoretro
• Você lembra que foi publicado em jornais, revistas etc., muito se falou em esquema de
compra de votos, denominado “mensalão”, para votar de acordo com o governo ou em
certo sentido.
• As CPIs investigarão e a Justiça apurou, e os culpados sofreram as sanções de ordem
criminal, administrativa, civil etc.

• O grande questionamento que se faz, contudo, é se, uma vez


comprovada a existência de compra de votos, haveria mácula no processo
legislativo de formação das emendas constitucionais a ensejar o
reconhecimento da sua inconstitucionalidade?

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Momentos de Controle
Controle prévio ou preventivo:
• Poder Legislativo o realiza – realizado sobre todos os atos normativos que tramitam
pelo legislativo
• Obs 5: (Decretos por exemplo não sofrem controle prévio pelo legislativo, pois é
ato do presidente.
• Fará no Legislativo controle prévio:
• O próprio proponente do projeto ou proposta
• CCJ – comissão de constituição e cidadania
• O plenário, em deliberação
• Obs 6: Competência da CCJ para opinar pela inconstitucionalidade do ato: Art.
32, IV a e b, 132 p. 2

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Momentos de Controle
Controle prévio ou preventivo:
• Poder Executivo o realiza: CRFB, art. 66 p. 1
• Deve se analisar se o ato é: Inconstitucional (veto jurídico) ou
Contrário ao interesse público (veto político).
• O executivo assim realiza o veto jurídico

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Momentos de Controle
Controle prévio ou preventivo:
• Poder Judiciário o realiza:
• Art. 60, p. 4 : A quem se destina: Ao presidente da casa / O que ela
proíbe: A deliberação
• Parlamentar (interpõe mandado de segurança) presidente da casa.
• Objeto do MS: não deliberar sobre PEC “x”. Competência STF, 102, I, d.
• O judiciário não pode propor ADI, contra lei em tese ( ainda não
publicada), pois violaria a autonomia dos poderes, além do fato de
que o projeto de lei ainda pode receber alterações.
• MS 20257 / 20452 / 24356 / 24667 e ADI 939

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Sistema e Vias de Controle Judicial


• Pelo critério subjetivo ou orgânico – Quem ?
• Sistema difuso – Qualquer órgão jurisdicional
• Sistema concentrado – Por um órgão jurisdicional
• Pelo critério Formal – Qual o meio processual ?
• Pela via incidental – Como causa do pedido principal. Apenas na
preocupação com os reflexos desta insconstitucionalidade quando se ve
prejudicado. (Nunca transita em julgado)
• Pela via principal – A inconstitucionalidade do processo irá aparecer
sempre no pedido. O objetivo é apenas declarar a inconstitucionalidade.

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Sistema e Vias de Controle Judicial


• Aplicação no Brasil
• É aplicada a seguinte regra.
• Sistema difuso pela via incidental: Trabalha caso concreto –
Sistema Concreto
• Sistema concentrado pela via principal: Sistema Abstrato
• Obs: 102 ,I, d – Há possibilidade de haver no brasil controle de inconstitucionalidade, o
controle concentrado pela via incidental, quando o STF é competente originariamente e na
processo houver uma arguição de inconstitucionalidade na causa de pedir.

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Sistema e Vias de Controle Judicial


• Controle Difuso de Constitucionalidade
• 1803 – Marbury X Madison.
• A suprema corte recebeu a possibilidade de encarar os fatos de acordo com a Constituição.

• Noções Gerais:
• O controle difuso, preventivo ou posterior é realizado por qualquer órgão do poder judiciário,
atendidas as normas de competência jurisdicional. Verifica-se no caso concreto com a
declaração de (in)constitucionalidade realizada incidentalmente (incidenter tantum),
prejudicialmente ao exame do mérito.
• O controle difuso nos tribunais – Obedece à cláusula de reserva de plenário (CRFB – Art, 97)

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Sistema e Vias de Controle Judicial


• Controle Difuso de Constitucionalidade
• Para declarar a inconstitucionalidade. Exceção à cláusula da reserva do plenário (97 CF)
(Quando pode deixar de submeter ao plenário)– Decisão do plenário do próprio tribunal ou
decisões do plenário do STF. 949, par. Único CPC. Vai haver o reconhecimento da
inconstitucionalidade por um órgão fracionário.
• Explique a interpretação extensiva dada ao artigo da CRFB pela súmula vinculante na
interpretação alarga a interpretação da norma?

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Sistema e Vias de Controle Judicial


• Controle Difuso de Constitucionalidade
• Efeitos da decisão:
• No tempo
• Regra: Efeitos são retroativos. ( no concentrado e no difuso)
• Exceção: Modulação no tempo dos efeitos da decisão de
inconstitucionalidade. No controle concentrado (Lei 9868, Art. 27). No
controle difuso (Não há lei)

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• Controle Difuso de Constitucionalidade
• Efeitos da decisão:
• Opção 1 - não é admitida no controle difuso (problemas: em certos casos a
modulação não é uma opção e sim uma necessidade.) Quando não há lei
existe uma lacuna:
• Para utilizar a analogia é preciso:
• Haver uma lei que trate de um caso semelhante. (27, Lei 9868)
• Semelhança deve ser essencial.

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• Controle Difuso de Constitucionalidade
• Em relação aos destinatários
• Regra Processual: Os efeitos da decisão afetam somente as partes do
processo.
• Exceção: Transcendência dos motivos determinantes da sentença.
• Consequência: O senado não pode suspender a execução do ato
normativo integralmente, se a decisão do STF declarou-o inconstitucional
parcialmente. E vice e versa.

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• Controle Difuso de Constitucionalidade
• Eficácia Expansiva das Decisões – Objetivação

• Limites à reclamação constitucional


• Analise do CPC – Art. 926, 932, IV e V, 947,955 , 1035 e 1036 CPC

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