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COMMON LAW
MAPUTO
2021
INSTITUTO SUPERIOR DE CIÊNCIAS E TECNOLOGIA EM MOÇAMBIQUE
Escola Superior de Direito
COMMON LAW
e Direito Consuetudinário
MAPUTO
2021
SUMÁRIO
1. INTRODUÇÃO..……………………………………………………………………………….
1
1.2. METODOLOGIA .…………………………………………………………………………...
1
2. CAPÍTULO I:PRECEDENTES OU CASOS JULGADOS .…………………………….……
2
2.1. Definição de precedentes ou casos julgados.….……………………………………………...
2
2.2. Fundamento e natureza da regra do
precedente……………………………………………….2
2.3. Objectivo dos precedentes ou casos julgados.….…………………………………………….
2
4.1.
5. CONCLUSÃO …………………………………………………………………………………
5
…“A importância dos precedentes ou casos julgados no sistema da common law”, este é o tema
abordado no presente trabalho, na qual optamos em ilustra-lo em categorias e claro, de forma a
não deixar dúvidas.
Em primeiro lugar, abordamos sobre os precedentes ou casos julgados, conhecidos como fontes
de direito, e entendidos como a decisão da corte que serve de paradigma ou modelo para futuros
casos análogos.
Em terceiro lugar, preconizamos os objectivos dos precedentes ou casos julgados, das quais,
resolver futuros casos, estabelecer ou antever aos infratores da lei sobre a pena ou sanção que
lhes espera, apresentar celeridade processual a partir da facilidade da aplicação da pena, e entre
outros “quod postea videbimus”.
Em quarto lugar, apresentamos o sistema da common law, um dos, segundo o Dr. Valdomiro
Socrátes a quem direcionamos os nossos cumprimentos, 6 principais sistemas jurídicos na
actualidade.
Destarte, damos enfoque ao tema principal, a importância dos precedentes ou casos julgados no
sistema da common law. Apesar de termos optado em apresentar detalhadamente o trabalho em
vista dispor ao leitor da melhor compreensão possível sobre o tema, não obstante abordamos o
tema principal de forma eficiente.
METODOLOGIA
De um modo geral, os precedentes ou casos julgados são fontes de direito criadas por um
tribunal superior que são usadas para resolução de casos futuros (análogos).
De acordo com Fredie Didier, Paula Sarno Braga e Rafael Alexandria de Oliveira, o precedente,
em sentido amplo, “é a decisão judicial tomada à luz de um caso concreto, cujo elemento
normativo pode servir como diretriz para o julgamento posterior de casos análogos”.1
Estes precedentes tem a sua particularidade de ser aplicado pelos tribunais inferiores, mas
considera-se admissível que os tribunais situados no topo da respetiva hierarquia judiciária,
tribunais superiores, alterem a orientação anterior, revogando a norma aplicada em casos
análogos anteriores.
Em outras palavras, os tribunais inferiores julgam os casos na base dos precedentes ou casos
julgados, a proporção que, os tribunais superiores criam os precedentes, quando surge uma
situação nova, que nunca tinha sido julgada antes, daí a razão deste sistema ser denominado
sistema reativo.
Espécies de precedentes
Segundo a Doutora Patrícia Perrone, as decisões judiciais podem ser classificadas em três
categorias principais:
1
DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil: introdução ao direito processual civil, parte geral e processo
de conhecimento. 17.ed. Salvador: JusPODIVM, 2015. Pág. 60. Apud. MIESSA, Élisson. TEORIA DOS PRECEDENTES
JUDICIAIS E SUA INCIDÊNCIA NO PROCESSO DO TRABALHO
Precedentes com eficácia normativa são aqueles dotados de força vinculativa, ou seja, seu
conteúdo deve ser de observância obrigatória, sob pena de invalidade ou reforma. Seus efeitos
ultrapassam o caso concreto, atingindo outros casos análogos. Assim, a norma que dele é
extraída tem caráter geral, devendo ser aplicada a todos os casos semelhantes.
Por outro lado, os precedentes com eficácia impositiva intermediária são aquelas decisões que,
embora não tenham que ser obrigatoriamente observadas, revestem-se de efeitos impositivos
mais brandos, para além do processo; ou seja, nem possuem eficácia normativa tampouco
eficácia meramente persuasiva, encontrando-se numa zona intermediária.
Por derradeiro, os precedentes com eficácia meramente persuasiva se prestam apenas para fins de
argumentação e persuasão.2
Segundo a explicação clássica, que vem já de Blackstone, os juízes em caso algum criam direito,
antes aplicam direito preexistente (teoria declarativa).
A esta opõe-se a teoria constitutiva que reconhece o papel verdadeiramente criativo dos
tribunais (judge made law).
A semelhança entre o caso anterior e o caso sub judice afere-se pela comparação entre os
factos. Se os factos considerados relevantes na decisão anterior forem análogos aos factos
relevantes no caso presente, a ratio decidendi da sentença anterior constitui precedente para
decisão a tomar, impondo-se a aplicação da mesma regra de direito.
A semelhança entre o caso anterior e o caso actual nem sempre é fácil de determinar, porque
pode não ser claro quais sejam os materials facts de um e de outro caso e se existe ou não
suficientes semelhanças entre eles. E frequente que a divergência entre as partes consista
precisamente na aplicabilidade de um ou de outro precedente.
A chamada técnica das distinções (process of distinguishing) consiste em demonstrar que, apesar
da aparente semelhança entre um caso anterior e o caso sub judice, há que distinguir entre os
factos relevantes dos dois casos, não havendo lugar à aplicação da regra contida em caso anterior
invocado por uma das partes.
2
MELLO, Patrícia Perrone Campos. Precedentes: o desenvolvimento judicial do direito no constitucionalismo
contemporâneo. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 13.
3
DE ALMEIDA, Carlos Ferreira. CARVALHO, Jorge Morais. (2017) Introdução ao Direito Comparado, 3ª edição.
Almeida. Pág. 104
A doutrina dos precedentes funda-se nos seguintes aspectos: a seleção de quais
precedentes são similares o suficiente para confrontarem o caso a ser decidido às
considerações de mérito da cadeia de precedentes; a identificação e articulação dos
elementos contidos nos precedentes, a fim de identificar qual a premissa/regra jurídica
contida nos casos anteriores (ratio decidendi) que pode ser utilizada para solucionar o
caso e o exame das circunstâncias particulares que uma vez presentes permitem que o
juiz se afaste da aplicação do precedente vinculante por meio de utilização do
distinguishing.4
Sobre o carácter vinculativo do precedente, este depende ainda da natureza do tribunal que
proferiu a sentença onde se insere a ratio decidendi (razão de decidir) e da relação hierárquica
entre esse tribunal aquele perante o qual se apresenta o litígio actual.
A doutrina do precedente admite algumas exceções, as mais importantes das quais derivam das
duas hipóteses seguintes:
Em síntese, Common Law significa lei não escrita e direito jurisprudencial, caracterizado por ser
um sistema jurídico de origem anglo-saxônica que tem por base as decisões (precedentes)
proferidas pelos tribunais judiciais, os quais extraem do julgado a norma a ser aplicada a casos
futuros e análogos.
Este Direito comum terá nascido em Inglaterra, no século XI, no processo de descentralização do
poder pelos monarcas. Até aí, o Direito vigente era directo producto dos costumes locais e a sua
aplicação cabia a jurisdições senhoriais e locais. Cada localidade resolvia os litígios de forma
independente e sem conhecimento do que era feito as demais localidades. Os direitos dos
indivíduos decorriam do seu estatuto pessoal dentro do sistema feudal5. O poder político estava
descentralizado, as leis escritas eram escassas e os costumes locais eram principal fonte de
Direito.
5
Cf. JOSEPH DAINOW, “The civil law and the common law…” Apud JERÓNIMO, Patrícia. Lições de Direito
Comparado (2015). Ed. Elsa. The European Law Student´s Associations. Pág. 97
CAPÍTULO III.
Cada sistema jurídico possui peculiaridades próprias, e falar em common law, um dos sistemas
jurídico predominantes, e também, um dos mais influentes ao redor do mundo, implica falar
sobre precedentes.
A importância dos precedentes ou casos julgados no sistema da common law não se limita a
aplicar o direito, mas destacar as regras de direito. Sua importância no sistema da common law é
equivalente ao da lei Direito da família romano-germânico, uma vez que constitui norma jurídica
primária.
Para não referir tão-somente o facto de os precedentes ou casos julgados servirem de diretriz
para a resolução de futuros casos análogos faremos menção de algumas das mais notáveis
importâncias dos precedentes ou casos julgados no sistema da common law, a saber, servem de:
OBRAS DE REFERÊNCIA