INOVAÇÃO E DIREITO: CAMINHOS E OPORTUNIDADES

INOVAÇÃO, TECNOLOGIA, START UPS E TRIBUTAÇÃO

DANIEL ZUGMAN

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AGENDA

1) CONTEXTO GERAL

2) TRIBUTAÇÃO DE EMPRESAS START UPS

▪ NASCIMENTO/CONSTITUIÇÃO

▪ DESENVOLVIMENTO

▪ CAPTAÇÃO

▪ DESINVETIMENTO

3) INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO E TECNOLOGIA

4) PRINCIPAIS CONTROVÉRSIAS FISCAIS ENVOLVENDO EMPRESAS DE TECNOLOGIA

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 CONTEXTO GERAL
TECNOLOGIA E START UPS

3
 TEMPO DIÁRIO DE USO DE INTERNET (HORAS)

10,46 10,27 10,19 10,03

9,38

6,58

Africa do Sul Filipinas Brasil Colombia Argentina Global

4
Fonte: DATAREPORTAL
 UNICÓRNIOS BRASILEIROS: MAIS 10 UNICÓRNIOS EM 2021

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Fonte: SNAQ
 UNICÓRNIOS BRASILEIROS: SEGMENTOS

6
Fonte: SNAQ
 CONTEXTO GERAL
SISTEMA TRIBUTÁRIO BRASILEIR O

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COMPLEXIDADE DA LEGISLAÇÃO

* Três níveis federativos de tributação (União, 27 Estados, mais de 5K municípios)

* Coincidência de bases de cálculo
* Tributos sobre tributos
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TRANSFERÊNCIA DA RESPONSABILIDADE
PARA O CONTRIBUINTE

Source: Paying Taxes 2014, The Global Picture,

PWC, The World Bank, and International Finance Corporation
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CONTENCIOSO - O TAMANHO DA BRONCA

* Falta de coerência nos critérios

interpretativos

* Relação de desconfiança entre fisco

e contribuintes

* Métodos de cobrança pouco efetivos

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Núcleo de Tributação do Insper
TECNOLOGIA START UPS E
TRIBUTAÇÃO

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 DECISÕES-CHAVE DO PONTO DE VISTA FISCAL

CONSTITUIÇÃO DESENVOLVIMENTO INVESTIMENTO DESINVESTIMENTO

DA EMPRESA
▪ Sócios fundadores têm de ▪ Investidores realizam o • Após o desenvolvimento
eleger regime tributário ▪ A empresa passa a aporte de recursos e/ou da empresa, o investidor
aplicável desenvolver suas “entrada” na gestão da identifica o momento ideal
atividades. sociedade para realizar o
▪ É necessário remunerar e desinvestimento e, assim,
motivar fundadores, obter o maior retorno
colaboradores, etc. financeiro possível

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1) CONSTITUIÇÃO:
ESCOLHA DE REGIME TRIBUTÁRIO
LUCRO REAL
▪ Receita bruta anual acima de R$ 78
milhões.
▪ Tributação calculada com base no lucro real
da empresa (receitas – despesas).
▪ Alíquotas de 34% (IRPJ/CSLL).
▪ PIS/COFINS pelo regime não-cumulativo
(9,65%) com permissão de apropriação de
crédito
▪ ISS ou ICMS
▪ INSS
LUCRO PRESUMIDO
▪ Receita bruta anual de até R$ 78 milhões.
▪ Tributação calculada com base no lucro
presumido estabelecido pela legislação,
variável de 1,6% a 32% da receita, de
acordo com a atividade da empresa
▪ Alíquotas de 34% (IRPJ /CSLL)
▪ PIS/COFINS pelo regime cumulativo
(3,65%, sem créditos)
▪ ISS ou ICMS
▪ INSS
SIMPLES NACIONAL
▪ Receita bruta anual de até R$ 4,8 milhões.
▪ Recolhimento de IRPJ, CSLL, PIS, COFINS,
ICMS, ISS e INSS por meio de uma única
guia de arrecadação
▪ Alíquota de 4% a 33% variável de acordo
com a atividade da empresa (comércio,
indústria, serviços) e a receita bruta anual
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1) CONSTITUIÇÃO:
RECOMENDAÇÕES SOBRE OS REGIMES
LUCRO REAL
▪ Contribuintes que possuam muitos
gastos dedutíveis
▪ Benefícios fiscais
▪ Contribuintes que tenham margem
de lucro inferior ao coeficiente de
presunção adotado pela legislação
▪ Maior custo operacional (obrigações,
declarações e controles)
LUCRO PRESUMIDO SIMPLES NACIONAL
▪ Contribuintes que possuam poucos ▪ Recomendado para contribuintes
gastos dedutíveis com estrutura reduzida e que
buscam menor custo operacional
▪ Contribuintes que tenham margem com obrigações tributárias
de lucro superior ao coeficiente de
presunção adotado pela legislação S.A.
+
▪ Custos operacionais reduzidos SÓCIO PJ
+
GRINGO
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2) DESENVOLVIMENTO:
REMUNERAÇÃO DE SÓCIOS E COLABORADORES

▪ PRÓ-LABORE (IRPF + INSS)

▪ DISTRIBUIÇÃO DE LUCROS (isenta)

▪ STOCK OPTIONS
• Possibilidade de compra de ações da empresa por um preço atrativo, geralmente inferior ao de mercado.
• Condições de vesting: temporal, organizacional, performance etc.
• Tributação como remuneração ou ganho de capital?
RFB => natureza remuneratória por configurar acréscimo patrimonial decorrente de relação de trabalho (IRPF de 27,5% +
INSS + encargos trabalhistas)
CARF => natureza mercantil desde que evidentes os elementos voluntariedade, onerosidade e risco (GK de 15% a 22,5%)

▪ “PEJOTIZAÇÃO”
• Contratação e manutenção de “colaboradores” por meio da criação de empresas prestadoras de serviços.
• Redução de folha de salários, encargos sociais, trabalhistas e tributários (estimados em 40% dos custos de cada empregado).
• Riscos de autuação pela RFB e/ou MPT relacionada à fraude:
Trabalhista => constatação da existência de pessoalidade, eventualidade, onerosidade e subordinação da PJ.
Tributária => constatação de dolo para fins de se eximir de obrigações tributárias e obtenção de vantagem.

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2) DESENVOLVIMENTO:
REMUNERAÇÃO DE SÓCIOS E COLABORADORES

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3) CAPTAÇÃO DE INVESTIMENTOS:
DEBT VERSUS EQUITY

INSTRUMENTOS DE DÍVIDA (DEBT) EQUITY

VANTAGENS VANTAGENS
▪ Diminui o nível de vínculo entre o investidor e a empresa ▪Permite participação do investidor na gestão e nos
devedora, permitindo que a relação se encerre no vencimento resultados da empresa;
do instrumento de dívida. ▪Retorno do investimento se dá sobre o sucesso da empresa.

DESVANTAGENS
▪Em tese não há participação na gestão ou nos resultados da
empresa;
▪Aumenta o índice de endividamento da sociedade;
▪Podem haver altos juros cobrados pelos investidores.
DESVANTAGENS
▪Maior vínculo entre o investidor e a empresa (maiores
entraves para a saída do investimento);
▪Maior risco de responsabilização do investidor inclusive pelas
obrigações e/ou prejuízos incorridos pela empresa.

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3) CAPTAÇÃO DE INVESTIMENTOS:
INSTRUMENTOS HÍBRIDOS (DEBT OR EQUITY?)

O QUE SÃO?

▪ Guardam características tanto de equity quanto de instrumento de dívida (debt);

▪ O investidor não se torna sócio do negócio imediatamente, podendo exercer a opção de vir a integrar o quadro societário
ou não em um momento futuro;
▪ Investidor não assume, desde logo, os riscos inerentes a se tornar um sócio (e.g. riscos patrimoniais decorrentes de
eventos de desconsideração da pessoa jurídico).
▪ Maior facilidade na devolução do investimento em caso de falência da empresa, uma vez que o investidor (se não tiver
ocorrido a conversão em equity) é caracterizado como credor, e não como sócio.

PRINCIPAIS EXEMPLOS DE INSTRUMENTOS HÍBRIDOS

▪ Mútuo conversível em ações ou quotas

▪ Debêntures conversíveis em ações ou quotas
▪ Opções de compra de ações
SIMPLES
▪ Bônus de subscrição
NACIONAL

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3) CAPTAÇÃO DE INVESTIMENTOS:
INSTRUMENTOS HÍBRIDOS (DEBT OR EQUITY?)

▪ Investidor transferiu recursos para o empreendimento localizado no Brasil, por meio de um

mútuo conversível em ações;

▪ Apesar de nunca ter convertido o mútuo, sempre atuou como se fosse sócio de fato da
empresa (deliberações, etc.);

▪ Com os maus resultados da empresa no Brasil, os sócios passaram a ser demandados ao

pagamento das dívidas da sociedade;

▪ Neste contexto, os sócios exigiram que o investidor também respondesse pelas dívidas, já
que, apesar de não ter convertido o seu instrumento de dívida em equity, sempre agiu
como se sócio fosse.

▪ Ao final, o investidor também foi responsabilizado pelo pagamento das dívidas da empresa.

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 4) DESINVESTIMENTO:
ESTRUTURAS TÍPICAS

DIVIDENDO = 27,5%

GK = 15% a 22,5%
OFFSHORE

STARTUP OFFSHORE
GK = 0
OFFSHORE
GK = 15% a 22,5%

STARTUP STARTUP

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PROGRAMAS DE INCENTIVO
À INOVAÇÃO

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LEGISLAÇÃO DE INCENTIVO À INOVAÇÃO

➢ LEI DO BEM (LEI 11.196/05):

❖ REPES

Suspensão da exigência de PIS/COFINS incidentes sobre receita da venda de software e serviços de tecnologia da
informação novos no mercado interno, quando tais bens forem adquiridos por PJ beneficiária do REPES;

❖ INCENTIVO À INOVAÇÃO TECNOLÓGICA (LEI DO BEM)

• Dedução, para efeito de apuração de lucro líquido, do valor correspondente à soma dos dispêndios com pesquisa
tecnológica e desenvolvimento de inovação tecnológica;

• Depreciação acelerada integral, no próprio ano da aquisição, de máquinas, equipamentos e instrumentos novos
destinados a atividade de pesquisa tecnológica e desenvolvimento da inovação tecnológico.

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LEGISLAÇÃO DE INCENTIVO À INOVAÇÃO

➢ PROGRAMA DE APOIO AO DESENVOLVIMENTO TECNOLÓGICO DA INDUSTRIA DE SEMICONDUTORES (LEI

11.484/07)

Redução a 0% de alíquotas relacionada a operações de importação de máquinas/equipamentos/insumos/softwares específicos

destinados à produção daqueles produtos, conforme regulamento.

➢ NOVA LEI DA INFORMÁTICA (LEI 13.969/19)

Prevê que as PJs que exerçam atividades de desenvolvimento ou produção de bens de tecnologia e investirem em inovação terão
direito a créditos de IRPJ/CSLL, 80% e 20%, respectivamente, calculados sobre os dispêndios realizados, que poderão ser
restituídos ou compensados.

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 LEGISLAÇÃO DE INCENTIVO À INOVAÇÃO
VALE DO PINHÃO (CURITIBA)

▪ Incentivo Fiscal: Tecnoparque

➢ Regra geral:

• Redução de alíquota de ISS de 5% para 2% durante a participação da empresa no programa.

➢ Empresa implantada no Núcleo Empresarial:

• Isenção de ITBI de imóveis destinados à implantação da empresa ou ampliação de atividades;

• Isenção, pelo prazo de 10 anos, de IPTU, taxas de serviços e poder de polícia e contribuições de
melhoria;

• Redução de 50% do IPTU incidente sobre imóvel locado a contar do exercício posterior à locação.

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Fonte: Prefeitura de Cutiriba
PRINCIPAIS DISCUSSÕES
TRIBUTÁRIAS

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PRINCIPAIS DISCUSSÕES TRIBUTÁRIAS
ISS ou ICMS?
▪ Natureza de serviço ou mercadoria?
• Necessário suporte físico? E na
importação?
• Regulamentações Estados e Municípios
• Decisões do Poder Judiciário (STF)
• Software, streaming, downloads,
impressora 3D; etc
IMPORTAÇÃO DE SOFTWARES
▪ IRRF, CIDE e IOF
• PIS/COFINS-Importação
• Controvérsias de incidência, alíquotas e
base de cálculo
• Royalties, licença de uso, licença de
comercialização, transferência de
tecnologia?
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PRINCIPAIS DISCUSSÕES TRIBUTÁRIAS

▪ TRIBUTAÇÃO DE SOFTWARE

• STF (Tema 590 da Repercussão Geral):

• Software de prateleira: software padrão, comercializado em larga escala para diversos usuários => ICMS
• Software por encomenda: software personalizado que atende necessidades específicas de usuários => ISS

▪ TRIBUTAÇÃO DE STREAMING

• Previsão na Lei Complementar do ISS:

• Inexistência de circulação de mercadoria e/ou serviço de comunicação.
• Competência para cobrança: local do estabelecimento do prestador.

▪ TRIBUTAÇÃO DE MARKETPLACE

• Solução de Consulta nº 170/21 da RFB (não se aplica a todo e qualquer Marketplace):

• Receita do Marketplace se refere apenas à comissão de intermediação.
• Receita de terceiros apenas circulam pela contabilidade, não se incluem na receita bruta para fins de IRPJ, CSLL e
PIS/COFINS. 27
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