SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

DEPARTAMENTO DE DOCUMENTAÇÃO,
JURISPRUDÊNCIA E DIVULGAÇAO

SERVIÇO DE DIVULGAÇÃO

REVISTA
TRIMESTRAL
DE
JURISPRUDÊNCIA

Volume 158* (Páginas 1 a 366) Outubro de 1996

 Departamento de Documentação, Jurisprudência e Divulgação:
Diretora: Marlene Freitas Rodrigues Alves

Serviço de Divulgação:
Diretora: Maria do Socorro da Costa Alencar

Divisão de Edições:
Diretora: Almeria Machado Godoi

Seção de Controle e Distribuição:

Supervisora: Maria Elena Alves

Revista Trimestral de Jurisprudência/Supremo Tribunal

Federal, Serviço de Divulgação. N. 1 (abr./jun.
1957)- . Brasília : STF, SD : Imprensa
Nacional, 1957-

Trimestral.
1. Jurisprudência - Periódico. 2. Direito-Jurisprudên-
cia. I. Brasil. Supremo Tribunal Federal.

CDD 340.6

Distribuição:
Imprensa Nacional
SIG, Quadra 6, lote 800
70.604-900, Brasília-DF
Fone: (061): 313-9400
 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Ministro José Paulo SEPÚLVEDA PERTENCE (17-5-89), Presidente

Ministro José CELSO DE MELLO Filho (17-8-89), Vice-Presidente
Ministro José Carlos MOREIRA ALVES (20-6-75)
Ministro José NÉRI DA SILVEIRA (12-9-81)
Ministro SYDNEY SANCHES (31-8-84)
Ministro Luiz OCTAVIO Pires e Albuquerque GALLOTTI (20-11-84)
Ministro CARLOS Mário da Silva 'VEELOSO (13-6-90)
Ministro MARCO AURÉLIO Mendes de Farias Mello (13-6-90)
Ministro ILMAR Nascimento GALVÃO (26-6-91)
Ministro José FRANCISCO REZEK (21-5-92)
Ministro MAURÍCIO José CORRÊA (15-12-94)
COMISSÃO DE REGIMENTO

Ministro MOREIRA ALVES

Ministro CARLOS VELLOSO
Ministro MAURÍCIO CORREA
Ministro FRANCISCO REZEK, Suplente
COMISSÃO DE JURISPRUDÊNCIA

Ministro OCTAVIO GALLOTTI

Ministro CELSO DE MELLO
Ministro MARCO AURÉLIO
COMISSÃO DE DOCUMENTAÇÃO

Ministro NÉRI DA SILVEIRA

Ministro ILMAR GALVÃO
Ministro MAURÍCIO CORRÊA
COMISSÃO DE COORDENAÇÃO

Ministro SYDNEY SANCHES

Ministro CARLOS VELLOSO
Ministro FRANCISCO REZEK
PROCURADOR-GERAL DA REPÚBLICA

Doutor GERALDO BRINDEIRO

 COMPOSIÇÃO DAS TURMAS

Primeira Turma
Ministro José Carlos MOREIRA ALVES, Presidente
Ministro SYDNEY SANCHES
Ministro Luiz OCTAVIO Pires e Albuquerque GALLOTTI
Ministro José CELSO DE MELLO Filho
Ministro ILMAR Nascimento GALVÃO
Segunda Turma

Ministro José NÉRI DA SILVEIRA, Presidente

Ministro CARLOS Mário da Silva VFI LOSO
Ministro MARCO AURÉLIO Mendes de Farias Mello
Ministro José FRANCISCO REZEK
Ministro MAURÍCIO José CORRÊA
 SUMÁRIO

Pág.
ACÓRDÃOS 1
ÍNDICE ALFABÉTICO I
ÍNDICE NUMÉRICO XXI
ACÓRDÃOS
 RECLAMAÇÃO N° 374 — SC
(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves

Reclamante: Câmara de Vereadores do Município de Forquilhinha —Recla-
mado: Órgão Especial do Tribunal de Justiça do Estado de Santa Catarina
Reclamação. Ação direta de inconstitucionalidade proposta,
perante Tribunal estadual, com base em afronta a dispositivo constitu-
cional estadual e a dispositivo constitucional federal.
Reclamação julgada procedente, em parte, para trancar a
ação direta de inconstitucionalidade quanto à causa petendi relativa à
afronta à Constituição Federal, devendo, pois, o Tribunal reclamado
julgá-la apenas no tocante à causa petendi referente à alegaria violação à
Constituição Estadual, causa petendi esta para a qual é ele competente
(artigo 125, § 2°, da Constituição Federal).
ACÓRDÃO que a julgava procedente in totum e decla-
rava extinta a ação direta que tramita na-
Vistos, relatados e discutidos estes au- quele Tribunal.
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri- Brasília, 9 de março de 1994 — Octa-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con- vio Gallotti, Presidente —Moreira Alves,
formidade da ata do julgamento e das notas Relator.
taquigráficas, por maioria de votos, em jul-
gar procedente, em parte, a reclamação,
para trancar a ação direta de inconstitucio- RELATÓRIO
nalidade, em causa, com relação ao artigo
2° da Constituição Federal, devendo o Tri- O Sr. Ministro Moreira Alves (Rela-
bunal de Justiça do Estado de Santa Cata- tor): Assim expõe e aprecia a presente re-
rina prosseguir no julgamento com referên- clamação o parecer da Procuradoria-Geral
cia à alegaria violação da Constituição Es- da República, de autoria do Dr. Moacir
tadual. Vencido o Ministro Carlos Veiloso Antonio Machado da Silva:
4 R.T.J. — 158
«A Câmara de Vereadores do Muni-
cípio de Forquilhinha — SC, ajuíza Re-
clamação, visando a preservar a compe-
tência do Supremo Tribunal Federal,
pretensamente usurpada pelo Órgão Es-
pecial do Tribunal de Justiça do Estado
de Santa Catarina, que, em ação direta
de inconstitucionalidade, suspendeu li-
minarmente dispositivo da Lei Orgânica
do município, que permitiria ingerência
do Legislativo em área reservada à com-
petência do Executivo, afrontando o
princípio da independência e harmonia
entre os Poderes.
Sustenta a Reclamante, em síntese,
que o constituinte federal não previu a
possibilidade de propositura de ação di-
reta de inconstitucionalidade de lei mu-
nicipal por afronta à Constituição Fede-
ral, nem mesmo perante o Supremo Tri-
bunal Federal, a quem cabe a sua guarda,
nos termos do art. 102, de modo que a
admissibilidade pelo Órgão Especial do
Tribunal de Justiça de Santa Catarina da
proposta pelo Prefeito Municipal de
Forquilhinha caracterizaria usurpação
da competência da Suprema Corte.
O eminente Relator, Ministro Mo-
reira Alves, deixou de acolher o pedido
de suspensão do processo, em despacho
com o seguinte teor (fl. 33):
«Tendo em vista o decidido na Re-
clamação n° 383, e a circunstância de
que, no caso, a ação direta de inconsti-
tucionalidade é proposta em face da
Constituição Estadual, invocando-se,
inclusive, a violação ao artigo 32 desta,
deixo de determinar a suspensão do pro-
cesso impugnado, cujo andamento,
aliás, não poderá causar dano irrepará-
vel em face do ajuizamento da presente
reclamação.
De outra parte, reitere-se, por telex,
o pedido de informações, marcando pra-
zo de 5 (cinco) dias para o seu forneci-
mento.»
Nas informações (fl. 39), o Exmo. Sr.
Presidente eto Tribunal de Justiça de
Santa Catarina esclarece que deferiu a
liminar na ação direta, por julgar presen-
te os pressupostos indispensáveis à sua
concessão, o fumus boni iuris e o peri-
culum in mora.
Com vista dos autos (fl. 37), entende
a Procuradoria-Geral da República que
não deve ser acolhida a reclamação.
A petição inicial da ação direta de
inconstitucionalidade aponta a incom-
patibilidade do parágrafo único do art.
16 da Lei Orgânica do Município de
Forquilhinha com o art. 2° da Constitui-
ção Federal e com o art. 32 da Constitui-
ção do Estado de Santa Catarina, que
apresentam o mesmo teor (fls. 10-16).
Trata-se, portanto, de ação direta de
inconstitucionalidade de lei municipal
em face de preceito da Constituição Es-
tadual, que reproduz norma da Consti-
tuição Federal, de observância obrigató-
ria pelos Estados-membros.
No julgamento da Reclamação n°
383-3/SP, que tratava de caso similar, o
Supremo Tribunal Federal admitiu a
competência do Tribunal de Justiça do
Estado, em acórdão assim ementado:
«Reclamação com fundamento na
preservação da competência do Supre-
mo Tribunal Federal. Ação direta de
inconstitucionalidade proposta perante
Tribunal de Justiça na qual se impugna
Lei municipal sob a alegação de ofensa
a dispositivos constitucionais estaduais
que reproduzem dispositivos constitu-
cionais federais de observância obriga-
tória pelos Estados. Eficácia jurídica
desses dispositivos constitucionais esta-
duais. Jurisdição constitucional dos Es-
tados-membros.
 R.T.J. — 158
— Admissão da propositura da ação
direta de inconstitucionalidade perante
o Tribunal de Justiça local, com possi-
bilidade de recurso extraordinário se a
interpretação da norma constitucional
estadual, que reproduz a norma consti-
tucional federal de observância obriga-
tória pelos Estados, contrariar o sentido
e o alcance desta.
Reclamação conhecida, mas julgada
improcedente.»
À vista do precedente parecer é no
sentido da improcedência da ação.»
(Fls. 43/45)
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Moreira Alves (Rela-
tor): 1. Do exame dos autos, verifica-se que
a ação direta de inconstitucionalidade em
causa foi proposta com base na alegada
afronta ao princípio da separação de Pode-
res, invocando-se o artigo 32 da Constitui-
ção Estadual e o artigo 2° da Constituição
Federal que aquele reproduz.
Ora, no julgamento da Reclamação n°
383, esta Corte firmou o entendimento que
assim está sintetizado na ementa do acór-
dão então prolatado:
«Reclamação com fundamento na
preservação da competência do Supre-
mo Tribunal Federal. A Ação Direta de
Inconstitucionalidade proposta perante
Tribunal de Justiça na qual se impugna
Lei municipal sob a alegação de ofensa
a dispositivos constitucionais estaduais
que reproduzem dispositivos constitu-
cionais federais de observância obriga-
tória pelos Estados. Eficácia jurídica
desses dispositivos constitucionais esta-
duais. Jurisdição constitucional dos Es-
tados-membros.
— Admissão da propositura da ação
direta de inconstitucionalidade perante
5
o Tribunal de Justiça local, com possi-
bilidade de recurso extraordinário se a
interpretação da norma constitucional
estadual, que reproduz a norma consti-
tucional federal de observância obriga-
tória pelos Estados, contrariar o sentido
e o alcance desta
Reclamação conhecida, mas julgada
improcedente.» (Fl. 45)
No caso, porém, há uma peculiaridade:
a ação direta de inconstitucionalidade em
causa se funda, também, no artigo 2° da
Constituição Federal, o que implica dizer
que essa ação foi proposta sob o fundamen-
to de afronta não só à Constituição Esta-
dual, mas também à Constituição Federal.
Configura-se, pois, parcialmente, a hi-
pótese a que aludi na parte final do voto
que, como relator, proferi na aludida Re-
clamação n° 383, verbis:
«Só excepcionalissimamente, e em
face objetivamente dessa causa peten-
di, é que este Tribunal, como sucede
com a ação de inconstitucionalidade de
lei municipal em face da Constituição
Federal, poderá trancar a ação para pre-
servar sua competência de guardião da
Constituição Federal.»
2. Assim sendo, julgo procedente, em
parte, a presente reclamação, para trancar a
ação direta de inconstitucionalidade quanto
à causa petendi relativa à afronta à Cons-
tituição Federal, devendo, pois, o Tribunal
reclamado julgá-la apenas no tocante à
causa petendi referente à alegada violação
à Constituição Estadual, causa petendi
esta para a qual é ele competente (artigo
125, § 2°, da Constituição Federal).
VOTO
O Sr.Mintstro Carlos Venoso: Sr. Pre-
sidente, no julgamento da Reclamação n°
383-SP, sustentei a tese no sentido de que,
se a ação direta, proposta no Tribunal de
6 R.T.J. — 158

Justiça, ataca dispositivo de lei municipal EXTRATO DA ATA

em face da Constituição Estadual que re-
produz norma da Constituição Federal, a
ação não pode prosseguir, dado que inexis-
te o controle in abstrato da lei municipal
frente à Constituição Federal.
Reportando-me ao voto que proferi na
citada Reclamação n° 383-SP, peço licença
ao Sr. Ministro Relator para dar pela pro-
cedência total da Reclamação. Procedente
a Reclamação, julgo, de logo, extinta a ação
direta, objeto da mesma reclamação.
VOTO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
Senhor Presidente, na Reclamação n° 383,
o meu voto, em linhas gerais, coincidiu
com o que acaba de recordar o eminente
Ministro Carlos Velloso. Não obstante cui-
da-se, no caso, de matéria em que entendo
deva manter-se a uniformidade da jurispru-
dência do Tribunal para evitar até decisões
interlocutórias discrepantes.
Si et in quantum e com a ressalva de
minha opinião pessoal em contrário, acom-
panho o eminente Relator e julgo proceden-
te a reclamação, com as vênias do Ministro
Carlos Velloso.
Rcl 374 — SC — Rel.: Ministro Morei-
ra Alves. Recite.: Câmara de Vereadores do
Município de Forquilhinha (Adv.: Wemer
Backes). Recldo.: Órgão Especial do Tri-
bunal de Justiça do Estado de Santa Cata-
rina.
Decisão: Por maioria de votos, o Tribu-
nal julgou procedente, em parte, a reclama-
ção, para trancar a ação direta de inconsti-
tucionalidade, em causa, com relação ao
art. 2° da Constituição Federal, devendo o
Tribunal de Justiça do Estado de Santa
Catarina prosseguir no julgamento com re-
ferência à alegada violação da Constituição
Estadual. Vencido o Ministro Carlos Vel-
loso que a julgava procedente «in totum» e
declarava extinta a ação direta que tramita
naquele Tribunal. Votou o Presidente.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Sepúlve-
da Pertence, Celso de Mello, Carlos Vello-
so, Marco Aurélio, Ilmar Gaivão e Francis-
co Rezek. Procurador-Geral da República,
Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasília, 9 de março de 1994 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

MANDADO DE INJUNÇÃO N° 444 — MG

(Questão de Ordem)
(Tribunal Pleno)
Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches
Impetrantes: José Abílio Pato Guimarães e outros — Impetrado: Presidente
da República
Direito Constitucional e Processual Civil.
Mandado de Injunção.
Servidores autárquicos. Escola Superior de Agricultura de
Lavras — ESAL (autarquia federal sediada em Lavras, Minas Gerais).
Aposentadoria especial.
 R.T.J. — 158 7

Atividades insalubres. Artigos 5°, inc. LXXI, e 40, § 1°, da

Constituição Federal.
O § 1° do art. 40 da Cl? apenas faculta ao legislador,
mediante lei complementar, estabelecer exceções ao disposto no inciso
III,a e c, ou seja, instituir outras hipóteses de aposentadoria especial, no
caso de exercício de atividades consideradas penosas, insalubres ou
perigosas.
Tratando-se de mera faculdade conferida ao legislador,
que ainda não a exercitou, não há direito constitucional já criado, e cujo
exercício esteja dependendo de norma regulamentadora.
Descabimento do Mandado de Injunção, por falta de
possibilidade jurídica do pedido, em face do disposto no inc. LXXI do
art. 5° da CF, segundo o qual somente é de ser concedido mandado de
injunção, quando a falta de norma regulamentadora torne inviável o
exercício de direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania.
Mandado de Injunção não conhecido. Votação unânime.
ACÓRDÃO 2. A manifestação, então exarada, en-
contra-se reproduzida às fls. 108/117, in
Vistos, relatados e discutidos estes au- verbis:
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con- «Artigo 40, § 1°, da Constituição Fe-
formidade da ata do julgamento e das notas deral. Aposentadoria especial. Falta de
taquigráficas, por unanimidade de votos, norma regulamentadora.
em, resolvendo questão de ordem suscitada
pelo Relator, não conhecer do mandado de O Conselho Nacional de Técnicos
injunção, por falta de possibilidade jurídica em Radiologia, autarquia federal, im-
do pedido. petra o presente mandado de injunção
coletivo em favor de seus associados,
Brasflia, 29 de setembro de 1994 — Técnicos em Radiologia e Auxiliares,
Octavio Gallotti, Presidente — Sydney contra o Presidente da República, o
Sanches, Relator. Congresso Nacional e o Presidente da
Fundação Hospitalar do Distrito Fe-
RELATÓRIO deral, objetivando a implementação da
norma contida no § 1° do artigo 40 da
(Questão de Ordem) Constituição Federal.
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela- 2. O caput do aludido dispositivo
tor): 1. O Exmo. Sr. Procurador - Geral da constitucional dispõe sobre a aposenta-
República Dr. Aristides Junqueira Alva- doria do servidor público, e seu § 1°
renga, no parecer de fl. 107, reportou-se ao prescreve que «Lei complementar po-
que havia apresentado nos autos do Man- derá estabelecer exceções ao disposto
dado de Injunção n° 425, impetrado pelo no inciso111,a e c, no caso de exercício
Conselho Nacional de Técnicos em Radio- de atividades consideradas penosas,
logia. insalubres ou perigosas.»
8 R.T.J. — 158
As alíneas a e c do inciso III,
citadas, prevêem aposentadoria volun-
tária com proventos integrais, aos trinta
e cinco anos de serviço, se homem, e aos
trinta, se mulher; e, com proventos pro-
porcionais, aos trinta anos de serviço, se
homem, e aos vinte e cinco, se mulher.
O Impetrante, alegando que os
Técnicos em Radiologia e Auxiliares
sempre tiveram os seus locais de traba-
lho considerados insalubres, entende
que têm eles direito à aposentadoria es-
pecial, com vinte e cinco anos de tempo
de serviço.
Requer, por fim, o Impetrante:
va) que sejam as Autoridades
Impetradas consideradas em estado
de mora, e em conseqüência, adote
um prazo curto, de no mákimo 90
dias, as providências legislativas que
se impõem para o cumprimento da
obrigação de legislar editando por lei
complementar o direito dos filiados
da Impetrante no mesmo parâmetro
com os celetistas do INSS, na for-
ma da Lei n° 8.212/91, na linha do
precedente do MI 232-RJ, in DJ
16-8-91;
b) que caso as Autoridades Impe-
tradas não façam a lei complementar
no prazo determinado por esse Tribu-
nal, que fique garantido aos Técnicos
em Radiologia e auxiliares, filiados
da Impetrante, o exercício do direito
de se aposentarem aos 25 anos por
tempo de serviço, em face das nor-
mas pretéritas à Constituição de
1988, porque recepcionadas por ela.»
(Grifos do original).
Foram solicitadas informações
aos Impetrados (fls. 154, 156 e 158).
7. O Presidente do Congresso Na-
cional prestou suas informações (fls.
160/161), esclarecendo que «a Consti-
tuição Federal, ao dispor que a maté-
ria em questão seria regulamentada
por Lei Complementar, não fixou
para que tal providência se ultimas-
se».
Esclareceu, ainda, aquela Autori-
dade que se encontra em tramitação na
Câmara dos Deputados, já aprovado
pelo Senado Federal, o Projeto de Lei
Complementar n° 224, de 1989, do Se-
nado, de autoria do Senador Carlos
Chiarelli (Projeto de Lei Complemen-
tar n° 246, na Câmara dos Deputados),
que «Estabelece condições para a apo-
sentadoria especial dos servidores pú-
blicos civis da União, Estados, Muni-
cípios e do Distrito Federal, bem
como dos trabalhadores regidos pela
CLT, conforme o disposto, respecti-
vamente, no 1° do art. 40 e no inciso
II do art. 202, da Constituição Fe-
deral».
Estão anexados a esse projeto de
lei os de n° 77/89 (Deputado Gonzaga
Patriota); 144/89 (Deputado Ismael
Wanderley); 212/89 (Deputado Adyl-
son Motta); 249/90 (Deputado Francis-
co Amaral); 258/90 (Deputado Hélio
Rosas); 18/91 (Deputado Jurandyr Pai-
xão); 37/91 (Deputado Geraldo Alcici-
min Filho); 49/91 (Deputado Marcelo
Barbieri); 51/91 (Deputado Dercio
Knop), e 53/91 (Deputado Hugo Biehl).
O Senhor Presidente da Repúbli-
ca transmitiu as informações elaboradas
pela Advocacia-Geral da União (fls.
199/210), pela Secretaria da Adminis-
tração Federal (fls. 211/215) e pelo Mi-
nistério do Trabalho (fls. 216/223).
Aquele mais alto órgão de con-
sulta jurídica do Poder Executivo assim
concluiu a respeito da presente injun-
ção:
«8. Vê-se no processo que se for-
mou para subsidiar as presentes in-
 R.T.J. — 158
formações sobre a matéria aventada
pelo Conselho Nacional de Técnicos
em Radiologia, a existência de dois
pronunciamentos de caráter jurídico.
O primeiro deles, oriundo do órgão
jurídico do Ministério do Trabalho,
aborda o tema sob o ângulo da carên-
cia da pretensão, argüindo, com
muita propriedade, sobre a legitima-
tio ad causam e substituição pro-
cessual, concluindo pela improce-
dência do remedium juris por falta
de legitimação da autarquia corpo-
rativa para agir. Esta a preliminar a
qual se deve aderir, uma vez que a
substituição processual acha-se in-
timamente ligada à sobredita condi-
ção da ação e ocorre quando alguém
está legitimado para agir em juízo,
em nome próprio, como autor ou réu,
ou para a defesa do direito de outrem.
A toda evidência, não se justi-
fica uma autarquia corporativa to-
mar lugar na representação judicial
quando, na verdade, a entidade sindi-
cal (representante da categoria) é, in-
dubitavelmente, a titular do interesse
de seus associados.
Como bem salientado no Pa-
recer CJ/MTb/n° 200/93, «Inexiste
no caso (ora em debate) a figura da
substituição processual, uma vez que
o impetrante não satisfaz a exigência
legal para sê-lo. A legislação trazida
a confronto e mais a parte doutrinária
falam da necessidade de preceito le-
gal autorizativo de substituição, o
que não se comprova existir.»
E, ademais, o impetrante não é
nenhuma agremiação ou associação,
como se pretende, porém, uma autar-
quia criada pela Lei n° 7.394, de 29
de outubro de 1985, (veja-se o art.
12), bem como, na conformidade do
art. 1° do seu Regimento Interno.
9
Sua atividade precípua não é
a de defender seus associados em
juízo, a não ser que disponha de au-
torização legal para assim proceder,
e sim a de promover a regulamenta-
ção, a fiscalização e defesa da classe,
estritamente no que concerne aos as-
pectos profissionais.
Desse modo, endossando a
tese esposada no aludido parecer, en-
tendo, preliminarmente, que a ma-
téria versada na ação proposta so-
mente poderá ser acolhido se se apre-
sentar como induvidosa, límpida, a
legitimação para agir, isto é, se pos-
suir o Conselho autorização legal
para comparecer em juízo como
substituto processual (veja-se, a
propósito, os arts. 3° e 6° do Código
de Processo Civil sobre interesse e
legitimidade para agir).
No que tange ao estudo ofe-
recido como adminículo às presen-
tes informações pela Secretaria da
Administração Federal da Presi-
dência da República, consubstancia-
do na Nota n° 12 ASJUR/SAF, de
1-9-1993, tenho a acrescentar que o
Mandado de Injunção possui suas li-
mitações no seu campo de incidência
e não se deve pensar — como bem
salientou o Prof. Celso Agricola
Barbi em estudo publicado na obra
«Mandados de Segurança e Injun-
ção», Saraiva: 1990:396 — citando,
inclusive, o Min. Athos Gusmão
Carneiro, «que é panacéia capaz
de curar todos os males jurídicos.»
Lecionando sobre essas limi-
tações práticas ao campo do referido
mandamus, aduz o ilustre civilista
de Minas Gerais:
«A função jurisdicional tem li-
mitações naturais na sua ativida-
de, o que a leva a não poder satis-
10 R.T.J. — 158
fazer a todos os direitos que sejam
reclamados. Basta que a comple-
xidade exigida para a proteção de
um direito seja tal que, na prática,
o juiz não possa chegar a um re-
sultado eficaz e no tempo ade-
quado.»
Pelo que se pode inferir dos ensi-
namentos acima produzidos, não
basta ao magistrado pretender com-
pelir, o Excelentíssimo Senhor Pre-
sidente da República e o Congresso
Nacional a editar Lei Complementar
como pretende a impetrante. A com-
plexidade de dados necessários à fei-
tura da Lei Complementar é de gran-
de monta, principalmente, se se levar
em conta que o seu público-alvo é,
também, enorme.
15. Postula-se sobre suposto di-
reito, que o preceito constitucional
não tem o cunho da obrigatorieda-
de: «Lei Complementar poderá es-
tabelecer exceções ao disposto no in-
ciso III, a e c, no caso de exercício de
atividades consideradas penosas, in-
salubres ou perigosas» (art. 40, § 1°
da CF/88).
Ora, visivelmente, percebe-se que
o Mandado de Injunção não tem o
escopo de ordenar ato concreto de
satisfação de um pretenso direito, ja-
mais poderá ser elencado entre aque-
les direitos efetiva e explicitamente
considerados pela Carta Política; es-
tes sim, estão sujeitos a esse meio
formal destinado a compelir aos ór-
gãos e instituições estatais que des-
cumprirem (por inércia ou omissão)
o dever constitucionalmente prescri-
to, de editar normas regulamenta-
doras.
17. Sem delongar-me, e em con-
clusão, acho-me convencido de que
o presente mandamus extrapola os
limites estabelecidos no Estatuto
Fundamental vigente (art. 5°, inciso
LXXI); e fazendo coro com as argu-
mentações produzidas no Parecer
CJ/MTb/n° 200/93 e na Nota AS-
JUR/SAF, que passam a integrar es-
tas informações, entendo que a via
eleita se me afigura inidônea, incom-
possível, portanto, com a finalidade
do instrumento jurídico utilizado
para pretender adimplir, tanto o Che-
fe do Poder Executivo como o Con-
gresso Nacional, para editar Lei
Complementar, cuja edição não tem
o caráter de imposição na confor-
r
midade do § do art. 40, da Consti-
tuição da República.»
A Fundação Hospitalar do Dis-
trito Federal prestou suas informações
(fls. 226/228), esclarecendo ser parte
ilegítima para a ação «eis que dela não
se exige, nem se pode exigir, qualquer
ação ou omissão, relativamente a edi-
ção de Lei Complementar ou Ordiná-
ria, cabendo-lhe cumprir, tão-somen-
te, o que a lei determina».
Com efeito, cabe alegar a ilegiti-
midade ativa ad causam do Impetrante
para propor o mandado de injunção,
pois «não se justifica uma autarquia
corporativa tomar lugar na represen-
tação judicial quando, na verdade, a
entidade sindical (representante da
categoria) é indubitavelmente, a titu-
lar do interesse de seus associados».
14. Como bem ressaltou o Senhor
Ministro Celso de Mello no MI n° 408-1
(Medida Liminar), «Só dispõem de le-
gitimidade ativa ad causam, para
efeito de impetração do mandado de
injunção, aqueles a quem houver sido
atribuída, pela Constituição Federal,
a titularidade de direitos, garantias e
prerrogativas, cujo exercício esteja
 R.T.J. — 158 11

sendo obstado por uma situação de não se submete à competência originária

lacuna técnica que, configurada pela do Supremo Tribunal Federal.
ausência de norma regulamentadora, 20. Pelo exposto, o Ministério Pú-
seja exclusivamente imputável ao Es- blico Federal opina pelo não conheci-
tado.» mento do presente mandado de injun-
No caso, nem mesmo os Técni- ção.»
cos em Radiologia e Auxiliares detêm 3. Trago, agora, os autos à considera-
legitimidade ativa para o mandado de ção do E. Plenário, para exame das ques-
injunção, pelo fato de também não se- tões de ordem, suscitadas pelo Ministério
rem titulares de direito constitucional- Público Federal.
mente assegurado, cujo exercício se tor-
na inviável pela falta de norma regula- É o relatório.
mentadora. VOTO
Isto porque, tratando-se de nor-
ma constitucional facultativa, a contida O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
no § 1° do artigo 40 da Constituição tor): 1. Ao julgar, nesta mesma data, o
Federal, não impõe a mesma uma obri- Mandado de Injunção n° 425-1/400, impe-
gação. Como bem assevera José Afonso trado pelo Conselho Nacional de Técnicos
da Silva, em sua obra «Aplicabilidade em Radiologia, com o mesmo objeto, o
das Normas Constitucionais», RT, 2° Plenário do Tribunal, em decisão unânime,
Edição, 1982, página 117, as normas prestigiando meu voto de Relator, não co-
facultativas ou permissivas «limitam- nheceu do pedido, porque o § 1° do art. 4°
se a dar ao legislador ordinário a pos- da Constituição Federal, no qual se baseara
sibilidade de instituir ou regular a aquela e se baseia também a presente impe-
situação nelas delineadas.» tração, não impõe ao legislador, mas, sim,
apenas lhe faculta, a elaboração de lei com-
Assim, a iniciativa da lei de que plementar que estabeleça exceções ao dis-
se trata está vinculada ao poder discri- posto no inciso
cionário do legislador. III, letras a e c, do mesmo
artigo, no caso de exercício de atividades
Preliminarmente, ainda, convém consideradas penosas, insalubres ou peri-
alegar, também, a ilegitimidade passiva gosas.»
do Congresso Nacional para a ação, ten- 2. No voto, que então proferi, destaquei:
do em vista que é privativa do Chefe do
Governo a iniciativa da lei complemen- Todas as preliminares suscitadas
tar de que trata o § I° do artigo 40 da no parecer da Procuradoria-Geral da Re-
Constituição Federal, por força do dis- pública, uma vez acolhidas, conduzem
posto em seu artigo 61, § 1°, inciso II, à extinção do processo, sem exame do
alínea a. Assim, o Congresso Nacional mérito, e, técnica adotada, de longa data,
não pode ser invocado como pólo passi- no Supremo Tribunal Federal, ao não
vo da relação processual. conhecimento de pedido de mandado de
injunção.
19. Por outro lado, a impetração é
dirigida, ainda, contra o Presidente da 2. Uma delas, porém, precede a to-
Fundação Hospitalar do Distrito Fede- das, qual seja a relativa à possibilidade
ral, que, por não se incluir dentre a au- jurídica do pedido.
toridade e órgãos relacionados no artigo É que se o pedido for juridicamente
102, inciso I, alínea g, da Carta Federal, impossível, ninguém poderá formá-lo,
12 R.T.J. —158
não se precisando cogitar, nessa hipóte-
se, sobre se o autor da ação tem ou não
legitimidade ativa para a propositura,
nem sobre se os réus têm ou não legiti-
midade passiva, para, nessa qualidade, a
ela se sujeitarem no processo.
Na verdade, o pedido é, a meu ver,
juridicamente impossível, pois, se não
pode ser formulado pelo autor (Conse-
lho Nacional de Técnicos em Radiolo-
gia), também não pode ser apresentado,
por outrem, ou seja, por quaisquer ser-
vidores, inclusive os próprios TécnicoF
em Radiologia. Ou por outras pessoas.
Com efeito, dispõe o art. 40 da
Constituição Federal:
«Art. 40 — O servidor será apo-
sentado:
•-•
III — voluntariamente:
a) — aos trinta e cinco anos de ser-
viço, se homem, e aos trinta, se mulher,
com proventos integrais;
c) — aos trinta anos de serviço, se
homem, e aos vinte e cinco, se mulher,
com proventos proporcionais a esse
tempo;
E o § 1° acrescenta: «Lei Comple-
mentar poderá estabelecer exceções
ao disposto no inciso III, a e c, no caso
de exercício de atividades consideradas
penosas, insalubres ou perigosas.»
5. Já se vê, pois, que o § 1° do art. 40
da Constituição Federal não cria, desde
logo, qualquer direito para os servidores
que exerçam «atividades consideradas
penosas, insalubres ou perigosas.»
Apenas permite que a Lei Comple-
mentar o faça. Faculta a atuação discri-
cionária do legislador. Não a impõe.
Não cria direito, cujo exercício dependa
de atividade normativa regulamenta-
dora.
E o mandado de injunção, mesmo em
tese, só pode ser concedido, se «a falta
de norma regulamentadora» tornar in-
viável o exercício dos direitos e liberda-
de constitucionais e das prerrogativas
inerentes à nacionalidade, à soberania e
à cidadania», como estabelece o inciso
LXXI do art. 5° da Constituição Federal.
Ora, se o que falta, no caso, não é
a norma regulamentadora do exercício
de um direito já criado, mas, sim, a
própria norma criadora do direito, já que
o § 1° do art. 40 apenas a permitiu,
facultativamente, ou melhor, não impôs,
então o mandado de injunção, como im-
petrado, não tem possibilidade jurídica,
não só para o autor, como para os pró-
prios Técnicos em Radiologia, ou para
quaisquer servidores, mesmo os que já
exerçam «atividades consideradas pe-
nosas, insalubres ou perigosas».
A esse propósito, assinalou, com
propriedade, o parecer da Procuradoria-
Geral da República, às fls. 245/246,
itens 15, 16 e 17:
«15. No caso, nem mesmo os Técni-
cos em Radiologia e Auxiliares detêm
legitimidade ativa para o mandado de
injunção, pelo fato de também não se-
rem titulares de direito constitucional-
mente assegurado, cujo exercício se tor-
na inviável pela falta de norma regula-
mentadora.
16. Isto porque, tratando-se de nor-
ma constitucional facultativa, a contida
no § 1° do artigo 40 da Constituição
Federal, não impõe a mesma uma obri-
gação. Como bem assevera José Afonso
da Silva, em sua obra «Aplicabilidade
das Normas Constitucionais», RT,
Edição, 1982, página 117, as normas
facultativas ou permissivas «limitam-se
 R.T.J. — 158
a dar ao legislador ordinário a possibili-
dade de instituir ou regular a situação
nelas delineadas.»
17. Assim, a iniciativa da lei de que
se trata está vinculada ao poder discri-
cionário do legislador.»
Acrescento que, em situação asse-
melhada, o eminente Ministro Celso de
Meio, negou trânsito ao Mandado de
Injunção n° 463-3/MG, impetrado por
servidor público já aposentado, visando
à edição da mesma Lei Complementar
aqui reclamada, a fim de que lhe pudesse
ser concedida aposentadoria especial,
pelo desempenho de atividade insalu-
bre.
Isto posto, acolhendo, desde logo,
a 1' preliminar do parecer da Procurado-
ria-Geral da República não conheço do
pedido de mandado de injunção, por
falta de possibilidade jurídica do pedi-
do, no caso.»
No caso dos autos não se trata de
técnicos em radiologia, mas de servidores
da Escola Superior de Agricultura —
ESAL (autarquia federal sediada em La-
vras, Minas Gerais), que alegam exercer
atividades insalubres.
De qualquer maneira a conclusão há de
ser a mesma, pois também se trata de inter-
pretar o disposto no art. 40, § 1°, da Cons-
tituição Federal, em face do que estabelece
o inciso LXXI do art. 5°, ao tratar do man-
dado de injunção.
Isto posto, adotando os fundamentos
deduzidos no mencionado precedente de
hoje, também aqui não conheço do pedido,
por falta de possibilidade jurídica.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Meio: Ao
proferir decisão, como Relator, no MI n°
463-MG, tive o ensejo de apreciar a ques-
13
tão ora suscitada na presente sede injuncio-
nal.
As razões que fundamentaram a minha
decisão permitem-me acompanhar, sem
ressalvas, o pronunciamento do Relator,
Min. Sydney Sanches.
A norma constitucional em questão pos-
sui o seguinte conteúdo material, verbis:
«Art. 40 — O servidor será apo-
sentado:
III — voluntariamente:
a) aos trinta e cinco anos de serviço,
se homem, e aos trinta, se mulher, com
proventos integrais;
c) aos trinta anos de serviço, se ho-
mem, e aos vinte e cinco, se mulher, com
proventos proporcionais a esse tempo;
§ 1° Lei Complementar poderá es-
tabelecer exceções ao disposto no inciso
III, a e c, no caso de exercício de ativi-
dades consideradas penosas, insalubres
ou perigosas.» (grifei)
O preceito inscrito no art. 40, § 1°, da
Carta Política não consubstancia ordem de
legislar. Contempla, meramente, simples
faculdade deferida ao legislador comum,
que, em função de um juizo de oportunida-
de e conveniência que lhe é privativo, po-
derá estabelecer exceções ao regime geral
das aposentadorias previsto no art. 40,
da Constituição. Nesse sentido é o magis-
tério de Maria Sylvia Zanella Di Pietro
(«Direito Administrativo», pág. 325,
1990, Atlas).
Essa norma, destinada exclusivamente
aos órgãos estatais incumbidos da forma-
ção das leis, permite-lhes, a partir de uma
atividade discricionária, o estabeleci-
mento de derrogações ao regime jurídico da
14 R.T.J. — 158
aposentação, sem que nela se contenha a
veiculação de qualquer direito instituído
em favor daqueles que exerçam atividades
penosas, insalubres ou perigosas.
Na realidade, e tal como precedente-
mente salientado, o conteúdo dessa norma
e a finalidade a que ela se destina permitem
afirmar a impossibilidade de invocação da
tutela jurisdicional pela via do mandado de
injunção, que só tem pertinência e aplica-
bilidade nas hipóteses em que o preceito da
Constituição outorga, desde logo, o pró-
prio direito material que vem a ser vindica-
do pelos impetrantes.
Não constitui demasia assinalar — na
linha da orientação jurisprudencial desta
Corte (RTJ 134/15, Rel. Min. Sepúlveda
Pertence; MI 200, Rel. Min. Octavio Gal-
lotti; MI 245, Rel. MM. Sepúlveda Per-
tence) — que só dispõe de legitimidade
ativa ad causam, para efeito de impetração
do mandado de injunção, aquele a quem
houver sido atribuída in abstracto, pela
própria Constituição, a titularidade de di-
reitos, garantias e prerrogativas cujo exer-
cício esteja sendo causalmente obstado por
uma situação de vacum juris, imputável
ao Estado e objetivamente configurada pela
ausência de norma regulamentadora (RTJ
140/339-340, Rel. MM Celso de Mello).
No caso presente, constata-se que a
Constituição não conferiu originariamente
a nenhum servidor público o direito à apo-
sentadoria especial pelo exercício de ativi-
dades perigosas, insalubres ou penosas. O
preceito invocado pelos impetrantes limi-
tou-se, simplesmente, a autorizar o legisla-
dor comum a estabelecer, querendo, as
hipóteses de concessão desse benefício
funcional, não havendo como reconhecer
ao servidor público a titularidade do direito
reclamado.
Não titularizando os impetrantes qual-
quer situação subjetiva de vantagem, que
possa ser inferida diretamente do próprio
texto constitucional, não lhes assiste pre-
tensão alguma de ver realizada pelo Estado
a prestação legislativa que ora postulam.
Ademais, é preciso ter presente que o
direito à legislação só pode ser invocado
pelo particular quando também existir,
correlatamente imposta pelo próprio
texto constitucional, a previsão do dever
estatal de emanar normas legais. Isso signi-
fica que o direito individual à atividade
legislativa do Estado apenas se evidencia
naquelas estritas hipóteses em que o de-
sempenho da função instauradora da ordem
normativa reflete, por efeito de determi-
nação constitucional, uma obrigação jurí-
dica indeclinável.
Torna-se essencial, desse modo, para
que possa atuar a norma pertinente à figura
do mandado de injunção, que se estabeleça
a necessária correlação entre a imposição
constitucional de legislar e o direito pú-
blico subjetivo à legislação, de tal forma
que, ausente a obrigação jurídica de emanar
provimentos legislativos — o que se dá
quando a Constituição contempla, como no
caso, mera faculdade discricionária de le-
gislar —, não se toma possível imputar
comportamento moroso ao Estado.
A eventual inércia do Poder Público,
que deixa de exercer a faculdade de legis-
lar, não o faz incidir em situação configu-
radora de inadimplemento de uma presta-
ção legislativa cuja concretização sequer
lhe foi exigida. Sem imposição constitucio-
nal legiferante, toma-se inviável qualquer
cogitação em tomo da mora estatal no de-
sempenho do encargo de legislar.
O que, no entanto, apresenta-se como
juridicamente relevante na espécie é a cir-
cunstância de que a norma inscrita no art.
40, § 1°, da Constituição não assegurou ao
servidor público, ainda que exercente de
atividades perigosas, insalubres ou peno-
sas, qualquer direito público subjetivo à
obtenção da aposentadoria especial. Esse
 R.T.J. — 158
preceito da Carta Política — como já assi-
nalado — simplesmente permite que o Es-
tado, mediante lei complementar, e se as-
sim julgar oportuno e conveniente, veicule
regras exorbitantes do regime constitucio-
nal comum pertinente às aposentadorias.
Esse, em essência, é o real sentido da
norma em questão, que foi promulgada
para legitimar a estipulação de condições
especiais de aposentadoria, em termos a
serem avaliados, discricionariamente, pelo
legislador comum.
Não é, pois, o servidor público, ao con-
trário do que pretendem os impetrantes, o
verdadeiro destinatário dessa prescrição
constitucional, que, em última análise, ob-
jetiva ensejar ao legislador comum, desde
que formalmente provocado pelo Chefe do
Poder Executivo da União (CF, art. 61, §
1°, II, c), um campo mais dilatado de atua-
ção normativa em tema de aposentadorias
funcionais.
Daí, a observação de Manoel Gonçal-
ves Ferreira Filho, ao tratar, precisamen-
te, do art. 40, § 1°, da Carta Política, verbis:
«O seu ponto central está em que a
Constituição autoriza a redução do tem-
po de serviço exigido para a aposenta-
doria voluntária, ou do limite de idade
fixado para a aposentadoria compulsó-
ria (art. 40), em razão da natureza do
serviço.» («Comentários à Constitui-
ção Brasileira», vol. 1/269, 1990, Sa-
raiva)
Perfilha igual orientação Diógenes
Gasparini, para quem a norma constitucio-
nal em questão existe para autorizar o legis-
lador comum a introduzir exceções derro-
gatórios no preceito da Carta Federal que
contempla, em seu art. 40, III, as regras
concernentes ao tempo de aquisição do di-
reito à aposentadoria voluntária no serviço
15
público («Direito Administrativo», pág.
157, 3° ed., 1993, Saraiva).
Feitas essas considerações, acompanho
o voto do em. Relator, não conhecendo da
presente ação injuncional.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
MI 444 (Questão de Ordem) — MG —
Rel.: Min. Sydney Sanches. Imptes.: José
Abilio Pato Guimarães e outros (Advs.:
Alexandre Christo Aleixo e outro). Impdo.:
Presidente da República
Decisão: Apresentado o feito em mesa,
julgamento foi adiado em virtude do
adiantado da hora. Plenário, 10-8-94.
Decisão: Apresentado o feito em mesa,
julgamento foi adiado em virtude do
adiantado da hora. Plenário, 17-8-94.
Decisão: Apresentado o feito em mesa,
julgamento foi adiado em virtude do
adiantado da hora. Plenário, 31-8-94.
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal, resolvendo questão de ordem suscitada
pelo Relator, não conheceu do mandado de
injunção, por falta de possibilidade jurídica
do pedido. Votou o Presidente. Ausente,
ocasionalmente, o Ministro Sepúlveda Per-
tence.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Galloti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Néri da Silveira, Sydney San-
ches, Paulo Brossard, Sepúlveda Pertence,
Celso de Mello, Carlos Velloso, limar Gai-
vão e Francisco Rezek. Ausentes, justifica-
damente, os Senhores Ministros Moreira
Alves e Marco Aurélio.
Vice-Procurador-Geral da República,
Dr. Moacir Antonio Machado da Silva.
Brasília, 29 de setembro de 1994 —
Luiz Tomimatsu, Secretário.
16 R.T.J. — 158

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N° 465 — DF

(Tribunal Pleno)

Relator p/o acórdão: O Sr. Ministro limar Gaivão

Requerente: Governador do Estado da Paraíba — Requeridos: Governador
do Estado da Paraíba e Assembléia Legislativa do Estado da Paraíba
Artigos 32, parágrafo único, e 136, VII, da Constituição Esta-
dual e Leis Complementares números 4 e 5, de 8-1-1991, do Estado da
Paraíba, que estabeleceram vinculação e isonomia de vencimentos entre
as carreiras do Ministério Público, dos advogados de oficio e dos procura-
dores do Estado. Alegado conflito com os arts. 37, XIII, e 39, § 1°, da
Constituição Federal.
Alegação insustentável, relativamente ao primeiro dispositi-
vo indicado, da Carta Estadual, que se limita a reproduzir o art. 39, § 1°,
da Constituição Federal.
Inconstitucionalidade manifesta dos demais, por configura-
rem a hipótese de vinculação proibida, prevista no art. 37, XIII, da
referida Carta, já que o art. 39, parágrafo único, não conferiu isonomia
automática de vencimentos entre os cargos da carreira do Ministério
Público e os das demais carreiras em referência.
Procedência parcial da ação.

ACÓRDÃO RELATÓRIO

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, por seu Tribunal Pleno, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por maioria de votos,
em julgar procedente, em parte, a ação, para
declarar a inconstitucionalidade do art.
136, item VII, da Constituição do Estado
da Paraíba, bem como das Leis Comple-
mentares n°s 4 e 5, ambas de 8-1-91, do
mesmo Estado, vencidos os Ministros Re-
lator, Francisco Rezek, Marco Aurélio e
Carlos Velloso, que a julgavam «in totum»
improcedente. Votou o Presidente.
Brasília, 17 de junho de 1993 — Octa-
vio Gallotti, Presidente — limar Gaivão,
Relator p/o acórdão
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): Trata-se de ação direta de inconstitu-
cionalidade, com pedido de medida caute-
lar, ajuizada, com fundamento no art. 103,
item V, da Constituição, pelo Governador
do Estado da Paraíba, argüindo a inconsti-
tucionalidade dos arts. 32, parágrafo único,
e 136, item VII, ambos da Constituição do
aludido Estado, bem assim das Leis Com-
plementares es 4 e 5, ambas de 8-1-1991,
arts. 1° e seguintes, «que estabeleceram
vinculação e isonomia de vencimentos en-
tre as carreiras do Ministério Público e dos
Advogados de Ofício, integrantes do Gru-
po Assistência Judiciária (LC n° 4) e do
Ministério Público e Procuradores do Esta-
do (LC 05).»
 R.T.J. — 158
Alega o requerente que as equivalências
e equiparações de que cuidam os mencio-
nados diplomas estão em conflito com os
arts. 37, item XIII, e 39, § 1°, da Constitui-
ção Federal, tendo em vista não se tratar de
cargos de atribuições iguais ou assemelha-
das, sendo inadmissível, em conseqüência,
a vinculação de vencimentos.
Registra a inicial o aspecto da vedação
constitucional sobre equivalências e
equiparações, asseverando o requerente, às
fls. 3/4:
«Tais atos e definições atentam mais
que dispositivos legais da lei maior, os
quais preconizam sobre os mesmos, ve-
dando equivalências e equiparações que
não sejam entre atividades similares ou
correlatas, o que não se adequa in casu,
a matéria objeto da presente demanda,
vez que as atribuições que se pretende
atrelar para uma interpretação igualitá-
ria, são distintas e díspares. O Ministério
Público, dentro do seu honroso mister
de fiscalizar a lei e representar a socie-
dade à luz das atribuições que lhe são
conferidas pela lei maior nos seus dis-
positivos e normas, quais sejam, aquelas
predispostas no artigo 127 e seguintes
e que, inclusive, o transforma em Insti-
tuição autônoma e representativa da so-
ciedade, e em nome dela, com poderes
para zelar pelo efetivo respeito dos Po-
deres Públicos e dos serviços de rele-
vância pública, não se assemelha, em
nenhuma forma ou ótica, a atividade do
advogado de ofício ou aqueles que for-
mam os quadros da Procuradoria-Geral
do Estado. São atividades amplas e to-
talmente distintas, e a Constituição ape-
nas prevê a eqüidade de vencimentos
sob o prisma da similitude das atribui-
ções ou do mesmo poder. Não estando
inseridos nestas características os advo-
gados e procuradores do Estado da Pa-
raíba e os membros do Ministério Públi-
co, posto que o reconhecimento pelas
17
aludidas leis transborda os limites cons-
titucionais, sendo abusivas e ilegais, ca-
recedoras de suprimentos jurídicos que
lhes dê a mais remota guarida. Os reco-
nhecimentos de igualdades de atribui-
ções por assemelhações de atividades
entre os que integram o Ministério Pú-
blico e os advogados de ofício e procu-
radores do Estado, vez que as funções
são diversas, e tanto as são, que a atual
Constituição federal, tratou de discipli-
nar cada carreira em separado e em se-
ções distintas, e cada qual tem suas leis
orgânicas estaduais ou federais, mos-
trando atribuições, organizações e fun-
ções diversas.»
Adiante, anota o Chefe do Executivo
paraibano, «que cada uma das atividades,
as quais pretendem os legisladores esta-
duais equiparar, guardam suas característi-
cas e peculiaridades próprias e inerentes às
suas atividades, sendo notoriamente desi-
guais suas atribuições, ademais, o disposi-
tivo constitucional é de uma clareza felina,
não se admitindo interpretação analógica,
extensiva ou ampliativa ou por último, de
privilégios de carreiras antagônicas em seu
mister.» (fl. 6).
Apreciando o pedido de cautelas, deci-
diu o Plenário, em sessão de 9-5-1991, por
unanimidade, deferir, em parte, a súplica,
estando o mesto assim ementado (fl. 50):
«Ação Direta de Inconstitucionalida-
de. Medida Cautelas. Constituição do
Estado da Paraíba, art. 136, VII; Leis
complementares n°s 4 e 5, ambas de
8-1-1991, do mesmo Estado. Vincula-
ção e isonomia de vencimentos entre as
carreiras do Ministério Público, Advo-
gados de Ofício e Procuradores do Esta-
do. Precedentes do STF, concedendo
liminar para suspender normas seme-
lhantes de outros Estados. Relevância
dos fundamentos do pedido e conve-
niência de se-deferir a cautelas, até se
18 R.T.J. — 158

fixe o entendimento das normas consti- ele ser concedido na ausência da norma
tucionais em torno das denominadas complementar regulamentadora, que a
carreiras jurídicas, a que se refere o art. clareza bem explícita dos seus conceitos
135 da Constituição Federal, em con- retire do arbítrio tão comum aos exege-
fronto com os preceitos dos arts. 39, tas de ocasião a interpretação interessei-
parágrafo 1°, e 37, XIII, da mesma Carta ra da regra inovadora, suscetível de, por
Maior. Medida liminar deferida para demagógica aplicação, ferir de morte a
suspender, até o julgamento final da capacidade remuneratória do Estado.
ação, a vigência dos dispositivos indica- São estas, Excelência, as informa-
dos da Constituição do Estado da Paraí- ções que o Governo do Estado da Paraí-
ba. Quanto ao art. 32, parágrafo único, ba tem a emitir sobre o assunto, supli-
da Carta Política paraibana, objeto da cando que, afinal, Vossa Excelência e o
inicial, corresponde a norma da Consti- Colendo Supremo Tribunal Federal
tuição Federal (art. 39, parágrafo 1°), o declarem a inconstitucionalidade das
que não autoriza sua suspensão.» leis complementares referidas e do inci-
Solicitadas informações às autoridades so VII, do artigo 136, da Constituição da
requeridas, prestou-as, apenas, o Senhor Paraíba, como requerido na petição
Governador do Estado da Paraíba, por in- preambular.»
termédio da Procuradoria-Geral do Estado Não vindo aos autos as informações so-
(fls. 53/54), nas quais, após tecer conside- licitadas pelo Ofício n° 49/P, de 15-5-1991,
rações acerca da situação financeira em que à Assembléia Legislativa do Estado da Pa-
se encontra aquela Unidade da Federação, raíba, foi o processo com vistas aos Drs.
asseverou (fl. 54): Advogado-Geral da União e Procurador-
«Assim, dentro desse quadro de difi- Geral da República.
culdades imensas, Senhor Ministro, é No parecer de fls. 57/63, manifestou-se
natural que o atual governo da Paraíba o Dr. Advogado-Geral da União no sentido
discorde da isonomia adotada — fórmu- de que fosse julgada improcedente a ADIn.
la justa de homogeneização salarial em À sua vez, opinou a Procuradoria-Geral da
países de economia equilibrada e prós- República, no parecer de fls. 64/76, pela
pera. Mas, não no Brasil atual. Não em parcial procedência da ação, declarando-se
Estados como a Paraíba, em situação a «inconstitucionalidade do inciso VII do
espasmódica de decomposição econô- art. 136 da Constituição do Estado da Pa-
mica e ruína financeira iminente. raíba, bem como dos dispositivos das Leis
Além do mais, a isonomia concedida Complementares Estaduais n°s 4 e 5, am-
nas leis impugnadas fere no âmago — bas de 8 de janeiro de 1991.
segundo nos parece — a compreensão É o relatório, do qual a Secretaria distri-
do que seja «igualdade» ou «semelhan- buirá cópia aos Senhores Ministros.
ça» de atividades ou exercício no servi-
ço público, como exatamente impõe o VOTO
art. 37, parágrafo único, da vigente carta
constitucional. O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
De fato, referindo-se o caput do dis- tor): Quanto ao art. 32, parágrafo único, da
positivo citado à obrigatoriedade da Constituição paraibana, a ação não proce-
«existência de lei» («a lei assegurará») de, como bem anotou o parecer da Procu-
propiciadora de tal benefício, não pode radoria-Geral da República, à fl. 69, «pois,
 R.T.J. — 158
conforme destacado na própria decisão li-
minar, de fl. 47, o dispositivo reproduz
norma da própria Constituição Federal (art.
39, 1°)».
2. O art. 36, VII, da Constituição do
Estado da Paraíba, estipula «remuneração
correspondente a vencimento, adicionais,
vantagens pecuniárias e estatutárias, em ní-
veis não inferiores aos de quaisquer das
carreiras referidas nos arts. 93, 127 e se-
guintes, e 135, da Constituição Federal,
observada a devida correspondência das
classes e entrâncias».
A Lei Complementar n° 4, de 8-1-1991,
dispõe sobre isonomia de vencimentos, no
que tange à correspondência entre as car-
reiras do Ministério Público e dos Advoga-
dos de Ofício — integrantes do Grupo de
Assistência Judiciária. A Lei Complemen-
tar n° 5, de 8-1-1991, disciplina a isonomia
de vencimentos entre as carreiras do Minis-
tério Público e da Procuradoria-Geral do
Estado.
Questionam-se esses dispositivos, em
face dos arts. 37, XIII, e 39, § 1°, da Cons-
tituição Federal.
Matéria idêntica foi examinada pelo
Plenário, no julgamento da ADIn n°171, de
Minas Gerais.
Na oportunidade, cinco dos membros
desta Corte decidiram no sentido de se
compreenderem no âmbito do art. 135 da
Constituição as carreiras do Ministério Pú-
blico, dos Procuradores de Estado e dos
Defensores Públicos. São as carreiras de-
nominadas «funções essenciais à Justiça»
(Constituição, Título IV, Capítulo IV).
Nessa linha de entendimento votei. Des-
taco do pronunciamento que fiz, na oca-
sião, o se segue, onde, também, aludi à
lição do ilustre Professor Diogo de Figuei-
redo Moleira Neto, em ensaio de mereci-
mento científico, publicado, em 1991, em
sua obra «Constituição e Revisão — Te-
19
mas de Direito Político e Constitucional»,
ed. Forense, págs. 242/243, verbis:
«Observe-se, porém, que não se trata
de funções auxiliares mas de funções
essenciais, vale dizer, tão imprescindí-
veis quanto as demais reguladas no mes-
mo Título IV, da Organização dos Po-
deres.
Essa essencialidade à Justiça, ressal-
te-se, não se deve entender que seja re-
ferente apenas à ação do Poder Judiciá-
rio, ou seja, à «Justiça» no estrito senti-
do orgânico, referida especificamente à
função jurisdicional do Estado, mas, na
verdade, estendida à ação de todos os
Poderes do Estado, enquanto digam res-
peito à legalidade e à legitimidade. Está
entendida a «Justiça», portanto, no seu
sentido mais amplo, como a finalidade
última do Estado Democrático de Direi-
to, sem nenhum qualificativo parciali-
zante que possa restringir o âmbito de
atuação da advocacia geral dos interes-
ses constitucionalmente garantidos.
A essencialidade deve entender-se,
assim, como dirigida à totalidade das
instituições que atuam no Estado, tanto
as propriamente estatais quanto as de
vigência na sociedade.
Como se verá a seguir, no cerne des-
sas funções essenciais à Justiça, está a
defesa intransigente das múltiplas varie-
dades de interesses que o homem desen-
volve, individual ou coletivamente,
dentro ou fora do Estado, mas que ne-
cessitam e necessitarão sempre de pro-
teção: do Estado, pelo Estado, para o
Estado e até contra o Estado. São, em
conseqüência, tipos variados de minis-
térios da advocacia dos interesses.»
A Lei Magna regula, nas três Seções
do Capítulo IV em referência, o que se
tem denominado de procuraturas cons-
titucionais, como em magnífico traba-
lho as examinou o ilustre Professor Dio-
20 R.T.J. — 158
go de Figueiredo Moreira Neto, consi-
derando as categorias de interesses de-
fendidos e a constitucionalização dos
Órgãos para sua atuação. Anota, nesse
sentido, que cada uma de tais procuratu-
ras exerce «atribuições consultivas e
postulatórias, todas bem definidas nos
arts. 127, 129, 131, 132, 133 e 134, da
Constituição». E acrescenta: «O primei-
ro conjunto de interesses abrange, basi-
camente, dois importantes subconjun-
tos: os interesses difusos da defesa da
ordem jurídica e do regime democrático
e os interesses sociais e individuais in-
disponíveis (art. 127, caput, da Consti-
tuição), detalhados em rol de funções
(art. 129 da CF), em relação aberta, pois
pode ser acrescida de outras funções
desde que compatíveis com a finalidade
institucional (art. 129, IX). Para esse
conjunto, a função essencial à justiça
que lhe corresponde é a advocacia da
sociedade, e a procuratura que a tem a
seu cargo é o Ministério Público, em
seus ramos federais, distrital federal e
estaduais. O segundo conjunto de inte-
resses são os interesses públicos, assim
entendidos os estabelecidos em lei e co-
metidos ao Estado, em seus desdobra-
mentos políticos (União, Estados e Dis-
trito Federal). Para esse conjunto, a fun-
ção essencial à justiça que lhe corres-
ponde é a advocacia de Estado (art. 131,
para a União, e 132, para os Estados e
Distrito Federal) e as procuraturas que a
têm a seu cargo são a Advocacia-Geral
da União (órgão coletivo) e os Procura-
dores dos Estados e do Distrito Federal
(Órgãos singulares). O terceiro conjunto
de interesses são individuais, coletivos
e até difusos, mas todos qualificados
pela insuficiência de recursos daqueles
que devam os queiram defendê-los: são
os interesses dos necessitados (art. 5°,
LXXIV, da Constituição). Para esse
conjunto, a função essencial à justiça
que lhe corresponde é a advocacia dos
necessitados e a procuratura que a tem a
seu cargo é a Defensoria Pública, fe-
deral, distrital federal e estadual (art.
134, da CF)» (In Rev. da Procuradoria-
Geral do Estado de São Paulo, vol. 36,
pág. 24).
Referindo-se, em particular, às De-
fensorias Públicas, acentua José Afon-
so da Silva, à vista do novo sistema
constitucional: «Os Estados não têm a
faculdade de escolher se instituem e
mantêm, ou não, a Defensoria Pública.
Trata-se de instituição já estabelecida
para eles na Constituição Federal, sujei-
ta até mesmo a normas gerais a serem
prescritas em lei complementar federal
para a sua organização em cada Estado,
em cargos de carreira, providos, na clas-
se inicial, mediante concurso público de
provas e títulos, assegurada a seus inte-
grantes (...) a garantia da inamovibilida-
de e vedado o exercício da advocacia
fora das atribuições institucionais». Em
prosseguimento, anota: «Não satisfaz
aos ditames do art. 134 a simples criação
ou manutenção de Procuradoria de As-
sistência Judiciária, subordinada à Pro-
curadoria-Geral ou à Advocacia-Geral.
A Constituição considera a Defensoria
Pública uma instituição essencial à fun-
ção jurisdicional, destinada à orientação
jurídica e à defesa, em todos os graus,
dos necessitados, na forma do art. 5°,
item LXXIV. Se é uma instituição e
ainda sujeita a normas gerais de lei com-
plementar federal, a toda evidência, não
pode ser órgão subordinado ou parte de
outra instituição, que não ao próprio Es-
tado. (...)». (in Curso de Direito Consti-
tucional Positivo, 5' ed., págs. 533/534).
Celso Ribeiro Bastos, discorrendo
sobre o mesmo tema, com base na Cons-
tituição de 1988, observa:
 R.T.J. — 158
«Não se sabe, ainda, qual a colo-
ração que assumirá a Defensoria Pú-
blica nos Estados, pois que a matéria
depende do que vier a ser estipulado
pelas normas gerais a que se refere o
parágrafo único do art. 134.
O que é certo é que se excluem
outras modalidades de assistência ju-
rídica aos necessitados que não seja
a da própria defensoria pública.
Esta detém, com exclusividade, a
função de orientar juridicamente e de
defender, em todos os graus, os ne-
cessitados. Impõe-se, portanto, a
criação da defensoria pública, tanto
no âmbito federal, quanto no esta-
dual» (op. cit., págs. 245/246).
No que respeita à organização das
Defensorias Públicas, compreendo, por
igual, que devem ser entidades com au-
tonomia, em relação ao Ministério Pú-
blico e à Procuradoria-Geral do Estado,
ambas instituições também essenciais à
função jurisdicional, nos termos da
Constituição, cada qual, todavia, com
atribuições específicas. A Defensoria
Pública, no patrocínio de direitos de ne-
cessitados, poderá, ad exemplum, mo-
ver ação contra o Estado, intervindo,
então, a Procuradoria respectiva, na de-
fesa da pessoa jurídica de direito públi-
co. Pode a Defensoria Pública defender
réu em ação cível movida pelo Estado,
ou em ações penais patrocinadas pelo
Ministério Público. Distintos os domí-
nios de sua atuação, convém sejam ór-
gãos, entre si, não dependentes, na pers-
pectiva da hierarquia administrativa.
Exato é que ambas, a Procuradoria e a
Defensoria, hão de ter, nos Estados, su-
bordinação hierárquica ao Chefe do Po-
der Executivo, tal como se desenha o
modelo federal, no que concerne à Ad-
vocacia-Geral da União e à Defensoria
21
Pública (CF, art. 131, § 1°, e parágrafo
único, do art. 134).
De outra parte, é certo, as três procu-
raturas «não defendem interesses hie-
rarquizados entre si», anotando, com in-
teira propriedade, o ilustre Professor
Diogo de Figueiredo Moreira Neto, no
trabalho citado, pág. 26: «Nenhum inte-
resse tem supremacia absoluta sobre os
demais: a prevalência de um interesse
qualquer, público, difuso, coletivo ou
mesmo individual, depende da natureza
de cada relação. Não se justifica, tam-
pouco, sob essa óptica, nem que se dis-
crimine, em termos de prerrogativas e
garantias, seja a advocacia privada da
advocacia pública e, nesta, que se discri-
mine funcionalmente qualquer das pro-
curaturas públicas. Ao contrário: o aper-
feiçoamento institucional das funções
essenciais à justiça há de seguir a linha
apontada pelos princípios dessumidos
do ordenamento constitucional, de
modo a que se obtenha o máximo de
prestância na afirmação de um Estado
de Justiça». Em outro passo, dentre os
princípios comuns às funções essenciais
à Justiça que entende resultarem do tex-
to constitucional, aponta o Professor
Diogo de Figueiredo a igualdade, que
«decorre da inexistência de hierarquia
entre os interesses cometidos a cada
uma das funções essenciais à Justiça; a
igual importância das funções determi-
na a igualdade constitucional das procu-
raturas que as desempenham» (op. cit.,
pág. 27).
Compreendo, da mesma maneira,
que as carreiras constitucionalmente
previstas, a que incumbe o desempenho
das funções essenciais à Justiça, estão,
de igual modo, abrangidas na norma do
art. 135, da Constituição, que se inseriu
no fecho do Capítulo IV de seu Título
IV, com esta redação:
22 R.T.J. — 158
«Art. 135. Às carreiras disci-
plinadas neste Título aplicam-se o
princípio do art. 37, XII, e o art. 39,
§ 1°.»
Para os efeitos do art. 135, não há
elementos, na Constituição, a afastar os
cargos do Ministério Público daqueles
da Advocacia de Estado e da Defensoria
Pública, disciplinados no mesmo Capí-
tulo, cada qual com a incumbência da
defesa de interesses relevantes, sem hie-
rarquia de uns sobre outros. Não impede
considerar assemelhados esses cargos,
aos efeitos da isonomia do art. 39, § 1°,
da Lei Magna de 1988, que o art. 135
manda cumprir, a circunstância de a
Constituição, de maneira explícita, ha-
ver arrolado, em seu texto, com mais
amplitude, garantias institucionais ao
Ministério Público, assim como inscri-
tas nos parágrafos 1° e 2° do art. 127 e
no parágrafo 5° e incisos, do art. 128 da
Constituição, notadamente quanto à ini-
ciativa de certas leis. Excluídas do regi-
me jurídico único dos servidores públi-
cos essas carreiras, não marca ponto
contrário à isonomia de vencimentos o
fato de se regerem por normas orgânicas
especificas, sendo certo que, entre si,
não hão de divergir substancialmente.
Aos objetivos da isonomia prevista no
art. 39, § 1°, da Lei Maior, desses aspec-
tos institucionais não se há de cogitar,
nem é de trazê-los, à evidência, para os
fins de discriminar qualquer das três
carreiras em exame, quanto à aplicação
do art. 135, que é norma especial desti-
nada a regular vencimentos. O que con-
ta, na espécie, por primeiro, é haver a
norma do art. 135, de explícito, defini-
do, concretamente, a extensão do prin-
cípio isonômico do art. 39, § 1°, às car-
reiras jurídicas, dentre elas, não se po-
dendo excluir qualquer das três, relati-
vas às funções essenciais à Justiça, já
porque situadas no mesmo Capítulo em
que se inseriu o dispositivo em apreço,
quer à vista dos conteúdos ocupacionais
dos cargos em confronto, atuando seus
agentes, na liça judiciária, em igualdade
formal e efetiva, esta proveniente das
qualificações profissionais de todos os
ocupantes das carreiras citadas, em que
o ingresso se dá por concurso público e
cada qual, com exclusividade, impedido
de exercer a advocacia privada, assume
no processo posição equiparada, ou
como autor, ou representante do autor
ou do réu, desempenhando, além disso,
extrajudicialmente, cada um, em âmbito
consultivo, funções igualmente relevan-
tes. O aspecto material ou de conteúdo
das atividades desses profissionais do
direito não autoriza afastar o caráter de
«cargos assemelhados», e é destes que
também trata a isonomia do art. 39, § 1°,
da Constituição, em cujo conceito não
se inclui, necessariamente, o pressupos-
to da identidade, observadas apenas as
peculiaridades de cada qual».
Senhor Presidente. Nessa oportunidade,
na linha de tal entendimento, afastei a in-
constitucionalidade dos dispositivos da
Constituição e da lei mineiras que estavam,
então, em debate e onde também se discutia
quanto à isonomia entre as carreiras jurídi-
cas.
Mantenho essa compreensão, no caso
concreto. Os dispositivos cuidam exata-
mente da isonomia entre o Ministério Pú-
blico e a Defensoria Pública, — aqui, na
primeira lei estadual, chamada Advocacia
de Ofício, a que corresponde a Defensoria
Pública, — e, na outra lei, entre o MP e os
Procuradores do Estado.
As leis do Estado da Paraíba, que estão
sendo impugnadas, estabelecem, em sínte-
se, uma correspondência entre os padrões
do Ministério Público e dessas duas carrei-
ras.
 R.T.J. — 158
Do exposto, na conformidade do voto
que proferi na ADIn n° 171, com a devida
vênia, persistindo em seus fundamentos,
dou pela improcedência da ação.
Entendo que a equivalência das carrei-
ras jurídicas há de se fazer entre as três
carreiras que são funções essenciais à Jus-
tiça, e elas estão, destarte, na compreensão
do art. 135 da Constituição.
VOTO
O Sr. Ministro Francisco Rezek: Pen-
so haver entendido que o Ministro Néri da
Silveira prestigia, desta vez, o mesmo pon-
to de vista que resultou minoritário naquele
precedente de Minas Gerais, onde também
fiquei em minoria. Não seria eu a pronun-
ciar o primeiro voto dissidente.
Acompanho o eminente relator, julgan-
do improcedente a ação.
VOTO
O Sn Ministro limar Gaivão: Senhor
Presidente, ao votar, como relator, na ADIn
n° 171, ação análoga à presente, afirmei:
«A Constituição Federal, ao estatuir
disposições gerais para organização da
administração pública direta, indireta ou
fundacional, dos Poderes da União, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Mu-
nicípios, no Capítulo VII, do seu Título
III (Da Organização do Estado), estabe-
leceu teto para remuneração dos servi-
dores públicos, no âmbitó de cada Po-
der; paridade entre cargos de atribuições
ou assemelhados, de Poderes diversos,
tomados, como parâmetro, os venci-
mentos pagos pelo Poder Executivo; e
isonomia de vencimentos para cargos de
atribuições iguais ou assemelhados, do
mesmo Poder. Ao mesmo tempo, proi-
biu vinculação (subordinação de um
cargo a outro, dentro ou fora do mesmo
Poder, ou a qualquer fator que funcione
23
como índice de reajustamento automáti-
co, como o salário, arrecadação, etc.) e
equiparação (igualação de cargos de
atribuições desiguais) para o efeito de re-
muneração, salvo paridade e isonomia.
Assim, é que dispôs, no art. 37, inci-
sos XI, XII e XIII, e, ainda, no art. 39, §
I°, verbis:
art. 37.
XI — a lei fixará o limite máxi-
mo e a relação de valores entre a
maior e a menor remuneração dos
servidores públicos, observados,
como limites máximos e no âmbito
dos respectivos poderes, os valores
percebidos como remuneração, em
espécie, a qualquer título, por mem-
bros do Congresso Nacional, Minis-
tros de Estado e Ministros do Supre-
mo Tribunal Federal e seus corres-
pondentes nos Estados, no Distrito
Federal e nos Territórios, e, nos Mu-
nicípios, os valores percebidos como
remuneração, em espécie, pelo Pre-
feito;
XII — os vencimentos dos car-
gos do Poder Legislativo e do Poder
Judiciário não poderão ser superiores
aos pagos pelo Poder Executivo;
XIII — é vedada a vinculação
ou equiparação de vencimentos, para
o efeito de remuneração do pessoal do
serviço público, ressalvado o dispos-
to no inciso anterior e no art. 39, § 1°;
Art. 39.
§ 1° — A lei assegurará, aos ser-
vidores da administração direta, iso-
nomia de vencimentos para cargos de
atribuições iguais ou assemelhados
do mesmo Poder ou entre servidores
dos Poderes Executivo, Legislativo e
Judiciário, ressalvadas as vantagens
de caráter individual e as relativas à
natureza ou ao local de trabalho.»
24 R.T.J. — 158
No art. 39, § I°, está consagrada a
isonomia geral, que compreende a iso-
nomia propriamente dita (entre cargos
do mesmo Poder) e a paridade isonômi-
ca (cargos de Poderes diversos), as quais
consubstanciam princípio por efeito do
qual deverão ser contemplados, com a
mesma remuneração, os cargos de atri-
buições iguais e os cargos assemelha-
dos.
No último artigo do Título IV (art.
135), dispôs a nova Carta, in verbis:
«Art. 135. Às carreiras disci-
plinadas neste Título aplicam-se o
princípio do art. 37, XII, e o art. 39,
§ 1°.»
O referido Título IV cuida da «Orga-
nização dos Poderes», estende-se do art.
44 ao 135, e abrange os Poderes Legis-
lativo (Capítulo I, arts. 44 a 75), Execu-
tivo (Capítulo II, arts. 76 a 91) e Judiciá-
rio (Capítulo III, arts. 92 a 126), e as
Funções Essenciais à Justiça (Capítulo
IV, arts. 127 a 135).
Em toda a sua extensão, só chega a
disciplinar carreiras nos dois últimos ca-
pítulos. São elas: a dos Magistrados, a
dos Membros do Ministério Público, a
dos Advogados da União, a dos Procu-
radores dos Estados e a dos Defensores
Públicos.
Impende examinar, portanto, qual o
alcance, em relação a essas carreiras,
dos efeitos da norma acima transcrita.
Como já se viu, o art. 37, XII, consa-
gra o princípio de que os vencimentos
pagos pelo Poder Executivo servem de
teto para os vencimentos dos cargos dos
demais Poderes. Diz, portanto, com a
paridade, isto é, com a isonomia de ven-
cimentos para cargos de atribuições
iguais ou assemelhados de Poderes di-
versos.
Significa, por conseguinte, que as
carreiras em referência, conquanto dis-
ciplinadas na própria Constituição, não
estão excluídas da limitação imposta
pelo princípio excogitado. A despeito,
pois, de estarem protegidas pelo princí-
pio da paridade remuneratória dos ser-
vidores dos três Poderes, estão jungidos
ao teto representado pelos vencimentos
pagos pelo Poder Executivo.
De outra parte, mandou a norma do
art. 135 aplicar às ditas carreiras o art.
39, § 1°, que, como se viu, cuida não
apenas da paridade isonômica, de que já
se falou acima, mas também, especial-
mente, da isonomia propriamente dita,
consistente na igualdade de vencimen-
tos para cargos de atribuições iguais ou
assemelhados, do mesmo Poder.
Não está dito, no dispositivo ora en-
focado, em absoluto, que os cargos das
ditas carreiras são assemelhados, vale
dizer, parecidos, entre si, nem, muito
menos, que devem ser considerados as-
semelhados, isto é, equiparados, para
efeito de paridade remuneratória. Aliás,
se a Constituição, no dispositivo em
apreço, tivesse o propósito de asseme-
lhar cargos e carreiras, é porque asseme-
lhação não havia entre estes. Conse-
qüentemente, estar-se-ia diante de nor-
ma excepcionadora do princípio da não
equiparação, do art. 37, XIII. Acontece
que, segundo elementar regra de herme-
nêutica, as exceções não se presumem,
havendo de resultar inconfundíveis do
texto da lei, a qual, ademais, como é por
demais sabido, não admitirá exegese ex-
tensiva, mas restrita. Efeito, portanto, de
tamanha latitude, não se poderia retirar
de norma que, não obstante desprovida
de técnica redacional apurada, aponta
nitidamente em outra direção.
Na verdade, a Carta de 1988, quando
teve o propósito de ladear a regra do art.
 R.T.J. — 158
37, XIII, fé-lo de modo direto e claro,
como é exemplo patente a norma do art.
73, § 3°, que estendeu aos Ministros do
Tribunal de Contas da União «as mes-
mas garantias, prerrogativas, impedi-
mentos, vencimentos e vantagens dos
Ministros do Superior Tribunal de Jus-
tiça», não bastando, pois, argumentar
com a remissão que o art. 135 faz ao art.
39, par. 1°, para concluir-se que as car-
reiras mencionadas no primeiro tiveram
seus vencimentos equiparados.
Tendo em vista a óbvia subordinação
lógica do § 1°, em questão, à norma do
caput do art. 39, que — inserido em
outro Título (o III, que trata da Organi-
zação do Estado), em seção específica
dedicada aos «Servidores Públicos
—, ordena a instituição, pelos entes
políticos, de «regime jurídico único e
planos de carreira para os servidores da
administração pública», quis o legisla-
dor, tão-somente, deixar estreme de dú-
vida, que as carreiras disciplinadas na
própria Carta, também elas, estão jungi-
das aos princípios da paridade, parago-
nada pela remuneração paga pelo Poder
Executivo, e da isonomia propriamente
dita. Não há ver, aí, qualquer redundân-
cia capaz de afastar essa interpretação,
porquanto, uma coisa é a Constituição
mandar organizar planos de carreira
pata os servidores da administração pú-
blica, com observância dos princípios
da paridade e da isonomia; outra coisa é
a própria Carta organizar carreiras fun-
cionais, quando também lhe era dado
dispor especificamente sobre os respec-
tivos regimes de remuneração, faculda-
de de que, todavia, não se utilizou, senão
no concernente à carreira de magistra-
dos (art. 93, V), remetendo as demais
para o regime do referido art. 39, § 1°,
próprio dos servidores públicos em ge-
ral, cujos planos de carreira foram con-
fiados ao legislador ordinário.
25
Veja-se que, quanto aos membros do
Ministério Público, sequer lhes esten-
deu a Constituição o regime de remune-
ração dos magistrados, previsto no refe-
rido art. 93, V, embora o tivesse feito no
respeitante aos regimes de promoção
(inc. II) e de aposentadoria (VI), confor-
me previsto no art. 129, § 4°.
A mesma coisa é de dizer-se relativa-
mente à norma do art. 241, que dispõe,
verbis:
«Art. 241. Aos delegados de
polícia de carreira aplica-se o princí-
pio do art. 39, § 1°, correspondente às
carreiras disciplinadas no art. 135
desta Constituição.»
Com efeito, se resultou demonstra-
do, pelo raciocínio acima desenvolvido,
que, do texto do art. 135, não se pode
recolher a interpretação de haverem sido
equiparadas as carreiras nele indicadas,
é curial que, pela mesma razão, não há
vislumbrar-se equiparação automática
dos integrantes da carreira de Delegados
de Polícia com os Magistrados, Mem-
bros do Ministério Público, Procurado-
res Judiciais, inclusive os da União, e
Defensores Públicos. O entendimento
que, aqui, de igual modo, se impõe, é o
de que aos Delegados de Polícia tam-
bém se aplicam os princípios da parida-
de e da isonomia previstos no referido
art. 39, § 1°, observadas, obviamente, no
que couberem, as regras aplicáveis às
carreiras apontadas no art. 135. Reforça
o entendimento exposto, a circunstância
de a carreira de Delegados de Polícia
não haver sido sequer incluída entre
aquelas cujas funções foram considera-
das «essenciais à Justiça», inexistindo
razão para que, por via de interpretação
abrangente, de todo descabida na espé-
cie, se retire do mencionado art. 241
uma equiparação ainda mais esdrúxula
e desafinada.
26 R.T.J. — 158
No art. 39, § 1°, como já restou assen-
tado, está consagrada a isonomia geral,
consubstanciadora de princípio em ra-
zão do qual deverão ser contemplados,
com a mesma remuneração, os cargos de
atribuições iguais e os cargos asse-
melhados.
Trata-se de norma dirigida ao legis-
lador, como declarado em seu próprio
texto. Serve-lhe de baliza, na missão que
é de sua exclusividade, de eleger os cri-
térios identificadores dos cargos de atri-
buições iguais e dos cargos assemelha-
dos, para fins de remuneração. Age ele,
nesse mister, com inteira discricionarie-
dade.
Conforme adverte o eminente Minis-
tro Xavier de Albuquerque, no valioso
memorial oferecido, tais critérios são
virtualmente inumeráveis, não havendo
rol, que deles se faça, que se possa con-
siderar completo e exauriente.
Por isso, encontra-se o Poder Judi-
ciário, em princípio, tolhido de subme-
ter a seu controle os critérios que o le-
gislador utilizou, para convencer-se de
que determinado cargo atende aos pres-
supostos do tratamento isonômico. Res-
salvam-se, apenas, eventuais situações
em que se veja diante de quadro nítido
de ultrapassagem dos limites da discri-
cionariedade e de flagrante invasão dos
domínios do arbítrio com configuração
de hipótese de equiparação pura e sim-
ples, onde o descabimento de isonomia
se mostra patente.
Daí ser imperioso ao legislador agir
de molde a deixar bem claro que não foi
movido pelo propósito de equiparar ou
de vincular cargos, mas de dispensar-
lhes tratamento igualitário ou partidário,
em face da identidade de atribuições ou
de sua assemelhação.
Um exame dos autos demonstra não
haver o legislador procedido do modo
acima alvitrado, ao elaborar os disposi-
tivos impugnados na inicial, a partir do
art. 273 da Constituição mineira. Reme-
more-se-lhe o texto:
«Art. 273. Para cumprimento
do disposto no art. 131, é assegurada
isonomia de remuneração entre os
cargos finais das carreiras do Minis-
tério Público, de Procurador do Esta-
do, de Procurador da Fazenda Esta-
dual, de Defensor Público e de Dele-
gado de Policia, observada a diferen-
ça não excedente a dez por cento de
uma para outra classe das respectivas
carreiras.»
Conquanto faça menção à isonomia,
o que estabeleceu o dispositivo sob en-
foque foi uma equiparação das carreiras
indicadas, aliada a uma vinculação dos
respectivos cargos, como não deixa dú-
vida a instituição de uma gradação per-
centual de salários por categoria funcio-
nal.
Registre-se que a Assembléia Legis-
lativa, para elaborar a Carta estadual,
não foi investida senão de poder consti-
tuinte derivado, a ser exercido, no caso
específico em tela, nos estritos limites
da delegação contida no art. 11 do
ADCT/88, como já reiteradamente as-
sentado pelo STF, vale dizer, com ob-
servância dos princípios da Constitui-
ção Federal delegante, entre os quais se
insere, como já reiteradamente assenta-
do nesta Corte, o da proibição das vin-
culações e equiparações de cargos pú-
blicos, para fim de remuneração.
Mas, se assim não fosse, bastaria,
para a declaração de invalidade do texto
apreciado a circunstância de regular ele
matéria inteiramente estranha ao texto
da Constituição. Na verdade a Consti-
tuição «institui as vigas mestras do Es-
tado, efetua a repartição das funções
estatais entre os Poderes, proclama os
 R.T.J. — 158
direitos e garantias fundamentais do ci-
dadão, delimita os direitos políticos, fir-
ma os princípios gerais da ordem econô-
mica. E, enfim, um corpo de normas que
se ocupa das questões macroestruturais,
da anatomia do Estado» (cf. Walter Pau-
lo Sabella e Ruy Alberto Gatto, In «Iso-
nomia de Vencimentos entre as Carrei-
ras Jurídicas», Rev. do TCESP), consti-
tuindo verdadeira depreciação de sua
magnitude a suposição de que pudesse
o constituinte estadual ocupar-se de
questões de somenos, como a fixação de
vencimentos de cargos públicos. Para
esse mister, não lhe foram delegados
poderes no referido art. 11, do
ADCT/88.
Acresce, no caso, a circunstância de
estar-se diante de norma para cuja ela-
boração se fazia imprescindível a inicia-
tiva do Chefe do Ministério Público es-
tadual, na parte que lhe toca (art. 127, §
2°) e do Chefe do Poder Executivo,
quanto ao mais (art. 61, § 1°, 11, a, da CF).
A inconstitucionalidade do texto,
portanto, não é só de ordem material,
senão também formal.
Anote-se, a propósito, que entendi-
mento em sentido contrário conduziria
ao absurdo de admitir-se que a iniciati-
va, acima aludida, já reconhecida por
esta Corte ao Ministério Público, de pro-
por as leis relativas à remuneração dos
seus membros, compreenderia, tam-
bém, a remuneração dos membros das
Procuradorias dos Estados, dos mem-
bros das Defensorias Públicas e, tam-
bém, dos integrantes das carreiras de
Delegados de Polícia. Resultaria, por
conseguinte, na supressão da iniciativa
que, para tanto, foi expressamente reser-
vada pelo Texto Federal, no art. 61, § 1°,
II, a, ao Chefe do Poder Executivo.
O mesmo é de dizer-se no que diz
respeito à magistratura.
27
O art. 6° da Lei n° 9.769/89 e seu
parágrafo único, de sua vez dispõem:
«Art. 6°. A remuneração dos
integrantes da carreira de Delegado
de Polícia, prevista nas Leis n" 6.499,
de 4 de dezembro de 1974, e n° 8.582,
de 22 de junho de 1984, correspon-
dera, a partir de 1° de julho de 1989,
a 85% (oitenta e cinco por cento) da
remuneração dos membros do Mi-
nistério Público, e a 100 (cem por
cento) da mesma remuneração, a par-
tir de 1° de dezembro de 1989.
Parágrafo único. A correspon-
dência de classes do Ministério Pú-
blico e de Delegado de Polícia, para
efeito deste artigo, obedecerá à se-
guinte ordem:
1 — Promotor de Justiça de En-
trância inicial — Delegado de Polí-
cia I;
2 — (...)»
Ressalta aos olhos, que se está, por
igual, diante de dispositivos infringen-
tes do princípio vedatório da vinculação
e da equiparação de cargos, para efeito
de vencimentos. A própria técnica de
redação utilizada o demonstra, quando
apenas se indica, como vencimentos dos
Delegados de Polícia, os previstos em
lei para os membros do Ministério Pú-
blico, observada, inclusive, a mesma es-
cala por categoria, de tal modo que, daí
em diante, indefinidamente, os respecti-
vos valores serão automaticamente re-
vistos, em idêntica proporção, sempre
que forem reajustados ou aumentados
os vencimentos dos membros do Par-
quet. Mais rematado exemplo de equi-
paração não se poderia exibir.»
Trata-se de argumentos que têm inteira
aplicação ao presente caso, onde se atacam,
por igual, leis que, como afronta à Consti-
tuição, pretendem estabelecer vinculação,
28 R.T.J. — 158
para efeitos remuneratórios, entre certas
carreiras jurídicas e a carreira do Ministério
Público.
Registre-se, por derradeiro, que o STF,
no precedente invocado, assentou entendi-
mento no sentido da inconstitucionalidade
dessa vinculação.
Ante o exposto, meu voto, com a devida
vênia do eminente Relator, é pela parcial
procedência da ação, nos termos do parecer
da douta Procuradoria-Geral da República.
VOTO (Medida Liminar)
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Se-
nhor Presidente, também assento que o dis-
posto no artigo 135 da Constituição Federal
não alcança a magistratura, em face às pe-
culiaridades inerentes a esta. Todavia, não
posso desconhecer que as atividades desen-
volvidas pelos membros do Ministério Pú-
blico — e em alguns Estados o Ministério
Público continua englobando a Defensoria
Pública — aproximam-se daquelas ineren-
tes aos Procuradores do Estado e aos advo-
gados de ofício.
Se se retirar o Ministério Público da
abrangência do artigo 135, consideradas a
semelhança dos cargos e a aproximação das
atividades desenvolvidas, restarão, apenas,
quanto à isonomia, os Defensores e Procu-
radores do Estado e creio que este não é o
sentido do artigo em comento.
Por maior que seja a relevância dos ser-
viços desenvolvidos pelo Ministério Públi-
co, não posso colocar o órgão no mesmo
patamar da magistratura.
Por isso, mantenho o voto proferido na
ação direta de inconstitucionalidade men-
cionada pelo nobre Relator e o acompanho,
julgando improcedente o pedido formulado
nesta ação.
VOTO
O Sr Ministro Paulo Brossard: Neste
sentido foi o meu voto, Senhor Presidente,
quando do julgamento da ADIn n° 171, e é
o meu voto no presente julgamento, com a
vênia que peço ao eminente Relator e aos
que o acompanharam.
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sanches: Sr.
Presidente, integrei a maioria no julgamen-
to da Ação Direta de Inconstitucionalidade
n° 171 — MG. Mantenho a orientação en-
tão adotada, e por isso peço vênia ao Sr.
Ministro-Relator e aos que o acompanham,
para julgar procedente, em parte, a ação,
nos termos do parecer da Procuradoria-Ge-
ral da República.
VOTO (Medida Liminar)
O Sr. Ministro Moreira Alves: Tam-
bém eu, Sr. Presidente, não apenas pelo fato
de ter sido um dos votos vencedores no
caso anterior, mas porque entendo que pro-
ximamente, com a mesma composição, em
se tratando de ação direta de inconstitucio-
nalidade, é difícil que esta Corte julgue, ora
constitucional, ora julgue inconstitucional,
normas que são rigorosamente iguais.
Assim, com a devida vênia, acompanho
o primeiro voto dissidente, que é do Sr.
Ministro limar Gaivão.
VOTO
O Sr. Ministro Octavio Gallotti (Pre-
sidente): Srs. Ministros, também eu guardo
coerência com a decisão do Tribunal na
Ação Direta de Inconstitucionalidade n°
171 — e com o meu próprio voto naquela
assentada, que foi um dos vencedores —,
para acompanhar o voto do eminente Mi-
nistro filmar Gaivão.
Julgo, pois, em parte, procedente a ação,
nos termos do parecer da douta Procurado-
ria-Geral da República.
 R.T.J. — 158 29

EXTRATO DA ATA lator, Francisco Rezek, Marco Aurélio e

ADIn 465 — DF — Rel.: Min. Néri da
Silveira. Reqte.: Governador do Estado da
Paraíba (Adv.: Luiz da Costa A. Bronzea-
do). Reqdos.: Governador do Estado da
Paraíba e Assembléia Legislativa do Esta-
do da Paraíba.
Decisão: Por maioria de votos, o Tribu-
nal julgou procedente, em parte, a ação,
para declarar a inconstitucionalidade do
art. 136, item VII, da Constituição do Esta-
do da Paraíba, bem como das Leis Comple-
mentares n°s 4 e 5, ambas de 8-1-91, do
mesmo Estado, vencidos, os Ministros Re-
Carlos Valioso, que a julgavam «in totum»
improcedente. Votou o Presidente. Relator
para o acórdão o Ministro limar Gaivão.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Sepúlve-
da Pertence, Celso de Mello, Carlos Valio-
so, Marco Aurélio, limar Gaivão e Francis-
co Rezek. Procurador-Geral da República,
Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasília, 17 de junho de 1993 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N° 577 — RJ

(Tribunal Pleno)
(Med. Caut. na RTJ 138/70)

Relator: O Sr. Ministro Octavio Gallotti

Requerente: Procurador-Geral da República — Requerido: Tribunal Regio-
nal Federal da 2' Região
Por não se achar configurado o suposto direito adquirido em
que buscou apoio o ato normativo, declara-se inconstitucional, com
efeitos ex tunc, a decisão administrativa do Tribunal Regional Federal
da Segunda Região, que atribuiu, a todos os servidores da Justiça Federal
daquela circunscrição, reajuste de 84,32%, sobre os respectivos venci-
mentos.

ACÓRDÃO mento do percentual de 84,32% a todos os

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, à unanimidade de votos, jul-
gar procedente a ação e declarar a incons-
titucionalidade da Decisão Administrativa
do Tribunal Regional Federal da 2' Região,
tomada em sessão ordinária do Pleno, rea-
lizada em 2-5-91 (Ata ni" 8), na parte em que
edita norma de ordem genérica de paga-
servidores e juízes da Justiça Federal.
Brasília, 25 de outubro de 1995 — Se-
púlveda Pertence, Presidente — Octavio
Gallotti, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Octavio Gallotti: Cui-
da-se de ação direta onde se argúi a incons-
titucionalidade de Decisão Administrativa
do Tribunal Regional Federal da Segunda
Região, tomada em sessão ordinária do Ple-
30 R.T.J. — 158
no, realizada em 2 de maio de 1991 (Ata n°
8), que determinou...
«o pagamento, a partir de janeiro
de 1992, do reajuste de 84,32%, rela-
tivo à variação do IPC de março de
1990, extinto pela Medida Provisória
n° 154, de 15-3-90, convertida na Lei
n° 8.030, de 12-4-90, com a inclusão
do cálculo dos recursos suficientes a
esse pagamento na Proposta Orça-
mentária relativa ao exercício de
1992» (transcrito da inicial à fl. 2).
Eis o teor da citada Decisão Administra-
tiva:
«Posteriormente, o Senhor Presiden-
te pronunciou-se a respeito do percen-
tual de 84,32%, objeto de Medidas Li-
minares deferidas por Juízes Federais
vinculados ao Tribunal, matéria já sub-
metida à apreciação do Conselho de Ad-
ministração em 30-11-90, quando deter-
minou-se o encaminhamento dos pro-
cessos administrativos dessa natureza
ao Egrégio Conselho da Justiça Federal,
solicitando abertura de crédito especial
ou suplementar para o atendimento das
requisições. Informou, ainda, estarem
retornando ao Tribunal os processos que
haviam sido remetidos àquele Órgão,
sob a alegação de não haver verba. Em
seguida, propôs que se incluísse, na pre-
visão orçamentária para o exercício de
1992, a ser levada a efeito no mês de
maio, o pagamento das liminares conce-
didas. Após discussão do assunto, o Tri-
bunal decidiu, por maioria, determinar a
inclusão, na Proposta Orçamentária, do
cálculo referente a recursos suficientes
ao pagamento do percentual de 84,32%,
a todos os servidores da Justiça Federal
da 2' Região, inclusive Juízes e Desem-
bargadores, a ser efetuado a partir de
janeiro de 1992. Vencidos os Desem-
bargadores Federais Ney Valadares,
Clelio Erthal, Valmir Peçanha e Paulo
Barata, que limitavam os cálculos aos
valores necessários ao pagamento das
liminares.» (fls. 2/3).
Ressalta, o Requerente, o caráter norma-
tivo do ato impugnado e a sua incompatibi-
lidade com o disposto nos artigos 37, X e
96, II, b, e ainda nos artigos 5°, XXXVI, 37,
XV e 95, III, todos da Constituição Fe-
deral.
Examinando questão de ordem suscita-
da pelo então Relator, eminente Ministro
Sepillveda Pertence, bem como a liminar
requerida pelo Procurador-Geral da Repú-
blica, este Plenário, por votação unânime,
em sessão de 18 de setembro de 1991:
não conheceu da ação, no ponto
em que impugna a determinação do Tri-
bunal Regional Federal da 2' Região, no
sentido do cumprimento de medidas li-
minares já deferidas;
conheceu da ação, quanto ao
mais;
c) deferiu a medida cautelar para
suspender a norma contida na ordem
genérica de «pagamento do percentual
de 84,32% a todos os servidores da Jus-
r
tiça Federal da Região, inclusive Juí-
zes e Desembargadores». Votou o pre-
sidente.» (fl. 30).
As informações de fls. 39/40 sustentam
que o Tribunal Regional não concedeu o
aumento de 84,32%. Limitou-se à previsão
administrativa, necessária ao atendimento
de futura decisão que viesse a reconhecer o
direito questionado.
Às fls. 59/66, por atribuir, à decisão
impugnada, a índole de ato concreto (não
de ato normativo), pede o ilustre Subprocu-
rador-Geral da República, então no exercí-
cio da função prevista no § 3° do art. 103
da Constituição, «seja declarada a inadmis-
sibilidade da ação direta formulada tendo
em vista a notória inidoneidade do objeto»
(fls. 65/6).
 R.T.J. — 158
Após resumir a controvérsia, opina, às
fls. 70/5, o eminente Vice-Procurador-Ge-
ral Moacir Antonio Machadd da Silva:
No mérito, a Decisão Administrativa
impugnada não pode ser justificada em
face das normas constitucionais de ga-
rantia do direito adquirido e da irreduti-
bilidade de vencimentos (CF, arts. 5°,
XXXVI, 37, XV, e 95, Dl).
No julgamento do Mandado de Segu-
rança n° 21.216-1-DF, em 5-12-90, Re-
lator o eminente Ministro Octavio Gal-
lotti, o Supremo Tribunal Federal, apre-
ciando a controvérsia, decidiu (DJ de
28-6-91, pág. 8905):
«Mandado de Segurança contra
ato omissivo do Presidente do Supre-
mo Tribunal Federal, em virtude do
qual ficaram privados os impetran-
tes, funcionários da Secretaria da
Corte do reajuste de 84,32% sobre os
seus vencimentos, a decorrer da apli-
cação da Lei n° 7.830, de 28-9-89.
Revogada esta pela Medida Pro-
visória n° 154, de 16-3-90 (converti-
da na Lei n° 8.030/90), antes de que
se houvessem consumados os fatos
idôneos à aquisição do direito ao rea-
juste previsto para 1-4-91, não cabe,
no caso a invocação da garantia pre-
vista no art. 5°, XXXVI, da Consti-
tuição.»
E, com efeito, no regime da Lei n°
7.830, de 1989, a variação do IPC era
tomada como referência para a deter-
minação do percentual de reajuste no
mês subseqüente ou no último mês do
trimestre, conforme o caso, mas o direi-
to ao reajustamento só se surgia no mês
relativo ao efetivo exercício do cargo.
Dessa forma, o direito ao percentual
de 84,32% só se constituiria se o critério
de reajuste mensal previsto na Lei n°
7.830, de 1989, ainda subsistisse no pró-
31
prio mês de abril de 1990. Entretanto, a
Medida Provisória n° 154, de 15-3-90,
convertida na Lei n° 8.030, de 12-4-90,
revogou aquele diploma, estabelecendo
novo critério de reajustamento a partir
de abril, antes, portanto, do implemento
do requisito essencial ao pr6prio surgi-
mento daquele direito ao reajuste, ou
seja, o efetivo exercício do cargo no mês
considerado.
Antes do mês em que deveria ser
aplicado o reajuste, não tinham os servi-
dores nenhum direito subordinado a ter-
mo ou condição, mas simples expectati-
va de direito, porque se achava pendente
situação de fato, erigida em elemento
essencial ao próprio surgimento do di-
reito.
Por isso mesmo, no julgamento do
Mandado de Segurança n° 21.216-1-DF,
assinalou o eminente Relator, Ministro
Octavio Gallotti:
«Na espécie em julgamento, basta
reconhecer efeito imediato à Medida
Provisória n° 154, de 16 de março de
1990 (convertida na Lei n° 8.030/90),
para que possa ela alcançar, validá-
mente, o resultado que, só a partir de
1° de abril seguinte, teria vindo a
produzir-se.
Retroatividade haveria, aí sim,
quando a remuneração correspon-
dente a dias já trabalhados (ainda que
não efetivamente paga) houvesse
sido atingida por lei superveniente, o
que não é o caso dos autos.
Não há falar, portanto, em ofensa
a direito adquirido, tampouco em
desfazimento de situação definitiva-
mente constituída. A revogação pre-
cedeu a própria aquisição e não so-
mente o exercício do direito.
Para a aquisição do direito, ou
seja, para o ingresso deste no preteri-
32 R.T.J. — 158
so patrimônio do titular, seria mister
que, antes da revogação, se houves-
sem reunido e consumado todos os
elementos, isto é, os fatos idôneos
sua constituição ou produção. Ou
seja, no caso concreto, que algum
serviço houvesse sido prestado, sob
a égide de lei anterior. Tal, porém,
não chegou a suceder, eis que não
havia principiado, ainda, o mês de
abril, quando tolhidos os efeitos da
lei revogada, os quais, só a partir
daquele mês, viriam a produzir-se.
O que, portanto, se frustrou, não
passava de expectativa de continui-
dade do critério ou regime da fixação
de remuneração futura, e isso o Su-
premo Tribunal, repetida e uniforme-
mente, tem-se recusado a admitir
como direito adquirido, mesmo em
favor de funcionários protegidos
pela irredutibilidade (como antes os
magistrados e agora os servidores em
geral).»
Não se configurou ofensa à garantia
da irredutibilidade dos vencimentos,
porque ela se refere aos vencimentos já
integrados no patrimônio jurídico do_
funcionário, não podendo ser invocada
para preservar remuneração simples-
mente esperada, cujo direito ainda não
se constituíra.
A garantia da irredutibilidade de ven-
cimentos, segundo a iterativa jurispru-
dência do Supremo Tribunal Federal,
protege os vencimentos já integrados no
patrimônio jurídico do respectivo titu-
lar, e não a simples expectativa de
direito.
No julgamento do citado Mandado
de Segurança n° 21.216-1-DF, aderindo,
também nesse aspecto, ao voto do emi-
nente Relator, salientou o eminente Mi-
nistro Celso de Mello:
«A própria referência feita pelos
impetrantes à cláusula da irredutibi-
lidade só se justificaria se ato estatal
houvesse, editado em face de situa-
ção jurídica definitivamente consoli-
dada, a afetar, de modo a reduzi-la, a
remuneração efetiva e regularmente
por eles já percebida. por isso mes-
mo, esta Corte proclamou inaplicá-
vel o princípio constitucional da irre-
dutibilidade de vencimentos, «que
veda a redução do que se tem», na-
quelas hipóteses em que se discute —
tal como ocorre na espécie — «... a
negativa de concessão do que nunca
se teve» (RTJ 104/808, Rel. Min.
Moreira Alves). Sempre se reconhe-
ceu — e a decisão proferida pela E.
2' Turma desta Corte no RE n°
105.789-MG, Rel. Min. Carlos Ma-
deira, bem exprime essa orientação
— que constitui objeto da garantia
constitucional da irredutibilidade de
vencimentos, bem assim da cláusula
assecuratória da intangibilidade das
situações jurídicas constituídas, «... o
direito que já nasceu», e que não
pode, em conseqüência, ser afetado
ou mesmo suprimido por ato super-
veniente do Estado (RTJ 118/300).
Se o reajuste vindicado pelos ora
impetrantes não se incorporou ao seu
patrimônio jurídico, porque inter-
rompido, em seu ciclo de formação,
como salientado, o processo de cons-
tituição de uma específica relação ju-
rídica (cuja criação ter-se-ia concre-
tizado não fosse a derrogação da le-
gislação de política salarial invocada
como suporte da pretensão aqui de-
duzida), não há como imputar à Pre-
sidência desta Corte — que não po-
deria agir senão com estrita obser-
vância da lei — o descumprimento
de qualquer postulado constitucional
ou de qualquer comando legal. Afi-
 R.T.J. — 158
nal, só se protege, pela garantia da
irredutibilidade, aquilo que, a título
de vencimentos, o servidor já vinha
percebendo (RTJ 112/768, Rel. Min.
Alfredo Buzaid). Daí, a sempre re-
lembrada decisão do eminente Min.
Evandro Uns, em julgamento de que
foi relator e onde se assentou, no que
concerne ao tema em debate, que «O
que a irredutibilidade veda é a dimi-
nuição por lei posterior, dos venci-
mentos que o juiz, em exercício antes
de sua vigência, estivesse receben-
do» (RTJ 45/355).
Na ausência de direito adquirido ao
reajuste de 84,32%, a Resolução Nor-
mativa terminou por atribuir aumento de
vencimentos sem lei autorizativa, sendo
incompatível com o disposto no art. 96,
II, alínea b, da Constituição Federal.
Em face do exposto, o parecer é no
sentido da procedência da ação, declara-
da a inconstitucionalidade da Resolução
Administrativa proferida pelo Tribunal
Regional Federal da 2• Região, tomada
em Sessão Ordinária do Tribunal Pleno
realizada no dia 2 de maio de 1991 (Ata
n° 8), na parte em que deferiu aos servi-
dores e magistrados do Tribunal o paga-
mento do reajuste de 84,32%, com a
inclusão no cálculo dos recursos sufi-
cientes -a esse pagamento na Proposta
Orçamentária relativa ao exercício de
1992.» (fls. 70/5).
É o relatório, do qual serão distribuídas
cópias aos Senhores Ministros.
VOTO
O Sr. Ministro Octavio Gallotti (Rela-
tor): Da parte da ação em que se impugna
a determinação do cumprimento de medi-
das judiciais indeferidas, não conheceu este
Plenário, ao resolver a questão de ordem
discutida na sessão de 18 de setembro de
1991 (fl. 30).
33
No restante, tem este Plenário reconhe-
cido, em reiteradas decisões, tanto prelimi-
narmente, o caráter normativo do ato,
como, no mérito, a sua inconstitucionalida-
de perante os artigos 5°, XXXVI e 96, II, b
da Carta Federal, por não se haver configu-
rado o suposto direito adquirido dos bene-
ficiários, a receber as importâncias questio-
nadas.
Veja-se, para exemplificar, o decidido
nas Ações Diretas n° 666 e n° 683, respec-
tivamente relatadas pelos eminentes Minis-
tros Moreira Alves e Marco Aurélio:
«Ementa: — Ação direta de incons-
titucionalidade.
A preliminar de não-conheci-
mento da presente ação direta de incons-
titucionalidade por não configurar a re-
solução atacada ato normativo já foi en-
frentada e decidida no julgamento do
referendum do despacho que deferiu a
medida liminar.
No mérito, afastada a ocorrência
de direito adquirido, e inexistindo ofen-
sa ao princípio constitucional da irredu-
tibilidade de vencimentos, a resolução
normativa em tansa terminou por con-
ceder aumento de vencimentos sem lei
que o autorizasse, sendo, pois, incompa-
tível com o disposto na segunda parte da
alínea b do inciso II do artigo 96 da
Constituição Federal.
Ação que se julga procedente para
declarar a inconstitucionalidade da reso-
lução administrativa do Tribunal Regio-
nal Eleitoral do Estado de Pernambuco,
tomada em sessão ordinária de seu Ple-
nário, realizada em 12 de dezembro de
1991, e que, ao julgar o processo admi-
nistrativo 686/91 — classe XVII, deter-
minou o pagamento do reajuste de
84,32% relativo à variação do IPC de
março de 1990, extinto pela Medida
Provisória n° 154, de 15-3-90, converti-
34 R.T.J. — 158

da em Lei n° 8.030, de 12-4-90.» (DJ de gião, em sessão ordinária de 2 de maio de

1°40-93)
«Ação direta de inconstitucionali-
dade — Objeto —Resolução de órgão
do Poder Judiciário — Normativida-
de —Reajuste de vencimentos do mês
de abril de 1990 — índice inflacioná-
rio do período de 15 de fevereiro a 15
de março de 1990. Ganha contornos
normativos decisão de tribunal que, pre-
sente alteração na política de revisão
geral de vencimentos perpetrada em
data anterior ao mês alusivo ao das re-
munerações, determina a observância
de índice resultante de legislação revo-
gada, fazendo-o de forma linear, ou seja,
em relação a todo corpo de servidores.
É o caso do ato de tribunal no que im-
plicou abandono da legislação em vigor
na data da aquisição com direito aos
vencimentos — Medida Provisória n°
154/90, transformada na Lei n° 8.030/90,
e dispôs sobre a aplicação de índice que,
à época, carecia de sustentação legal.
Descabe confundir período a ser pesqui-
sado para efeito de fixação do índice
inflacionário com a aquisição do direito
em si à percepção dos vencimentos de-
vidamente corrigidos.» (DJ de 3-9-93)
Assim sendo, na parte em que conheci-
da, julgo procedente a ação, para declarar
inconstitucional, com efeitos ex tunc, a
decisão administrativa proferida pelo Tri-
bunal Regional Federal da Segunda Re-
1991 (Ata n° 8), quanto à norma genérica
de «pagamento do percentual de 84,32% a
todos os servidores da Justiça Federal da-
quela Região, inclusive Juízes e Desembar-
gadores».
EXTRATO DA ATA
ADIn 577 — RJ — Rel.: Min. Octavio
Gallotti. Reqte.: Procurador-Geral da Re-
pública. Reqdo.: Tribunal Regional Fede-
r
ral da Região.
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal julgou procedente a ação e declarou a
inconstitucionalidade da Decisão Adminis-
trativa do Tribunal Regional Federal da 2'
Região, tomada em sessão ordinária do Ple-
no, realizada em 2-5-91 (Ata n° 8), na parte
em que edita norma de ordem genérica de
pagamento do percentual de 84,32% a to-
dos os servidores da Justiça Federal da r
Região, inclusive Juízes e Desembargado-
res. Votou o Presidente.
Presidência do Senhor Ministro Sepúl-
veda Pertence. Presentes à Sessão os Se-
nhores Ministros Moreira Alves, Néri da
Silveira, Sydney Sanches, Octavio Gallotti,
Celso de Mello, Carlos Velloso, Marco Au-
rélio, Francisco Rezek e Maurício Corrêa.
Ausente, justificadamente, o Senhor
Ministro ninar Gaivão. Procurador-Geral
da República, Dr. Geraldo Brindeiro.
Brasília, 25 de outubro de 1995 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N° 733 — MG

(Tribunal Pleno)
Relator: O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence
Requerente: Procurador-Geral da República — Requeridos: Governador do
Estado de Minas Gerais e Assembléia Legislativa do Estado de Minas Gerais
1. Ação direta de inconstitucionalidade: lei de criação de Mu-
nicípio: idoneidade.
 R.T.J. — 158 35

Ainda que não seja em si mesma uma norma jurídica, mas

ato com fonna de lei, que outorga status municipal a uma comunidade
territorial, a criação de Município, pela generalidade dos efeitos que
irradia, é um dado inovador, com força prospectiva, do complexo nor-
mativo em que se insere a nova entidade politica: por isso, a validade da
lei criadora, em face da Lei Fundamental, pode ser questionada por ação
direta de inconstitucionalidade.
Ação direta de inconstitucionalidade: interesse processual
de agir.
O interesse de agir, se é categoria a que se queira atribuir
pertinência ao processo objetivo de controle abstrato de normas, nele, há
de reduzir-se à existência e a vigência ou subsistência de efeitos da lei
questionada, bastantes a caracterizar a necessidade da declaração de sua
inconstitucionafidade.
Município: criação em ano de eleições municipais: não
incidência do art. 16 da Constituição Federal.
No contexto normativo do art. 16, CF — que impõe a vacatio
de um ano às leis que o alterem —, processo eleitoral é parte de um
sistema de normas mais extenso, o Direito Eleitoral, matéria reservada
privativamente à competência legislativa da União; logo, no sistema da
Constituição de 1988 — onde as normas gerais de alçada complementar,
e a lei específica de criação de municípios foi confiada aos Estados o
exercício dessa competência estadual explícita manifestamente não alte-
ra o processo eleitoral, que é coisa diversa e integralmente da competên-
cia legislativa federal.
Município: criação: plebiscito: âmbito da consulta popular.
O interesse jurídico do Município-mãe na preservação de sua
integridade territorial e populacional e da unidade histórico-cultural do
seu ambiente urbano cessa com a verificação dos pressupostos objetivos,
sem a concorrência dos quais não é lícita sequer a realização do plebis-
cito; reunidos, porém, esses pressupostos e autorizado o plebiscito pela
Assembléia Legislativa, diretamente interessada no objeto da consulta
popular é apenas a população da área desmembranda, única portanto,
a participar dela.
Composta a área de Município projetado de diversos distri-
tos, o resultado positivo do plebiscito depende da apuração, em cada um
deles, do quorum de comparecimento e da manifestação afirmativa
majoritária.
Município: criação: plebiscito: competência da Justiça
Eleitoral.
Sob a Constituição de 1988 —não obstante o retorno à órbita
da ordem estadual da fixação de requisitos substanciais à criação de
municípios e do processo da decisão política de criá-los, confiada à
36 R.T.J. — 158

Assembléia Legislativa —, é corrente o entendimento de que foi recebido

o direito anterior, no ponto em que outorgou à Justiça Eleitoral compe-
tência para administrar a consulta plebiscitária, apurar e proclamar, o
seu resultado positivo ou negativo (v.g., ADIn 542, 27-6-91, Néri da
Silveira): proclamado pelo TRE o resultado negativo da consulta, a
decisão — preclusa no âmbito da Justiça Eleitoral —, tem eficácia
definitiva e vinculante da Assembléia Legislativa, impedindo a criação
do Município projetado, sob pena de inconstitucionalidade por usurpa-
ção da competência judiciária.

ACÓRDÃO 3. A fundamentar a argüição, acolhe

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em rejeitar as preliminares de inépcia da
inicial, de impossibilidade jurídica do pe-
dido e de falta de interesse de agir. No
mérito, por maioria de votos, o Tribunal
julgou procedente, em parte a ação, para
declarar apenas a inconstitucionalidade da
Lei Estadual n° 10.703.
Brasília, 17 de junho de 1992 —Sydney
Sanches, Presidente — Sepúlveda Per-
tence, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
Assim relatei o caso, ao submeter ao Plená-
rio, em 20-5-92, o pedido de suspensão
cautelar das leis impugnadas:
«O Senhor Procurador-Geral da Re-
pública ajuiza ação direta de inconstitu-
cionalidade das Leis estaduais n°s
10.703 e 10.704, do Estado de Minas
Gerais, com pedido de suspensão caute-
lar de sua vigência.
2. As leis questionadas criaram, a
primeira — Lei n° 10.703/92 — treze, e
a segunda — Lei n° 10.704/92 — trinta
e três novos municípios no Estado de
Minas.
o em. Procurador-Geral os termos da
representação do il. Procurador-Chefe
da Procuradoria da República em
Minas, José Carlos Pimenta, que aduz
(fl. 4):
«Segundo entendimento do Co-
lendo Supremo Tribunal Federal
manifestado ao conceder as medidas
cautelares supensivas dos efeitos de
leis dos Estados do Paraná (ADIn n°
704-1-PR) e do Maranhão (ADIn n°
718-1-DF, proposta por V. Exa.), são
inconstitucionais as normas que
criem municípios no ano de realiza-
ção de eleições municipais, como é o
de 1992, porque violam o disposto no
art. 16 da Constituição da República.
Nesse ponto, o 1° do art. 5° da Lei
Complementar n° 19/91 limitou-se a
estabelecer que o projeto de lei rela-
tivo à criação, incorporação, fusão e
desmembramento de municípios
«tramitará entre o 15° (décimo quin-
to) e o 6° (sexto) mês anterior ao das
eleições municipais». Daí o desres-
peito ao princípio da anterioridade
consagrado no art. 16 da Carta
Magna.
Releva notar, ainda, que as con-
sultas plebliscitárias visando à eman-
cipação dos distritos constantes das
referidas leis foram procedidas ape-
nas no âmbito das localidades inte-
ressadas em sua autonomia (art. 3°;
 R.T.J. — 158
2° do art. 5°-, e parágrafo único do art.
15 da Lei Complementar n° 19/91).
No magistério do Professor José
Afonso da Silva, tendo o constituin-
te utilizado a expressão «popula-
ções», no plural, ao redigir a norma
do 4° do art. 18 da Constituição Fe-
deral, previu a necessidade de con-
sulta da área a ser desmembrada e da
área de que se desmembra (Cfr.
«Curso de Direito Constitucional Po-
sitivo»; 5° edição; Editora Revista
dos Tribunais; SP; 1988; pág. 409).
Quanto ao quorum para delibera-
ção, nas consultas plebiscitarias, exi-
giu o 2° do art. 1° da Lei Complemen-
tar n° 19/91 a maioria absoluta dos
votos dos respectivos eleitores alista-
dos. Assim, tendo em vista a deter-
minação contida em seu art. 15, e a
consideração de que, no caso de fu-
são de distritos, populações direta-
mente interessadas são as residentes
nos distritos objeto da fusão (2° do
art. 5°), o Tribunal Regional Eleitoral
de Minas Gerais, ao disciplinar o ple-
biscito, requereu, para validade das
deliberações, fosse alcançada a
maioria absoluta entre os eleitores de
cada localidade candidata à fusão, de
forma isolada (art. 37 da Resolução
n° 464/91, e art. 37 da Resolução n°
470/91).
No tocante às consultas plebisci-
tárias pertinentes aos municípios
criados pela Lei n° 7.203/1992, o
quorum assim apurado, de forma
destacada, não foi alcançado. Daí a
não homologação dos resultados res-
pectivos, pelo TRE-MG.
Mesmo assim, a Assembléia Le-
gislativa do Estado resolveu emanci-
par tais distritos, ao fundamento de
que suficiente a manifestação favorá-
vel da maioria absoluta do eleitora-
37
do das localidades candidatas à fu-
são, considerado globalmente, ou
seja, metade mais um dos sufrágios
favoráveis apurados entre o eleitora-
do dos dois ou mais distritos, soma-
do.
Inaplicável restou, portanto, a
norma do 3° do art. 5° da Lei Com-
plementar n° 19/91, que prevê o ar-
quivamento do processo e a vedação
de sua instauração na mesma legisla-
tura, em caso de inviabilização do
plebiscito, pela não consecução do
quorum legal na votação».
A inicial pede a suspensão liminar
da vigência das leis questionadas, «por-
que, ao lado do fumus boni buris, con-
corre o periculum In mora, tendo em
vista que a criação dos municípios pro-
vocará alteração irreversível do proces-
so eleitoral» (fl. 3).
Para exame do pedido cautelar,
submeto o caso ao Plenário.»
Acolhendo meu voto, o Tribunal de-
feriu, em parte, o pedido cautelar, para sus-
pender a vigência da Lei est. n° 10.703,
negando-a quanto à Lei est. n° 10.704/92,
do Estado de Minas.
Prestou informações à Assembléia
Legislativa (fls. 99/131), acompanhadas de
farta documentação (fls. 132/617), aduzin-
do, em síntese, que:
a criação de Municípios no ano de
eleições não altera o processo eleitoral;
populações diretamente interessadas
a cuja manifestação plebiscitária o art. 18,
4°, CF, subordina a criação de Municípios,
dão apenas as da área emancipada, não as
do território remanescente do Município-
mãe, conforme já se firmara na jurispru-
dência sob o regime anterior (Rp 1 269,
Néri da Silveira, DJ 18-12-67), que não
sofreu, no particular, alteração substancial,
38 R.T.J. —158
como tem afumado o Tribunal Superior
Eleitoral (Rev. TSE, v. 1, n. 2/98).
que a edição da Lei n° 10.703, em
particular, não violou nenhum dispositivo
constitucional, ao menos, diretamente;
que as leis de criação de Municípios
são leis de efeitos concretos, despidas de
abstração e generalidade e, como tal, insus-
ceptíveis de controle na via da ação direta
de inconstitucionalidade.
De sua vez, as informações do Se-
nhor Governador do Estado de Minas sus-
citam preliminares de inépcia da petição
inicial e de carência da ação, por falta de
interesse processual e, no mérito, seguem a
linha dos argumentos expendidos pela As-
sembléia Legislativa (fl. 619).
Na mesma trilha, a defesa da Advo-
cacia-Geral da União (fl. 632).
Finalmente, o Ministério Público,
em parecer da lavra do il. Suprocurador-
Geral Antônio Fernando Barros e Silva de
Souza opina pela procedência parcial da
ação, para declarar a inconstitucionalidade
da Lei est. n° 10.703/92, acolhendo, para
tanto, a fundamentação do acórdão relativo
ao pedido cautelar.
A Assembléia Legislativa e o Gover-
nador do Estado, dada a urgência do caso,
à vista do processo eleitoral em curso, re-
quereram a dispensa da publicação da pau-
ta, com o que se pôs de acordo o Senhor
Procurador-Geral.
É o relatório, do qual se distribuirão
cópias aos Senhores Ministros.
VOTO (PRELIMINAR)
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
As informações suscitam questões prelimi-
nares de que não cogitou a decisão cautelar.
Pretende a Assembléia Legislativa
que, não obstante a forma de lei, a criação
de Município é ato de efeito concreto, des-
pido, pois, dos caracteres de generalidade e
abstração dos atos normativos sujeitos à
ação direta.
A questão é interessante e, não fosse
a urgência da decisão do caso, as razões do
meu convencimento em contrário reclama-
riam maior desenvolvimento.
O certo, porém, é que, há décadas, e
sem discrepâncias, o Tribunal tem admiti-
do a viabilidade da antiga representação e
da atual ação direta de inconstitucionalida-
de para o controle da constitucionalidade
das leis de criação de municípios.
E a jurisprudência, penso é correta.
Certo, a criação de um novo municí-
pio não é, em si mesma, uma norma jurídi-
ca: vale dizer pela outorga do status muni-
cipal a uma dada comunidade territorial e
nisso aparentemente se esgota.
Só aparentemente, porém. O status
de município concedido a determinada co-
munidade territorial cria uma nova ordem
jurídica parcial, personalizada na nova en-
tidade que institui, cuja existência será
pressuposto e demarcará os limites do âm-
bito de validade das normas que o compo-
rão, ao mesmo tempo em que afetam a
esfera de validade do ordenamento do qual
se hajam desmembrado a comunidade e o
território emancipados e as relações de am-
bos —o antigo e o novo município —, com
a União e o Estado-membro, a que perten-
çam: assim, pela generalidade dos efeitos
normativos que irradia, a criação do muni-
cípio não é ato que se esgote em si mesmo,
mas dado inovador, com força prospectiva,
de todo o complexo normativo em que se
insere.
8. Rejeito, pois, a primeira preliminar.
 R.T.J. — 158
II
Rejeito, igualmente, as preliminares
aventadas pelas informações da Procurado-
ria-Geral do Estado e encaminhadas pelo
Governador, que, de resto, no que tem de
inteligíveis, confundem-se com o mérito.
A petição inicial não é inepta. Saber
se procede ou não a inconstitucionalidade
argüida não diz com a higidez lógica da
petição que a afirma e lhe pede a declara-
ção, mas, sim, com a procedência do pe-
dido.
11. De sua vez, interesse processual de
agir, se é categoria a que se queria atribuir
pertinência ao processo objetivo de contro-
le abstrato de normas, nele, há de reduzir-se
à existência e à vigência ou subsistência de
efeitos da lei questionada, e tudo isso, no
caso, é incontestável.
VOTO
(Sobre preliminar de impossibilidade
jurídica do pedido)
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence
(Relato* Senhor Presidente, as informa-
ções suscitam questões preliminares de que
não cogitou a decisão cautelar.
Pretende a Assembléia Legislativa que,
não obstante a forma de lei, a criação de
município é um ato de efeito concreto, des-
pido, pois, dos caracteres de generalidade e
abstração dos atos normativos sujeitos à
ação direta.
A questão é interessante e, não fosse a
urgência da decisão do caso, as razões do
meu convencimento em contrário reclama-
riam maior aprofundamento.
O certo, porém, é que, há décadas, sem
discrepância, o Tribunal tem admitido a
viabilidade da antiga representação e da
atual ação direta de inconstitucionalidade
para o controle da constitucionalidade das
39
leis de criação de municípios. E a jurispru-
dência, segundo penso, é correta.
Os predicados que se reclamam, de ge-
neralidade e abstração, são categorias ati-
nentes às normas de conduta, relativas, a
generalidade, ao universo dos destinatários
da norma; a outra, a abstração, à indetermi-
nação do número de condutas hipotetica-
mente reguladas na proposição jurídica
(Bobbio).
A meu ver, dificilmente se podem apli-
car tais categorias a outro tipo de normas
de direito — derivadas, no ordenamento
jurídico, da sua peculiaridade, remarcada
por Kelsen, de ser uma ordem que regula a
sua própria criação: são aquelas que, na
terminologia de Bobbio, se chamariam nor-
mas de estrutura ou de competência e que
podem, muitas vezes, ser absolutamente
individuais. É, pensar, num exemplo de
laboratório, na Constituição de um Estado
de monarquia absoluta, que, em teoria, se
pode reduzir a uma única norma referente
a um único indivíduo: «Será válido, no
ordenamento, aquilo que for decretado
como tal pelo soberano.»
A criação dos municípios, é certo, não
é, em si mesmo, uma norma jurídica de
conduta: é, apenas, a outorga de status
municipal a uma dada comunidade territo-
rial. Nisso, aparentemente, se esgota. Só
aparentemente, porém. É, na verdade, uma
norma que altera elemento integrante da
estrutura do Estado. O status de município
concedido a determinada comunidade ter-
ritorialmente demarcada cria uma nova or-
dem jurídica parcial, personalizada na nova
entidade política que institui, cuja existên-
cia será pressuposto e demarcará os limites
do âmbito de validade das normas, que o
comporão; ao mesmo tempo em que afeta
a esfera de validade do ordenamento muni-
cipal, do qual se hajam desmembrado a
comunidade e o território emancipados, e
as relações de ambos — o antigo e o novo
40 R.T.J. — 158

município — com a União e o Estado- de agir na ação direta sempre que haja uma
membro a que pertencem. lei, uma norma existente, e vigente — ou,
Assim, pela generalidade dos efeitos segundo o máximo da concessão a que
normativos que irradia, a criação do muni- chegou a jurisprudência do Tribunal, que,
cípio não é ato que se esgote em si mesmo, embora não vigente, tenha produzido efei-
mas dado inovador, com força prospectiva, tos: se há essa realidade jurídica, para des-
de todo o complexo normativo em que se fazê-la por vício de inconstitucionalidade,
insere. há sempre utilidade e necessidade da ação
direta, no que se consubstancia o interesse
Com essas breves considerações — que processual.
procurei desenvolver em outra oportunida-
de —, rejeito, pois, a primeira preliminar. Rejeito as preliminares de inépcia e de
falta de interesse de agir.
VOTO
VOTO
(S/prel. de inépcia da inicial
e de falta de interesse de agir) O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence
(Relator): Sr. Presidente, no mérito, as in-
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence formações e arrazoados produzidos não
(Relator): Rejeito igualmente as prelimina- abalaram a convicção que formara, à pri-
res aventadas pelas informações da Procu- meira delibação da causa, expressa no voto
radoria-Geral do Estado, encaminhadas condutor do acórdão sobre o pedido cau-
pelo Senhor Governador, que, de resto, no telar.
que têm de inteligíveis, confundem-se com
o mérito. Improcedem os dois fundamentos co-
muns da pretendida inconstitucionalidade
A petição inicial realmente não é inepta. de ambas as leis impugnadas. Disse naque-
Saber se procede ou não a inconstituciona- la oportunidade, a propósito da alegada
lidade argüida não diz com a higidez lógica. ofensa ao art. 16 da Constituição:
da petição — que afirma a inconstituciona-
lidade e lhe pede a declaração —, mas, sim, «Segundo o art. 16 da Constituição
com a procedência do pedido. Federal, 'a lei que alterar o processo
eleitoral só entrará em vigor um ano
De sua vez, interesse processual de agir, após a sua promulgação'».
se é categoria a que se queira atribuir qual-
quer pertinência ao processo objetivo do Nada tem o preceito a ver com a
controle abstrato de normas, nele há de criação de municípios.
reduzir-se à existência e à vigência, ou, O surgimento de novos municípios,
pelo menos, à subsistência de efeitos da lei na medida em que acarreta a realização
questionada. E tudo isso, no caso, é incon- nele de eleições municipais próprias, in-
testável. terfere no processo eleitoral, enquanto
Em longa dissertação, sustenta-se que fato histórico em desenvolvimento.
só estão em jogo interesses políticos das Por isso, a lei que o regula preocu-
comunidades envolvidas, com reflexos pou-se de evitar que a superveniência de
eleitorais, e que não haveria nenhum inte- novos municípios, quando já em curso
resse jurídico a proteger, etc. Mas, se se o processo eleitoral deste ano viesse a
quer transpor, para o processo objetivo do tumultuar o calendário, fazendo-o cami-
controle abstrato, as categorias das condi- nhar para trás, reabrindo fases supera-
ções de ação do processo civil, há interesse das. Nesse sentido, depois de fixar em
 R.T.J. — 158
3-10-92 o dia das próximas eleições mu-
nicipais, estatuiu a Lei n° 8.214/91:
art. 1° (...)
§ 1°. Na mesma data serão realiza-
das eleições para Prefeito, Vice-Prefeito
e Vereadores nos Municípios que ve-
nham a ser criados até 1° de maio de
1992.»
No art. 16 CF, que é norma secundá-
ria, ou de sobredireito, relativa à vigên-
cia das leis que o alterem — processo
eleitoral tem o significado de ordena-
mento jurídico das eleições, de conjunto
normativo constitucional que as disci-
pline.
Na ADIn 354, 24-9-90, Octavio Gal-
lotti e no RE 129.392, 20-2-91, Bros-
sard, ambos decididos por seis votos
contra cinco, dividiu-se o Plenário do
Tribunal sobre a maior ou menor com-
preensão, da expressão processo eleito-
ral, no contexto do art. 16 da Constitui-
ção.
Dada a interferência, na fundamenta-
ção de alguns dos votos vencedores, de
considerações diversas, não se colheu,
naqueles julgamentos, definição explí-
cita da maioria da Corte a favor da com-
preensão mais abrangente — sustentada
pelos cinco votos vencidos —, ou mais
restrita — conforme alguns dos votos
vencedores —, do conceito constitucio-
nal de processo eleitoral.
Não obstante, um ponto, de resto,
óbvio, parece ter ficado induvidosamen-
te acertado: no art. 16 CF, processo elei-
toral é conjunto normativo parcial —
maior ou menor, não importa — de um
sistema de normas mais extenso, o direi-
to eleitoral.
E esse último, o direito eleitoral, des-
de a Constituição de 34 (art. 5°, XIX, f)
é matéria reservada privativamente à
União.
41
Logo, no sistema da Constituição de
88 — onde as normas gerais de alçada
complementar, e a lei específica de cria-
ção de municípios foi confiada aos Es-
tados —, o exercício dessa competência
estadual explícita manifestamente não
altera o processo eleitoral, que é coisa
diversa e integralmente da competência
legislativa federal.
O já mencionado art. 1°, § 1°, da
Lei 8.214/91 respeitou exemplarmente
a discriminação constitucional entre es-
sas duas áreas inconfundíveis de com-
petência, por isso, entregue cada uma a
entidade política diversa: não proibiu a
criação de municípios a qualquer época
— tema de competência estadual —,
mas apenas fixou a data-limite à realiza-
ção de eleições, no corrente ano, nos
municípios que nele se viessem a criar
— questão de direito eleitoral.
Finalmente, equivoca-se o represen-
tante no invocar, em favor do seu argu-
mento, a decisão que, na ADIn 704, do
Paraná, concedeu a liminar.
A LC est. n° 62/92 — nela questio-
nada, reabrira, no Estado do Paraná, pra-
zo já encerrado, em 31-12-92, para a
criação de novos municípios, conforme
a legislação local anterior: donde a invo-
cação, na ação direta do Governador do
Estado, da garantia do direito adquirido
dos municípios antigos à respectiva in-
tegridade territorial até o próximo perío-
do aberto a novos desmembramentos.
Em Minas Gerais, não houve reaber-
tura de prazo: a LC est. n° 19/91, que é
de 17-7-91, é que prescreveu, no art. 5°,
§ 1° (fi. 17), que eo projeto de lei relativo
à criação (...) de municípios tramitará no
período compreendido entre o 15° (...) e
o 6° (...) mês anterior ao das eleições
municipais», no curso do qual se edita-
ram as leis ora questionadas.
42 R.T.J. —158
O segundo fundamento diz com a pre-
tendida necessidade de que a consulta às
populações interessadas, determinada no
art. 18, § 4°, como pressuposto à criação de
municípios, deveria abranger não apenas o
eleitorado da área a desmembrar, mas, tam-
bém, o da área do território remanescente
do Município-mãe, segundo o hermafrodi-
tismo constitucional, que se consagrou.
Ao repelir a relevância da tese no julga-
mento cautelar, limitei-me a anotar:
«Segue-se, na fundamentação da de-
manda, a alegação de que, por força do
art. 18, § 4°, CF, a consulta prévia às
populações interessadas, que ali se de-
termina para a criação de municípios,
teria de compreender não apenas a das
áreas emancipandas, mas também a do
território remanescente do Município-
mãe.
A tese — não obstante o respaldo de
autores de tomo —, já foi repelida pelo
Tribunal, sob a ordem constitucional vi-
gente, ao menos como bastante a reco-
mendar a suspensão cautelar das leis
estaduais em contrário (ADIn 478, Vel-
loso — vencido — 9-5-91), que tem por
si a jurisprudência assentada do Tribu-
nal Superior Eleitoral (v.g., MS 1.479,
Boda, 14-5-91).»
Agora, no julgamento definitivo, Sr.
Presidente, embora a urgência solicitada
pelas partes, com razão, não me haja per-
mitido desenvolver melhor o meu raciocí-
nio, entendo que é de manter-se a orienta-
ção firmada sob a ordem constitucional
anterior.
É certo que o art. 18, § 4°, deu alento aos
defensores da tese contrária, quando se re-
fere a «populações diretamente interes-
sadas». Essa forma verbal, no entanto, já
era utilizada, não na Constituição, mas na
Lei Complementar n° 1, e, não obstante, a
jurisprudência do Tribunal, sob a vigência
da Carta de 69, manteve-se invariável no
sentido de que a população a ser consultada
era a da área desmembranda, da área cuja
população aspira a autonomia municipal.
Lembro o caso em que o tema foi enfren-
tado, especificamente: a RP n° 1.269, de 30
de outubro de 1985, relator o eminente
Ministro Néri da Silveira, com a seguinte
ementa:
«Representação. Argüição de in-
constitucionalidade da Lei n° 839, de
13-5-1985, do Estado do Rio de Janeiro,
que criou o município de Arraial do
Cabo, desmembrando-o do município
de Cabo Frio, RJ. Constituição Federal,
art. 14. Lei Complementar n° 1, de 1967,
modificada pela Lei Complementar n°
32, de 1977, arts. 3° e 5°. Não se reserva
qualquer espaço à legislação estadual
para dispor sobre a consulta plebiscitá-
ria. Nela não se incluem as populações
do Município-mãe, residentes fora da
respectiva área a desmembrar-se. Tam-
bém não se exige consulta prévia à Câ-
mara Municipal do município de ori-
gem, ou sua aprovação, para criar, com
área dele desmembrada, o novo municí-
pio. No caso concreto, não há inconsti-
tucionalidade da Lei impugnada, em
virtude de a consulta plebiscitária não se
haver estendido à população de todo o
Município de Cabo Frio, mas, apenas, à
do Distrito de Arraial do Cabo, que
constituía a área emancipanda. Tam-
bém, não invalida a Lei estadual citada
o fato de a Câmara Municipal de Cabo
Frio não ter sido consultada, em termos
de aprovação da criação do novo Muni-
cípio. Quanto ao art. 7°, da Lei flumi-
nense n° 839/1985, a representação é de
ser tida como prejudicada, em face de
sua revogação pela Lei n° 876/1985, do
mesmo Estado, sem que do dispositivo
remanescesse qualquer efeito. Inconsti-
tucional é, entretanto, o art. 4°, da Lei
estadual n° 839/1985, em face do art.
144, § 5°, da Constituição Federal, por
 R.T.J. — 158
vício de iniciativa, ao criar desde logo,
«comarca própria», para o novo Muni-
cípio, nos termos do Código de Organi-
zação e Divisão Judiciárias do Estado,
sem proposta do Tribunal de Justiça do
referido Estado. Representação, assim,
procedente, apenas, em parte, declaran-
do-se inconstitucional o art. 4° mencio-
nado, estando, também, em parte, preju-
dicada, quanto ao art. r, revogado. No
que concerne aos demais dispositivos, a
representação é improcedente.»
Não dou, Sr. Presidente, maior relevo,
de fato, à utilização, no plural, de «popula-
ções diretamente interessadas» para deli-
mitar o universo da população, a título da
participação no plebiscito.
De início — e o argumento é do Profes-
sor José Nilo de Castro (Direito Municipal
Positivo) —, verifica-se que, para a criação
de Estado que não se sujeita a requisitos
objetivos predeterminados, a Constituição
continua a contentar-se, literalmente, com
a consulta à população diretamente interes-
sada (art. 18, § 3°) — assim, no singular,
sendo difícil de conceber-se que se tenha
querido exigir, para o desmembramento de
um Município, mais do que se exige para a
divisão de um Estado-membro.
Mas há mais: a fórmula plural usada no
4° se explica porque nela se regulam várias
formas de criação de municípios novos,
algumas das quais envolvendo, essencial-
mente, mais de uma comunidade diferen-
ciada e interessada. Basta pensar na incor-
poração, na qual um município preexisten-
te é incorporado a outro, ou na hipótese
mais evidente da fusão em que dois muni-
cípios preexistentes perderão a sua identi-
dade para a criação de um 'único município
novo.
Nesse caso, não há como negar que am-
bas as populações têm que ser consultadas,
para não avançar no terceiro ponto de mé-
rito desta ação direta, que é a da hipótese
43
de diversos distritos, de diversas localida-
des sem autonomia que se pretenda fundir
num município único.
Não nego, Sr. Presidente, a realidade do
interesse do Município-mãe na preserva-
ção da sua integridade territorial, popula-
cional e, como diz a Constituição, da sua
unidade histórico-cultural no ambiente ur-
bano. Mas tudo isso, a mim me parece que
constituem pressupostos objetivos, de ca-
ráter negativo, presente os quais não é dado
sequer fazer o plebiscito. E a identificação
destes pressupostos de admissibilidade da
emancipação — chamemo-los assim —
são objetivos; até aí vai o interesse do Mu-
nicípio matriz e a possibilidade de defen-
der-se, por todas as vias adequadas, contra
a abertura indevida do processo de criação
do município.
Mas, uma vez verificado que, à proposta
de desmembramento de determinada co-
munidade territorial, não se podem opor a
falta de pressupostos positivos ou a presen-
ça de pressupostos negativos da criação
projetada, o que testa, como diretamente
interessada, é só a população da área des-
membranda. É com relação ao status do
cidadão da área a desmembrar, que será
afetado pela criação, ou não, do município
novo, é ele que deixará a sua vinculação
político-administrativa com o velho muni-
cípio, para converter-se em cidadão de ou-
tro município, sujeito às suas leis e ao seus
poderes.
Permaneço, assim, na convicção — já
reafirmada, não aqui, senão em sede limi-
nar, mas no Tribunal Superior Eleitoral —,
de que o plebiscito não deve envolver a
população do município do qual se preten-
da desmembrar a área.
Esses dois são os fundamentos comuns
às duas leis; rejeitando-os de logo, julgo
improcedente a ação contra a Lei n° 10.704,
em relação à qual nenhuma outra impugna-
ção se apresentou.
44 R.T.J. — 158
Examino, agora, o terceiro ponto, ati-
nente apenas a uma das leis impugnadas, a
Lei 10.703, que em razão dele, teve a sua
vigência cautelarmente suspensa.
Disse, a propósito, no voto liminar:
«Finalmente, aduz a provocação en-
dossada pelo Senhor Procurador-Geral,
a Lei Estadual n° 10.703/92 criou muni-
cípios com base em plebiscitos a que o
TRE negara homologação, dado que
não se obtivera maioria absoluta de res-
postas afirmativas nos distritos emanei-
pandos, isoladamente considerados.
A representação não explicita clara-
mente se divisa aí alguma violação da
Constituição Federal.
Não obstante, estou em que essa é a
única questão constitucional relevante,
das três suscitadas.
A questão se desdobra em dois pris-
mas diversos, ambos ponderáveis.
O primeiro é o do desrespeito à com-
petência da Justiça Eleitoral.
No sistema da Constituição de 88 —
não obstante o retorno à órbita da ordem
estadual da fixação de requisitos subs-
tanciais à criação de municípios e do
processo da decisão política de criá-los,
confiada à Assembléia Legislativa —, é
corrente o entendimento de que foi rece-
bido o direito anterior, no ponto em que
outorgou à Justiça Eleitoral competên-
cia para administrar a consulta plebisci-
tária, apurar e proclamar, o seu resultado
positivo ou negativo (v.g., ADIn 542,
27-6-91, Néri da Silveira).
Ora, sendo de sua competência, apu-
rar o plebiscito e proclamar-lhe o resul-
tado, parece inequívoco que a proclama-
ção da Justiça Eleitoral tem eficácia de-
finitiva e vinculante do Legislativo es-
tadual.
No caso, comprovam os autos que o
TRE proclamara a inexistência de quo-
rum na resposta afirmativa de nove ple-
biscitos e que pendia de julgamento o
resultado de quatro outros (fls. 18/24);
ademais, a decisão negativa, atinente
aos nove primeiros, foi considerada pre-
clusa pelo Tribunal: não obstante, a Lei
10.703/92 criou os treze municípios».
No caso, explico o que ocorreu: o Tribu-
nal — na linguagem que se vem utilizando
— negou homologação a nove e converteu
em diligência quatro outros plebiscitos
pelo mesmo problema: falta de quorum de
comparecimento em algum dos distritos
envolvidos. Dessa decisão não houve re-
curso nem contra ele se impetrou mandado
de segurança, como se tem admitido. Pos-
teriormente, houve uma representação ino-
minada de interessados, a que o Tribunal
negou conhecimento, por entender que a
sua decisão era susceptível de impugnação
pelos meios adequados, mas, não impugna-
da, o ponto se fizera precluso.
Não obstante isso, a Assembléia, enten-
dendo que o Tribunal invadira a sua com-
petência, ao decidir a questão de direito
sobre se o quorum deveria ser apurado em
cada distrito envolvido isoladamente con-
siderado, ou no conjunto dos distritos inte-
ressados, editou a lei criando os treze mu-
nicípios.
No julgamento liminar, prossegui:
«Por outro lado, quanto à questão
substancial — apuração conjunta ou
isolada do plebiscito em mais de um
distrito, relativo à criação de um único
município —, o critério do TRE/MG de
apuração separada em cada distrito, foi
endossado, no rumoroso Caso Búzios
(MS n° 1.501, Américo Luz, 6-2-92),
pelo Tribunal Superior Eleitoral.
29. Certo, o caso envolvia também
questões de direito local».
 R.T.J. — 158
30. No meu voto-vista, contudo, que
compôs a maioria, tive a oportunidade
de sustentar que a apuração conjunta
não era a mais adequada à concretização
dos ditames do art. 18, § 4°, da Consti-
tuição Federal.
31.. Assinalei, então.
«A Lei Fundamental, art. 18, § 4°,
exige «consulta prévia, mediante plebis-
cito, às populações diretamente interes-
sadas » não apenas para a criação stricto
sensu de municípios, pela chamada
emancipação de distritos, mas também,
além de qualquer modalidade de des-
membramento, para a fusão ou a incor-
poração de municípios preexistentes.
E, para todas essas hipóteses, impõe
«consulta às populações diretamente in-
teressadas»: assim, no plural, forma ver-
bal que tem gerado inconclusa polêmica
doutrinária sobre a necessidade ou não
de consulta à população de todo o mu-
nicípio-mãe, em caso de criação de mu-
nicípio novo por desmembramento par-
cial do seu território (v.g., pela resposta
afirmativa, Geraldo Ataliba, RDP 75/62
e RDP 98/102; em sentido contrário,
José Nilo de Castro, Direito Municipal
Positivo, Del Rey, pág. 46).
O que é incontroverso, no entanto, e
a ninguém ocorreria sustentar o contrá-
rio nas hipóteses flagrantes da fusão de
municípios diversos ou da incorporação
de um município a outro, que a consulta
às distintas «populações diretamente in-
teressadas» há de fazer-se separadamen-
te, guardando cada qual, no plebiscito a
sua identidade política em relação às
demais, sob pena de dissimular-se, sob
as formas constitucionais admissíveis, a
inadmissível anexação de um município
pela vontade unilateral da população de
outro.
À aplicação do mesmo critério a hi-
pótese de distritos diversos, é certo,
45
pode opor-se — e nessa linha parece
situar-se o raciocínio de sustentação do
ato impugnado —, que o distrito, mera
divisão administrativa do município,
não tem personalidade jurídica, de
modo a que ao seu eleitorado se pudesse
reconhecer identidade política própria
Esto modus in rebus. Enquanto in-
tegrado ao município a criatura dele
(CF, art. 30, IV), é certo que o distrito é
mera circunscrição territorial para fins
administrativos e o seu eleitorado não
passa de parcela, juridicamente indistin-
ta, do eleitorado municipal.
A mim me parece, contudo, que, no
processo de criação de município, quan-
do a área do distrito sirva de demarcação
da área emancipanda, não o distrito, mas
o eleitorado distrital se diferencia e ga-
nha identidade própria como órgão co-
letivo de manifestação da vontade da
população diretamente interessada.
Se assim é, quando se trata de eman-
cipação de um único distrito, não vejo
como negar a mesma identidade política
à população de cada um deles, quando
se cuida de somá-los para a formação do
território de um município novo.
Ademais, em tema onde a Constitui-
ção Federal primou por dar relevo à
manifestação plebiscitária, dissolver,
em um único eleitorado, os cidadãos de
distritos diversos, de modo a impor à
população de um a vontade do outro, é
artifício que, freqüentemente, dissimu-
lará fraude às inspirações de democracia
direta a que, no particular, se rendeu a
Constituição.
De fato. Na formação de município
novo pela junção de distritos diversos, o
caráter de verdadeira emancipação polí-
tica, na realidade, só se ajusta à popula-
ção daquele em que se situará a futura
sede municipal; para o outro ou os de-
mais o de que realmente se trata é de
46 R.T.J. — 158
uma «emancipação» do município-mãe,
que simultaneamente se traduz na incor-
poração, com o mesmo status de distri-
to, ao novo município autônomo: notou-
o, com precisão, a d. Procuradoria-Ge-
ral, em seu parecer.
Se assim é, esse interesse da popula-
ção de um distrito na simples conversão
em distrito de outro município, mantido
o mesmo status de subordinação, evi-
dentemente não se confunde com o in-
teresse do eleitorado daquele que se pre-
tende converter em sede a nova entidade
autônoma».
Desse modo, estou em que, à vista da
terceira questão suscitada na ação direta
— que lhe é exclusiva —, é plausível a
afirmação da inconstitucionalidade da
Lei Estadual n° 10.703/92, o primeiro
dos diplomas questionados».
Refleti novamente sobre o tema, à luz
dos argumentos trazidos em contrário pelas
informações e do respaldo que teve, a mi-
nha posição liminar, no parecer final da
douta Procuradoria-Geral da República.
Persisti, porém, no meu convencimento. O
que não admito é o disfarce, a título de
emancipação, da anexação de um distrito a
outro, sobretudo quando a participação do
primeiro é necessária para o preenchimento
das condições objetivas da criação do mu-
nicípio projetado.
Veja-se, o caso, amplamente noticiado,
da criação do Município de Búzios. O Dis-
trito de Armação dos Búzios teria todas as
condições para se emancipar, menos uma:
sua área seccionaria o território de Cabo
Frio, se a ele não se somasse um pequeno
distrito rural de Cabo Frio, de característi-
cas culturais inteiramente diversas, cuja
população resiste a essa mudança de subor-
dinação para deixar de ser distrito de Cabo
Frio e passar a ser distrito de Armação de
Búzios.
De qualquer sorte, no caso, há outro
fundamento — que me parece mais que
bastante —, ao qual volto. Não há dúvida,
a meu ver, de que a Lei Complementar n°
1, no que atribuiu à Justiça Eleitoral com-
petência para realizar o plebiscito, para ad-
ministrar o plebiscito em todo o seu con-
junto, o seu processo, foi recebida pela
ordem vigente. Nada tem esse problema a
ver com o se ter deslocado, do âmbito da
União para o dos Estados-membros, a fixa-
ção dos outros pressupostos da criação de
Municípios e da verificação deles, além da
decisão política de criar, que sempre esteve
na órbita dos Estados.
O plebiscito é forma explícita de exercí-
cio da cidadania, como resulta do art. 14 da
Constituição; e a competência federal é
privativa para regular esse exercício (CF,
art. 22, XIII).
De tal modo que o deslocamento da
competência para o Estado de outros aspec-
tos envolvidos no processo de criação de
Municípios, não ilide a subsistência da
competência da União para disciplinar a
respeito.
Ora, admitido que caiba à Justiça Elei-
toral realizar, administrar o Município, en-
tendo patentemente improcedente a argu-
mentação, trazida em contrário, de que o
papel da Justiça Eleitoral se reduziria à
operação material do plebiscito.
Chega-se, em uma das peças dos autos,
a falar que a Assembléia seria mera como-
datária das instalações e das umas da Justi-
ça Eleitoral, cujo dever cessaria no forneci-
mento do espelho aritmético dos votos apu-
rados. A meu ver, a direção de plebiscito,
assim como a das eleições — confiadas
ambas à Justiça Eleitoral — compreende
não apenas a administração material da
consulta e a apuração numérica dos votos,
mas, envolve todas as decisões necessárias
à proclamação do resultado.
 R.T.J. — 158
Certo, se não se entende, como entendo
eu, que a exigência de apuração isolada em
cada distrito dimana da própria Constitui-
ção Federal, a questão se reduziria à inter-
pretação do direito local. Isso não impede,
porém, que a decisão a respeito incumba à
Justiça Eleitoral. Nada impede, no sistema
brasileiro, que uma Justiça federal aplique
direito local ou vice-versa.
Se errou, no caso, o TRE — o que supo-
nho para argumentar — na interpretação da
lei complementar mineira sobre o tema, é
problema a ser decidido pela Justiça Elei-
toral mesma. E, como demonstrado, quan-
do se repeliu a representação, a matéria se
tomou preclusa no âmbito da Justiça Elei-
toral. Ora, preclusa a matéria do resultado
de determinado plebiscito, creio que é do
próprio sistema constitucional que resulta
a impossibilidade de a Assembléia impor,
neste ponto, o seu juízo ao do Tribunal
Regional Eleitoral.
Compreendo a angústia dos grupos in-
teressados nas emancipações, aos quais
atendi, hoje, com esse voto atropelado, ape-
nas para não deixar inconcluso este proces-
so, o que importaria impedir as eleições do
corrente ano, ainda que o Plenário viesse a
decidir contrário a minha opinião.
Mas, Sr. Presidente, não vejo alternativa
senão — na linha, de certo modo preanun-
ciada no voto liminar —, a de julgar proce-
dente, em parte, a ação direta, para declarar
inconstitucional a Lei n° 10.703: é o meu
voto.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: A esta
altura, Senhor Presidente, tenho até mesmo
dúvidas, muito embora já haja ocorrido a
proclamação quanto à viabilidade da ação
direta de inconstitucionalidade, no que ata-
ca apenas as leis que criaram os municí-
pios, isto por não se proceder, nesta ação,
de idêntica forma, relativamente àquela ou-
47
tra lei que apontou o prazo, em si, para essa
criação, se não me falha a memória, a Lei
n° 1.991.
Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
Consideraria o problema, se essencial à
conclusão do meu voto. Nesse ponto, que é
comum à impugnação de ambas as leis,
realmente, a defesa da Assembléia Legisla-
tiva percebeu a questão e a suscitou, de que
então inconstitucional seria a lei comple-
mentar e não a leis de criação dos municí-
pios. De todo o modo, contudo, subsistiria
ainda, comum às duas leis criadoras ques-
tionadas, outro fundamento, o que não in-
duziria, portanto, à inépcia da petição ini-
cial: ainda que se desprezasse, pois, esse
segundo fundamento, o outro — que não
houve a consulta à população do Municí-
pio-mãe — também atingiria ambos diplo-
mas.
Sr. Ministro Marco Aurélio: De
qualquer forma, o Tribunal já assentou que
estamos diante de atos normativos.
Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
Existindo, ou não, a lei complementar, se-
gundo a tese da petição inicial, a criação de
município neste ano afetaria o art. 16 da
Constituição.
O Sr. Ministro Moreira Alves: Mas aí
teríamos que declarar inconstitucional inci-
dentemente a lei complementar.
Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
Como a criação tem forma de lei, suposta a
procedência de invocação do art. 16, ela
seria inconstitucional, independente da
existência ou não da lei complementar. De
qualquer maneira, a certo, repito, é que a
preliminar suscitada não levaria a resulta-
dos diversos, porque, ainda com relação à
impugnação global das duas leis, subsisti-
ria sempre um fundamento, esse inequivo-
camente de inconstitucionalidade direta e
suficiente, que é a tese da consulta ao Mu-
nicípio-mãe.
48 R.T.J. — 158
O Sr. Ministro Moreira Alves: A de-
claração seria incidente, e só seria feita,
mesmo em ação in abstrato, quando neces-
sária.
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
No mérito, o terceiro, fundamento, que é
exclusivo da Lei n° 10.703, é que me parece
decisivo.
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, muito embora a matéria já este-
ja suplantada, vejo que não me fiz entender.
A dúvida que me assaltou diz respeito à
natureza, em si, dos atos atacados nesta
ação direta de inconstitucionalidade. Se são
atos realmente normativos, a partir da cir-
cunstância de se ter a respaldar esses atos a
própria lei complementar, no que autorizou
a criação dos municípios. Contudo, esta
questão está superada, porque houve a pro-
clamação, e aderi ao voto do Ministro-Re-
lator, tendo em vista até mesmo a jurispru-
dência da Corte.
Na hipótese, houve, no ano alusivo às
eleições, a criação, por desmembramento,
de municípios. Indaga-se: essa criação não
repercute no processo eleitoral, que nor-
malmente ocorreria caso permanecessent
os municípios com a área geográfica primi-
tiva e com os próprios eleitores? Senhor
Presidente, confiro ao art. 16 da Constitui-
ção Federal, no que preceitua que «a lei que
alterar o processo eleitoral só entrará em
vigor um ano após sua promulgação», um
alcance maior. Tenho a lei referida no arti-
go como qualquer diploma que, de alguma
forma, repercuta no processo eleitoral. E,
no caso, se ocorre o desmembramento de
determinado município, a meu ver, aí, ten-
do em vista esse sentido lato, a repercussão
é evidente. Considerados não só os eleito-
res, em si, como também os candidatos e a
performance desses candidatos frente aos
mesmos eleitores, há uma repercussão.
Nesta parte, peço vênia ao nobre Ministro-
Relator, para concluir que os dois diplomas
atacados conflitam como que se contém no
art. 16 da Lei Básica Federal.
A matéria seguinte, relativa à consulta
às populações interessadas, cheguei a en-
frentá-la em determinado processo em que
se questionava a concessão, ou não, de
cautelar. Creio que é a primeira vez que
voto no julgamento de fundo de uma ação
direta de inconstitucionalidade. Devo evo-
luir, Senhor Presidente, porque convencido
do contrário do que assentara anterior-
mente.
O § 4° do artigo 18, dispõe:
«A criação, a incorporação, a fusão e
o desmembramento de Municípios pre-
servarão a continuidade e a unidade his-
tórico-cultural do ambiente urbano, far-
se-ão por lei estadual, obedecidos os
requisitos previstos em lei complemen-
tar estadual, e dependerão — vem a
parte que está em questão — de consulta
prévia, mediante plebiscito, — e aí te-
mos uma expressão com sentido pró-
prio, com alcance próprio — às popula-
ções diretamente interessadas.»
Indaga-se: a população da área que, uma
vez feito o desmembramento, será a área
remanescente, não é diretamente interessa-
da nesse desmembramento? A meu ver,
sim. Não se tem como população interessa-
da apenas a da área a ser desmembrada,
devendo-se considerar, também, a popula-
ção que remanescerá.
Peço vênia, Senhor Presidente, para, no
caso, concluir de forma diversa do voto do
nobre Ministro-Relator. A consulta há de
se fazer, consideradas as populações das
áreas envolvidas e não apenas à população
da área a ser desmembrada. Este é o senti-
do, no meu ponto de vista, do § 4° do artigo
18 da Constituição Federal, e tenho presen-
te que o objetivo maior do preceito não é
pulverizar os municípios, não é incentivar
a multiplicação de municípios, mas atender
à vontade soberana dos eleitores, das popu-

lações desses municípios. Não posso des-
prezar parte dessas populações.
Por isso, concluo, quanto à Lei n°
10.703/92, acompanhando S. Exa., o Mi-
nistro Relator, pela procedência do pedido
formulado nesta ação direta de inconstitu-
cionalidade, declarando a inconstituciona-
lidade dos dois diplomas.
VOTO
O Sr Ministro Carlos Velloso: Sr. Pre-
sidente, no que toca à Lei n° 10.703, a que
cria treze municípios, desatendendo-se de-
cisão do Tribunal Regional Eleitoral, estou
inteiramente de acordo com o Sr. Ministro
Relator. Dou pela inconstitucionalidade da
citada Lei n° 10.703, tal como faz o Sr.
Ministro Relator.
No que toca à Lei n° 10.704, o eminente
Ministro Relator rejeitou a argüição de in-
constitucionalidade. Peço licença para,
nesta parte, divergir. Aliás, S. Exa. mencio-
nou voto que proferi na ADIn 478-SP, onde
sustentei, em sede de cautelar, que as «po-
pulações diretamente interessadas», que
participarão do plebiscito, são todos os mu-
nícipes, ou o conjunto total do eleitorado
municipal. Disse eu, então, na ADIn 478-
SP, voto proferido em sede de cautelar e,
devo esclarecer, voto vencido, que o advér-
bio «diretamente» posto no parág. 4° do
art. 18 da Constituição, numa interpretação
literal do referido texto, pode, data venia,
na verdade, conduzir à interpretação preco-
nizada pelo Sr. Ministro Relator.
Naquela oportunidade, examinávamos
dispositivo da Lei Complementar 651/90,
do Estado de São Paulo, que exigia a con-
sulta, apenas, dos munícipes da região a ser
emancipada. Então, disse eu:
«Os fundamentos da inicial, que con-
duzem ao entendimento no sentido de
que «populações diretamente interessa-
das», que participarão do plebiscito, são
todos os munícipes, ou o conjunto total
— 158 49
do eleitorado municipal, parecem-me
relevantes. O advérbio «diretamente»,
posto no parág. 4° do art. 18 da Consti-
tuição, numa interpretação literal do re-
ferido texto, pode, na verdade, conduzir
à interpretação preconizada no parág. 3°
do art. 1° da Lei Compl. n° 651/90 do
Estado de São Paulo. A interpretação
literal, entretanto, não é interpretação,
mas «mero pressuposto de interpreta-
ção» como lembram os representantes.
Em linha de princípio, o interesse na
incorporação, fusão ou desmembramen-
to de município é de todos os munícipes,
por isso que «há uma unidade, um todo,
em cuja preservação, manutenção e até
desenvolvimento há interesse de todos e
de cada cidadão», como acentuado na
representação, mesmo porque a Consti-
tuição Federal estabelece que a criação,
a incorporação, a fusão e o desmembra-
mento «preservarão a continuidade e a
unidade histórico-cultural do ambiente
urbano». Ora, essa continuidade e essa
unidade histórico-cultural não há de in-
teressar apenas à população da área
emancipada, mas a todos os que habitam
o território do município. Assim parece
ser, em linha de princípio.»
Assim me parece ser, Sr. Presidente, e
isto justifica o tratamento diferenciado que
a Constituição emprestou à criação de Es-
tados e de Municípios.
No que toca à criação de Estados-Mem-
bros, o parág. 3°; do art. 18, da Constituição
Federal, estabelece:
«Os Estados podem incorporar-se
entre si, subdividir-se ou desmembrar-
se para se anexarem a outros, ou forma-
rem novos Estados ou Territórios Fede-
rais, mediante aprovação da população
diretamente interessada, através de ple-
biscito, e do Congresso Nacional, por lei
complementar.»
50 R.T.J. — 158
Registro: «da população diretamente in-
teressada.»
No que toca à criação de Municípios, a
Constituição dispôs diferentemente, no pa-
rág. 4° do mesmo artigo 18:
«Parág. 4° — A criação, a incorpo-
ração, a fusão e o desmembramento de
Municípios preservarão a continuidade
e a unidade histórico-cultural do am-
biente urbano, far-se-ão por lei estadual,
obedecidos os requisitos previstos em
lei complementar estadual, e depende-
rão de consulta prévia, mediante plebis-
cito, às populações diretamente interes-
sadas.»
Verifica-se, portanto, que a Constitui-
ção deu tratamento diferenciado à criação
de Estados e à criação de Municípios. É
que, no tocante à criação de Municípios, a
Constituição deixa expresso que hão de ser
preservadas «a continuidade e a unidade
histórico-cultural do ambiente urbano».
Daí a necessidade de ser consultada a po-
pulação de todo o Município e não apenas
a população da área a ser desmembrada.
Bem por isso a Constituição deixou expres-
so, no parág. 4°, do art. 18, que a consulta,
mediante plebiscito, seria feita «às popula-
ções diretamente interessadas» e não, como
fez, referentemente à criação de Estados, à
«população diretamente interessada.»
Quer dizer, no parág. 3°, população está no
singular, já no parág. 4°. lemos «popula-
ções.»
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence
(Relator): V. Exa me permite, apenas para
enfatizar o ponto em que já toquei no meu
voto, oue tive de improvisar pelas razões de
urgência que expliquei.
O argumento de V.Exa. é inteligente.
Parece-me, porém, que, no contexto do pa-
rág. 4° do art. 18, essa preservação da con-
tinuidade e da unidade histórico-cultural do
ambiente urbano são pressupostos da ad-
missibilidade da consulta prévia e, conse-
qüentemente, à validade mesma do plebis-
cito. Se a emancipação projetada afeta a
continuidade geográfica ou mesmo a uni-
dade histórico-cultural, o Município-mãe
pode se opor por todas as vias processuais
adequadas à própria realização do plebisci-
to ou, realizado este, à sua validade. Mas,
uma vez demonstrada pela comunidade,
que se quer emancipar, que reúne os pres-
supostos positivos estabelecidos na lei
complementar e que não se lhe pode opor
esses impeditivos da emancipação, então,
«população diretamente interessada» já
não o será a do Município-mãe: aí, admis-
sível em tese, a criação do município, con-
tra, ou a favor dela, se manifestará aquela
população que diretamente será atingida,
porque deixará de ser integrada a um deter-
minado município para vincular-se àquele
a ser criado. Só assina, de resto, se explica
a existência do interesse direto, inovação
da Constituição de 88.
O Sr. Ministro Carlos Venoso: O ar-
gumento de V.Exa., Sr. Ministro Sepúlve-
da Pertence, é respeitabilíssimo, é consis-
tente. O voto de V.Exa. contém uma densi-
dade de argumentos jurídicos impressio-
nante, mas me permito perseverar no enten-
dimento; e vou acrescentar um outro argu-
mento: sou homem do interior de Minas.
No meu Município natal, quando houve
desmembramento, sentimos na carne o pro-
blema. Dou um argumento a mais: investi-
mentos são feitos nos distritos com o im-
posto arrecadado de todos os munícipes. É
natural, portanto, que esses munícipes se-
jam chamados a opinar no plebiscito.
Sr. Presidente, com essas brevíssimas
considerações, peço licença ao Sr. Ministro
Relator para dar pela inconstitucionalida-
de, também, da Lei n° 10.704. No que toca
à Lei n° 10.703, já deixei expresso que
acompanho S. Exa., o Sr. Ministro Relator.
 R.T.J. — 158
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello: A cria-
ção de Municípios no próprio ano das elei-
ções não constitui alteração do processo
eleitoral, a cuja noção conceitua] — não
obstante a latitude que lhe conferi no julga-
mento da ADIn n° 354-2-DF — revela-se
estranha a institucionalização desses entes
dotados de capacidade política que com-
põem a estrutura jurídica do Estado Fe-
deral.
A mens subjacente à norma positivada
no art. 16 da Constituição Federal, que
consagrou o princípio da anterioridade da
lei eleitoral, não se projeta e nem guarda
relação de pertinência com o processo de
criação das unidades federadas municipais.
A essência desse princípio — advertem
Manoel Gonçalves Ferreira Filho («Co-
mentários à Constituição Brasileira de
1988», vol. 1/134, 1990, Saraiva), Pinto
Ferreira («Comentários à Constituição
Brasileira», vol. 1/317, 1989, Saraiva),
José Cretella Jr. («Comentários à Consti-
tuição Brasileira de 1988», vol. 11/1123,
1989, Forense) e Celso Ribeiro Bastos
(Comentários à Constituição do Brasil»,
vol. 2/596-597, 1989, Saraiva) — reside,
fundamentalmente, no seu caráter mora-
lizador, que impede modificações abruptas
ou casuísticas no processo eleitoral, assim
entendida a sucessão ordenada e causal das
fases referentes à «apresentação das candi-
daturas, organização e realização do escru-
tínio e contencioso eleitoral» (José Afonso
da Silva, «Curso de Direito Constitucional
Positivo», págs. 326/328, 5° ed., 1989, Ri).
De outro lado, é de registrar que consti-
tui pressuposto essencial do processo de
criação de Municípios — dentre os vários
outros requisitos estipulados pelo art. 18,
par. 4°, da Constituição Federal — a con-
sulta plebiscitária dirigida às populações
diretamente interessadas.
51
Essa expressão constitucional tem sen-
tido restrito, pois limita-se, na dimensão
subjetiva em que se projeta, ao conjunto
dos cidadãos domiciliados na área des-
membranda ou no território emancipando.
Isso significa que o plebiscito deve ter,
por sujeitos ativos, no processo de institu-
cionalização dos novos entes municipais,
apenas aqueles eleitores que residam na
área territorial cuja elevação ao status po-
lítico-jurídico de Município é pretendida.
Não se impõe, em conseqüência, nesse con-
texto, que se consulte toda a população do
Município a que pertence a área emanci-
panda.
Daí a observação de Pontes de Miran-
da, cujo magistério adverte que
«As populações locais que se têm de
manifestar quanto à criação do Municí-
pio são as populações que têm voto e
teriam de votar no território do futuro
Município» (Comentários à Consti-
tuição de 1967, com a Emenda n° 1, de
1969», tomo 11/326-327, 2' ed., 1970,
R1).
Essa tem sido, por igual — e como
ressaltado pelo eminente Relator — a
orientação firmada pelo Supremo Tribunal
Federal na matéria (RTJ 60/27 — 69/13 —
86/59 — 86/64 — 95/18).
A jurisprudência desta Corte acentua
que não se incluem, na consulta plebisci-
tária, as populações da entidade municipal
matricial (o denominado «Município-
mãe»), residentes fora da área territorial
emancipanda ou desmembrandr.
«Não se reserva qualquer espaço à
legislação estadual para dispor sobre a
consulta plebiscitária. Nela não se in-
cluem as populações do Município-
mãe, residentes fora da respectiva área a
desmembrar-se. Também não se exige
consulta prévia à Câmara Municipal do
município de origem, ou sua aprovação,
52 R.T.J. — 158
para criar, com área dele desmembra-
da, o novo município.» (Rp n° 1.269-7-
RJ, Rel. Min Néri da Silveira, DJ de
18-12-87).
Outro aspecto de sumo relevo envolve o
reconhecimento de que não compete à As-
sembléia Legislativa impor a sua vontade à
Justiça Eleitoral na direção, supervisão e
proclamação dos resultados emergentes da
consulta plebiscitária.
O plebiscito — enquanto instrumento
de participação popular no processo de ins-
titucionalização dos Municípios — traduz
matéria intimamente vinculada à prática da
cidadania e ao exercício dos direitos políti-
cos, que configuram categorias temáticas
constitucionalmente reservadas à discipli-
na normativa da União, afetas, no âmbito
dessa pessoa estatal, e no que concerne ao
processo de sua concretização, à competên-
cia exclusiva da Justiça Eleitoral.
Não cabe à Assembléia Legislativa, nes-
se contexto, superpor-se ou substituir-se à
própria Justiça Eleitoral, para, com eviden-
te usurpação da competência constitucio-
nal desse órgão do Poder Judiciário da
União, reconhecer, como satisfatórios, re-
sultados emergentes da consulta plebiscitá-
ria que, por não haverem alcançado o quo-
rum imposto pela lei, deixaram de ser ho-
mologados pela única instituição estatal
investida dessa prerrogativa — a Justiça
Eleitoral.
Não se justificava, portanto, o compor-
tamento da Assembléia Legislativa que —
desvestida de qualquer competência insti-
tucional para esse efeito — desconsiderou,
ilegitimamente, o pronunciamento da Jus-
tiça Eleitoral que entendeu não satisfeita,
no que concerne aos Municípios criados
pela Lei n° 10.703, de 27-4-92, do Estado
de Minas Gerais, a exigência de ordem
jurídico-legal essencial à válida exteriori-
zação da vontade popular.
Com estas considerações, e tendo pre-
sentes os fundamentos do erudito voto pro-
ferido pelo eminente Relator, acompanho
S. Exa., para declarar a inconstitucionalida-
de, tão-somente, da Lei n° 10.703/92 do
Estado de Minas Gerais.
É o meu voto.
VOTO
O Sr. Ministro Octavio Gallotti: Sr.
Presidente, quando vigorava o art. 14 da
Constituição de 1967, que já mencionava
no plural essa palavra «populações», sem
que ali se contivessem o adjetivo e o advér-
bio, «diretamente interessadas» (art. 18, §
4°, da Carta de 1988), já considerava, a
jurisprudência do Supremo Tribunal Fede-
ral, que só a população do distrito desmem-
brado deveria ser convocada ao plebiscito.
Com a nova Constituição, que acrescen-
tou essa expressão «diretamente interessa-
das», parece-me, Sr. Presidente, que o acer-
to dessa jurisprudência ficou ainda mais
evidente, porque população diretamente in-
teressada só pode ser, penso eu, aquela do
distrito, de cujo desmembramento se cogi-
ta. Indiretamente interessada seria a do mu-
nicípio matriz.
Então, com essas considerações, em vir-
tude das quais já votei no mesmo sentido
do eminente Relator, quando juiz do Tribu-
nal Superior Eleitoral, acompanho o voto
de S. Exa.
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira: Sr.
Presidente. Estou de inteiro acordo com o
voto do eminente Má. Sepúlveda Per-
tence.
No que concerne à competência do
TRE, a matéria já foi enfrentada por esta
Corte, não faz muito, quando, em sede de
cautelar, se afirmou que, no regime da
Constituição de 1988, o Tribunal Regional
 R.T.J. — 158
Eleitoral continuava com competência para
presidir ao plebiscito destinado à criação de
município e, também, para decidir a respei-
to dos resultados do plebiscito. Recordo
que se tratava de ação direta de inconstitu-
cionalidade de lei do Estado do Rio de
Janeiro, em que se criava forma de controle
do plebiscito, por via diversa da prevista na
Lei Complementar n° 1. Assim sendo,
acompanho o Senhor Ministro Relator na
declaração de inconstitucionalidade da Lei
10.703, que cria 13 municípios e desatende
à decisão do Tribunal Regional Eleitoral.
Por igual, acompanho o ilustre Ministro
Relator na parte em que S. Exa. afirma que
a consulta plebiscitaria há de se fazer ape-
nas às populações das áreas que, em princí-
pio, deverão compor o novo município. Essas
são as populações interessadas no desmem-
bramento e não a população de todo o muni-
cípio. Imagine-se situação em que se preten-
da —como já ocorreu, não faz muito, no Rio
de Janeiro e também em Porto Alegre, —
desmembramento de área urbana para com-
por um novo município e toda a população
da capital haja de se pronunciar. O que se faz
mister é que a área desmembranda seja per-
feitamente delimitada; isso é imprescindível.
Então, a população que se compreende nessa
área, que está para se desmembrar, é a popu-
lação interessada no desmembramento.
O requisito novo — que não constava da
legislação anterior —, quanto a ser resguar-
dada a identidade, ut art. 18, § 4°, da CF,
com a preservação da «continuidade e da
unidade histórico-cultural do ambiente ur-
bano», é, sem dúvida, com a devida vênia,
requisito de ordem objetiva, pressuposto
objetivo que deve ser considerado pela As-
sembléia Legislativa, no momento em que
delibera sobre a autorização, ou não, para o
plebiscito com vistas à criação do municí-
pio. Ela pode, preliminarmente, entender
que não está satisfeito esse requisito para
os efeitos do desmembramento da área.
Isto, aliás, tem sido invocado num caso que
53
se vem repetindo no Rio Grande do Sul: a
disputa, pela emancipação de Ana Rech, com
Caxias do Sul. Em Ana Rech, ocorreu a mani-
festação de quase 90% da população, em ple-
biscito, no sentido da emancipação desse dis-
trito importante, que possui todas as condições
para constituir um município, sem dúvida
alguma. Por último, tem sido invocado esse
aspecto novo, qual seja, resultaria com o
município de Ana Rech uma descontinui-
dade no ambiente urbano, inclusive porque
o próprio transporte urbano de Caxias do
Sul deveria cortar área territorial do novo
município, em ordem a atingir outros distri-
tos que continuariam integrados a Caxias do
Sul. De outra parte, aquele núcleo urbano
estaria intimamente ligado à história e à
cultura da região que compõe o município
de Caxias do Sul.
Portanto, cuida-se, aí, de questão distin-
ta, que nada tem a ver com o plebiscito e
pode ser considerada, autonomamente, em
relação à consulta plebiscitaria. Cabe, mes-
mo depois de se realizar o plebiscito, com
resultado favorável, à Assembléia Legisla-
tiva decidir, definitivamente, se cria, ou
não, o município. Se deliberar, positivamen-
te, promulga a lei de criação do Município.
Certo está que essa lei pode ser impugnada
em ação direta de inconstitucionalidade, exa-
tamente porque o novo município não aten-
deu a esse pressuposto constitucional da
preservação da continuidade e da unidade
histórico-cultural do ambiente urbano.
Dessa maneira, também, recordando
precedentes da Corte, na Representação n°
1.269 e na ADIn 478, acompanho o voto do
eminente Ministro Relator.
VOTO
O Sr. Ministro Moreira Alves: Sr. Pre-
sidente, com a devida vênia dos que enten-
dem em contrário, acompanho o eminente
Relator, também dando pela procedência
parcial da ação direta de inconstitucionali-
dade.
54 R.T.J. — 158

VOTO o Presidente. No mérito, por maioria de

O Sr. Ministro Sydney Sanches (Pre-
sidente): Também eu, com a devida vênia
dos Ministros Marco Aurélio e Carlos Vel-
loso, julgo procedente, em parte, a ação,
para declarar a inconstitucionalidade da Lei
n° 10.703, nos termos dos votos que profe-
riram os Ministros Sepúlveda Pertence e os
que o seguiram.
EXTRATO DA ATA
ADIn 733 — MG — Rel.: Min.: Sepúl-
veda Pertence. Reqte.: Procurador-Geral da
República. ReAdos.: Governador do Estado
de Minas Gerais e Assembléia Legislativa
do Estado de Minas Gerais (Advs.: Luís
Antônio Prazeres Lopes, João Nogueira de
Rezende e Francisco Deiró Couto Borges).
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal rejeitou as preliminares de inépcia da
inicial, de impossibilidade jurídica do pe-
dido e de falta de interesse de agir. Votou
votos, o Tribunal julgou procedente, em
parte, a ação, para declarar apenas a incons-
titucionalidade da Lei Estadual n° 10.703,
vencidos, parcialmente, os Ministros Mar-
co Aurélio e Carlos Velloso, que a julga-
vam procedente «in totum», isto é, para
declarar a inconstitucionalidade, também,
da Lei Estadual n° 10.704. Votou o Presi-
dente. Dispensada a publicação da pauta
em face da urgência, com a anuência do
requerente e do Procurador-Geral da Repú-
blica.
Presidência do Senhor Ministro Sydney
Sanches. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Octavio Gallotti, Paulo Brossard, Sepúlve-
da Pertence, Celso de Mello, Carlos Vello-
so, Marco Aurélio, limar Gaivão e Francis-
co Rezek. Procurador-Geral da República,
Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasilia, 17 de junho de 1992 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N° 996 — DF

(Medida Cautelar)
(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Celso de Mello

Requerente: Governador do Estado de São Paulo — Requerido: Presidente
da República
AD1n. Sistema Nacional de Defesa do Consumidor (SNDC).
Decreto Federal n° 861/93. Conflito de legalidade. limites do poder regu-
lamentar. Ação direta não conhecida
— Se a interpretação administrativa da lei, que vier a con-
substanciar-se em decreto executivo, divergir do sentido e do conteúdo
da norma legal que o ato secundário pretendeu regulamentar, quer
porque tenha este se projetado ultra legem, quer porque tenha permane-
cido cifra legem, quer, ainda, porque tenha investido contra legem, a
questão caracterizará, sempre, típica crise de legalidade, e não de incons-
 R.T.J. — 158 55

titucionalidade, a inviabilizar, em conseqüência, a utilização do mecanis-

mo processual da fiscalização normativa abstrata.
— O eventual extravasamento, pelo ato regulamentar, dos
limites a que materialmente deve estar adstrito poderá configurar insu-
bordinação executiva aos comandos da lei. Mesmo que,a partir desse vício
jurídico, se possa vislumbrar, num desdobramento ulterior, uma poten-
cial violação da Carta Magna, ainda assim estar-se-si em face de uma
situação de inconstitucionalidade reflexa ou oblíqua, cuja apreciação não
se revela possível em sede jurisdicional concentrada.

ACÓRDÃO «Referido Decreto, todavia é repleto

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em não conhecer da ação, ficando, em con-
seqüência, prejudicado o requerimento de
medida cautelar.
Brasília, 11 de março de 1994 — Octa-
vio Gallotti, Presidente Celso de Mello,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Celso de Mello: O Go-
vernador do Estado de São Paulo ajuíza
ação direta de inconstitucional idade im-
pugnando preceitos inscritos no Decreto
Federal n° 861, de 9 de julho de 1993, que
«dispõe sobre a organização do Sistema
Nacional de Defesa do Consumidor-SNDC
e estabelece as normas gerais de aplicação
das sanções administrativas, e dá outras
providências».
Tendo sido requerida a suspensão cau-
telar da eficácia dos dispositivos impugna-
dos, submeto o pedido de medida liminar
ao Plenário do Supremo Tribunal Federal.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello (Rela-
tor): O Governador do Estado de São Pau-
lo, ao impugnar o Decreto n° 861/93, argu-
menta que, verbis:
de inconstitucionalidade sob dúplice
aspecto.
Em um primeiro enfoque porque,
com a implantação do mencionado
SNDC, os artigos do regulamento em
análise, que serão indicados oportuna-
mente, não respeitaram a competência
legislativa predeterminada na Constitui-
ção da República (art. 24, V e VIII), pela
qual os Estados e o Distrito Federal po-
dem legislar e, portanto, regulamentar,
sobre (i) 'produção e consumo' e (ii)
'responsabilidade por danos ao meio
ambiente, ao consumidor, a bens e di-
reitos de valor artístico, estético, histó-
rico, turístico e paisagístico'.
Sob segundo prisma de análise, tal
decreto-regulamentar pode, também,
ser taxado de inconstitucional por ino-
var a ordem jurídica originariamente, ao
arrepio do art. 84, IV, da Carta Magna
e, via de conseqüência, macular seus
arts. 5°, II, e art. 37, caput. Esse vício é
de percepção imediata ao ser constatada
a criação de 'tipos administrativos' en-
sejadores da aplicação de sanções admi-
nistrativas, sem que o Código do Con-
sumidor — norma regulamentada —
identifique, como tais, quais os compor-
tamentos passíveis de sancionamento.»
(fl. 3)
O Autor, ao deduzir os fundamentos de
sua pretensão, salienta, inicialmente —
«em um primeiro enfoque» —, que, na
56 R.T.J. — 158
implantação do Sistema Nacional de Defe-
sa do Consumidor, o ato regulamentar em
questão desrespeitou as regras da Consti-
tuição Federal pertinentes à competência
legislativa concorrente em matéria de con-
sumo e de definição da responsabilidade
por danos ao consumidor.
Sustenta-se que o sistema constitucional
de condomínio legislativo, ao permitir ao
Estado-membro o exercício autônomo de
sua atividade normativa sobre os temas ob-
jeto da repartição comum de competências,
também outorgou a essa unidade federada
o decorrente poder de regulamentar, na es-
fera de suas atribuições administrativas,
aquilo que foi expressamente incluído no
âmbito da competência legislativa esta-
dual.
Registre-se, desde logo, que o decreto
em questão, além de validamente regula-
mentar legislação nacional veiculadora de
normas gerais sobre as matérias em ques-
tão, não impede que o Estado-membro,
fundado no título jurídico de sua autonomia
constitucional, edite prescrições regula-
mentares, limitadas, estas sim, ao âmbito
da legislação de integração, de aplicação ou
de execução que se insere — tendo presente
o sistema de competência legislativa con-
corrente— na esfera de atribuições norffia-
tivas dessa unidade da Federação.
As premissas em que se funda a preten-
são de inconstitucionalidade ora deduzida
pelo Autor conduzem, necessariamente, à
análise prévia da superação, ou não, pela
legislação nacional editada pela União Fe-
deral, dos limites predeterminados na Carta
da República para o exercício da competên-
cia concorrente em tema de normas gerais.
Sendo assim, a inobservância desses li-
mites — que reduzem a atuação normativa
da União, restringindo-a apenas à veicula-
ção de diretrizes ou de normas gerais —,
acaso configurada, seria diretamente impu-
tável ao próprio legislador nacional, em
ordem a impregnar de invalidade constitu-
cional a produção normativa consubstan-
ciada nos diplomas legais que foram mera-
mente regulamentados pelo ato ora impug-
nado.
Vê-se, daí, que, uma vez desrespeita-
dos os limites jurídicos impostos à União
Federal em tema de competência concor-
rente pela Constituição da República, o
vício de inconstitucionalidade afetaria a
própria lei (Pontes de Miranda, <Comen-
tários à Constituição de 1967, com a Emen-
da n° 1, de 1969», tomo II/169-170, r ed.,
1970, RT).
O Autor, contudo, não impugna a lei
nacional, limitando-se, em sua argüição, a
meramente questionar a constitucionalida-
de do decreto presidencial que a regula-
mentou.
Nesse contexto, toma-se evidente o dm-
cabimento da ação direta quando a preten-
dida inconstitucionalidade do ato regula-
mentar, que é meramente ancilar e secun-
dário, representa uma derivação e um efei-
to conseqüencial de eventual ilegitimidade
constitucional da própria lei em sua condi-
ção jurídica de ato normativo primário e
principal.
Impunha-se ao Autor, portanto, impug-
nar, se fosse o caso, a própria lei objeto da
questionada regulamentação, pois, no ato
legislativo, residiria, originariamente, o
vício da inconstitucionalidade.
Ressalta claro do pedido, portanto, que
a alegada incompatibilidade vertical das
normas regulamentares ora impugnadas
em face da Constituição Federal supõe,
para efeito de sua constatação, o prévio
contraste com o próprio Código de Defesa
do Consumidor (Lei n° 8.078/90) e com a
Lei n° 8.656/93.
A questão jurídica posta nestes autos
situa-se, pois, no simples plano da legali-
dade, o que retira das normas questionadas
 R.T.J. — 158
a qualidade de objeto idôneo para o contro-
le normativo abstrato perante o Supremo
Tribunal Federal.
A ação direta de inconstitucionalidade
não se revela instrumento hábil ao controle
da validade de atos normativos de caráter
infralegal, quando cotejados estes em face
da lei sob cuja égide foram editados, ainda
que, num desdobramento ulterior, se esta-
beleça, mediante prévia aferição da inob-
servância dessa mesma lei, o confronto
conseqüente com a Constituição Federal.
O desrespeito à lei não pode funda-
mentar, pois, um juízo de inconstitucio-
nalidade. A inconstitucionalidade que au-
toriza o exercício do controle concentrado
é apenas aquela decorrente da incompatibi-
lidade frontal e direta com o Texto Maior.
Assim é que esta Corte, já no ordenamento
constitucional anterior, proclamava, ver-
bis:
«Representação de inconstitucio-
nalidade. Conflito entre o Regulamento
e a Lei. Descabimento.
(...) conflito entre disposições do de-
creto com essas leis não se alça ao nível
da violação a normas da Constituição,
configurando apenas ilegalidade, a ser
examinada nos casos concretos e não na
via da ação direta de declaração de in-
constitucionalidade de leis.
Representação não conhecida.»
(RF' 1.266-DF, Rel. Min.
Carlos Madeira)
Sob a égide da vigente Constituição de
1988, esta Corte — reiterando a sua
orientação jurisprudencial — tem recu-
sado a instauração do controle normativo
abstrato de atos de índole infralegal cujo
alegado vício de inconstitucionalidade re-
clame a prévia e necessária verificação do
extravasamento dos limites jurídicos esta-
57
belecidos na lei a que as espécies regula-
mentares se referem, verbis:
«A jurisprudência do Supremo Tri-
bunal Federal tem-se orientado no sen-
tido de repelir a possibilidade de con-
trole jurisdicional de constitucionalida-
de, por via de ação, nas situações em que
a impugnação in abstracto incide sobre
atos que, inobstante veiculadores de
conteúdo normativo, ostentam caráter
meramente ancilar ou secundário, em
função das leis (...) a que aderem e cujo
texto pretendem regulamentar. Em tais
casos, o eventual extravasamento dos
limites impostos pela lei (...) caracteri-
zará situação de mera ilegalidade, ina-
preciável em sede de controle concen-
trado de constitucionalidade.
Crises de legalidade, que irrompem
no âmbito do sistema de direito positivo,
caracterizadas por inobservância, pela
autoridade administrativa, do seu dever
jurídico de subordinação normativa à
lei, revelam-se, por sua natureza mes-
ma, insuscetíveis do controle jurisdicio-
nal concentrado, cuja finalidade exclu-
siva restringe-o, tão-somente, à aferição
de situações configuradoras de incons-
titucionalidade. » (ADIn 365-DF-
AgRg, Rel. Min. Celso de Mello)
No mesmo sentido, cf., ainda as deci-
sões proferidas por este Supremo Tribunal
Federal na ADIn 311, Rel. Min. Carlos
Velloso; na ADIn 531-AgRg, Rel. Min.
Celso de Mello; e na ADIn 536, Rel. Min.
Carlos Velloso, v.g.
Se a interpretação administrativa da lei,
que vier a consubstanciar-se em decreto
executivo, divergir do sentido e do conteú-
do da norma legal que o ato secundário
pretendeu regulamentar, quer porque tenha
este se projetado ultra legem, quer porque
tenha permanecido citra legem, quer, ain-
da, porque tenha investido contra legem, a
questão caracterizará, sempre, típica crise
58 R.T.J. — 158
de legalidade, e não de inconstitucionalida-
de, a inviabilizar, em conseqüência, a utili-
zação do mecanismo processual da fiscali-
zação normativa abstrata.
O eventual abuso no exercício do poder
regulamentar não tem a virtude de conferir
ao decreto questionado a natureza de ato
autônomo, de modo a autorizar o seu con-
fronto direto com o texto da Constituição.
O conflito de prescrições consubstan-
ciadas em mero decreto com o teor de uma
norma legal não se alça, por si só, ao nível
da vulneração direta do texto constitucio-
nal. Essa antinomia, acaso configurada, tra-
duzirá, em face da relação de imediatidade
que o ato administrativo deve manter com
a lei que lhe constitui o pressuposto de
validade e de eficácia, situação tipificadora
de comportamento ilegal do Poder Público,
insuscetível de exame em sede de jurisdi-
ção constitucional concentrada.
A análise do decreto regulamentar ora
impugnado poderá, até, evidenciar possí-
veis desvios de legalidade, se confrontado
com o sistema normativo instaurado pela
Lei n° 8.078/90 e pela Lei n° 8.656/93.
Mesmo a questionada criação de «tipos
administrativos», ensejadores da aplicação
de sanções administrativas, deve ser consi-
derada em face das Leis IN 8.078/90 e
8.656/93, que, ao delimitarem o âmbito da
proteção jurídica dispensada ao consumi-
dor, definiram os comportamentos empre-
sariais que, concretizando práticas abusi-
vas ou procedimentos enganosos, justifi-
cam a imposição das punições previamente
relacionadas no art. 56 do Código de Defe-
sa do Consumidor.
Assim, eventual atuação ultra vires do
Chefe do Executivo no exercício de seu
poder regulamentar traduzirá — tendo pre-
sentes as limitações jurídicas postas pelo
diploma legal — conduta administrativa
eivada de mera ilegalidade.
No caso, o ato regulamentar limitou-se,
dentro do círculo de atuação fixado pela
lei, a especificar descrições normativas
abstratamente veiculadas no próprio Códi-
go de Defesa do Consumidor (Lei n°
8.078/90, arts. 9°; 10; 12, § 1°; 13; 14, § 1°;
18; 30; 31; 35; 37; 39; 40; 41; 51; 52; etc.).
Não se pode desconhecer, de outro lado,
que o Código de Defesa do Consumidor e
a Lei n° 8.656/93, que o alterou, estabele-
ceram as diretrizes gerais concernentes à
instituição de um Sistema Nacional de De-
fesa do Consumidor, disciplinando, inclu-
sive, mediante expressa garantia da ampli-
tude de defesa, a ordem ritual do procedi-
mento administrativo destinado a apurar,
no campo de tutela ao consumidor, infra-
ções às normas relativas à produção, indus-
trialização, distribuição e consumo de pro-
dutos e serviços.
A disciplina desse procedimento admi-
nistrativo, cuja instituição inquestionavel-
mente deriva de previsão legal (Lei n°
8.078/90, art. 55; Lei n° 8.656/93, art. 2°),
deve ser entendida e interpretada na pers-
pectiva do caráter nacional do sistema de
tutela dos direitos e interesses dos consu-
midores, tal como este foi delineado e con-
cebido pela própria legislação emanada da
União com fundamento no art. 24, I (nor-
mas sobre direito econômico), V (discipli-
na jurídica do consumo) e VIII (regras
tutelares concernentes ao consumidor), da
Constituição.
Eventual conflito hierárquico-normati-
vo com a Constituição, se houver, resulta-
rá, pois, de vícios a serem identificados no
próprio ato legislativo. Só por repercus-
são — vale dizer, por via indireta, reflexa
ou oblíqua — é que se poderá vislumbrar,
no regulamento em questão, possível eiva
de inconstitucionalidade. Esta, contudo,
acaso configurada, certamente não resulta-
rá, originariamente, do próprio ato regula-
 R.T.J.— 158
mentar, mas, sim, se for o caso, da lei em
si mesma considerada.
Tenho para mim que o Presidente da
República, ao editar o regulamento em
questão, pretendeu conferir maior efetivi-
dade aos mandamentos inscritos nas Leis
nos 8.078/90 e 8.656/93, disciplinando, me-
diante regramento específico, fundado nas
normas gerais consubstanciadas nos diplo-
mas legislativos referidos, o sistema de de-
fesa e proteção dos direitos do consumidor.
É preciso ter presente, neste ponto, que,
não obstante a função regulamentar esteja
sujeita aos condicionamentos normativos
impostos imediatamente pela lei, o Poder
Executivo, ao desempenhar concretamente
a sua competência regulamentar, não se
reduz à condição de mero órgão de repro-
dução do conteúdo material do ato legisla-
tivo a que se vincula.
Há que se reconhecer ao Executivo, des-
se modo, um círculo de livre regramento da
matéria, não obstante sujeite-se o exercício
da competência regulamentar atribuída ao
Chefe desse Poder às imposições subordi-
nantes da lei.
Daí, a advertência do saudoso Ministro
Carlos Medeiros Silva, no sentido de que,
verbis:
«A função do Regulamento não é
reproduzir, copiando-os literalmente, os
termos da lei. Seria um ato inútil, se
assim fosse entendido. Deve, ao contrá-
rio, evidenciar e tornar explícito tudo
aquilo que a lei encerra. Assim, se uma
faculdade, ou atribuição, está implícita
no texto legal, o regulamento não exor-
bitará se lhe der forma articulada e ex-
plícita.» (RDA 33/457)
Igual orientação perfilha o eminente
professor Miguel Reale, para quem:
«Os regulamentos têm por fim tornar
possível a execução ou aplicação da lei,
preenchendo lacunas de ordem prática
59
ou técnica porventura nela existentes,
sendo plenamente legítimas as regras
destinadas à consecução dos objetivos
visados pelo legislador. Essa é uma exi-
gência conatural à atividade administra-
tiva, e correspondente à dinâmica do
Direito.»
O eventual extravasamento, pelo ato re-
gulamentar, dos limites a que materialmen-
te deve estar adstrito poderá configurar in-
subordinação executiva aos comandos da
lei. Mesmo que, a partir desse vício jurídi-
co, se possa vislumbrar, num desdobra-
mento ulterior, uma potencial violação da
Carta Magna, ainda assim estar-se-á em
face de uma situação de inconstitucionali-
dade reflexa ou oblíqua, cuja apreciação
não se revela possível em sede jurisdicional
concentrada.
Sendo assim, não há como admitir a
instauração da jurisdição constitucional
concentrada quando o objeto da impugna-
ção in abstracto não constituir, como na
hipótese destes autos, ato normativo reves-
tido da qualificação exigida, para o controle
concentrado de constitucionalidade, pela ju-
risprudência do Supremo Tribunal Federal
(RTJ 138/436, Rel. Min. Celso de Mello).
Tendo presentes as razões expostas, não
conheço desta ação direta, restando preju-
dicada, em conseqüência, a apreciação da
medida liminar.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
ADIn 996 (Medida Cautelar) — DF —
Rel.: Min. Celso de Mello. Reqte.: Gover-
nador do Estado de São Paulo. Reqdo.:
Presidente da República.
Decisão: Apresentado o feito em mesa,
o julgamento foi adiado em virtude do
adiantado da hora. Plenário, 3-3-94.
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal não conheceu da ação, ficando, em con-
60 R.T.J. — 158

seqüência, prejudicado o requerimento de Francisco Rezek. Ausentes, justificada-

medida cautelar. Votou o Presidente.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Celso de
Mello, Marco Aurélio, limar Gaivão e
mente, os Senhores Ministros Sepúlveda
Pertence e Carlos Velloso. Procurador-Ge-
ral da República, Dr. Aristides Junqueira
Alvarenga.
Brasília, 11 de março de 1994 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N° 1.030 — SC

(Medida Cautelar)
(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Requerente: Procurador-Geral da República — Requeridos: Governador do
Estado de Santa Catarina e Assembléia Legislativa do Estado de Santa Catarina
Constitucional. Servidor público. Concurso público. Ingresso.
Normas infraconstitucionais que estabelecem forma de
investidura em carreira diversa daquela para a qual o servidor público
ingressou por concurso: inconstitucionalidade.
Suspensão da eficácia de normas da Lei Complementar n°
81, de 10-3-93, do Estado de Santa Catarina.

ACÓRDÃO Brasília, 25 de fevereiro de 1994 —

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por decisão unânime, deferir
o pedido de medida cautelar, para suspen-
der, até a decisão final da ação, os efeitos
das expressões «Escrivão de Exatoria» e
«Fiscal de Mercadorias em Trânsito», res-
pectivos níveis e referências, constantes do
Grupo Operacional «Ocupações de Fisca-
lização e Arrecadação — OFA» do Anexo
I; dos itens 1, 2, 3, 4, 5, 6 e 7 do Anexo II
— 55; 5 e 6 do Anexo II — 56», todos da
Lei Complementar n° 081, de 10-3-93, do
Estado de Santa Catarina. Ausente ocasio-
nalmente, o Ministro Sydney Sanches.
Octavio Gallotti, Presidente — Carlos
Velloso, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Venoso: O Pro-
curador-Geral da República, fundado no
art. 103, VI, da Constituição Federal, pro-
põe ação direta de inconstitucionalidade
das expressões Escrivão de Exatoria e
Fiscal de Mercadorias em Trânsito, res-
pectivos níveis e referências, constantes do
Grupo Operacional Ocupações de Fiscali-
zação e Arrecadação — OFA do Anexo
I; dos itens 1, 2, 3, 4, 5, 6, e 7 do Anexo II
— 55; 5 e 6 do Anexo II — 56; todos da
Lei Complementar n° 81, de 10-3-93, do
Estado de Santa Catarina, que estabelece
 R.T.J. — 158
diretrizes para elaboração, implantação e
administração do Plano de Cargos e Venci-
mentos do Pessoal Civil da Administração
direta, autarquias e fundações do Poder
Executivo.
São as seguintes as normas impugnadas:
«Anexo I
Grupo Operacional — Ocupações de
Fiscalização e Arrecadação
Cargo — Escrivão de Exatoria 1 Ní-
vel 12 13 Referência AI
Fiscal de Mercadorias em Trân-
sito I Nível 13 14 Referência AJ
Anexo 11-55
Denominação do Cargo: Escri-
vão de Exatoria
Fiscalizar o lançamento e recebi-
mento de ICMS e o cumprimento de
obrigações tributárias, principal e ne-
cessárias, em relação a mercadorias em
trânsito, que estejam sendo ou que te-
nham acabado de ser transportadas, en-
quanto não descarregadas do veículo
transportador;
Emitir termos para verificação
fiscal;
Realizar plantão em postos fis-
cais, conforme escala preestabelecida;
Realizar plantão volante ou em
postos fixos, conforme escala pré-esta-
belecida;
Fiscalizar o lançamento e recolhi-
mento de Imposto sobre a Propriedade
de Veículos Automotores — IPVA;
Apreender mercadorias, nas hipó-
teses da legislação tributária, no desem-
penho das atribuições arroladas;
7. Efetuar a Constituição de crédito
tributário, bem como a imposição de
multa por descumprimento de obriga-
61
ção tributária, mediante lançamento de
oficio por notificação fiscal, no desem-
penho das atribuições arroladas;
Anexo-II-56
Denominação do Cargo: Fiscal de Mer-
cadorias em Trânsito.
(••.)
Fiscalizar o lançamento e recolhi-
mento dos seguintes tributos estaduais:
IPVA, ITCMD, contribuições de me-
lhoria e taxas;
Executar, exclusivamente em re-
lação às microernpresas, as atribuições
discriminadas nos itens 1 a 25, da fun-
ção de Fiscal de Tributos Estaduais.»
(fls. 2/4)
O autor, atendendo à solicitação do
SINDIFISCO — Sindicato dos Fiscais da
Fazenda do Estado de Santa Catarina, alega
que os referidos dispositivos contrariam os
arts. 37, I e II, da Carta Magna, argumen-
tando, ainda, que a Lei Complementar n°
81, ora impugnada:
a) Derrogou duas leis estaduais, ambas
datadas de 18-4-91:
Lei n° 8.246, que alterou a classifi-
cação e escolaridade dos Fiscais de Merca-
dorias em Trânsito e enquadrou, nessa mes-
ma categoria, os antigos Inspetores-Auxi-
liares de Fiscalização de Mercadorias em
Trânsito, sem concurso; e a
Lei n" 8.248, que atribuiu novas fun-
ções às categorias funcionais do Grupo Fis-
calização e Arrecadação;
b) classificou Escrivães de Exatoria e
Fiscais de Mercadorias em trânsito em ní-
veis e referências salariais referentes a car-
reiras de nível superior;
c) atribuiu aos Fiscais de Mercadorias
em Trânsito funções privativas dos Fiscais
de Tributos Estaduais, e aos Escrivães de
Exatoria, funções privativas dos Fiscais de
62 R.T.J. — 158
Mercadorias em Trânsito, muito embora o
ingresso em cada uma delas tenha sido
efetivado através de concursos distintos;
está em desacordo com o Manual de
Especificação e Descrição de Cargos, apro-
vado pelo Decreto n° 27.950/85, o qual
dispõe que o «Fiscal de Tributos Estaduais
desempenha atividade de nível superior,
de natureza técnico-contábil, envolvendo
serviços de fiscalização dos tributos esta-
duais. Já os Fiscais de Mercadorias em
Trânsito exercem atividade de nível médio,
de natureza operacional, abrangendo servi-
ços específicos de fiscalização e controle
de mercadorias em trânsito. E, finalmen-
te, o Escrivão de Exatoria desempenha
também atividade de nível médio, de natu-
reza operacional, compreendendo serviços
específicos de escrituração da receita e des-
pesa da arrecadação tributária do Estado»;
promove unificação de carreiras que,
embora se reconheça que a tendência legis-
lativa atual seja nesse sentido, na prática,
porém, as funções de fiscalização de tribu-
tos, fiscalização e controle de mercadorias
em trânsito e escrituração não podem ser
agrupadas em uma só carreira, por exigi-
rem escolaridade e qualificação técnica
diversas;
fere o art. 37, II, da Constituição Fe-
deral, que subordina a investidura em cargo
público, à aprovação em concurso público,
vedada a transposição de cargos que, na
opinião de Celso Antônio Bandeira de Mel-
lo, «corresponde a uma burla manifesta do
concurso público»;
contraria a jurisprudência da Supre-
ma Corte que, na ADIn n° 231-RJ, Relator
o eminente Ministro Moreira Alves, firmou
o entendimento de que não é mais possível
o provimento de cargos públicos por meio
de ascensão, transferência ou aproveita-
mento.
Considerando que as normas atacadas
estão criando transtornos ao sistema de fis-
calização dos tributos estaduais, bem como
prejuízos de incerta reparação ao erário
público, o autor requer a sua suspensão
liminar.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): Segundo sustenta o Procurador-Geral
da República, as normas impugnadas, além
de classificar Escrivães de Exatoria e Fis-
cais de Mercadorias em Trânsito em níveis
e referências salariais referentes a carreiras
de nível superior, atribuem aos Fiscais de
Mercadorias em Trânsito funções privati-
vas dos Fiscais de Tributos Estaduais, e aos
Escrivães de Exatoria, funções privativas
dos Fiscais de Mercadorias em Trânsito.
Todavia, o ingresso em cada uma daquelas
carreiras efetivou-se mediante concursos
distintos, que exigiram conhecimentos es-
pecíficos e níveis de escolaridade diversos:
o Fiscal de Tributos Estaduais desempenha
atividade de nível superior, enquanto os
Fiscais de Mercadorias em Trânsito exer-
cem atividade de nível médio. Finalmente,
o Escrivão de Exatoria desempenha tam-
bém atividade de nível médio. Assim, os
dispositivos impugnados, agrupando,
numa só carreira, as carreiras mencionadas,
violaram o art. 37, II, da Constituição, que
subordina a investidura em cargo público à
aprovação em concurso público. No caso,
estaria havendo investidura mediante
transformação de carreiras de nível médio
em carreiras de nível superior, com altera-
ção das atribuições.
Posta assim a questão, forçoso é reco-
nhecer a relevância do fundamento da ini-
cial, a indicar a conveniência da suspensão
dos dispositivos impugnados, tendo em
vista o decidido por esta Corte na ADIn
231-RJ, Relator o Sr. Ministro Moreira Al-
ves. É que as normas impugnadas, a meu
ver, pelo menos ao primeiro exame, estabe-
 R.T.J. — 158 63

lecem forma de admissão em carreira di- ções de Fiscalização e Arrecadação —

versa daquela para a qual o servidor público
ingressou por concurso.
Impõe-se, portanto, a suspensão da efi-
cácia dos dispositivos legais impugnados.
Do exposto, defiro a media cautelar e
suspendo a eficácia dos dispositivos legais
impugnados.
EXTRATO DA ATA
OEA» do Anexo I; dos itens 1, 2, 3, 4, 5, 6
e 7 do Mexo II — 55; 5 e 6 do Anexo II —
56», todos da Lei Complementar n° 81, de
10-3-93, do Estado de Santa Catarina. Vo-
tou o Presidente. Ausente, ocasionalmente, o
Ministro Sydney Sanches. Procurador-Geral
da República, Dr. Antonio Fernando Barros
e Silva de Souza, na ausência ocasional do
Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.

ADIn 1.030 (Medida Cautelar) — SC — Presidência do Senhor Ministro Octavio

Rel.: Min. Carlos Velos°. Reqte.: Procurador-
Geral da República. Reqdos.: Governador
do Estado de Santa Catarina e Assembléia
Legislativa do Estado de Santa Catarina.
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal deferiu o pedido de medida cautelar,
para suspender, até a decisão final da ação,
os efeitos das expressões «Escrivão de
Exatoria» e «Fiscal de Mercadorias em
Trânsito», respectivos níveis e referências,
constantes do Grupo Operacional «Ocupa-
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Sepúlve-
da Pertence, Carlos Velloso, Marco Auré-
lio, limar Gaivão e Francisco Rezek. Au-
sente, justificadamente, o Senhor Minis-
tro Celso de Mello. Procurador-Geral da
República, Dr. Aristides Junqueira Alva-
renga.
Brasília, 25 de fevereiro de 1994 —
Luiz Tomimatsu, Secretário.

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N° 1.047 — AL

(Medida Cautelar)
(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence

Requerente: Procurador-Geral da República — Requerida: Assembléia Le-
gislativa do Estado de Alagoas
Notariado e registros públicos: razoabilidade da alegação da
reserva à competência legislativa da União para dispor a respeito (CF,
arts. 22, XXV, e 236, § 1°); privatização de serventias anteriormente
oficializadas: difícil conciliação com o art. 32 ADCT (ADIn 126, Gallotti,
Lex 169/48); caráter público dos serviços notariais e de registro, persis-
tente sob o art. 236 CF (RE 141.347, Pertence, Lex 168/344); investidura
de interinos e substitutos na titularidade de serventias, independente-
mente de concurso público: inconstitucionalidade já declarada de nor-
mas similares (ADIn 126, Gallotti, RTJ 169/48): plausibilidade, por tudo
isso, da argüição de inconstitucionalidade do art. 30 ADCT de Alagoas:
suspensão cautelar deferida.
64 R.T.J. — 158
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, na conformidade da ata do
julgamento e das notas taquigráficas, por
unanimidade de votos, em deferir o pedido
de medida liminar, para suspender, até de-
cisão final da ação, a eficácia do art. 30 e
seus incisos, do Ato das Disposições Cons-
titucionais Transitórias da Constituição do
Estado de Alagoas.
Brasília, 25 de março de 1994 — Octa-
vio Gallotti, Presidente — Semilveda Per-
tence, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence: O
Sr. Procurador-Geral da República propõe
ação direta de inconstitucionalidade, com
pedido de suspensão cautelar, do art. 30 do
ADCT promulgado com a Constituição do
Estado de Alagoas, de 5-10-89, que tem o
seguinte teor (fl. 20):
«Art. 30 — Os serviços notariais e
de registro, até que entre em vigor a lei
de que trata o art. 236 da Constituição
Federal, serão exercidos com observân-
cia aos seguintes princípios:
I — manutenção das atuais ser-
ventias notariais e de registro existentes
no Estado, com a denominação de «ser-
viços notariais e de registro», exercidos,
em caráter privado, por delegação do
Poder Executivo;
II — organização, disciplina e
fiscalização administrativa dos serviços
exercidos pelo Colégio Notarial e Re-
gistra], passando a constituir serviço pú-
blico que fica desde logo instituído e
composto pelos titulares dos serviços
notariais e de registro;
IB — nomeação dos titulares dos
serviços notariais e de registro pelo Co-
légio Notarial e Registral, dentre apro-
vados em concurso público de provas e
títulos, obedecida a rigorosa ordem de
classificação, obrigatória a participação,
na comissão examinadora, de um Juiz
de Direito, de um membro do Ministério
Público e de um representante da OAB-
AL, além de membros do Colégio No-
tarial e Registrai;
IV — asseguramento de direito à
nomeação aos candidatos aprovados no
concurso público realizado pelo Poder
Judiciário, para titulares dos serviços
notariais e registro, de direito à nomea-
ção;
V — reconhecimento da condi-
ção de delegados do Poder Público, para
os fins de exercício de funções notariais
e registrais, a quanto as estejam inteira-
mente desempenhando há pelo menos
três anos, e, na vacância, aos atuais no-
tários e registradores substitutos;
VI — organização e funciona-
mento do Colégio Notarial e de Registro
na conformidade do regimento que ex-
pedir».
A propositura da ação atendeu à pro-
vocação do Sr. Desembargador Presidente,
em cumprimento à deliberação do Tribunal
de Justiça daquele Estado (fl. 6/13).
Sustentam a petição inicial e a repre-
sentação que a motivou que os preceitos
questionados são incompatíveis com o art.
236, § 1°, da Constituição da República, e
o art. 32 das suas Disposições Transitórias.
4. Postula-se a suspensão cautelar do
texto argüido de inconstitucional, «tendo
em vista que o Governador do Estado,
com fundamento nas normas impugna-
das, desfez atos do Presidente do Tribu-
nal de Justiça, transformando serventia
oficializada em não oficializada ou de
caráter privado, ferindo frontalmente a
competência outorgada ao Poder Judi-
 R.T.J. — 158
ciário para organizar os seus serviços
auxiliares».
5. Para a decisão liminar requerida, tra-
go o feito à Mesa do Plenário.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence
(Relator): É inequívoca a relevância, sob
vários prismas, da argüição de inconstitu-
cionalidade deduzida.
De início, a disposição transitória
pretende reger a matéria «até que entre em
vigor a lei de que trata o art. 236 da
Constituição Federal»: sucede que o tema
— atinente aos registros públicos (CF, art.
22, XXV) e às atividades e ao regime e
fiscalização dos serviços notariais e de re-
gistro (CF, art. 236, § 1°) —, parece incluir-
se no âmbito da competência legislativa
reservada privativamente à União, o que, se
é correto, elidiria a pretensão de o Estado,
na falta da lei federal, dispor provisoria-
mente a respeito, poder supletivo que só se
legitima no campo da competência concor-
rente (CF, art. 24, § 3°).
De sua vez, o inciso I da disposição
transitória atacada — no qual se determina
a «manutenção das atuais serventias no-
tariais e de registro existentes no Estado
com a denominação de 'serviços nota-
riais e de registro', exercidas, em caráter
privado, por delegação do Poder Execu-
tivo» — é de conciliação difícil, ao menos
no que tange às serventias anteriormente
oficializadas, com o art. 32 do ADCT fede-
ral, que as exclui do regime de exercício
«em caráter privado, por delegação do
Poder Público», previsto no art. 236 da
Constituição da República.
4. Daí que na ADIn 126, 29-9-91, sob
a relatoria de V. Exa., Sr. Presidente Gal-
lotti, o Tribunal, por unanimidade, decla-
rou inconstitucional o art. 266 da Constitui-
65
ção de Rondônia, «por tornar privado o
exercício de serventias, sem observância
do requisito temporal do art. 32 do
ADCT da República...» (Lex 169/48).
De igual modo, nos incisos II e III, a
organização de um Colégio Notarial e Re-
gistral — corporação de classe erigida em
serviço público desvinculado da estrutura
dos poderes do Estado — com amplos po-
deres de provimento, disciplina e fiscaliza-
ção das serventias, à primeira vista, nem se
conforma à natureza pública dos serviços
notariais e de registro — não afetada, mas,
antes, confirmada pela previsão constitu-
cional de sua delegação (cf. STF, RE
141.347, 1° Turma, 11-2-92, Pertence, Lex
168/344) — nem se afina com a outorga ao
Poder Judiciário, no art. 236, § 1°, da Cons-
tituição, do poder de fiscalização das suas
atividades.
Finalmente, o preceito do inciso V —
que reconhece a «condição de delegados
do Poder Público, para fins do exercício
das funções notariais e registrais, a
quantos as estejam interinamente de-
sempenhando há pelo menos três anos e,
na vacância, aos atuais notários e regis-
tradores substitutos» vale pela investidu-
ra dos seus beneficiários, sem concurso
público, na titularidade das serventias. Su-
cede que normas locais similares têm sido
declaradas inconstitucionais em decisão
definitiva (ADIn 126, 29-8-91, Gallotti,
Lex 169/48, sobre o art. 236, in tine, da
Constituição de Rondônia) ou cautelar-
mente suspensa (v.g., ADIn 552 — RJ,
15-8-91, Gallotti, referendando despacho
do em. Ministro Marco Aurélio, RTJ
137/590; ADIn 690, 26-2-92, Gallotti, RTJ
141/82), em confronto com a regra geral do
art. 37, II, e a disposição específica do art.
236, § 3°, da Constituição Federal, onde se
preceitua que «o ingresso na atividade
notarial e do registro depende de concur-
so público de provas e títulos» e, para
evitar protelações, não permite «que qual-
66 R.T.J. — 158

quer serventia fique vaga, sem abertura
de concurso de provimento ou de remo-
ção, por mais de seis meses».
Restam os incisos IV e VI do ques-
tionado art. 30 das Disposições Transitó-
rias de Alagoas, contra os quais, isolada-
mente, não se divisam sinais de invalidez.
Mas, o inciso IV — que preserva o
direito à nomeação dos candidatos aprova-
dos no concurso público realizado pelo Po-
der Judiciário para a titularidade das ser-
ventias —, perde sua razão na medida em
que se suspenda a vigência do inciso II, que
transfere ao Colégio Notarial e Registrai o
poder de provimento delas.
Também o inciso VI — que delega
ao seu regimento a disciplina da organiza-
ção e do funcionamento do Colégio —, se
toma sem sentido, se suspensa a norma de
instituição do organismo corporativo.
À patente plausibilidade desta ar-
güição de ilegitimidade constitucional,
soma-se, para aconselhar a medida caute-
lar, a prova de que o Governo do Estado se
tem servido dos preceitos questionados,
particularmente, para privatizar serventias
oficializadas (fl. 26) ou efetivar interinos,
na titularidade delas.
11. Defiro, pois, a cautelar requerida e
suspendo, até decisão definitiva da ação
direta, a vigência do art. 30 do Ato das
Disposições Transitórias do Estado de Ala-
goas: é o meu voto.
EXTRATO DA ATA
ADIn 1.047 (Medida Cautelar) — AL
— Rel.: Min. Sepúlveda Pertence. Reqte.:
Procurador-Geral da República. Reqda.:
Assembléia Legislativa do Estado de Ala-
goas.
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal deferiu o pedido de medida liminar,
para suspender, até a decisão final da ação,
a eficácia do art. 30 e seus incisos, do Ato
das Disposições Constitucionais Transitó-
rias da Constituição do Estado de Alagoas.
Votou o Presidente.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Paulo Brossard, Sepúlveda Pertence, Celso
de Mello, Carlos Velloso, Marco Aurélio,
limar Gaivão e Francisco Rezek. Ausente,
justificadamente, o Ministro Sydney San-
ches. Procurador-Geral da República, Dr.
Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasília, 25 de março de 1994 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N° 1.244 — SP

(Medida Cautelar)
(Tribunal Pleno)
Relator: O Sr. Ministro Néri da Silveira
Requerente: Procurador-Geral da República — Requerido: Tribunal Regio-
nal do Trabalho da 15° Região
Ação direta de inconstitucionalidade. Medida cautelar. Deli-
beração Administrativa do TRT — 15' Região, tomada em sessão do
Órgão Especial a 7-12-1994, no Processo GDG n° 581/1994, que concedeu
aos magistrados, inclusive Juízes Classistas, bem como aos funcionários
 R.T.J. — 158 67

vinculados ao referido Tribunal, o percentual de 10,94%, corresponden-

te à diferença entre o resultado da conversão da URV em reais, «com
base no dia 20-4-1994 e o obtido na operação de conversão com base no
dia 30 do mesmo mês e ano». 2. Alegação de ofensa aos arts. 96, II, letra
b, 169 e 62, parágrafo único, da Constituição. 3. Relevância dos funda-
mentos do pedido. Conveniência de suspender o ato normativo impug-
nado. 4. Medida cautelar deferida, para suspender, até o julgamento
final da ação, a eficácia da Deliberação Administrativa do TRT — 15'
Região, acima mencionada.
ACÓRDÃO Aponta-se, na representação do Procu-
rador-Geral da Justiça do Trabalho, acolhi-
Vistos, relatados e discutidos estes au- da pela inicial, incompatibilidade da Deli-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri- beração Administrativa impugnada com os
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con- arts. 96, II, b, e 169, da Constituição.
formidade da ata do julgamento e das notas A inicial assim se fundamenta, às fls. 3:
taquigráficas, à unanimidade de votos, de-
ferir o pedido de medida liminar para sus- «3. A Deliberação Administrativa
pender, até a decisão final da ação, a eficá- sobre a qual recai a pecha de inconstitu-
cia da Decisão Administrativa do Tribunal cionalidade tem inequívoco caráter nor-
Regional do Trabalho da 15* Região, toma- mativo, porque é estendida a todos os
da no Processo GDG n" 581/94. Magistrados, Juízes Classistas e servi-
dores do Tribunal Regional do Trabalho
Brasília, 29 de março de 1995 — Sepúl-
da 15' Região, expondo-se, em conse-
veda Pertence, Vice-Presidente — Néri qüência, ao controle abstrato de consti-
da Silveira, Relator. tucionalidade, de leis e atos normativos,
por via da ação direta prevista no art.
RELATÓRIO 103 da Constituição Federal.
A Medida Provisória n° 434, de
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela- 27-2-94, interpretada no sentido de que
tor): O Dr. Procurador-Geral da República a concessão dos vencimentos dos mem-
aforou ação direta de inconstitucionalida- bros do Poder Judiciário deveria ser fei-
de, da Deliberação Administrativa do TRT- ta com base no dia do efetivo pagamen-
15* Região, tomada em sessão do Órgão to, perdeu a eficácia desde a edição,
Especial a 7-12-1994, no Processo GDG n° porque não foi convertida em lei no
581/94, que concedeu aos «magistrados da prazo de trinta dias, a partir de sua pu-
Justiça do Trabalho, inclusive Juízes Clas- blicação.
sistas, bem como aos funcionários vincula-
dos ao mesmo Tribunal, a partir de abril de Sobreveio, então, a Medida Pro-
1994, o reajuste de 10,94% (dez vírgula visória n° 457, de 29-3-94, convertida na
noventa e quatro por cento), corresponden- Lei n° 8.880, de 27-5-94, que determi-
te à diferença entre o resultado da conver- nou a conversão dos vencimentos em
são da URV — Unidade Real de Valor — geral, inclusive dos membros do Poder
em reais, com base no dia 20 de abril de Judiciário e do Ministério Público da
1994 e o obtido na operação de conversão União, com base na URV em 1° de mar-
com base no dia 30 do mesmo mês e ano». ço de 1994.
68 R.T.J. — 158
Relativamente à diferença obser-
vada nos vencimentos dos membros do
Poder Judiciário no mês de março de
1994, o Decreto Legislativo n° 17/94,
editado em cumprimento à parte final
do parágrafo único do art. 62 da Cons-
tituição Federal converteu-a em abono,
restritivo a esse mês, sem repercussão
nos vencimentos dos magistrados nos
meses subseqüentes.
Dessa forma, a Deliberação Ad-
ministrativa impugnada, ao conceder
aumento de 10,94% (dez vírgula noven-
ta e quatro por cento) aos Magistrados,
Juízes Classistas e servidores do Tribu-
nal Regional do Trabalho da 15' Região,
com fundamento nos princípios da iso-
nomia e da irredutibilidade de venci-
mentos, afronta o parágrafo único do art.
62 da Constituição Federal, porque con-
feriu eficácia permanente à Medida Pro-
visória n°434, de 1994, e usurpou a com-
petência exclusiva do Congresso Nacio-
nal, de disciplinar as relações jurídicas
decorrentes das medidas provisórias não
convertidas em lei. É ainda inconciliável
com os arts. 96, H, b, e 169 da Constitui-
ção Federal, que exigiu lei para a conces-
são de aumento de vencimentos aos ma-
gistrados e servidores públicos dos servi-
ços administrativos dos Tribunais.»
Pleiteia o requerente medida cautelar,
«porque o pagamento dos vencimentos
com o reajuste de 10,94% no âmbito do
Tribunal Regional do Trabalho da 15' Re-
gião, causa lesão ao erário público federal».
Submeto o feito ao Plenário.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): Não convertida em lei a Medida
Provisória n° 434/1994, perdeu eficácia
desde a edição. Sobreveio a MP n° 457, de
29-3-1994, convertida na Lei n° 8.880/94,
que determinou a conversão dos vencimen-
tos em geral, com base na URV em 10-3-
1994. O Decreto Legislativo n° 17/94, com
apoio na parte final do parágrafo único do
art. 62 da Constituição, converteu a dife-
rença, observada nos vencimentos dos
membros do Poder Judiciário, no mês de
março de 1994, em abono, restritivo a esse
mês, sem repercussão nos vencimentos dos
magistrados nos meses subseqüentes.
Dessa maneira, são relevantes os funda-
mentos da inicial ao invocar ofensa, pelo
ato normativo impugnado, aos arts. 96, II,
b, e 62, parágrafo único, parte final, da
Constituição.
Presente se faz também razão de conve-
niência para suspender-se, desde logo, a
eficácia do ato normativo em exame. Con-
traria, sem dúvida, aos interesses maiores do
Poder Judiciário, decisão administrativa de
uma Corte, sobre matéria da natureza da pre-
sente, adotada sem guardar conformidade
com a orientação dos Tribunais Superiores.
Do exposto, defiro a medida liminar re-
querida e suspendo, até o julgamento final
da ação, a eficácia da Deliberação Admi-
nistrativa do TRT-15' Região, no Processo
GDG n° 581/94, da aludida Corte.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, poderíamos até cogitar do pre-
juízo do pedido de concessão de liminar,
quanto à magistratura, já que é notório que
houve, em virtude da equivalência de ven-
cimentos a partir de 1° de fevereiro, obser-
vância de valores nominais, absolutos. Há,
todavia, a questão referente aos servidores.
Acompanho o Ministro Relator, defe-
rindo a liminar para suspender a eficácia do
dispositivo atacado.
EXTRATO DA ATA
ADIn 1.244 (Medida Cautelar) — SP —
Rel.: Min. Néri da Silveira. Regre.: Procu-
 R.T.J. — 158 69

rador-Geral da República — Reqdo.: Tri- Presidência do Senhor Ministro Octa-

bunal Regional do Trabalho da 15" Região.
Decisão: Por votação unânime, o Tribunal
deferiu o pedido de medida liminar para sus-
pender, até a decisão final da ação, a eficácia da
Decisão Administrativa do Tribunal Regional
do Trabalho da 15' Região, tomada no Proces-
so GDG n° 581/94. Votou o Presidente. Re-
sidiu o julgamento o Ministro Sepúlveda Per-
tence, Vice-Presidente, na ausência ocasional
do Ministro Octavio Gallotti, Presidente.
vio Gallotti. Presentes à Sessão os Senho-
res Ministros Moreira Alves, Néri da Sil-
veira, Sydney Sanches, Sepúlveda Per-
tence, Celso de Mello, Carlos Velloso,
Marco Aurélio, limar Galvão, Francisco
Rezek e Maurício Corrêa. Procurador-
Geral da República, Dr. Aristides Jun-
queira Alvarenga.
Brasília, 29 de março de 1995 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N e 1.251 — MG

(Medida Cautelar)
(Tribunal Pleno)
Relator: O Sr. Ministro Celso de Mello
Requerente. Procurador-Geral da República — Requeridos: Governador do
Estado de Minas Gerais e Assembléia Legislativa do Estado de Minas Gerais
Ação direta de inconstitucionalidade — Lei estadual que per-
mite a integração de servidor público no quadro de pessoal do Tribunal de
Contas, independentemente de concurso — Irrelevância de achar-se o
servidor à disposição desse órgão público em determinado período —
Alegação de ofensa ao art. 37, A da Carta Federal — Plausibilidade
jurídica — Conveniência — Medida cautelar deferida.
O provimento efetivo em cargo público situado na estrutura
administrativa de qualquer dos Poderes ou órgãos do Estado supõe, para
efeito de regular investidura do servidor público, a prévia aprovação deste
em concurso público de provas ou de provas e títulos. Precedentes do STF.
O postulado constitucional inscrito no art. 37,1I, da Carta
Política, ao dar concreção e efetividade ao princípio da isonomia, impõe
que o ingresso no serviço público sempre se dê, ressalvada a investidura
em cargos de provimento em comissão, mediante prévia aprovação em
concurso público de provas ou de provas e títulos.
ACÓRDÃO em deferir o pedido de medida liminar para
suspender, até a decisão final da ação, a
eficácia do art. 3° da Lei n° 11.816, de
Vistos, relatados e discutidos estes au-
26-1-95, do Estado de Minas Gerais.
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con- Brasília, 30 de junho de 1995 — Sepúl-
formidade da ata do julgamento e das notas veda Pertence, Presidente — Celso de
taquigráficas, por unanimidade de votos, Mello, Relator.
70 R.T.J. — 158
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Celso de Mello: O Pro-
curador-Geral da República ajuíza ação di-
reta de inconstitucionalidade, com pedido
de liminar, impugnando o art. 3° da Lei n°
11.816, de 26 de janeiro de 1995, do Estado
de Minas Gerais, que tem o seguinte con-
teúdo normativo:
«Lei n° 11.816, de 26 de janeiro de
1995.
Dispõe sobre a tabela de índices apli-
cáveis aos padrões de vencimentos dos
servidores do Quadro de Pessoal, inclu-
sive dos inativos, e dos integrantes do
Quadro Especial de Pessoal do Tribunal
de Contas do Estado de Minas Gerais e
dá outras providências.
Art. 3° — O servidor público es-
tadual à disposição do Tribunal de Con-
tas em 30 de novembro de 1994 poderá
requerer sua integração ao Quadro Es-
pecial de Pessoal do referido Tribunal,
no prazo de 30 (trinta) dias contados da
data da publicação desta Lei.»
Argúi o Autor a inconstitucionalidade
desse dispositivo legal em face da «incom-
patibilidade do dispositivo acima transcrito
com o art. 37, II, da Constituição Federal»
(fl. 3), que condiciona a investidura em
cargo ou em emprego público à prévia
aprovação de seu titular em concurso públi-
co de provas ou de provas e títulos, expres-
samente ressalvadas «as nomeações para
cargo em comissão declarado em lei de
livre nomeação e exoneração» (Art. 37, II,
in fine).
Requer, por fim, a concessão de medida
cautelar, para suspensão liminar da eficácia
da norma impugnada, até o julgamento fi-
nal da ação.
Para apreciação do pedido, submeto o
feito ao Plenário da Corte.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello (Rela-
tor): A presente ação direta tem por objeto
norma inscrita no art. 3°, da Lei n°
11.816/95, do Estado de Minas Gerais, que
viabilizou, independentemente de prévia
aprovação em concurso público de provas,
ou de provas e títulos, a integração de ser-
vidores públicos estaduais no Quadro Es-
pecial de Pessoal do Tribunal de Contas
daquela unidade da Federação, desde que
— embora funcionalmente estranhos a esse
órgão administrativo — estivessem à dis-
posição da Corte de Contas em data de
30-11-94.
O Procurador-Geral da República,
para fundamentar a sua pretensão de in-
constitucionalidade, sustenta que a nor-
ma impugnada teria vulnerado as prescri-
ções consubstanciadas no art. 37, II, da
Constituição Federal, permitindo que se
burlasse o postulado constitucional que,
ao dar concreção e efetividade ao princí-
pio da isonomia, impõe que o ingresso no
serviço público sempre se dê, ressalvada
a investidura em cargos de provimento
em comissão, mediante prévia aprova-
ção em concurso público de provas ou de
provas e títulos.
A norma ora questionada, no entanto,
autoriza o servidor público estadual — ante
uma circunstância de ordem meramente
temporal (achar-se à disposição do Tribu-
nal de Contas do Estado de Minas Gerais
em 30 de novembro de 1994) — a «reque-
rer sua integração ao Quadro Especial de
Pessoal do referido Tribunal, no prazo de
30 (trinta) dias contado da data da publica-
ção desta Lei».
 R.T.J. — 158
O conteúdo dessa norma faz instaurar
uma anômala situação funcional que, por
referir-se a cargos de provimento em ca-
ráter efetivo, estaria a transgredir o pos-
tulado constitucional do concurso públi-
co, na medida em que permite que servi-
dores administrativos meramente coloca-
dos à disposição do Tribunal de Contas
do Estado venham, mediante ato de sua
própria vontade, a integrar-se, definiti-
vamente, no Quadro Especial de Pessoal
daquele órgão de controle externo da ati-
vidade financeira e orçamentária do Po-
der Público.
A aplicação da regra consubstanciada
no art. 3° da Lei em questão ensejaria,
desse modo, o ingresso, nos quadros admi-
nistrativos do Tribunal de Contas do Esta-
do, de servidores públicos não concursa-
dos.
É de ressaltar que a jurisprudência do
Supremo Tribunal Federal não tem transi-
gido quanto à necessidade de observância,
sempre indeclinável, do postulado consti-
tucional do concurso público (ADIn
181-RS, Rel. Min. Celso de Mello; ADIn
289-CE, Rel. Min. Sepúlveda Pertence;
ADIn 362-AL, Rel. Min. Célio Boda;
ADIn 766, Rel. Min. Celso de Mello;
ADIn 837, Rel. Min. Moreira Alves;
ADIn 1.203-PI, Rel. Min. Celso de Mello;
ADIn 1.222-AL, Rel. Min. Sydney San-
ches; ADIn 1.230-DF, Rel. Min. limar
Gaivão, v.g.).
Concorrem, na espécie, os pressupostos
inerentes à plausibilidade jurídica do pedi-
do e à ocorrência do periculum in mora,
circunstâncias estas que, associadas a
razões de conveniência fundadas na ne-
cessidade de preservar a ordem jurídi-
co-administrativa local, bem justificam
71
a concessão da medida cautelar ora pos-
tulada.
Isto posto, defiro a suspensão de eficá-
cia da norma inscrita no art. 3° da Lei n°
11.816, de 26-1-95, do Estado de Minas
Gerais, até final julgamento da presente
ação direta.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
ADIn 1251 (Medida Cautelar) — MG
— Rel.: Min. Celso de Mello. Reqte.: Pro-
curador-Geral da República. Reqdos.: Go-
vernador do Estado de Minas Gerais e As-
sembléia Legislativa do Estado de Minas
Gerais
Decisão: Apresentado o feito em mesa,
julgamento foi adiado em virtude do
adiantado da hora. Plenário, 8-6-95.
Decisão: Apresentado o feito em mesa,
julgamento foi adiado em virtude do
adiantado da hora. Plenário, 29-6-95.
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal deferiu o pedido de medida liminar para
suspender, até a decisão final da ação, a
eficácia do art. 3° da Lei n° 11.816, de
26-1-95, do Estado de Minas Gerais. Votou
Presidente. Ausente, ocasionalmente, o
Ministro Moreira Alves.
Presidência do Senhor Ministro Sepúlve-
da Pertence. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Sydney Sanches,
Octavio Gallotti, Celso de Meio, Carlos
Velloso, Marco Aurélio, Ilmar Gaivão,
Francisco Rezek e Maurício Corrêa. Au-
sente, justificadamente, o Senhor Ministro
Néri da Silveira. Procurador-Geral da Re-
pública, Dr. Geraldo Brindeiro.
Brasília, 30 de junho de 1995 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.
72 R.T.J. — 158

MANDADO DE SEGURANÇA N° 21.274 — DF

(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Impetrantes: Leandro Bertoli, Indústria e Comércio Ltda. e outros — Impe-
trado: Presidente da República
Constitucional. Processual civil. Mandado de segurança Ato
normativo. Decreto com efeito normativo: não cabimento da segurança.
Decreto n° 99.547, de 25-9-90.
Se o decreto é, materialmente, ato administrativo, assim
de efeitos concretos, cabe contra ele mandado de segurança. Todavia, se
o decreto tem efeito normativo, genérico, por isso mesmo sem operativi-
dade imediata, necessitando, para a sua individualização, da expedição
de ato administrativo, contra ele não cabe mandado de segurança.
(Súmula 266).
Mandado de segurança não conhecido.

ACÓRDÃO pectiva exploração da vegetação nativa da

Vistos', relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal em Sessão Plenária, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por decisão unânime, não co-
nhecer do mandado de segurança. Ausen-
tes, ocasionalmente, os Ministros Francis-
co Rezek e Octavio Gallotti, Presidente.
Brasília, 10 de fevereiro de 1994 —
Paulo Brossard, Presidente — Carlos
Venoso, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Lean-
dro Bertoli — Indústria e Comércio
Ltda., Madeiras Verde Vale Ltda., Ir-
mãos Odebrecht Ltda., Udo Beltramini
— Indústria e Comércio de Madeiras
Ltda., Stoltenberg Irmãos S.A. e Possa-
mai & Cia. Ltda. impetram mandado de
segurança contra ato do Exmo. Sr. Presi-
dente da República, representado pelo De-
creto n° 99.547, de 25-9-90, que proibiu,
«por tempo indeterminado, o corte e a res-
Mata Atlântica».
Dizem os impetrantes que são titulares
de licenças para exploração florestal seleti-
va, obtidas do extinto IBDF, sucedido pelo
IBAMA — Instituto Brasileiro do Meio
Ambiente e dos Recursos Naturais Re-
nováveis.
Sustentam que «este ato probitivo, ema-
nado da Autoridade impetrada, afeta con-
cretamente e desconstitui o direito líquido
e certo dos impetrantes de utilizarem suas
florestas, com a agravante de que a Admi-
nistração Pública, através da expedição das
regulares e legais licenças, já havia reco-
nhecido como operante e eficaz o direito
dos impetrantes». E esse direito líquido e
certo encontra amparo específico no art.
225, § 4°, da Constituição vigente, que au-
toriza a exploração das florestas nacionais,
inclusive a Mata Atlântica, «na forma da
lei». O ato atacado está «também eivado de
vício formal, uma vez consagrada a compe-
tência legislativa em matéria florestal no
art. 24, VI, Constituição da República, tor-
nando inconstitucional qualquer discipli-
namento através de Decreto».
 - 158
Postulam, por fim, a concessão da segu-
rança «para garantir aos impetrantes o di-
reito de executarem as explorações flores-
tais de acordo com as licenças já deferi-
das e concedidas pela administração Pú-
blica...».
Sem liminar, foram solicitadas informa-
ções ao Exmo. Sr. Presidente da República,
que as prestou às fls. 107/109, esclare-
cendo:
«De início, releva notar que as licen-
ças obtidas pelas impetrantes são ante-
riores à Constituição de 1988, e regidos
por um Código Florestal que falava em
florestas privadas.
A nova Constituição, todavia, cons-
titui a Mata Atlântica como patrimônio
nacional — contra que, logicamente,
não faz sentido algum evocar tal ou qual
direito adquirido, já que essa categoria
jurídica jamais prevalece, quando coli-
dente com a Lei Maior.
Daí não haver, data venia, definiti-
vidade na licença que a Administração
concedeu, de modo idôneo —como idô-
nea também era, logicamente, a explo-
ração feita pelas empresas —, visto que
significativa mudança jurídica suce-
deu após tal outorga, conducente à ne-
gação do direito de propriedade sobre
uma floresta que, agora, é patrimônio
nacional.
Óbvio que, nesse rumo, tampouco
operaria efeito o argumento do ato jurí-
dico perfeito, pois este também não en-
contra resguardo ante a aparição de Tex-
to Constitucional que se revele contrário
ao ali estatuído.
Se, frente a um tema novo, a Consti-
tuição resolvesse salvaguardar qualquer
situação subjetiva, o faria expressamen-
te, como no artigo 31 do ADCT, que,
determinando sejam estatizadas as ser-
73
ventias do foro judicial, mandou respei-
tar os direitos de seus servidores.
III
Tomando a Mata Atlântica — entre
outras grandes florestas — patrimônio
nacional, a Constituição deu sentido
novo ao Código Florestal. Este, inter-
pretado conforme àquela, faculta ao Po-
der Público proibir a exploração da
Mata Atlântica, já tão perigosamente re-
duzida.
Deste Código — Lei n°4.771, a rigor
— repontam proibições de índole vária,
cuja compreensão sistemática avaliza o
decreto sob discussão.
Como exemplo, o parágrafo único do
artigo 5°, que proíbe qualquer forma de
exploração dos recursos naturais nos
Parques Nacionais, Estaduais e Munici-
pais, combinado com o artigo 14 — a,
que permite ao Poder Público prescrever
normas que atendam às peculiaridades
locais.
Proibindo a exploração por tempo
indeterminado, o decreto atualizou o
Código Florestal à vista da Constitui-
ção. Esta, ao falar de utilização na forma
da lei, permitiu a recepção daquele Es-
tatuto — que, por imprevisão dessa me-
dida constitucional protetora da Mata
Atlântica, há de ser recebido com esse
cuidado, mas cuja interpretação siste-
mática termina por alcançar os propó-
sitos tutelares que a Constituição deu
às florestas arroladas no seu artigo 225
— 4°.
IV
De resto, o argumento de que a Cons-
tituição permite a utilização das flores-
tas na forma da lei é um desvio de pers-
pectiva.
74 R.T.J. —158
A Mata Atlântica, a Floresta Amazô-
nica brasileira, a Sena do Mar, o Panta-
nal e a Zona Costeira são patrimônio
nacional e sua utilização será feita na
forma da lei. Certo. Mas — também diz
a Constituição — essa utilização far-
se-á dentro de condições que assegu-
rem a preservação do meio ambiente,
inclusive quanto ao uso dos recursos
naturais.
Logo, indisputável que a utilização
não é permitida livremente, mas à base
do restritivo critério da preservação.
Parece claro, portanto, que uma in-
terpretação a contrario sensu aponta
para a proibição da utilização da Mata
Atlântica, se sua preservação está em
risco.
Fato incontroverso, público e notó-
rio, que a Mata Atlântica é, hoje, ínfima
parcela de uma outrora vastíssima flo-
resta. Há movimentos que existem ex-
clusivamente para advertir de sua extin-
ção e tentar preservá-la.
Da forma que a impetração argumen-
ta, o Poder Público estaria impossibili-
tado de envidar esforços contra o fim da
Mata Atlântica, pois sua exploração es-
taria constitucionalmente garantida.
Não. Essa interpretação, hostil ao bom
senso, abstrai a evidência de que, para
utilizar a Mata Atlântica, é preciso que
ela exista — e, para tanto, necessário
que se suspenda, por algum tempo, sua
exploração.
V do Sr. Presidente da República, que dispõe
Inexistindo direito líquido e certo —
pois contrário à Constituição —e ausen-
te qualquer ilegalidade do decreto, o
writ parece rumar ao indeferimento.»
(Fls. 107/109)
A douta Procuradoria-Geral da Repúbli-
ca, oficiando às fls. 116/122, através de
parecer da Subprocuradora-Geral em exer-
cício Maria da Glória Ferreira Tamer, opina
pela denegação da segurança, por entender
que, «como se trata de autorização, o ato
administrativo que permitiu aos impetran-
tes o exercício de exploração de madeira
nativa na Floresta Atlântica, com especifi-
cação da área a ser explorada e o volume da
madeira a ser extraída, é fora de dúvida que
tal ato poderia ser revogado por motivo de
interesse público, sem ofensa ao direito
adquirido e sem qualquer desrespeito ao ato
jurídico perfeito». Ressalta, ainda, que «o
ato revogatório, indubitavelmente, con-
substancia uma limitação administrativa,
configurativa da intervenção do Estado
na propriedade, para condicionar o uso da
propriedade privada ao bem-estar da so-
ciedade». Conclui o parecer que «é per-
feitamente legítima a superveniência do
Decreto n° 99.547/90, que importou na
supressão das autorizações concedidas
pelo ex-IBDF, face ao interesse que esta-
va a exigir providências enérgicas para
evitar a extinção da Mata Atlântica. Exis-
te aí um interesse público relevante que
deve preponderar sobre o interesse mera-
mente privado».
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): O mandado de segurança, impetrado
por empresas que exploram madeira, tem
por objeto o Decreto n° 99.547, de 25-9-90,
sobre a vedação do corte e da respectiva
exploração da vegetação nativa da Mata
Atlântica. As impetrantes sustentam que
são titulares de licenças para exploração
florestal seletiva, obtidas do ex-IBDF, su-
cedido pelo Instituto Brasileiro do Meio
Ambiente e dos Recursos Naturais Reno-
 R.T.J. — 158
váveis — IBAMA. Acontece, sustentam,
que o citado Decreto n° 99.547, de 1990,
ofendeu direito líquido e certo das impe-
trantes.
Preliminarmente, examino a questão
frente ao verbete da Súmula n° 266 a dizer
que não cabe mandado de segurança contra
lei em tese.
Quando do julgamento do MS n°
21.126-DF, de que fui relator — RTJ
133/1126 — sustentei que, se o decreto
presidencial consubstancia ato administra-
tivo, assim de efeitos concretos, cabe con-
tra ele o mandado de segurança. Todavia,
se o decreto tem efeito normativo, genéri-
co, por isso mesmo sem operatividade ime-
diata, necessitando, para a sua individuali-
zação, da expedição de ato administrativo,
então, contra ele não cabe mandado de se-
gurança, já que, admiti-lo, seria admitir a
segurança contra lei em tese, o que é repe-
lido pela doutrina e pela jurisprudência
(Súmula n° 266). Essa a tese que sustento,
de longa data, em trabalhos doutrinários,
como se pode ver da palestra que proferi,
subordinada ao tema <Mandado de Segu-
rança», publicada na RDP 55-56/333, 334.
No caso, o Decreto n° 99.547, de 1990,
objeto da ação, não me parece de efeitos
concretos, assim ato administrativo. Ele
exige, para a sua individualização, a expe-
dição de ato administrativo. E tanto tem ele
efeito normativo, a regular, indiscrimina-
damente, a atividade de corte e de explora-
ção da vegetação nativa da Mata Atlântica,
que é ele objeto da ADIn n° 487-DF, Rela-
tor o Sr. Ministro Octavio Gallotti, tendo
sido denegada a liminar. Quer dizer,o Su-
premo Tribunal Federal conheceu da ação
direta de inconstitucionalidade proposta
contra o citado decreto. Na oportunidade,
fiquei vencido, sustentando que o decreto,
75
diante do que estabelece o Código Flores-
tal, no ponto em que disciplina a utilização
das florestas, teria incorrido — fala-se em
tese — em ilegalidade e não em inconstitu-
cionalidade. O Supremo Tribunal, entre-
tanto, não acolheu esse entendimento, pelo
que conheceu da ação e indeferiu a medida
liminar.
Posta assim a questão, força é concluir
pelo não cabimento da segurança, dado que
objetiva desconstituir norma em tese, o que
não é admissivel (Súmula 266).
Do exposto, não conheço do mandado
de segurança.
EXTRATO DA ATA
MS 21.274 — SC — Rel.: Min. Carlos
Velloso. Imptes.: Leandro Bertoli — In-
dústria e Comércio Ltda. e outros (Advs.:
Armando Heringer e outro). Impdo.: Presi-
dente da República.
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal não conheceu do mandado de seguran-
ça. Votou o Presidente. Ausentes, ocasio-
nalmente, os Ministros Francisco Rezek e
Octavio Gallotti, Presidente. Presidiu o jul-
gamento o Ministro Paulo Brossard, Vice-
Presidente.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Sepúlve-
da Pertence, Carlos Velloso, Marco Auré-
lio, limar Gaivão e Francisco Rezek. Au-
sente, justificadamente, o Ministro Celso
de Mello. Procurador-Geral da República,
Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasília, 10 de fevereiro de 1994 —
Luiz Tomimatsu, Secretário.
76 R.T.J. — 158

RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA N° 21.336 (AgRg) — DF

(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio

Agravantes: Confederação Nacional dos Trabalhadores em Estabelecimentos de
Educação e Cultura —CNTEEC e outros —Agravados: União Federal e Sindicato Nacional
dos Docentes das Instituições de Ensino Superior — ANDES — Sindicato Nacional
Recurso — Princípio da fungibilidade. Muito embora o Códi-
go de Processo Civil de 1973 não contenha regra idêntica à do Código de
Processo Civil de 1939 — artigo 810 — admite-se que nele esteja impli-
citamente admitido o princípio da fungibilidade.
Recurso — Mandado de segurança — Decisão denegatória.
Ordinário x Extraordinário. Na hipótese de decisão denegatória da segu-
rança, prolatada pelo Superior Tribunal de Justiça, o recurso cabível é
o ordinário, a teor do disposto na alínea a do inciso II do artigo 102 da
Constituição Federal. Interposto o recurso extraordinário, descabe a
conversão. Precedentes: Recurso em Mandado de Segurança n° 21.498-
DF, julgado na Primeira Turma, relatado pelo Ministro Moreira Alves,
cujo acórdão foi publicado no Diário da Justiça de 02 de outubro de 1992;
recurso em Mandado de Segurança n° 21.481-DF, relatado perante a
Primeira Turma pelo Ministro Moreira Alves, cujo acórdão foi publica-
do no Diário da Justiça de 1° de julho de 1992; agravo regimental em
Agravo de Instrumento n° 145.553-PI, relatado perante a Primeira
Turma pelo Ministro Limar Gaivão, cujo acórdão foi publicado no Diário
da Justiça de 26 de fevereiro de 1993; agravo regimental em Agravo de
Instrumento n° 144.895-SE, relatado perante a Primeira Turma pelo
Ministro limar Gaivão, cujo acórdão foi publicado no Diário da Justiça
de 20 de novembro de 1992 e recurso em Mandado de Segurança n°
21.079, relatado perante o Tribunal Pleno pelo Ministro Moreira Alves,
cujo acórdão foi publicado no Diário da Justiça de 25 de maio de 1990.
Recurso — Fungibilidade — Erro grosseiro — Conversão —
Propriedade. Somente cabe a conversão quando a jurisprudência sobre
a adequação do recurso mostra-se oscilante.
Recurso — Juízo primeiro de admissibilidade — Conversão —
Alcance. A decisão do Juízo primeiro de admissibilidade não vincula, ao
que nela se contém, especialmente quanto à conversão do recurso —
extraordinário em ordinário — o órgão competente para julgá-lo.

ACÓRDÃO taquigráficas, por maioria de votos, em ne-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
gar provimento ao agravo regimental.
Brasilia,31 de agosto de 1994 — Octa-
vio Gallotti, Presidente — Marco Auré-
lio, Relator.
 R.T.J. — 158
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Ao
recurso interposto neguei seguimento,
apresentando, na oportunidade, como rela-
tório, o seguinte:
O egrégio Superior Tribunal de Jus-
tiça concluiu pela denegação da segu-
rança, assentando que o registro do Sin-
dicato Nacional dos Docentes das Insti-
tuições de Ensino Superior — ANDES
não implicou transgressão ao princípio
da unicidade sindical (folhas 481 a 541).
Os Recorrentes interpuseram o re-
curso extraordinário de folhas 544 a
577, evocando o enquadramento da hi-
pótese no permissivo da alínea «a» do
inciso III do artigo 102 da Constituição
Federal. O que decidido vulnera, segun-
do o sustentado, o princípio da unicida-
de sindical consagrado no inciso II do
artigo 8° da Carta. A União Federal e o
Sindicato Nacional dos Docentes das
Instituições de Ensino Superior — AN-
DES apresentaram contra-razões, apon-
tando, o Sindicato, o não-cabimento do
extraordinário em face à regra da alínea
a do dispositivo constitucional citado,
além de argumentar que a interposição
de recurso outro que não o correto atraiu
a preclusão maior, não se podendo per-
quirir a observância do princípio da fun-
gibilidade. Aludiu também ao teor do
verbete n° 322 que integra a Súmula da
jurisprudência predominante desta Cor-
te (folhas 584 a 607).
O juízo primeiro de admissibilidade
converteu o extraordinário em ordinário
e determinou a remessa dos autos a este
Tribunal (folha 609). O Ministério Pú-
blico, na pena abalizada da ilustre Sub-
procuradora-Geral da República, Dra.
Odília Peneira da Luz Oliveira, preco-
niza o não-conhecimento do recurso, re-
futando a pertinência do princípio da
fungibilidade. Aduziu, também, que a
77
representação processual somente se
mostra regular quanto à primeira Recor-
rente. No mérito, o parecer é pela con-
firmação da decisão atacada.
As Agravantes, mediante a peça de fo-
lhas 627 a 639, que somente enaltece a
atuação profissional da respectiva subscri-
tora, Dra. Mansa Schutzer DeI Nem Polet-
ti, sustentam, em síntese, que o princípio da
fungibilidade é inerente ao Código de Pro-
cesso Civil, transcrevendo precedentes
nesse sentido. Ressaltam que apenas não
cabe a observância de tal procedimento
quando se trata de erro grosseiro, devendo
ser perquirido, tão-só, sob tal óptica, o pra-
zo e a pertinência da matéria veiculada.
Argumentam que se sobrepõe à forma a
questão de fundo e que o direito ao recurso
ordinário nas hipóteses de denegação da
segurança consubstancia direito subjetivo
previsto na própria Lei Básica. A partir da
premissa de que quem pode o mais, pode o
menos, asseveram a viabilidade da conver-
são levada a efeito, pelo Juízo primeiro de
admissibilidade. Resumindo, nas razões do
agravo aponta-se que:
O erro mostrou-se perfeitamente es-
cusável;
A hipótese revelada no verbete 272
que integra a Súmula desta Corte é exata-
mente contrária à percebida quando da pro-
lação da decisão atacada;
O recurso extraordinário foi protoco-
lizado no prazo previsto para o remédio
legal cabível — o ordinário;
Tem-se, no caso, direito adquirido à
admissibilidade do recurso extraordinário
como ordinário, em face de expressa prote-
ção constitucional;
e) Em momento algum ocorreu preclu-
são no tocante ao tema, já que o Presidente
do Tribunal de origem converteu o recurso
extraordinário em recurso ordinário em
78 R.T.J. —158
mandado de segurança, admitindo-o como
tal;
1) Mostra-se injustificável impedir a
apreciação do mérito de um recurso se, na
data da publicação do acórdão, a parte tinha
direito a ele.
Com as razões do agravo regimental
vieram aos autos os precedentes de folhas
640 a 690, oriundos do Superior Tribunal
de Justiça.
Recebi estes autos para exame em 30 de
abril de 1992, declarando, em 4 do mês
seguinte, nada haver a reconsiderar e deter-
minando a expedição de papeleta para a
submissão do inconformismo a este Cole-
giado.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio (Rela-
tor): Inicialmente, consigno que a represen-
tação processual somente mostra-se regu-
lar quanto à Confederação dos Trabalhado-
res em Estabelecimentos de Educação e
Cultura — CNTEEC (folha 27). Relativa-
mente às Federações mencionadas na ini-
cial, a ilustre subscritora do recurso não
possui, nos autos, poderes para representá-
las. Assim, apenas conheço do agravo regi-
mental no que concerne à aludida Confede-
ração.
No mais, o pleito formulado pelas Agra-
vantes esbarra na jurisprudência sedimen-
tada desta Corte. Valho-me, para negar
acolhida ao pedido de reforma da decisão,
do que tive oportunidade de assentar quan-
do neguei seguimento ao recurso:
Inegavelmente, a decisão proferida
pelo Superior Tribunal de Justiça, mos-
trou-se recorrível mediante recurso or-
dinário. É que importou na denegação
da segurança, o que revela a improprie-
dade de cogitar-se, de imediato, do ca-
bimento do extraordinário, já que pre-
visto para as hipóteses em que se tenha
julgado causa em única ou última ins-
tância e se faça presente um dos pressu-
postos mencionados na alínea «a» do
inciso JII do artigo 102 da Lei Básica
Federal. A decisão denegatória da segu-
rança não é única, nem foi prolatada em
última instância. Dir-se-á da possibili-
dade de o recurso extraordinário inter-
posto ser tomado como o ordinário,
como fez o Juízo primeiro de admissibi-
lidade. Não obstante, esta Corte, à luz do
Código de Processo Civil de 1939, em
que se previa no artigo 810, expressa-
mente, que a parte não seria prejudicada
pela interposição de um recurso por ou-
tro, exceto no caso de má-fé ou erro
grosseiro, o que não acontece no tocante
à Lei Instrumental de 1973, editou o
verbete 272 no seguinte sentido:
«Não se admite como ordinário
recurso extraordinário de decisão
denegatória de mandado de segu-
rança».
A fortiori, se o atual Código de Pro-
cesso Civil apenas contempla implicita-
mente o princípio da fungibilidade, ou-
tro enfoque não pode merecer a matéria.
Por outro lado, vale ressaltar que a alte-
ração da nomenclatura dos recursos fei-
ta pelo Superior Tribunal de Justiça não
vincula a atuação de qualquer órgão do
Supremo Tribunal Federal, já que, tendo
sido positiva a decisão quanto ao trânsi-
to do recurso, não ocorreu, quanto a ela,
a preclusão maior.
A jurisprudência desta corte é reiterada
no sentido da decisão atacada:
— 'Mandado de Segurança. Militar.
Reserva Remunerada. Prescrição.
— Conversão do Recurso Extraor-
dinário em Ordinário admitida apenas
quanto aos recorrentes com relação aos
quais o Mandado de Segurança não foi
conhecido, uma vez que, com relação
 R.T.J. — 158
aos que tiveram a segurança denegada,
cabimento do Recurso Ordinário é
expresso, ocorrendo, assim, erro gros-
seiro a impedir a mesma conversão.
Estando a pretensão dos impe-
trantes, antes mesmo da impetração do
Mandado de Segurança, prescrita, não é
possível revivê-la por meio deste. Re-
curso Ordinário conhecido em parte, e
nela não provido.»
Recurso em Mandado de Segurança
n° 21.498-DF, relatado pelo Ministro
Moreira Alves, perante a Primeira Tur-
ma, cuja decisão, unânime, foi publica-
da no Diário da Justiça de 2 de outubro
de 1992).
«Mandado de segurança denegado
originariamente por Tribunal Superior.
Recurso cabível (artigo 102, II, a, da
Constituição).
Tendo sido a segurança denegada,
cabível contra ela era o recurso ordiná-
rio, nos expressos termos do artigo 102,
II, a, da Constituição Federal. Ora, mais
de três anos depois da promulgação des-
sa Carta Magna, impõe-se que se tenha
como erro grosseiro, a impedir a conver-
são do recurso extraordinário em ordi-
nário, a interposição daquele recurso
por este
Por outro lado, não é admissivel
a interposição alternativa de recursos,
máxime quando é indubitável o cabi-
mento de um deles, a impedir essa alter-
natividade tácita (conversão ex officio)
ou expressa (conversão por pedido alter-
nativo), uma vez que inadmissível a
conversão de recursos quando há erro
grosseiro na interposição de um deles,
como ocorre no caso concreto em que o
recurso interposto foi o extraordinário,
que levou a recorrida a defender-se
com base nos pressupostos de sua ad-
79
missibilidade que inexistem em manda-
do de segurança não conhecido.»
(Recurso em Mandado de Segurança
n° 21.481-DF, relatado perante a Pri-
meira Turma pelo Ministro Moreira
Alves, cuja decisão, unânime, foi publi-
cada no Diário da Justiça de 1° de julho
de 1992)
«Cabimento de Recurso. Decisão de-
negatória de mandado de segurança pro-
ferida originariamente por tribunal esta-
dual. Recurso ordinário. CF, art. 105,
Pedido alternativo de conversão do ex-
traordinário.
Tendo sido a segurança denegada
originariamente pelo Tribunal de Justi-
ça Estadual, cabível era o Recurso Ordi-
nário. A interposição de Recurso Ex-
traordinário, mesmo que a causa esteja
adstrita a questões constitucionais, é
inadmissível e configura evidente erro
grosseiro.
Incabível a postulação alternativa de
conversão do recurso extraordinário em
ordinário e na remessa do mesmo para o
Superior Tribunal de Justiça. Inescusá-
vel o erro grosseiro, não há como apli-
car-se o princípio da fungibilidade.»
(Agravo Regimental em Agravo de
Instrumento n° 145.553-PI, relatado pe-
rante a Primeira Turma pelo Ministro
Untar Gaivão, cuja decisão, unânime,
foi publicada no Diário da Justiça de
26 de fevereiro de 1993).»
«Recurso Extraordinário. Impugna-
ção contra decisão que denegou origina-
riamente mandado de segurança: inad-
missibilidade.
Em se cuidando de mandado de se-
gurança decidido em única instância por
tribunal estadual, o recurso cabível, in-
dependentemente de versar ou não ma-
téria constitucional, é o ordinário, para
o Superior Tribunal de Justiça, de acor-
80 R.T.J. —158
do com o Artigo 105, II, b, da Constitui-
ção Federal. Agravo regimental impro-
vido.» (Agravo Regimental no Agravo
de Instrumento n° 144.895-SE, relatado
perante a Primeira Turma, pelo Ministro
limar Gaivão, cuja decisão, unânime,
foi publicada no Diário da Justiça de
20 de novembro de 1992).
«— Licitação. Concessão de Man-
dado de Segurança. Recurso Ordinário.
— Tendo sido deferido o mandado
de segurança, não cabe o Recurso Ordi-
nário a que alude o Artigo 102, II, a, da
Constituição Federal, o qual só é admis-
sível quando denegatória a decisão
proferida no Mandado.
Por outro lado, não há que se preten-
der, no caso, a fungibilidade do Recurso
Ordinário em Extraordinário, não só
pela evidente ocorrência de erro grossei-
ro na interposição de um pelo outro, mas
também porque o Recurso Ordinário in-
terposto se limita as questões infracons-
titucionais que estão fora do âmbito do
Recurso Extraordinário, que é adstrito a
questões constitucionais.
Recurso Ordinário não conhecido.»
Recurso em Mandado de Segurinça
n° 21.079, relatado perante o Plenário
pelo Ministro Moreira Alves, cuja de-
cisão, unânime, foi publicada no Diário
da Justiça de 25 de maio de 1990).
É o meu voto.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Sr. Pre-
sidente, peço licença para divergir. Tenho
sustentado a possibilidade da conversão do
recurso extraordinário em recurso ordiná-
rio. Na verdade, a Constituição Federal, no
art. 102, II, a, estabelece que, no caso, o
recurso cabível é o recurso ordinário, dado
que se trata de decisão denegatória de man-
dado de segurança proferida em única ins-
tância pelo Superior Tribunal de Justiça.
O que deve ser observado, na conversão,
é se o recurso foi apresentado no prazo do
recurso a ser substituído, do recurso pró-
prio. Se isso ocorreu, não me parece razoá-
vel deixar de efetivar a conversão. O con-
trário é que não seria possível, vale dizer,
não seria possível a conversão de um recur-
so ordinário em recurso extraordinário. É
que este tem pressupostos outros, certo que
o pressuposto do recurso ordinário é apenas
a sucumbência. Bem por isto, a conversão
do extraordinário em ordinário é perfeita-
mente possível.
Não se pode perder de vista, Sr. Presi-
dente, o caráter instrumental do processo.
Por outro lado, creio que não seria pos-
sível a afirmativa da ocorrência de erro
grosseiro. Essa conceituação, aliás, é muito
subjetiva e deveria ser evitada. No caso,
certo é que o recurso ordinário foi criado
pela Constituição de 1988. Quando inter-
posto o recurso, em 1990, a Constituição
tinha menos de dois anos de vigência.
O que penso, Sr. Presidente, é que os
Tribunais deveriam abandonar, na conver-
são dos recursos, o requisito do erro gros-
seiro, tendo em vista, conforme falamos,
que o conceito de erro grosseiro é muito
subjetivo. O que deve ser considerado é se
foram atendidos os pressupostos próprios
do recurso e este foi interposto no prazo
legal. Isto tendo ocorrido, em obséquio ao
caráter instrumental do processo, faça-se a
conversão. O mais, nada mais é senão a
intelectualização do processo, com prejuí-
zo para a Justiça, da qual o processo é mero
instrumento.
Com essas breves considerações, com a
vênia do eminente Relator, admito a con-
versão do extraordinário em ordinário.
 R.T.J. — 158
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello: As
decisões denegatórias do writ mandamen-
tal, quando proferidas em instância originá-
ria pelos Tribunais Superiores da União,
comportam, unicamente, impugnação re-
cursal que, dirigida ao Supremo Tribunal
Federal, ativará, nos termos da Constitui-
ção, o exercício, por esta Corte, de sua
inderrogável competência recursal ordi-
nária.
Dentro do quadro normativo delineado
pela Lei Fundamental da República, o re-
curso cabível contra decisão denegatória
de mandado de segurança proferida em
única instância por Tribunal Superior da
União é, somente, o recurso ordinário,
interponível, nos termos do art. 102, II, a,
da Carta Política, para esta Suprema Corte.
O recurso ordinário em questão, de ín-
dole eminentemente constitucional, não
pode ser substituído por outro — no caso,
o extraordinário —, sob pena de grave
ofensa ao que dispõe, em tema de compe-
tência recursal, a Constituição da Repú-
blica.
A locução constitucional — «quando
denegatória a decisão» — tem sentido
amplo, pois não só compreende as decisões
dos Tribunais que, apreciando o meritum
amue, indeferem o pedido de mandado de
segurança, como também abrange aquelas
que, sem julgamento do mérito, operam a
extinção anómala do processo (RTJ
132/718, Rel. Min. Celso de Mello).
O significado dessa expressão, que se
revela comum tanto às ações de habeas
corpus quanto às de mandado de segu-
rança (RTJ 72/51 — RHC 59.538, rel.
Min. Rafael Mayer, 1 * Turma, DJ de
12-4-82), foi bem definido, no plano dou-
trinário, pelo eminente Professor e Minis-
tro Sálvio de Figueiredo Teixeira, do Su-
perior Tribunal de Justiça («Mandado de
Segurança e de Injunção», pág. 119, item
81
n° 11, 1990, Saraiva), cujo magistério in-
clui, na compreensão das decisões denega-
tórias da ação de segurança, o_ também as
que extinguem o processo sem apreciar o
mérito».
O fato inquestionável neste caso é que o
Tribunal a quo, ao julgar a ação de manda-
do de segurança, emitiu provimento juris-
dicional evidentemente denegatório da
concessão do writ constitucional. Nesse
contexto, evidenciava-se cabível um único
recurso: o recurso ordinário constitucional,
que não poderia ser substituído pelo apelo
extremo, eis que, nesse tema, é absoluta a
indisponibilidade das formas recursais.
De outro lado, cumpre assinalar que,
mesmo que o thema decidendum envolva
matéria constitucional, ainda assim o meio
de impugnação adequado nas hipóteses de
denegação originária do mandado de segu-
rança por Tribunal Superior da União con-
tinuará sendo o recurso ordinário.
O regime de interposição dessa modali-
dade recursal ordinária define-se em fun-
ção do caráter negativo do pronunciamen-
to jurisdicional em sede originária de man-
dado de segurança, e não em razão da na-
tureza das categorias temáticas versadas na
decisão denegatória do writ (RT 7121307-
313, Rel. Min. Celso de Mello).
Isso significa que, tratando-se de deci-
são denegatória de mandado de segurança
proferida por Tribunal Superior da União
em única instância, terá pertinência, sem-
pre, o recurso ordinário, a ser interposto
para o Supremo Tribunal Federal, mes-
mo que se tenha instaurado controvérsia de
índole constitucional no âmbito do proces-
so mandamental.
Cumpre registrar, neste ponto, o auto-
rizado magistério de Celso Agrícola
Barbi que, ao versar o tema do recurso
ordinário em mandado de segurança, assi-
nalou, verbis:
82 R.T.J. — 158
«Outra questão a examinar é o cabi-
mento do recurso ordinário, quando a
decisão denegatória contrariar dispositi-
vo da Constituição, ou tiver declarado a
inconstitucionalidade de tratado ou lei
federal, ou julgado válida lei ou ato de
governo estadual, contestado em face da
Constituição. Cabe indagar se o recurso
não será o extraordinário, para o Supre-
mo Tribunal Federal, com base no art.
102, III, da Constituição.
Para solucionar a questão, convém
lembrar que o entendimento tradicional
é de que o recurso extraordinário só é
cabível contra decisões finais, isto é, que
não comportam mais recursos ordiná-
rios nos tribunais inferiores. Nessa linha
de pensamento, acórdãos passíveis de
recurso de embargos infringentes não
eram considerados finais, e, por isso,
não ensejavam recurso extraordinário.
Na atual Constituição, deve-se apli-
car o mesmo princípio, segundo o qual
o acesso ao Supremo Tribunal Federal
pelo recurso extraordinário só é permi-
tido após o esgotamento das vias ordi-
nárias. Assim, se o mandado de segu-
rança foi denegado e na decisão ocor-
re alguma das hipóteses do art. 102,
III, da Constituição, ainda assim o
recurso é o ordinário (...).» (Revista
de Processo, vol. 59/25-26 — grifei)
Esse também tem sido o entendimento
manifestado pela jurisprudência do Supre-
mo Tribunal Federal:
«Em se cuidando de mandado de se-
gurança denegado, em única instância,
por Tribunal Estadual, o recurso cabí-
vel, sem distinção sobre versar ou não
matéria constitucional, passou a ser o
ordinário, para o Superior Tribunal de
Justiça, nos termos do art. 105, II, b, da
Constituição em vigor.» (RTJ 128/953,
Rel. Min. Octavio Gallotti, Pleno —
grifei)
«Ementa: Recurso extraordinário.
Impugnação contra decisão que dene-
gou originariamente mandado de se-
gurança: inadmissibilidade.
Em se cuidando de mandado de se-
gurança decidido em única instância por
tribunal estadual, o recurso cabível, in-
dependentemente de versar ou não
matéria constitucional, é o ordinário,
para o Superior Tribunal de Justiça, de
acordo com o art. 105, II, b, da Consti-
tuição Federal.
Agravo regimental improvido.» (Ag
144.895-4 (AgRg), Rel. Min. limar
Gaivão, P Turma, DJ de 20-11-92)
Impõe-se uma observação final: a juris-
dição constitucional do Supremo Tribunal
Federal — não obstante a magnitude de que
ela se reveste no contexto da organização
dos Poderes da República — não pode ser
exercida com inobservância das rígidas
prescrições normativas que, estabelecidas
pela Lei Fundamental, condicionam e re-
gem a atividade jurisdicional do Estado,
notadamente quando o comportamento
processual da parte recorrente evidencia,
como no caso, procedimento claramente
tipificador de erro grosseiro e inescusá-
vel.
Impende registrar, neste ponto, que se
revela inaplicável ao caso o princípio da
fungibilidade dos recursos, o qual, embora
subsistente em nosso sistema processual
(RTJ 120/458), não atua nas hipóteses de
erro grosseiro.
Cumpre destacar que o magistério juris-
prudencial dos Tribunais sempre recusou
aplicabilidade ao princípio da fungibilida-
de recursal naquelas hipóteses em que a
errônea interposição de um recurso por ou-
tro não se justificasse em face de preceito
normativo expresso indicativo de outra es-
pécie recursal juridicamente cabível e pro-
cessualmente adequada (RF 148/176 —
 R.T.J. — 158
RF 148/179 — RF 163/215 — RT 489/105
— RP 1/196 — RP 1/210 — RP 4/393).
Idêntica é a orientação da doutrina, que,
ao admitir o recurso indiferente, consagra
a fungibilidade recursal como uma das
mais expressivas projeções do princípio da
instrumentalidade das formas no âmbito da
teoria do processo, desde que não se confi-
gure hipótese reveladora de erro grosseiro
ou de má-fé da parte recorrente (Milton
Sanseverino, «Fungibilidade dos Recur-
sos», in Revista de Processo, vol. 25/181;
José Frederico Marques, «Manual de
Direito Processual Civil», vol. III/128,
item n° 606, 1975, Saraiva; Moacyr Ama-
ral Santos, «Primeiras Linhas de Direito
Processual Civil», vol. 3/82, 1979, Sarai-
va; Sérgio Bermudes, «Comentários ao
Código de Processo Civil», vol. VII/44, item
n° 26-A, 2' ed., 1977, RT, inter plures).
Concluo o meu voto, Sr. Presidente.
Tendo presentes as razões expostas e
considerando a ocorrência, na espécie, de
inquestionável situação caracterizadora de
erro grosseiro, peço vênia para negar pro-
vimento ao agravo ora interposto.
É o meu voto.
VOTO
O Sr- Ministro Néri da Silveira: Sr.
Presidente. O recurso extraordinário, em
que a parte deve demonstrar a satisfação
dos requisitos previstos na Constituição
para o cabimento do apelo extremo, é, sem
dúvida, mais oneroso ao recorrente, pois
poderia valer-se do recurso ordinário, que
é de efeito devolutivo sem maior discussão
quanto a pressupostos específicos de ad-
missibilidade. Assim se procedia no senti-
do de determinar o processamento, como
recurso ordinário, de eventual recurso ex-
traordinário interposto, sem necessidade
do despacho de admissibilidade. Verifi-
83
quei, entretanto, que já se constituiu juris-
prudência no sentido de considerar erro
grosseiro a interposição de recurso diverso
do que, para o caso, esteja previsto na
Constituição.
Se para as decisões denegatórias de
mandado de segurança, em instância única,
o recurso que a Constituição prevê é o
ordinário, formou-se esse entendimento de
que interposto outro qualquer recurso, ain-
da que mais difícil à parte, há de se consi-
derar, aí, a existência de erro grosseiro e,
como tal, insuscetível de invocar-se o prin-
cípio da fungibilidade, para processá-lo
como recurso ordinário, mais fácil à parte,
no lugar do mais difícil.
Acompanho, destarte, o eminente Mi-
nistro-Relator, negando provimento ao
agravo.
EXTRATO DA ATA
RMS 21.336 (AgRg) — DF — Rel.:
Min. Marco Aurélio. Agtes.: Confederação
Nacional dos Trabalhadores em Estabele-
cimentos de Educação e Cultura —
CNTEEC e outros (Adv.: Marisa Schutzer
Del Nem Poletti). Agdos.: União Federal e
Sindicato Nacional dos Docentes das Insti-
tuições de Ensino Superior — ANDES —
Sindicato Nacional (Advs.: Roberto de Fi-
gueiredo Caldas e outros).
Decisão: A Turma, por unanimidade,
por proposta do Ministro Paulo Brossard,
determinou a remessa dos autos ao Plenário
para exame da subsistência da Súmula 272,
em face da nova ordem constitucional. Au-
sente, justificadamente, o Ministro Fran-
cisco Rezek. 2' Turma, 26-5-92.
Decisão: Por maioria de votos, o Tribu-
nal negou provimento ao agravo regimen-
tal, vencido o Ministro Carlos Velloso, que
lhe dava provimento. Votou o Presidente.
Impedido o Ministro limar Gaivão.
84 R.T.J. — 158

Presidência do Senhor Ministro Octa- e Francisco Rezek. Procurador-Geral da

vio Galloti. Presentes à Sessão os Senho-
res Ministros Moreira Alves, Néri da Sil-
veira, Sydney Sanches, Paulo Brossard,
Sepúlveda Pertence, Celso de Mello, Car-
los Velloso, Marco Aurélio, Ilmar Galvão
República, Dr. Aristides Junqueira Alva-
renga.
Brasília, 31 de agosto de 1994 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA N° 21.491 (AgRg) — DF

(Segunda Turma)
(RMS na RTJ 143/880)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Agravante: Paulo de Tarso dos Santos Siqueira — Agravado: Ministro da
Agricultura e Reforma Agrária
Constitucional. Processual Civil. Competência originária:
STF e STJ. Recurso ordinário. CF, art. 105, I, b; art. 102, II, a.
Mandado de segurança contra ato praticado por Minis-
tro de Estado: competência originária do STJ (CF, art. 102, I, b), com
recurso ordinário para o STF, se denegatória a decisão (CF, art. 102,
II, a).
«Exceção de incompetência» do STF, oposta pelo impe-
trante da segurança denegada pelo STJ, para julgar o recurso ordinário
constitucional (CF, art. 102, II, a), evidentemente despropositada, pelo
que negou-se-lhe trânsito, improvido, pela Turma, o agravo regimental.
III. Agravo regimental não provido.

ACÓRDÃO RELATÓRIO

O Sr. Ministro Carlos Velloso: Publi-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo
Tribunal Federal em Segunda Turma, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por decisão unâni-
me, negar provimento ao agravo regi-
mental, nos termos do voto do Ministro
Relator.
Brasília, 8 de fevereiro de 1994 —Néri
da Silveira, Presidente — Carlos Velloso,
Relator.
cado o acórdão que negou provimento ao
recurso ordinário interposto pelo impetran-
te, Paulo de Tarso dos Santos Siqueira,
este, pela petição de fls. 160/161, interpôs
«exceção de incompetência» do Supremo
Tribunal Federal «para se pronunciar sobre
qualquer matéria de mérito no feito», ao
mesmo tempo em que interpõe embargos
de declaração, exceção a que neguei segui-
mento.
Assim a decisão agravada:
 R.T.J. — 158
«Trata-se de mandado de segurança
impetrado contra ato do Ministro de Es-
tado da Agricultura e Reforma Agrária,
que, segundo o impetrante, o demitiu,
sem justa causa. A segurança foi impe-
trado perante o Egrégio Superior Tribu-
nal de Justiça, que dela não conheceu,
por entender que o writ foi ajuizado
após transcorrido o prazo do art. 18 da
Lei n° 1.533/51 (decadência do direito à
impetração). Inconformado com a deci-
são, o impetrante, em causa própria, in-
terpôs recurso ordinário para esta Corte,
que negou provimento ao apelo (fls.
150/158). O Supremo Tribunal Federal,
portanto, não decidiu a causa originaria-
mente, dado que a competência originá-
ria, neste caso, é do Superior Tribunal
de Justiça. No STJ, repita-se, o writ foi
aforado. O STJ não conheceu da segu-
rança, porque foi ela aforada após o
transcurso do prazo de 120 dias do art.
18 da Lei n° 1.533/51. Interposto o re-
curso ordinário constitucional para o
STF (CF, art. 102, II, a), foi o apelo
improvido.
Posta assim a questão, verifica-se
que a «exceção de incompetência»
oposta não passa de um despautério.
Do exposto, indefiro o requerido. Pu-
blique-se. Após, julgado o recurso de
embargos de declaração.»
Publicada a decisão, interpôs Paulo de
Tarso dos Santos Siqueira agravo regimen-
tal (fls. 186/190), afirmando que pretende,
com a interposição desse recurso, levar o
feito ao Plenário desta Corte, «visto que a
incompetência é do Tribunal e não turma
ou órgão qualquer...».
Em petição confusa, em que o recorrente
se reporta ao Mandado de Segurança n°
21.224-1, impetrado anteriormente, de que
foi relator o então Ministro Célio Borja,
afirma que esse mandamus foi requerido
116 dias após a publicação do ato de demis-
85
são. Diz que aquele Ministro relator «ex-
cluiu o Senhor Presidente da República da
relação processual sem verificar que o Sr.
Ministro (da Agricultura) era, nada mais
que delegado do Mandatário Supremo da
Nação...» e que aquele Ministro relator que
veio a ser nomeado para o cargo de Minis-
tro de Estado da Justiça, «amigo que era do
Exmo. Sr. Pres. da Rep. conforme preceitua
o artigo 135, caput, incisos: I, IV e V do
CPC não se valeu oportunamente do parág.
ún. do mesmo artigo retrocitado, tal suspei-
ção alcança, sem dúvidas a turma toda por
ter havido votos em separados». Depois de
dizer que «o relator, DD., ex-Ministro desta
Corte Suprema: no que tange ao MS n°
21.224-1 incidiu em suspeição é nulo o
aresto...» e que «a Súmula 430 está preju-
dicada pela 346, 429 e 510 do STF», requer
seja dado provimento ao presente recurso,
para ver «reconhecida incompetência desta
Excelsa Corte conhecer do mérito mas tão-
somente a tempestividade, c/consta dos
Embargos Declaratórios».
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Venoso (Rela-
tor): A decisão que originou o presente
agravo regimental, às fls. 182/183, tem o
seguinte teor:
«Vistos. Publicado o acórdão que ne-
gou provimento ao recurso ordinário in-
terposto pelo impetrante, Paulo de Tarso
dos Santos Siqueira, este, pela petição
de fls. 160/161, interpõe «exceção de
incompetência» do Supremo Tribunal
Federal «para se pronunciar sobre qual-
quer matéria de mérito no feito», ao
tempo em que interpõe embargos de
declaração. Sustenta que o Supremo
Tribunal não é competente para conhe-
cer e julgar «no mérito Mandado de
Segurança contra ato de Ministros de
Estado». (Sic). Ressalta que o Supremo
86 R.T.J. — 158
Tribunal Federal, julgando o MS n°
21.224-1 (AgRg)-DF, Relator o Sr. Mi-
nistro Célio Borja, decidiu que, tratan-
do-se de mandado de segurança contra
ato de Ministro de Estado, não tem o
STF competência originária. Assim,
conclui:
`Desta arte espera o excipiente
que o STF se dê por incompetente,
apreciando tão-somente a tempesti-
vidade geradora da decadência do di-
reito. Remetendo os autos ao V. Sup.
T. de Jst. para julgamento de Mérito.
Requer-se V. a Douta PGR.» (sic).
Posto isto, decido.
Trata-se de mandado de segurança
impetrado contra ato do Ministro de Es-
tado da Agricultura e Reforma Agrária,
que, segundo o impetrante, o demitiu,
sem justa causa. A segurança foi impe-
trada perante o Egrégio Superior Tribu-
nal de Justiça, que dela não conheceu,
por entender que o writ foi ajuizado
após transcorrido o prazo do art. 18 da
Lei n° 1.533/51 (decadência do direito à
impetração). Inconformado com a deci-
são, o impetrante, em causa própria, in-
terpôs recurso ordinário para esta Corte,
que negou provimento ao apelo (fls.
150/158). O Supremo Tribunal Federal,
portanto, não decidiu a causa originaria-
mente, dado que a competência originá-
ria, neste caso, é do Superior Tribunal
de Justiça. No STJ, repita-se, o writ foi
aforado. O STJ não conheceu da segu-
rança, porque foi ela aforada após o
transcurso do prazo de 120 dias do art.
18 da Lei n° 1.533/51. Interposto o re-
curso ordinário constitucional para o
STF (CF, art. 102, II, a), foi o apelo
improvido.
Posta assim a questão, verifica-se
que a «exceção de incompetência»
oposta não passa de um despautério.
Do exposto, indefiro o requerido. Pu-
blique-se. Após, julgado o recurso de
embargos de declaração.» (fl. 182)
Preliminarmente, há de ser retificado
um equívoco constante da decisão agrava-
da. E que o impetrante não está advogando
em causa própria. O advogado do impe-
trante é o Sr. Alcibíades Siqueira, que jun-
tou aos autos, por determinação minha, có-
pia xerox de sua carteira de identidade fun-
cional expedida pela OAB-DF e OAB-RJ
(fls. 195/196).
Feita a retificação do equívoco, estou
em que a decisão agravada é de ser mantida.
O que acontece é que o Supremo Tribu-
nal Federal decidiu não ter competência
para julgar, originariamente, o MS n°
21.224-DF, de que foi Relator o eminente
Ministro Célio Boda, porque o ato impug-
nado fora praticado por Ministro de Estado.
Neste caso, a competência originária é do
STJ (CF, art. 105, I, h). O ora agravante,
diante da decisão, impetrou a segurança
perante o STJ, que dela não conheceu, por
intempestividade. O impetrante, ora agra-
vante, interpôs o recurso ordinário consti-
tucional para o STF, na forma do disposto
no art. 102, II, a. O Supremo Tribunal,
julgando referido recurso, ao mesmo negou
provimento, vale dizer, confirmou a deci-
são do STJ (fls. 150/158). Não ocorre, é
bem de ver, a alegada incompetência do
Supremo Tribunal Federal, não passando a
«exceção de incompetência», oposta pelo
ora agravante, de um despautério. Devem
ser repelidas, de outro lado, as gratuitas
agressões dirigidas ao eminente Ministro
Célio Borja, que foi relator do citado MS
21.224-DF. Verificando o eminente Rela-
tor, que o ato fora praticado pelo Ministro
de Estado, simplesmente reconheceu a in-
competência originária do Supremo Tribu-
nal, decisão que foi confirmada pelo Plená-
rio (fls. 170/173). Cópias das razões de fls.
 R.T.J. — 158 87

160/161, da decisão de fls. 182/183, das
ralhes de fls. 186/190, da petição de fl. 194,
e dos documentos de fls. 195/196, deverão
ser encaminhadas à Ordem dos Advogados
do Brasil, Seção do Distrito Federal, para
os devidos fins.
Do exposto, nego provimento ao agravo
regimental, determinando que sejam reme-
tidas, ao Sr. Presidente da OAB, Seção do
Distrito Federal, as cópias acima indicadas.
EXTRATO DA ATA
RMS 21.491 (AgRg) — DF — Rel.: Mia
Carlos Velloso. Agte.: Paulo de Tarso dos
Santos Siqueira (Adv.: Alcibiades Siquei-
ra). Agdo.: Ministro da Agricultura e Re-
forma Agrária.
Decisão: Por unanimidade, a Turma ne-
gou provimento ao agravo regimental, nos
termos do voto do Ministro Relator.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso,
Marco Aurélio e Francisco Rezek. Subpro-
curador-Geral da República, o Dr. Cláudio
Lemos Fonteles.
Brasília, 8 de fevereiro de 1994 —José
Wilson Aragão, Secretário.

MANDADO DE SEGURANÇA N° 21.635 — PE

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso
Impetrante: João Lopes Filho — Impetrado: Presidente da República
Constitucional. Administrativo. Funcionário. Demissão. Pro-
cedimento administrativo. Cerceamento de defesa Lei n° 8.112/90, art.
132, XIII e art. 117, IX.
Sindicância e procedimento administrativo disciplinar:
distinção, certo que aquela é, de regra, medida preparatória deste (Lei
n° 8.112/90, artigos 143, 145, 154).
Inocorrência de prova no sentido da ocorrência de cercea-
mento de defesa.
M. Mandado de Segurança indeferido.
ACÓRDÃO RELATÓRIO

Vistos, relatados e discutidos estes autos,
acordam os Ministros do Supremo Tribunal
Federal, em Sessão Plenária, na conformida-
de da ata do julgamento e das notas taquigrá-
ficas, por decisão unânime, indeferir o pedido
de mandado de segurança. Ausente, ocasio-
nalmente, o Ministro Binar Gaivão.
Brasília, 10 de fevereiro de 1994 —
Octavio Gallotti, Presidente — Carlos
Velloso, Relator.
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Trata-
se de mandado de segurança impetrado
por João Lopes Filho, contra ato do Se-
nhor Presidente da República, que o demi-
tiu do cargo de Médico Veterinário do
Ministério da Agricultura e Reforma
Agrária por ter-se valido do cargo em pro-
veito de terceiros, em detrimento da digni-
dade da função pública, com fundamento
no art. 132, MIL c/c art. 117, IX, da Lei n°
8.112/90.
88 R.T.J. — 158
Alega o impetrante que, funcionário fe-
deral há 23 anos, foi intimado a responder
a um processo administrativo, instaurado
para apurar várias irregularidades que teria
praticado no exercício da função de Diretor
Federal do Ministério da Agricultura, pe-
rante a Diretoria, para o qual havia sido
nomeado há menos de cinco meses. Diz
que as acusações que pesavam contra ele
eram infundadas, feitas por pessoas que
tinham contra ele ressentimento, em razão
de sua atuação no sentido de moralizar o
Serviço de Inspeção Federal. A instauração
do processo administrativo foi precedido
de uma sindicância, em que pessoas foram
ouvidas e diligências foram feitas, sem a
participação do ora impetrante ou de seu
advogado, com ofensa ao princípio do con-
traditório. Argüiu, por isso, a suspeição dos
membros da comissão, o que não foi apre-
ciado em.nenhuma instância da tramitação
do processo, por entender que as provas
colhidas na fase da sindicância deveriam
ser repetidas no processo com a sua pre-
sença ou de seu advogado. Sustenta ter
ocorrido cerceamento de defesa, já que na
defesa que apresentou no processo admi-
nistrativo requereu várias providências,
não atendidas, como sejam: a) nova 'histo-
ria nos matadouros, feita por outra comis-
são; b) audiência das testemunhas ouvidas
na sindicância, agora com a sua presença
ou de seu advogado; c) audiência de pelo
menos uma das duas testemunhas que indi-
cou, exatamente o atual diretor que o subs-
tituiu, Luiz Gonzaga de Matos Oliveira
Filho; d) cópia de peças do processo.
Ressalta o impetrante que nunca sofreu
qualquer punição em sua vida funcional e
que «um dos membros da mencionada co-
missão, em voto em separado, discordando
dos outros membros deixava bem claro que
as possíveis irregularidades (em verdade
inexistentes) não eram de culpa do impe-
trante, e sim que era muito antigas, e que
não era favorável à demissão do acusa-
do/impetrante».
Requer, por fim, seja reintegrado no car-
go de que foi demitido, até que lhe seja
assegurada ampla defesa no processo ad-
ministrativo disciplinar, e que lhe seja for-
necida cópia autêntica do referido pro-
cesso.
Sem liminar, as declarações foram pres-
tadas às fls. 34/42, em que se ressalta que
«o processo disciplinar foi submetido à
apreciação do Departamento de Recursos
Humanos da Secretaria da Administração
Federal, que emitiu parecer favorável às
conclusões do relatório supra citado», e
que, «da mesma forma manifestou-se a
Consultoria Jurídica do Ministério, antes
da edição do ato de demissão do impetran-
te». Salientam, ainda, as informações que,
contrariamente ao que afama o impetrante,
foi-lhe «concedido o mais amplo direito de
defesa e ao contraditório, conforme faz
prova as cópias das principais peças do
processo administrativo, fornecidas pelo
Ministério da Agricultura, do Abasteci-
mento e da Reforma Agrária...».
O Ministério Público Federal oficiou às
fls. 111/113, opinando pela denegação da
segurança, por entender que «não há nos
autos prova nenhuma do alegado cercea-
mento de defesa, caracterizado por não te-
rem sido repetidas as provas colhidas no
curso da sindicância», mesmo porque não
existe previsão quanto a essa repetição (Lei
n° 8.112/90, art. 154, caput) nem o impe-
trante fez prova de que a requereu e que o
indeferimento fora imotivado. No tocante à
argüição de suspeição da Comissão, o im-
petrante atribui a ela a competência de jul-
gar, que ela não tem. Também nesse caso,
o impetrante não apresentou prova de que
a Comissão não se tenha conduzido com
independência e imparcialidade. Lembra o
parecer que a sindicância não tem caráter
contraditório, «não se justificando a parti-
 R.T.J. — 158
cipação do acusado, figura que ainda não
surgiu». Não tem, por isso, o impetrante
direito liquido e certo «à reiteração dos atos
desse procedimento, precedida da reinte-
gração no cargo do qual foi demitido».
No tocante à requisição de cópia dos
autos do processo, entende que a postula-
ção não se justifica, por não ter o impetrante
feito prova da impossibilidade «de acesso
aos autos por motivo imputável à Adminis-
tração Pública (art. 6°, parágrafo único, da
Lei n° 1.533, de 31 de dezembro de 1951);
pelo contrário, os documentos de fls.
104/106 demonstram que tal acesso lhe foi
facultado, por extração das peças que dese-
jasse».
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): A impetração visa a nulidade do ato do
Sr. Presidente da República que demitiu o
impetrante do serviço público, por valer-se
do cargo para lograr proveito de outrem, em
detrimento da dignidade da função públi-
ca, ato praticado com base no art. 132, XIII,
c.c. com o art. 117, IX, da Lei n" 8.112, de
11-12-90.
Sustenta ter ocorrido, no procedimento
administrativo disciplinar, cerceamento de
sua defesa, cerceamento de defesa que se
caracterizaria: a) por não terem sido repe-
tidas as provas colhidas no curso da sindi-
cância, sem sua presença nem a de seu
advogado (fls. 5/6); b) pela falta de exame
da alegada suspeição da Comissão que con-
duziu o procedimento disciplinar.
Abrindo o debate, registro que o proce-
dimento administrativo disciplinar instau-
ra-se de regra, após realização de sindicân-
cia. Esta é, na verdade, um procedimento
preparatório daquele. A autoridade, tendo
ciência de irregularidade no serviço públi-
co, promove a sua apuração imediata, me-
diante sindicância ou processo administra-
89
tivo disciplinar (Lei n° 8.112/90, art. 143).
Quer dizer, a sindicância tem por escopo
confirmar a ocorrência da irregularidade, o
seu autor, se isto se confirmar, instaura-se,
então, o processo administrativo discipli-
nar, (Lei nc. 8.112/90, art. 145, III), certo
que da sindicância poderá resultar o arqui-
vamento do processo — na verdade a sua
não instauração (Lei n° 8.112/90, art. 145,
I) — ou a aplicação de penalidade de ad-
vertência ou suspensão de até trinta dias
(Lei n's 8.112/90, art. 145, II). No caso, da
sindicância resultou a instauração do
processo disciplinar (Lei 8.112/90, art.
145, lin.
Não há, na lei, a exigência de serem
repetidas, no procedimento administrativo
disciplinar, as provas colhidas na sindicân-
cia. O que a lei estabelece é que os autos da
sindicância integrarão o procedimento dis-
ciplinar, como peça informativa da instru-
ção, nada mais (Lei na 8.112/90, art. 154).
O fato, portanto, de não terem sido repeti-
das, no procedimento administrativo, as
provas colhidas na sindicância, não carac-
terizaria cerceamento de defesa, convindo
registrar, de outro lado, que o impetrante
não trouxe para os autos qualquer prova no
sentido de que requerera a repetição das
provas e que a Comissão indeferira, imoti-
vadamente, a sua pretensão. No ponto, as
informações esclarecem que o impetrante
defendeu-se amplamente, tendo produzido
provas, inclusive prova testemunhal (fl. 37,
fl. 42, fl. 51, fls. 54/72).
A alegada suspeição da Comissão, por
motivo de parcialidade, não tem, na verda-
de, a extensão preconizada. Escreve, a pro-
pósito, a Subprocuradora-Geral afilia da
Luz Oliveira, no parecer que ofereceu pela
Procuradoria-Geral da República:
«Quanto à alegada suspeição da Co-
missão, por motivo de parcialidade, é
certo que o impetrante atribui a esse
órgão uma competência que não tem: a
90 R.T.I. — 158
de julgar. É verdade que lhe cabe con-
duzir o procedimento com independên-
cia e imparcialidade (art. 150 da Lei n°
8.112, de 11 de dezembro de 1990), mas
nada se prova em contrário, no caso.
Também é certo que a Comissão, à qual
a defesa é dirigida, ainda que o julga-
mento não seja atribuição sua, exami-
nou a questão suscitada pelo impetrante
(fls. 61/62).» (fl. 112).
No ponto, houve alegação de parcialida-
de da Comissão, mera alegação com base
em elementos subjetivos, pelo fato de a
Comissão, certamente pelo que apurou na
sindicância, ter feito certas afirmativas em
detrimento do impetrante (fls. 48/49). A
Comissão, no seu relatório, deu resposta à
alegação:
«Em princípio, pode-se reportar o
leitor às mesmas considerações de or-
dem processual tecidas por esta Comis-
são quando da análise da defesa de Ade-
mar da Rocha Torres, entretanto, cum-
pre, ainda, mais algumas observações:
A Comissão não julga, apenas
apura, conclui e propõe a autoridade
instauradora-julgadora; logo, quem não
julga não tem como prejulgar;
A indicação, em seus termos,
constitui o que a Comissão apurou e
concluiu pelo até então apurado, é peça
acusatória, e, como tal, deve acusar; o
patrono do indiciado confunde acusa-
ção com julgamento;
c) Não se verifica a parcialidade da
Comissão, como alega a defesa. Na ver-
dade, todos os atos da Comissão segui-
ram as formalidades legais. A Comissão
acusou (indicação — confundida pela
Parte com julgamento), abriu prazo re-
gular para defesa, atendeu solicitações
da parte, garantiu o exercício do direito
de defesa em toda sua amplitude; onde
está a parcialidade? na acusação? não
existe parcialidade; é mera fantasia de
defesa;
d) Nada procede, enfim das alega-
ções formuladas, de ordem processual.»
(fls. 61/62)
Ressalvo ao impetrante, no que toca ao
tema do cerceamento de defesa, entretanto,
as vias ordinárias, onde poderá fazer prova
do que alega.
Do exposto, com a ressalva acima, inde-
firo o writ.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, vou retratar o que percebi do
caso, para não incidir em equívoco
Pelas premissas lançadas pelo nobre Re-
lator, houve a sindicância e as provas nela
colhidas não foram repetidas, quando do
processo administrativo disciplinar pro-
priamente dito. Por sua vez, o envolvido
também não requereu essa repetição. Ocor-
re que se chegou a um parecer positivo
quanto à transgressão disciplinar não com
base naqueles elementos contidos no pro-
cesso de sindicância,mas com esteio em
prova feita pela Administração Pública,
relativamente à participação dos Impe-
trantes.
Corretas estas premissas, acompanho o
voto do Senhor Ministro Relator, indeferin-
do o mandado de segurança, porque, se o
pronunciamento que deu ensejo à punição
estivesse fundamentado apenas nas provas
colhidas unilateralmente, não teria a menor
dúvida em declarar o vício do processo
administrativo disciplinar.
VOTO
O Sr. Ministro Moreira Alves: Sr. Pre-
sidente, também acompanho o Sr. Ministro
Relator, porque, à semelhança do que
ocorre no processo penal com referência à
investigação policial, o mesmo sucede, em
 R.T.J. — 158 91

se tratando de inquérito administrativo, Decisão: Por votação unânime, o Tribu-

quanto à sindicância que o antecede, que é
apenas peça informativa da instrução do
inquérito, não havendo exigência legal de,
neste, serem reproduzidas as provas colhi-
das naquele, sem ser o requerimento de sua
repetição indeferido, sem motivação corre-
ta, pela comissão de inquérito.
Indefiro, portanto, a segurança.
EXTRATO DA ATA
MS 21.635 — PE — Rel.: Min. Carlos
Velloso. Impte.: João Lopes Filho (Adv.:
Paulo de Tarso Almeida Saihg). Impdo.:
Presidente da República.
nal indeferiu o pedido de mandado de se-
gurança. Votou o Presidente. Ausente, oca-
sionalmente, o Ministro Ilmar Gaivão.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Sepúlve-
da Pertence, Carlos Velloso, Marco Auré-
lio, Ilmar Gaivão e Francisco Rezek. Au-
sente, justificadamente, o Ministro Celso
de Mello. Procurador-Geral da República,
Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasília, 10 de fevereiro de 1994 —
Luiz Tomimatsu, Secretário.

MANDADO DE SEGURANÇA N • 21.683 — Ri

(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves

Impetrantes: Edalva Araujo Teixeira e outros — Impetrados: Tribunal de
Contas da União e Presidente da Fundação Legião Brasileira de Assistência
Mandado de segurança. Legitimidade passiva ad causam.
Incompetência.
— Ao concluir, recentemente, o julgamento do Mandado de
Segurança n° 21.462, o Plenário desta Corte firmou o entendimento de
que as recomendações do Tribunal de Contas à autoridade administra-
tiva, feitas em conversão de julgamento de legalidade de aposentadoria
em diligência, não obrigam esta a rever o ato administrativo de concessão
de aposentadoria para ajustá-lo a tais recomendações, razão por que, se
a autoridade administrativa os rever para fazer esse ajuste, não está ela
atuando como mera executadora material das recomendações do Tribu-
nal de Contas, mas, sim, é a autoridade que responde pela prática do ato
administrativo de ajuste. Conseqüentemente, a autoridade coatora não
é o Tribunal de Contas, mas a autoridade administrativa, razão por que
aquele não tem legitimidade passiva para figurar como coator em man-
dado de segurança contra o ato de ajuste por parte da autoridade
administrativa, que, esta sim, tem tal legitimidade passiva ad causam.
— Exclusão do Tribunal de Contas da União da presente
relação processual, por não ser ele legitimado passivo ad causam.
92 R.T.J. — 158

— Incompetência do Supremo Tribunal Federal para julgar

originariamente mandado de segurança contra a Presidente da Legião
Brasileira de Assistência (art. 102, I, d, da Constituição Federal).
Mandado de segurança não conhecido, determinando-se a
remessa dos autos à Seção Judiciária da Justiça Federal no Distrito
Federal.

ACÓRDÃO conto parcelado das importâncias já

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em não conhecer do pedido de mandado de
segurança com relação ao Tribunal de Con-
tas da União e determinar a remessa dos
autos à Seção Judiciária da Justiça Federal
do Distrito Federal, competente para o julga-
mento do pedido, quanto ao Presidente da
Fundação Legião Brasileira de Assistência.
Brasília, 11 de março de 1994 — Octa-
vio Gallotti, Presidente —Moreira Abres,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Moreira Alves (Rela-
tor): Assim expõe e aprecia o presente man-
dado de segurança o parecer da Procurado-
ria-Geral da República, de autoria da Dra.
Odília Ferreira da Luz Oliveira:
«Edalva Araujo Teixeira e outras
77 pessoas, qualificadas como servido-
res ativos ou inativos da Fundação Le-
gião Brasileira de Assistência — LBA
ou, ainda, pensionistas de ex-servidores,
impetram mandado de segurança contra
deliberação do Tribunal de Contas da
União que, em procedimento de registro
de aposentadorias, recomendou o corte
de certas vantagens financeiras obtidas
sob o anterior regime da legislação tra-
balhista e incompatíveis com o novo
regime estatutário, determinando o des-
pagas.
Insurgem-se, também, contra porta-
ria da Presidência da LBA, que deu
cumprimento a tal deliberação.
Afirmando que tais vantagens são
compatíveis com o novo ordenamento,
alegam os impetrantes que, mesmo na
vigência da Lei n° 8.112, de 11 de de-
zembro de 1990, continuaram a receber
as gratificações em causa, que se haviam
incorporado à remuneração por força de
decisões administrativas. Por isso, as
deliberações aqui impugnadas ofendem
direito adquirido e os princípios da iso-
nomia e da irredutibilidade de venci-
mentos.
Indeferida a liminar, foram prestadas
informações.
O mandado de segurança não com-
porta conhecimento quanto à impetrante
Denize Padrão de Campos, que não
comprovou a qualidade lie servidora da
entidade (fls. 116/137), ou seja, a titula-
ridade de direito líquido e certo ferido
por ato dos impetrados.
A Presidente da LBA, nas informa-
ções, aponta sua ilegitimidade para figu-
rar no feito. Esta preliminar não proce-
de, pois, ainda que o ato de sua autoria
seja mero cumprimento de decisão do
Tribunal de Contas da União (como me
parece ser), deve-se levar em conta o
fato de que eventual ordem de restabe-
 R.T.J. — 158
lecimento das vantagens deverá ser di-
rigida a ela e não à Presidência da Corte
de Contas, à qual apenas se poderá de-
terminar que efetue o registro das apo-
sentadorias dos impetrantes atingidos
pela recusa.
Iu
No mérito, é certo que a mudança de
regime jurídico impede a manutenção
de vantagens previstas no anterior,
quando não consagradas no novo. Os
direitos, deveres e vantagens dos servi-
dores públicos devem estar, necessaria-
mente, previstos em lei; portanto, extin-
to o regime que os consagrava, eles tam-
bém se extinguem. Não há como manter
vivo (ou ressuscitar) algo que desapare-
ceu do mundo jurídico (para os servido-
res públicos federais arrolados no art.
243 da Lei n° 8.112/90).
A partir do ingresso no novo regi-
me, por força de lei, os servidores pas-
saram a ter direito apenas às vantagens
nele previstas e nas condições por ele
dispostas. Não há direito adquirido à
manutenção de regime jurídico que não
mais vigora e nem à cumulação das
vantagens nele tratadas com as instituí-
das pelo novo ordenamento. Eventuais
decisões administrativas e judiciais
proferidas com base nas previsões do
antigo regime perdem a eficácia com o
desaparecimento deste.
Por sua vez, a irredutibilidade de
vencimentos não assegura ao servidor a
percepção de vantagens ilegais.
Também não socorre os impetrantes
a invocação do princípio da isonomia
com o objetivo de assegurar-lhes vanta-
gens que os demais servidores não têm
nem podem ter, exatamente porque não
previstas nas leis pertinentes.
93
IV
Em face do exposto, opino:
pelo não-conhecimento do man-
dado de segurança quanto à impetrante
Denize Padrão de Campos;
pela denegação relativamente aos
demais impetrantes, ante a legalidade
dos atos impugnados e a inexistência de
direito ao que pedem.» (fls. 169/171)
Em face de petição de Denize Padrão
Campos, que juntou contracheque para de-
monstrar sua qualidade de servidora da Le-
gião Brasileira de Assistência, abri nova
vista à Procuradoria-Geral da República,
que, por seu eminente titular, assim voltou
a manifestar-se:
«O Ministério Público Federal,
tendo em vista o r. despacho de fls. 176,
vem se manifestar no sentido de que o
documento juntado, serodiamente, pela
impetrante Denize Padrão Campos, à
fls. 175, pode ter o condão de ilidir a
preliminar de ilegitimidade ativa, levan-
tada no parecer anterior deste órgão do
Ministério Público, permanecendo, en-
tretanto, inatacável o mérito, objeto de
análise do mesmo parecer, cuja ratifica-
ção, por isso, se impõe.» (fl. 178)
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Moreira Alves (Rela-
tos): 1. Ao concluir, recentemente, o julga-
mento do Mandado de Segurança n°
21.462, o Plenário desta Corte fumou o
entendimento de que as recomendações do
Tribunal de Contas à autoridade adminis-
trativa, feitas em conversão de julgamento
de legalidade de aposentadoria em diligên-
cia, não obrigam esta a rever o ato adminis-
trativo de concessão de aposentadoria para
ajustá-lo a tais recomendações, razão por-
que, se a autoridade administrativa os rever
94 R.T.J. — 158
para fazer esse ajuste, não está ela atuando
como mera executadora material das reco-
mendações do Tribunal de Contas, mas,
sim, é a autoridade que responde pela prá-
tica do ato administrativo de ajuste. Conse-
qüentemente, a autoridade coatora não é o
Tribunal de Contas, mas a autoridade ad-
ministrativa, razão por que aquele não tem
legitimidade passiva para figurar como
coator em mandado de segurança contra o
ato de ajuste por parte da autoridade admi-
nistrativa, que, esta sim, tem tal legitimida-
de passiva ad causam.
No voto que proferi no julgamento desse
Mandado de Segurança 21.462, e que se
tornou vencedor, salientei:
«Examinando a questão preliminar
de saber se pode, ou não, o Tribunal de
Contas da União converter em diligên-
cia o julgamento, para fins de registro,
da legalidade da concessão, a fim de
determinar que o órgão concedente da
aposentadoria a altere em um ou em
alguns pontos, o eminente relator, acen-
tuando que a atual Constituição ampliou
os poderes do referido Tribunal, susten-
ta que essa conversão do julgamento em
diligência é possível, embora possa o
órgão administrativo a que tal determi-
nação se dirige recusar-se a cumpri-la.
A propósito, diz o eminente relator:
'Nada impede, contudo, que o
Tribunal de Contas da União — es-
pecialmente ante a ampliação do es-
paço institucional de sua atuação fis-
calizadora — determine, em consta-
tando a ocorrência de vício de legali-
dade no ato concessivo da aposenta-
doria, que se proceda à correção do
defeito jurídico verificado.
Essa providência, ordenada pelo
Tribunal de Contas da União, desti-
na-se, a partir da possibilidade que se
enseje ao órgão administrativo de sa-
nar os vícios que infirmam a validade
jurídica do ato, a evitar a medida
radical da recusa de registro da apo-
sentadoria concedida.
Mais do que mero poder implíci-
to, essa atribuição decorre de norma
expressa de competência que, inscri-
ta no artigo 71, IX, da Constituição,
autoriza o Tribunal de Contas da
União a 'assinar prazo para que o
órgão ou entidade adote as providên-
cias necessárias ao exato cumpri-
mento da lei, se verificada a ilegali-
dade'.
Se, no entanto, o órgão de que
proveio o ato juridicamente viciado
— agindo nos limites de sua esfera
de competência — recusar-se a dar
execução à diligência ordenada pelo
Tribunal de Contas da União, reafir-
mando, desse modo, o seu entendi-
mento quanto à plena legalidade da
concessão da aposentadoria, ensejar-
se-á, então, à Corte de Contas, o exer-
cício de sua competência constitu-
cional, cabendo-lhe ordenar, ou não,
o registro do ato de inativação'.
Com a devida vênia, não me parece
que essa colocação se coadune com o
texto constitucional.
Observo, em primeiro lugar, que, no
tocante à apreciação, para fins de regis-
tro, da legalidade da concessão de apo-
sentadoria, não houve nenhuma modifi-
cação nos poderes do Tribunal de Con-
tas da União, tendo em vista a Emenda
Constitucional n° 1/69 (com a modifica-
ção introduzida pela Emenda Constitu-
cional n° 7/77) e a atual Constituição.
Com efeito, já o parágrafo 5° do artigo
72 da Emenda Constitucional n° 1/69
preceituava:
`§ 5°. O Tribunal, de ofício ou
mediante provocação do Ministério
Público ou das auditorias financeiras
e orçamentárias e demais órgãos au-
 R.T.J. — 158
xiliares, se verificar a ilegalidade de
qualquer despesa, inclusive as decor-
rentes de contratos, deverá:
assinar prazo razoável para
que o órgão da administração pública
adote as providências necessárias ao
exato cumprimento da lei;
sustar, se não atendido, a exe-
cução do ato impugnado, exceto em
relação a contrato;
E, no parágrafo 7° (com a modifica-
ção introduzida pela Emenda Constitu-
cional n° 7/77), estabelecia:
7°. O Tribunal de Contas
apreciará, para fins de registro, a le-
galidade das concessões iniciais de
aposentadorias, reformas e pensões,
independendo de sua apreciação as
melhorias posteriores.'
A atual Constituição, no seu artigo
71, III, IX e X, na parte concernente à
concessão de aposentadorias, continua a
preceituar que compete ao Tribunal de
Contas da União:
'III — apreciar, para fins de re-
gistro, a legalidade... das concessões
de aposentadorias, reformas e pen-
sões, ressalvadas as melhorias poste-
riores que não alterem o fundamento
legal do ato concessório;
IX — assinar prazo para que o
órgão ou entidade adote as providên-
cias necessárias ao exato cumpri-
mento da lei, se verificada ilegali-
dade;
X — sustar, se não atendido, a
execução do ato impugnado, ' galidade da concessão da aposentadoria,
Como se vê, a apreciação, para fins
de registro, da concessão de aposenta-
doria é, na verdade, um julgamento ad-
ministrativo. Por isso mesmo, a atual
95
Lei Orgânica do Tribunal de Contas (Lei
n° 8.443, de 16 de julho de 1992) deter-
mina em seu artigo 40, que disciplina o
processo concernente aos atos sujeitos a
registro:
'Art. 40. O Relator presidirá a
instrução do processo, determinan-
do, mediante despacho singular, por
sua ação própria e direta, ou por pro-
vocação do órgão de instrução ou do
Ministério Público junto ao Tribunal,
a adoção das providências considera-
das necessárias ao saneamento dos
autos, fixando prazo, na forma esta-
belecida no Regimento Interno, para
o atendimento das diligências, após
o que submeterá o feito ao Plenário
ou à Câmara respectiva para decisão
de mérito.'
O saneamento do processo (a Lei
alude a saneamento dos autos) se fará
pelo relator, ao passo que a decisão de
mérito, para fins de registro, é da com-
petência, conforme o caso, do Plenário
ou da Câmara.
É claro que, submetido o processo a
julgamento da Câmara ou do Plenário,
pode um ou outro convertê-lo em dili-
gência. Conversão do julgamento em
diligência, como a própna expressão in-
dica, implica interrupção do julgamento
para que, por meio da diligência em que
ele foi convertido, melhor se instrua o
processo, a fim de que se recomece,
posteriormente, o curso do julgamento e
se chegue à decisão em que ele culmina.
O que, com a devida vênia, não tem
sentido é a admissão de uma conversão
do julgamento em diligência, para que,
antes de concluído o julgamento da ile-
se determine ao órgão administrativo,
que é o competente único para conceder
a aposentadoria, que altere os termos
dessa concessão, uma vez que tal deter-
96 R.T.J. — 158
minação não é evidentemente ato de
instrução, nem é ato de execução da
decisão, que ainda não se proferiu, da
legalidade, ou não, da concessão da apo-
sentadoria. Por isso mesmo, o eminente
relator, apesar de aludir ao inciso IX do
artigo 71 da atual Constituição (`assinar
prazo para que o órgão ou entidade ado-
te as providências necessárias ao exato
cumprimento da lei, se verificada ilega-
lidade'), inciso esse que está intima-
mente ligado ao que se lhe segue (` X-
sustar, se não atendido, a execução do
ato impugnado,...'), entende que o órgão
administrativo a que se dirige essa de-
terminação de modificar os termos em
que foi concedida a aposentadoria não
está obrigado a fazê-lo, podendo recusar-
se a proceder à alteração determinada.
A meu ver, no entanto, não pode o
Tribunal de Contas da União no julga-
mento dessa legalidade, que é uno e não
dividido em partes estanques, fazer de-
terminações de alteração da concessão
de aposentadoria, sem ter concluído tal
julgamento, e fazê-las por meio de dili-
gência que susta o próprio curso do jul-
gamento e que visa, não à melhor instru-
ção do processo, mas a atuar esdruxula-
mente como a execução de uma decisão
parcial conetiva sem forma nem figura
de direito. Com efeito, a determinação a
que alude o inciso IX do artigo 71 da
atual Constituição, se não for atendida,
acarreta a conseqüência a que se refere
o inciso X do mesmo artigo: a sustação
do ato impugnado. Ora, se o julgamento,
com a conversão em diligência, se inter-
rompe — o que implica dizer que não se
concluiu com a decisão em que ele cul-
mina —, é óbvio que não se pode sustar
a concessão da aposentadoria que ainda
não foi declarada ilegal. E tanto é assim
que, atendida, ou não, a determinação
consubstanciada nessa pseudo-diligên-
cia, o julgamento da legalidade da apo-
sentadoria em causa é reencetado pelo
Tribunal de Contas que, inclusive, não
está sujeito à deliberação dessa conver-
são, podendo, por mudança de compo-
sição ou até pelo reconhecimento de seu
erro, retratar-se até o final do julgamen-
to. Mais. Conversão de julgamento em
diligência, por ser ato para melhor ins-
trução do processo, e, portanto, do inte-
resse exclusivo do Tribunal, não dá mar-
gem o recurso, ao contrário do que su-
cede com a decisão final, mesmo no
âmbito da jurisdição administrativa do
Tribunal de Contas. Fica, pois, a pessoa
interessada sem a possibilidade de re-
correr por meio do pedido de reexame
que é o recurso administrativo cabível
contra as decisões denegatórias de regis-
tro, e recurso com efeito suspensivo (ar-
tigo 48 da Lei n° 8.443/92). E, com isso,
se sobrecarrega o Poder Judiciário uma
vez que ao interessado só resta socorrer-
se dele, para que não se alterem provi-
soriamente — e assim mesmo se lhe for
concedido liminar — os termos de con-
cessão de sua aposentadoria.
Ainda quando se entenda que os in-
cisos IX e X do artigo 71 da atual Cons-
tituição dizem respeito a esses julga-
mentos para fins de registro, é evidente
que, por serem atos de execução, só
poderão ser aplicados depois do julga-
mento de ilegalidade, que, assim, admi-
tirá o registro, se corrigida a concessão
no que tem de ilegal, ou, se não atendida
a determinação a que alude o inciso IX,
dará margem à sustação da aposentado-
ria, como disposto no inciso X.»
2. No caso, o Tribunal de Contas da
União converteu o julgamento da legalida-
de da aposentadoria dos ora impetrantes em
diligência, e posteriormente retornando os
autos àquela Corte de Contas com pedido
de reconsideração formulado pelo Presi-
dente da Legião Brasileira de Assistência,
resolveu ele, após acolher parcialmente
 R.T.J. — 158
esse pedido, converter novamente o julga-
mento em diligência, para, na parte que é
atacada neste mandado de segurança,
«8.2. determinar a restituição dos
autos ao órgão de origem, em diligência,
para ser revista a parcela da `vantagem
pessoal', cujo cálculo deve ajustar-se,
em 12-12-1990, a importância corres-
pondente a 1% (um por cento) do ven-
cimento, para cada ano de efetivo exer-
cício, sujeitando-se, o valor que for en-
contrado, aos reajustes lineares devidos
a partir da citada data;
8.3. recomendar a imediata suspen-
são do pagamento de gratificações e
vantagens (v. g. Gratificação de Aniver-
sário, Horas Extras incorporadas), in-
compatíveis com o Regime Jurídico
Único, tanto para servidores ativos
como inativos» (fi. 158)
Tratando-se, pois, de determinações em
conversão de julgamento em diligência, e
não estando a autoridade administrativa
obrigada a acatá-las, a Presidente da Legião
Brasileira de Assistência, ao acolhê-las,
baixando a Portaria n° 1.197/92, é a autori-
dade que, neste mandado de segurança, tem
legitimidade passiva ad causam.
Assim, excluo da presente relação pro-
cessual o Tribunal de Contas da União, por
não ser ele legitimado passivo ad causam.
Por outro lado, sendo a legitimada
passiva ad causam a Presidente da Legião
Brasileira de Assistência, não está ela arro-
lada entre as autoridades a que se refere a
letra d do inciso I do art. 102 da Constitui-
ção Federal, razão por que é incompetente
esta Corte para julgar o presente mandado
de segurança.
Em face do exposto, não conheço deste
mandado de segurança por incompetência
deste Tribunal, e determino a remessa dos
autos à Seção Judiciária da Justiça Federal no
Distrito Federal, para que o Dr. Juiz a que for
97
distribuído o presente mandado de segu-
rança o julgue como entender de direito.
VOTO (PRELIMINAR)
O Sr. Ministro Celso de Mello: O Ple-
no do Supremo Tribunal Federal, ao julgar
o MS n° 21.466-DF, de que Ni Relator,
deixou assentado que as diligências reco-
mendadas pelo Tribunal de Contas da
União, não sendo de execução compulsó-
ria, apresentam-se desvestidas de qualquer
caráter vinculante.
Essa decisão plenária consta de acórdão
assim ementado:
«(...) Constatada a ocorrência de ví-
cio de legalidade (...), torna-se lícito ao
Tribunal de Contas da União — espe-
cialmente ante a ampliação do espaço
institucional de sua atuação fiscalizado-
ra — recomendar ao órgão ou entidade
competente que adote as medidas neces-
sárias ao exato cumprimento da lei, evi-
tando, desse modo, a medida radical da
recusa de registro.
Se o órgão de que proveio o ato juri-
dicamente viciado, agindo nos limites
de sua esfera de atribuições, recusar-se
a dar execução à diligência recomenda-
da pelo Tribunal de Contas da União
(...), caberá à Corte de Contas, então,
pronunciar-se, definitivamente, sobre a
efetivação do registro.» (MS 21.466,
rel. Min. Celso de Mello, julg. em
19-5-93)
Sendo assim, e tendo presente essa
orientação jurisprudencial firmada pelo
Supremo Tribunal Federal, acompanho o
voto do em. Relator.
É o meu voto.
VOTO (PRELIMINAR)
O Sr. Ministro Néri da Silveira: Sr.
Presidente. Fiquei vencido no julgamento
98 R.T.J. — 158

do Mandado de Segurança n° 21.462, de Decisão: Por votação unânime, o Tribu-

que fui Relator. No ensejo, a Corte firmou
entendimento, quanto à matéria ora em
exame, na linha do voto do ora ilustre Mi-
nistro-Relator.
Ressalvo, assim, meu ponto de vista ex-
ternado no julgamento aludido, e, seguindo
a orientação da Corte, acompanho S. Exa.,
não conhecendo, preliminarmente, do pedi-
do, quanto ao Tribunal de Contas da União.
EXTRATO DA ATA
MS 21.683 — RJ — Rel.: Min. Moreira
Alves. Imptes.: Malva Araujo Teixeira e ou-
tros (Adv.: Abdo Jorge Couri Raad). Impdos.:
Tribunal de Contas da União e Presidente da
Fundação Legião Brasileira de Assistência.
nal não conheceu do pedido de mandado de
segurança com relação ao Tribunal de Con-
tas da União; determinou a remessa dos autos
à Seção Judiciária da Justiça Federal do Dis-
trito Federal, competente para o julgamento
do pedido, quanto ao Presidente da Funda-
ção Legião Brasileira de Assistência.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Celso de
Mello, Mamo Aurélio, limar Gaivão e Fran-
cisco Rezek. Ausentes, justificadamente, os
Senhores Ministros Sepúlveda Pertence e
Carlos Velloso. Procurador-Geral da Repú-
blica, Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasília, 11 de março de 1994 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA N° 21.859 — DF

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence

Recorrente: Geraldo Santiago de Abreu — Recorrida: União Federal
Proventos de aposentadoria: sujeição ao teto do art. 37,
XI, CF, cuja extensão à remuneração dos inativos o art. 17 ADCT faz
induvidosa.
Vencimentos e proventos: teto do art. 37, XI, CF: cui-
dando-se de servidores ativos ou de inativos do Poder Executivo, o limite
constitucional dos seus vencimentos e proventos é a remuneração em
espécie dos Ministros de Estado, não, a dos Ministros do Supremo
Tribunal Federal; e a eventual diferença entre a dos primeiros e a dos
últimos — contrariando a regra da equivalência dos tetos (STF, ADIn
14, Borja, RTJ 130/475) —, configuraria inconstitucionalidade por
omissão relativa, que não admite suprimento judicial (cf. ADIn 529, mc,
16-9-91, Pertence, Lex 175/90).
Teto de vencimentos e proventos (CF, art. 37, XI): para
tal efeito, a remuneração dos Ministros de Estado é aquela atribuída ao
cargo por decreto legislativo (CF, art. 49, VIII), não que, mediante
opção, perceba efetivamente algum dos seus titulares, em razão de ser
parlamentar ou servidor público efetivo.
 R.T.J. — 158
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes autos,
acordam os Ministros da Primeira Turma do
Supremo Tribunal Federal, na conformidade
da ata do julgamento e das notas taquigráfi-
cas, por unanimidade de votos, em negar pro-
vimento ao recurso em mandado de segurança.
Brasília, 24 de maio de 1994 — Morei-
ra Alves, Presidente — Septilveda Per-
tence, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence: O
impetrante é Auditor Fiscal do Tesouro
Nacional aposentado, e impetra segurança
contra a dedução, dos seus proventos, da
parcela que, segundo as autoridades coato-
ras, neles excede à remuneração em espécie
dos Ministros de Estado.
Sustenta, inicialmente, que a regra
do art. 37, XI, CF, não incide sobre proven-
tos da inatividade.
De qualquer sorte, dado a relação de
equivalência entre os tetos constitucionais
dos três poderes, afirmada pelo Supremo Tri-
bunal, à base da conjugação entre os arts. 37,
XI e 39, § 1°, o limite de vencimentos a
considerar seria a remuneração dos Ministros
desta Corte, consideravelmente superiores,
ao tempo, à dos Ministros de Estado.
4. Aduz mais que a aplicabilidade do
art. 37, XI, dependeria de regulamentação
legal, à qual não corresponde o art. 42 da
Lei n° 8.112/90, que apenas reproduziu o
teor da norma constitucional. Essa regula-
mentação, assevera, é imprescindível, entre
outras razões, para definir o que se há de ter
como o total da remuneração em espécie
dos Ministros de Estado, inclusive, quan-
do, sendo congressistas, optem pela dos
parlamentares ou, sendo servidores públi-
cos, pela do cargo efetivo. Afirma vigente,
para a composição da remuneração dos Mi-
nistros, a Lei n° 7.374/85 — que lhe conce-
99
dera, «para atendimento de despesas fun-
cionais, em caráter transitório, importância
mensal correspondente a 100 vezes o Maior
Valor de Referência — e o DL n° 2.371/87
— que reajustou aquela vantagem em
32,2%, e fixou em 222 o percentual de sua
representação.
Invoca finalmente o direito adquiri-
do e a irredutibilidade dos salários, que se
estende à remuneração dos servidores.
O Superior Tribunal de Justiça indefe-
riu a segurança, assim ementado o acórdão,
da lavra do em. Ministro José Dantas, que se
fundou emparecer da il. Subprocuradora-Ge-
ral Delza C. Rocha, no qual se lê (fl. 105):
«O art. 17, do ADCT, bem expressa
a equivalência entre as expressões «re-
muneração» e «proventos», verbis:
«Os vencimentos, a remuneração,
as vantagens e os adicionais, bem
como os proventos de aposentadoria
que estejam sendo percebidos em de-
sacordo com a Constituição serão
imediatamente reduzidos aos limites
dela decorrentes, não se admitindo,
neste caso, invocação de direito ad-
quirido ou percepção de excesso a
qualquer título».
Vê-se, pois, que o dispositivo consti-
tucional transitório guarda perfeita con-
sonância com o dispositivo inserto no
art. 37, inciso XXI, da CF, sendo forço-
so concluir que o limite máximo de re-
muneração abrange tanto os servidores
ativos quanto aos inativos, o que leva a
concluir que o legislador não teve inten-
ção de excluir, do limite de teto, os
proventos auferidos pelos servidores
aposentados.
O teto de remuneração dos servido-
res públicos está previsto e estabelecido
em norma constitucional. Assim sendo,
a supremacia e a rigidez da norma cons-
100 R.T.J. — 158
titucional impõe que qualquer legisla-
ção ordinária com ela se coadune.
Por outro lado, não cabe invocação
de direito adquirido, nem de irredutibi-
lidade de vencimentos. A proteção que
a Constituição proporciona os chama-
dos direitos adquiridos contrapõe-se
apenas face à legislação infraconstitu-
cional, e nunca contra a própria Consti-
tuição. Também não há que se invocar
o princípio da irredutibilidade de venci-
mentos, visto que o abate deduzido nos
proventos dos impetrantes é resultado
do próprio comando constitucional, na
conformidade da precitada norma inser-
ta no art. 17, do ADCT.
Rebata-se ainda os argumentos cola-
cionados pelos impetrantes, no sentido
de que o disposto no artigo 37, inciso
XXI, da CF seja norma de eficácia con-
tida, porquanto não se pode prescindir
de norma que o explicite.
Esclarece a Lei n° 8.112/90 que «ne-
nhum servidor poderá perceber, men-
salmente, a título de remuneração, im-
portância superior à soma dos valores
percebidos como remuneração, em es-
pécie, a qualquer título, no âmbito dos
respectivos Poderes, pelos Ministros
de Estado, por Membros do Congresso
Nacional e Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal. Parágrafo único. Ex-
cluem-se do teto de remuneração as
vantagens previstas no incisos II a VII
do art. 61».
Este artigo dá cumprimento, na lei,
ao disposto do inc. XXI, do art. 37, da
Constituição Federal. A própria lei cui-
da de conceituar a remuneração como
sendo «o vencimento do cargo efetivo,
acrescido das vantagens pecuniárias
permanentes estabelecidas em lei» (art.
41, da Lei n° 8.112/90). O parágrafo
único, do art. 42, da Lei n° 8.112/90,
exclui, entretanto, da incidência do
teto de remuneração as vantagens pre-
vistas nos incs. II e VII, do art. 61, que
são: gratificação natalina; adicional por
tempo de serviço; adicional pelo exerci-
cio de atividades insalubres, perigosas
ou penosas; adicional por serviço ex-
traordinário; adicional noturno e adi-
cional de férias.
E assim o faz porque são parcelas
asseguradas constitucionalmente —
umas face a aplicação do disposto no art.
7°, e outras (adicional por tempo de ser-
viço) por ter a Constituição Federal no
§ 1°, do art. 39), assegurado aos servido-
res as parcelas percebidas em caráter
individual.
O princípio da isonomia de venci-
mentos também não encontra lugar para
sua aplicação no presente caso. Não
convence o argumento dos impetrantes
de que os vencimentos dos Ministros de
Estado devem ser igualados com os dos
Ministros do Supremo Tribunal Federal
e dos Membros do Congresso Nacional
para, a partir dai, contarem com um teto
mais elevado.
Os impetrantes são servidores apo-
sentados de órgão pertencente ao Poder
Executivo. Dessa forma, não podem
eles tomar como paradigma a remunera-
ção máxima percebida por membro de
outro poder, conquanto o teto máximo a
ser observado como limite de remunera-
ção deve se situar no âmbito de cada
Poder.»
O recurso ordinário insiste nas alega-
ções iniciais (fl. 115).
Ofereceu contra-razões o il. Procura-
dor-Geral da União (fl. 133).
9. O parecer da Procuradoria-Geral, da
il. Subprocuradora-Geral Maria da Glória
Tamer, é pelo desprovimento do recurso.
É o relatório.
 R.T.J. — 158
VOTO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence: O
caso é idêntico ao RMS 21.946, de que fui
relator, julgado nesta sessão, quando se lhe
negou provimento.
2. Meu voto foi o seguinte:
«A primeira questão é se os proven-
tos da inatividade sujeitam-se aos tetos
impostos pelo art. 37, XI, da Constitui-
ção.
Problema similar veio à tona na
ADIn 139, 31-10-91, Lex 168/19, rela-
tor para o acórdão o em. Ministro Marco
Aurélio, quando se discutiu a aplicabili-
dade a proventos do inciso XIII do mes-
mo art. 37, que veda «a vinculação ou
equiparação de vencimentos».
O Tribunal se dividiu a propósito,
mas a peculiaridade do caso — a dispo-
sição transitória questionada da Consti-
tuição fluminense, cuidava de proventos
de serventuários remunerados por cus-
tas e os fixava em percentual dos do juiz
da comarca —, não permite apurar com
nitidez a existência de maioria de votos
em favor de alguma das repostas à inda-
gação em tese.
Assim, a impertinência aos proven-
tos do limite foi afumada, em termos
inequívocos, pelo relator originário, o
em. Ministro Aldir Passarinho, a que
aderiram, sem reservas, os ems. Minis-
tros Paulo Brossard e alio Borja, e
mais, no particular, o próprio Ministro
Marco Aurélio, que só concluiu pela
procedência da ação sob o fundamento
de inconstitucionalidade formal do pre-
ceito, no que foi acompanhado pelo em.
Ministro Velloso.
No pólo oposto, pela extensão aos
proventos da vedação literalmente cir-
cunscrita a vencimentos, situaram-se os
ems. Ministros Néri da Silveira, Morei-
ra Alves, Sanches e Gallotti, embora
101
esse último não a aplicassse ao caso,
dada a particularidade já referida.
De minha parte, embora me alinhan-
do com os votos vencidos, deixei ex-
presso que teria dúvidas em acompanhar
o entendimento do relator originário —
fundado, embora na distinção elemen-
tar, mas literal, entre vencimentos e pro-
ventos —, se se tratasse de vincular os
proventos do servidor, não aos venci-
mentos do cargo em que se aposentara,
mas aos vencimentos ou proventos de
outro: «o caso, porém — conclui — é
singular. Trata-se de servidores que
não têm vencimentos. Então, estabe-
leceu-se um critério absolutamente
razoável, para o cálculo de seus pro-
ventos. Cuida-se, ademais, de vincu-
lação transitória para disciplinar si-
tuação residual.»
Aqui, na espécie, não há peculiarida-
des a frisar. E, em linha de princípio, não
logro divisar nenhuma explicação ra-
zoável para erigir um estímulo a mais à
aposentadoria, mercê da liberação dos
proventos de limitação constitucional
imposta à remuneração do servidor que
permanece em atividade.
Certo, não se desconhece a diversi-
dade da conceituação entre proventos e
vencimentos, que anima a interpretação
literal a que se apegam os recorrentes.
Mas, como entendeu o acórdão re-
corrido, a mim também se afigurou de-
cisivo que o art. 17 ADCT, alcança não
só «os vencimentos, vantagens e adi-
cionais», mas também «os proventos
de aposentadoria que estejam sendo
percebidos em desacordo com a Cons-
tituição serão imediatamente reduzi-
dos aos limites dela decorrentes, não
se admitindo, neste caso, a invocação
de direito adquirido ou percepção de
excesso a qualquer título.»
102 R.T.J. — 158
A regra transitória vale por irrecusá-
vel interpretação autêntica da norma
permanente, cuja interpretação se discu-
te: a alusão expressa a proventos, no
contexto do art. 17 ADCT, desvela —
sob pena de fazer-se inútil —o que ficou
implícito no art. 37, XI, da Constituição,
ou seja, que o teto ali referido literal-
mente apenas à remuneração da ativida-
de alcance também a da inatividade.
Improcedem também os demais ar-
gumentos dos impetrantes.
Inativos do Poder Executivo, os seus
proventos tem por limite constitucional
a remuneração dos Ministros de Estado
e, não, a dos Ministros do Supremo Tri-
bunal. É verdade que segundo o enten-
dimento da Corte, deveriam eles equiva-
ler-se. Se, no entanto, não o eram, a
inconstitucionalidade por omissão rela-
tiva do decreto legislativo que haja esta-
belecido a dos Ministros de Estado abai-
xo dos vencimentos fixados em lei para
os do Supremo Tribunal Federal não
admite correção judicial (cf. ADIn 529,
med. cautelar, 16-9-91, Pertence, Lex
175/90).
De sua vez, dispensa demonstração
que a remuneração dos Ministros de Esta-
do é a atribuída ao cargo por decreto legis-
lativo (CF, art. 49, VIII), não aquela que,
mediante opção, perceba efetivamente al-
gum dos seus titulares, em razão de ser
parlamentar ou servidor público efetivo.»
No caso precedente, opinara o Minis-
tério Público Federal pelo provimento par-
cial do recurso, a fim de excluir parcelas da
remuneração do impetrante a ser cotejada
com o teto.
A propósito, acentuei:
«Finalmente, é certo, como anota o
parecer da Procuradoria-Geral, que a
nossa jurisprudência exclui do cotejo
com o limite constitucional as parcelas
da remuneração do servidor correspon-
dentes às vantagens de caráter indivi-
dual, entre as quais se compreendem a
gratificação por tempo de serviço e o
salário-família.
Não tenho, contudo, neste processo,
como acolher o parecer e deferir parcial-
mente a ordem.
Nem os impetrantes afirmam que tais
verbas hajam sido consideradas na apu-
ração do excesso descontado; nem o
evidenciam os contra-cheques que ins-
truem a inicial.
Cuida-se, na verdade, de questão
alheia ao objeto do processo e que, se for
o caso, os impetrantes poderão suscitar
mediante ação própria.
Nesses termos, nego provimento ao
recurso: é o meu voto.»
Assim, nos mesmos termos do anterior,
o meu voto nega provimento ao recurso.
EXTRATO DA ATA
RMS 21.859 —DF —Rel.: Min. Sepúl-
veda Pertence. Recte.: Geraldo Santiago de
Abreu (Advs.: Cláudio da Rocha Santos e
outro). Recda.: União Federal (Advs.: Ad-
vogado-Geral da União e outro).
Decisão: A Turma negou provimento ao
recurso em mandado de segurança. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Per-
tence e limar Gaivão. Ausente, justifica-
d amente, o Sr. Ministro Celso de Mello.
Subprocurador-Geral da República, o Dr.
Arthur de Castilho Neto.
Brasília, 24 de maio de 1994 — Ricar-
do Dias Duarte, Secretário.
 R.T.J. — 158 103

MANDADO DE SEGURANÇA N° 21.881 (AgRg) — DF

(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Celso de Mello

Agravantes: Confederação Nacional da Indústria e outros — Agravado:
Presidente da República
Mandado de segurança — Ato em tese — Inexistência de
controle normativo abstrato de legalidade — writ não conhecido.
Os atos estatais de conteúdo normativo não se expõem ao
controle jurisdicional pela via do mandado de segurança, porque inca-
pazes de afetar, de modo direto e imediato, situações jurídicas conso-
lidadas.
O remédio constitucional do mandado de segurança não
pode ser utilizado como instrumento de controle normativo abstrato de
legalidade dos atos regulamentares.
ACÓRDÃO a criar e manter o Serviço Social do
Transporte — SEST e o Serviço Nacio-
Vistos, relatados e discutidos estes au- nal de Aprendizagem do Transporte —
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri- SENAT — destinando-lhes à manuten-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con- ção as contribuições antes recolhidas
formidade da ata do julgamento e das notas das 'empresas de transporte rodoviá-
taquigráficas, por unanimidade de votos, rio' ao SESI e ao SENAI, administrados
em negar provimento ao agravo regimen- pela Confederação Nacional da Indús-
tal. tria.
Brasília, 3 de março de 1994 —Octavio Ocorre, sustenta a inicial, que, ao
Gallotti, Presidente — Celso de Mello, regulamentar dita lei, violando-a, o de-
Relator.
creto questionado, no art. ?,§ 1°, 'equi-
RELATÓRIO para à empresa de transporte aquelas
que, não tendo essa atividade como
O Sr. Ministro Celso de Mello: Trata- principal ou preponderante, reali-
se de Mandado de Segurança a que foi zam-no em proveito próprio', para o
recusado trânsito nesta Suprema Corte pelo fim de destinar aos SEST e ao SENAT
em. Min. Sepúlveda Pertence, que, no também as contribuições das últimas e
exercício eventual da Presidência (RISTF, incidentes sobre a 'remuneração paga
art. 37, I ), proferiu a seguinte decisão (fls. pelo estabelecimento contribuinte aos
92/93), verbis: seus empregados diretamente envol-
vidos na atividade de transporte' (art.
«Cuida-se de mandado de segurança 2°, § 1°).
com pedido liminar contra o Dec.
1.007/93, baixado pelo Senhor Presi- Donde, a impetração da segurança
dente da República. para, liminarmente, suspender-lhes o
A Lei 8.706, de 14-9-93, autorizou a efeito e, a final, 'anular o disposto nos
Confederação Nacional dos Transportes §§ 1° e 2° do Decreto n" 1.007...'.
104 R.T.J. — 158
Sem embargo da plausibilidade da
fundamentação de mérito, a via proces-
sual e o pedido são, data venia, de ma-
nifesta inadequação.
Sabidamente, não se presta o manda-
do de segurança para impugnar a valida-
de de normas abstratas, salvo quando,
por si só, a vigência delas alcançar direta
e imediatamente o pretendido direito
subjetivo do impetrante, sem necessida-
de da intermediação de ato concreto que
as aplica.
Daí, a jurisprudência consolidada na
Súmula 266 — 'Não cabe mandado de
segurança contra lei em tese' — que,
como já se notou, é um corolário inafas-
tável da inserção do interesse processual
do autor entre as condições da ação.
Ora, no caso, o que se impugna —
como se se tratasse de verdadeira ação
direta de ilegalidade de regulamento —
é a validade de normas abstratas, que só
prejudicarão os impetrantes na medida
em que o INSS deixe de entregar-lhes
as contribuições questionadas para des-
tiná-las aos novos serviços criados pela
Confederação Nacional dos Transpor-
tes.
Por outro lado, não incumbindo a
entrega do produto da arrecadação das
contribuições ao Presidente da Repúbli-
ca, mas ao INSS, jamais incumbiria ao
Supremo Tribunal Federal o conheci-
mento originário de pedido preventivo
destinado a obstar a execução dos pre-
ceitos cuja validade se contesta.
Por tudo isso, reputando inequívoca
a carência da ação, nego seguimento ao
mandado de segurança e julgo prejudi-
cado o requerimento liminar.»
Os impetrantes, inconformados com
esse ato decisório, interpuseram o presente
recurso de agravo, sustentando, em essên-
cia, que o decreto impugnado não se quali-
fica como ato em tese, eis que dele derivam
efeitos concretos e imediatos, aptos a pro-
vocarem lesão ao direito dos ora recorren-
tes.
Ouvida, a douta Procuradoria-Geral da
República pronunciou-se pelo bnprovi-
mento do presente agravo, em parecer as-
sim ementado (fl. 108), verbis:
«Ementa: Súmula 266: adequada se
faz sua invocação, para considerar im-
própria a via processual eleita, em se
tratando de Mandado de Segurança im-
petrado contra o Decreto n° 1.007/93,
que regulamentou a Lei n° 8.706/93, se
a instituição dos 'procedimentos ope-
racionais para arrecadar as contri-
buições devidas' fez-se através de Or-
dem de Serviço, de n° 105/94, baixada
pela Diretora de Arrecadação e Fiscali-
zação do Instituto Nacional do Seguro
Social — INSS. Incompetência originá-
ria do STF: art. 102, I, d, da CF. Agravo
Regimental insuscetível de provimen-
to.»
Não me havendo convencido das razões
deduzidas pelos ora agravantes (fls.
95/102), submeto o presente recurso à apre-
ciação do Pleno deste Tribunal.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello (Rela-
tor): Os ora recorrentes impetraram o writ
mandamental contra o Decreto n° 1.007/93
que, editado pelo Presidente da República,
teve por finalidade regulamentar a Lei n°
8.706/93, que dispôs sobre a criação do
Serviço Social do Transporte-SEST e do
Serviço Nacional de Aprendizagem do
Transporte-SENAT (fl. 81).
Tenho para mim, na linha da decisão
proferida pelo em. Ministro Sepúlveda
Pertence, que o ato questionado na presen-
te sede mandamental subsume-se, em seu
 R.T.J. — 158
perfil tipológico, à categoria jurídica dos
atos em tese.
A análise do conteúdo do decreto presi-
dencial em questão bem evidencia o caráter
abstrato das normas nele inscritas cuja
atuação está a depender, para efeito de sua
efetiva aplicabilidade, de um momento de
ulterior concreção, representado pela ado-
ção de medidas administrativas que pos-
sam, estas sim, instaurar a situação de
ofensa ao direito subjetivo alegado pelos
ora agravantes.
Daí, a procedente advertência contida
no ato decisório impugnado nesta sede re-
cursal (fls. 92/93), verbis:
«Ora, no caso, o que se impugna —
como se se tratasse de verdadeira ação
direta de ilegalidade de regulamento —
é a validade de normas abstratas, que s6
prejudicarão os impetrantes na medida
em que o INSS deixe de entregar-lhes as
contribuições questionadas para desti-
ná-las aos novos serviços criados pela
Confederação Nacional dos Transpor-
tes.
Por outro lado, não incumbindo a
entrega do produto da arrecadação das
contribuições ao Presidente da Repúbli-
ca, mas ao INSS, jamais incumbiria ao
Supremo Tribunal Federal o conheci-
mento originário de pedido preventivo
destinado a obstar a execução dos pre-
ceitos cuja validade se contesta.»
O Ministério Público Federal, ao acen-
tuar o descabimento da ação mandamental
neste caso, tendo presente a natureza de ato
em tese do decreto presidencial impugna-
do, salientou, em parecer da ilustre Subpro-
curadora-Geral, Dra. Anadyr de Mendon-
ça Rodrigues, aprovado pelo em. Procura-
dor-Geral da República, Dr. Aristides
Junqueira Alvarenga, que (fls. 113/115),
verbis:
105
«Os próprios Agravantes, contudo,
incumbiram-se de trazer, para os autos,
notícia da expedição da Ordem de Ser-
viço n° 105, de 10 de janeiro de 1994,
pela Diretora de Arrecadação e Fisca-
lização do Instituto Nacional de Seguro
Social — INSS (fl. 101), ato que está
assim posto:
'A Diretora de Arrecadação e Fis-
calização, no uso das atribuições que
lhe confere o artigo 175, inciso RI do
Regimento Interno do Instituto Nacio-
nal do Seguro Social —INSS, aprovado
pela Podaria MPS n° 458, de 24 de
setembro de 1992, considerando o dis-
posto o § 1° do artigo 79 da Lei n°
8.706/93, considerando a necessidade
de orientar o contribuinte da forma
como efetuar o recolhimento das contri-
buições previstas nos incisos I e R do art.
r da Lei 8.706/93, resolve fixar os pro-
cedimentos operacionais para arreca-
dar as contribuições devidas ao Servi-
ço Social do Transporte — SEST e ao
Serviço Nacional de Aprendizagem do
Transporte — SENAT. (Fls. 101/102)
É o quanto basta, certamente, para ficar
evidenciado que nem a Lei n° 8.706, de 14
de setembro de 1993, nem o seu regula-
mento — o Decreto n° 1.007, de 13 de
dezembro de 1993, este o ato impugnado
pela impetração —, constituíram:
`... normas concretas que, por si sós,
infringem direta e imediatamente o di-
reito subjetivo dos impetrantes.' (fl. 98)
Ao contrário, a edição da Ordem de
Serviço n° 105, de 10 de janeiro de 1994,
pela Diretora de Arrecadação e Fiscali-
zação do Instituto Nacional de Seguro
Social — INSS, com o objetivo de ins-
tituir 'procedimentos operacionais
para arrecadar as contribuições devi-
das ao Serviço Social do Transporte —
SEST e ao Serviço Nacional de Apren-
dizagem do Transporte — SENAT'
106 R.T.J. — 158

101), está a demonstrar, abundantemen- O remédio constitucional do mandado

te, que, antes de sua vinda ao mundo de segurança não pode ser utilizado, sob
jurídico, tanto a Lei n° 8.706, de 14 de pena de grave disfunção jurídico-proces-
setembro de 1993, como o Decreto n° sual e de comprometimento de sua alta
1.007, de 13 de dezembro de 1993, eram finalidade institucional, como instrumento
dotados da natureza de normas em tese. de controle normativo abstrato de legalida-
Sendo essas as circunstâncias da es- de dos atos regulamentares.
pécie, adequada se fez a invocação da Esse sistema de tutela concentrada da
Súmula 266 (Não cabe mandado de legalidade inexiste em nosso ordenamento
segurança contra lei em tese') e, ipso jurídico, o qual, ao contrário do modelo
facto, patente a incompetência originá- consagrado pela Constituição de Portugal,
ria do Supremo Tribunal Federal para não prevê a possibilidade de fiscalização
processar e julgar este Mandado de Se- in abstracto da mera legalidade de normas
gurança, a teor do disposto no art. 102, jurídicas secundárias.
1, d, da Constituição Federal.
Assim sendo, tendo presentes as razões
O parecer é, por conseguinte, de que expostas, e considerando, ainda, o parecer
o Agravo Regimental não comporta da douta Procuradoria-Geral da República,
provimento.» nego provimento a este recurso.
Não constitui demasia assinalar, neste
ponto, que não se expõem ao controle ju- É o meu voto.
risdicional, pela via do mandado de segu-
rança, os atos — como o impugnado nesta EXTRATO DA ATA
sede — cujo coeficiente de generalidade
MS 21.881 (AgRg) — DF —Rel.: Min.
abstrata revela-se insuficiente para confe-
Celso de Mello. Agtes.: Confederação Na-
rir-lhes, desde logo, eficácia lesiva capaz
cional da Indústria e outros (Advs.: José
de afetar situações jurídicas consolidadas.
Batista de Oliveira Júnior e outros). Agdo.:
As regras em questão traduzem um ato Presidente da República.
em tese, cujo grau de normatividade e de
generalidade abstrata impede, consoante Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
diretriz jurisprudencial firmada por esta nal negou provimento ao agravo regimental.
Corte, a válida utilização do remédio cons-
Presidência do Senhor Ministro Octavio
titucional em causa (Súmula 266/STF).
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Normas em tese — que se qualificam Ministros Néri da Silveira, Paulo Brossard,
como tais em função do seu tríplice atributo Sepúlveda Pertence, Celso de Mello, Car-
de generalidade, impessoalidade e abstra- los Velloso, Marco Aurélio, limar Gaivão
ção — não se submetem ao controle do e Francisco Rezek. Ausentes, justificada-
Poder Judiciário em sede de processo man- mente, os Senhores Ministros Moreira Al-
damental (Hely Lopes Meirelles, «Manda- ves e Sydney Sanches. Vice-Procurador-
do de Segurança, Ação Popular, Ação Civil Geral da República, Dr. Moacir Antonio
Pública, Mandado de Injunção e Habeas Machado da Silva.
Data», pág. 17, 13' ed., 1989, RT; Alfredo
Buzaid, «Do Mandado de Segurança», vol. Brasília, 3 de março de 1994 — Luiz
I/126-129, itens es 65/66, 1989, Saraiva). Tomimatsu, Secretário.
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RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA hl" 21.960 — DF

(Segunda Turma)

Relator p/o acórdão: O Sr. Ministro Maurício Conta

Recorrente: Raul de Souza Silveira — Recorrida: União Federal
Recurso ordinário em mandado de segurança. Portaria n°
529/92 do Ministro da Fazenda: liquidação extrajudicial de companhia de
seguros (Decreto-Lei n° 73/66) e indisponibilidade dos bens do diretor
presidente (art. 2' da Lei n° 5.627/70). Ato que atinge interesses da compa-
nhia e do acionista: legitimidade ativado acionista para impetrar seguran-
ça (art. 109 da Lei das Sociedades Anônimas — Lei n° 6.404/76 — e art.
5°, XXXV, da Constituição).
O acionista que se opõe à ordem de liquidação extrajudi-
cial de sociedade seguradora em defesa de seus interesses pessoais, não
pleiteia em nome próprio direito alheio, mas direito próprio, não ocor-
rendo a hipótese de substituição processual não prevista em lei. Inapli-
cabilidade do art. 6° do Código de Processo Civil.
No caso, o impetrante-recorrente não postula direitos na
condição de acionista, como previsto no art. 109 da Lei das Sociedades
Anônimas, mas direitos patrimoniais próprios, o que lhe confere mani-
festa legitimidade ativa para a causa. Se existisse norma que vedasse seu
acesso ao Judiciário, seria de indiscutível inconstitucionalidade.
3. Recurso conhecido e provido para, afastada a ilegitimida-
de ad causam do recorrente, determinar que o Tribunal a quo prossiga
no julgamento do mandado de segurança, como entender de direito.
ACÓRDÃO RELATÓRIO

O Sr. Ministro Francisco Rezek: O ora

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros componentes da
Segunda Turma do Supremo Tribunal Fe-
deral, na conformidade da ata do julgamen-
to e das notas taquigráficas, por maioria de
votos, dar provimento ao recurso para,
afastada a ilegitimidade ativa «ad causam»
do impetrante e recorrente, determinar
prossiga o Tribunal «a quo» no julgamento
do mandado de segurança como entender
de direito.
Brasília, 12 de setembro de 1995 —
Néri da Silveira, Presidente — Maurício
Corrêa, Relator p/ o acórdão.
recorrente impetrou, na qualidade de acio-
nista minoritário da Nova York Companhia
de Seguros, mandado de segurança no Su-
perior Tribunal de Justiça (STJ) contra ato
do Ministro de Estado da Economia, Fa-
zenda e Planejamento: a Portaria n°529/92,
de 14 de julho de 1992, que decretou a
liquidação extrajudicial daquela sociedade
seguradora, além da Resolução n° 014/92
do Conselho Nacional de Seguros Privados
(CNSP) que cassou a autorização a ela con-
cedida para operar em seguros privados.
O STJ, em julgamento da Primeira Se-
ção, não conheceu do writ por estimar que
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faltava ao impetrante legitimidade ativa ad
causam. O acórdão foi assim resumido
pelo relator, Ministro José de Jesus Filho:
«Liquidação extrajudicial. Socieda-
de de Seguro. Ilegitimidade ativa ad
causam de acionista nos termos do art.
109 da Lei n° 6.404/76 para suspender
os efeitos da Portaria do Ministro da
Fazenda que decretou a liquidação ex-
trajudicial de Sociedade de Seguro.
Mandado de segurança não conheci-
do.» (Fl. 331).
A tal decisão foi oposto o presente re-
curso ordinário.
Diz o recorrente que «a cassação da
carta-patente e a determinação da liquida-
ção provocam, ao mesmo tempo, a extinção
da sociedade e a extinção dos direitos dos
acionistas como tais. Dessa forma, ao plei-
tear contra ato causador de tais efeitos, com
a finalidade de cassá-lo, não estará o sócio
postulando, senão reflexamente, direito da
sociedade: estará, isso sim, invocando seu
próprio direito, de continuar sócio de uma
sociedade, erradamente atingida em sua so-
brevivência, eis que não divisa, no ato coa-
tor, fundamento jurídico plausível para dar
termo à affectio societatis.» (Fl. 337)
Argumenta que não está a pleitear, em
nome próprio, direito alheio, tal como con-
signou a decisão recorrida. Sob sua ótica, o
parágrafo 2° do art. 1° da Lei n° 1.533/51
combinado com o art. 6° in fine do Códi-
go de Processo o titulariam a postular em
juízo.
Pondera, ainda, que o acórdão recorrido,
ao mencionar o art. 109 da lei das S.A. para
afastar eventual direito do acionista à pre-
sente ação judicial, abstraiu o fato de que o
rol de direitos daquela norma não é limita-
tivo.
Destaca, por fim, que o primeiro direito
reconhecido aos acionistas é o de participar
dos lucros sociais (art. 109-1) e que, para
tanto, todos os meios, processos ou ações
são admitidos à vista do que dispõe o § 2°
do art. 109.
O Ministério Público Federal opina pelo
não provimento do recurso.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Francisco Rezek (Re-
lator): Leio, em síntese, o que diz a Subpro-
curadora-Geral Anadyr de Mendonça Ro-
drigues, em nome do Parquet Federal:
«... o art. 109 da Lei n° 6.404, de
1976, garantiu aos acionistas foi — en-
quanto existente a sociedade, obvia-
mente — o exercício dos direitos de:
8.1. 'I — participar dos lucros so-
ciais':
8.2. 'II — participar do acervo da
companhia, em caso de liquidação';
8.3. — fiscalizar, na forma pre-
vista nesta Lei, a gestão dos negócios
sociais';
8.4. 'IV — preferência para subs-
crição de ações, partes beneficiárias
conversíveis em ações, debêntures
conversíveis em ações e bônus de subs-
crição, observado o disposto nos arts.
171 e 172';
8.5. 'V — retirar-se da sociedade
nos casos previstos nesta Lei».
Veja-se que nenhum dos direitos as-
sim assegurados aos acionistas poderá
ser exercitado, se inexistir a sociedade,
porquanto, então, não haverá:
9.1. Lucros sociais, a ratear;
9.2. Companhia, a liquidar;
9.3. Negócios, cuja gestão possa
ser fiscalizada;
9.4. Ações, partes beneficiárias
ou debêntures, para cuja subscrição
possa haver preferência;
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9.5. Sociedade, da qual se possa
retirar o acionista.
Note-se, sob outro ângulo, que se-
quer quando cogitou da liquidação da
sociedade — procedimento gerador de
sua extinção —, cuidou a Lei n° 6.404,
de 1976, de outorgar legitimidade ao
acionista para se lhe opor, pois, em tal
caso, só lhe assegurou participar 'do
acervo da companhia'.
É o quanto basta, quer parecer, para
ficar evidenciado que a Lei n° 6.404, de
1976, não atribuiu ao acionista o direito
de continuar sócio, especialmente se o
exercício desse direito pressupõe a fa-
culdade de impedir seja a sociedade
liquidada, pelos meios legais.
Ora, é desse 'direito de continuar
sócio — que não lhe assiste — que o
Recorrente, como acionista, extrai o in-
teresse de agir, para se legitimar 3 im-
petração do Mandado de Segurança.
Como o 'direito de continuar sócio'
não se encontra entre aqueles outorga-
dos ao acionista, pela Lei n° 6.404, de
1976, faltou, mesmo, ao Recorrente, le-
gitimidade para impetrar o mandado
de segurança e, pois, estava dotado de
razão o V. Acórdão recorrido». (Fls.
364/366)
Entendo, com o Ministério Público Fe-
deral, que não há, no rol dos direitos con-
feridos ao acionista, em decorrência de sua
condição de sócio — ou qualidade de acio-
nista, como diz a Lei das S.A. (artigo 126)
— o «direito de continuar sócio». Parece-
me, assim, correta a decisão do Superior
Tribunal de Justiça. Colho do voto do
relator, Ministro José de Jesus Filho, o
seguinte:
«É princípio corrente de direito que
os sócios ou acionistas não se confun-
dem com a sociedade de que fazem par-
te. Sendo assim o direito conferido ao
109
acionista pelo diploma legal invocado é
para proteger aqueles direitos nomina-
dos no artigo 109. Pela leitura atenta das
alentadas razões da petição exordial,
bem assim do não menos alentado me-
modal, não encontrei qualquer lesão
concreta ao patrimônio do autor a justi-
ficar o cabimento do remédio heróico.
Ademais não demonstrou ele qual o pre-
juízo que lhe advinha do ato atacado,
juntando inclusive prova documental.
Diante dessas considerações do direito
postulado resulta claro o que dispõe o
digesto processual.
'Para propor ou contestar ação é
necessário ter interesse e legitimi-
dade.'
A par disso complementa o art. 6°:
'Ninguém poderá pleitear em
nome próprio, direito alheio, salvo
quando autorizado por lei.'
Por conseguinte, o que se verifica em
todo o petitório é que o impetrante plei-
teia em nome próprio direito alheio pois,
não demonstrou de forma inequívoca o
seu interesse no caso, o que resulta em
manifesta ilegitimidade ativa ad cau-
sam.» (Fl. 311)
Tais as circunstâncias, resta-me seguir o
alvitre do Ministério Público Federal e ne-
gar provimento ao recurso.
É como voto.
VOTO (ADITAMENTO AO VOTO)
O Sr. Ministro Francisco Rezek (Re-
lator): Quero ponderar que a referência ex-
pressa a uma falta de legítimo interesse
pareceu-me menos feliz do que a restante
linha de argumentação do acórdão recorri-
do. Uma das inúmeras manifestações do
denodo e do talento com que a defesa do
impetrante se houve, neste caso, foi a tese,
agora de novo suscitada da tribuna, de que
esse interesse no destino da sociedade é
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patente. O prejuízo que para o acionista
pode resultar de um fenômeno como o que
os autos espelham é também algo irrecusá-
vel. A questão, todavia, é outra. E quero,
neste ponto, valorizar o núcleo do acórdão
recorrido: a tese de que aqueles direitos
concedidos pela lei ao acionista individual-
mente considerado — ao acionista minori-
tário, sobretudo — são direitos exercitáveis
contra a sociedade. É aquilo em nome de
quê ele tem ação contra a sociedade se por
ela, de algum modo, em virtude de uma de-
cisão majoritária qualquer, se sente lesado.
O que se pretende aqui é exercer contra
o governo, contra a autoridade pública e seu
ato de intervenção, essa ação em nome de
um direito não da sociedade, mas do acio-
nista minoritário, daquele que detém ações
da companhia cuja liquidação extrajudicial
foi decretada.
O que pensa a companhia, não se sabe.
Qual a reação coletiva, não se sabe. Qual a
reação majoritária, não se tem como ava-
liar. Não estão excluídas do horizonte do
possível, em situações assim, aquelas hipó-
teses em que, por algum singular motivo, a
companhia posta em liquidação judicial
não estima que deva reagir contra a decisão
governamental. Pergunto-me, nesse caso,
como se poderia justificar para o sócio mi-
noritário a prerrogativa do protesto em juí-
zo, com mandado de segurança, contra
aquilo a que a própria sociedade liqüidanda
não alvitrou reação.
Penso, de outro lado, que alguns ele-
mentos da teoria geral do direito nos im-
põem essa distinção que o acórdão recorri-
do patrocinou, entre a pessoa jurídica de
direito privado, a sociedade por ações, e a
pessoa de cada um dos seus acionistas.
Temos até no contencioso internacional
exemplos conhecidos de ênfase sobre essa
distinção. No romper da década de 70 a
Corte Internacional de Justiça julgou o caso
da «Barcelona Traction Light and Power»
e entendeu que, sendo a companhia consti-
tuída no Canadá, e tendo, enquanto pessoa
jurídica de direito privado, a regência do
direito canadense, não havia legitimidade
postulatória em seus acionistas belgas (em-
bora fossem eles, todos, capitalistas bel-
gas).
VOTO (VISTA)
O Sr. Ministro Maurício Corrêa: Sr.
Presidente, a mim me parece estranho que
um sócio minoritário não tenha legitimida-
de para postular em juízo, ainda mais quan-
do se sabe que esse acionista já ocupara o
cargo de direção da empresa e em decorrên-
cia teve seus bens bloqueados. Só por isso
parece-me abrir-se espaço para o reconhe-
cimento dessa legitimidade.
Contudo, vou preferir pedir vista para
um exame mais apurado.
EXTRATO DA ATA
RMS 21.960 — DF — Rel.: MM. Fran-
cisco Rezek. Recte.: Raul de Souza Silveira
(Advs.: Sergio Ferraz e outros). Recda.:
União Federal (Adv.: Advogado-Geral da
União).
Decisão: Após o voto do Sr. Ministro
Relator negando provimento ao Recurso
em Mandado de Segurança, o julgamento
foi adiado em virtude do pedido de vista
formulado pelo Ministro Maurício Corrêa.
Falou pela recorrente o Dr. Sérgio Ferraz.
Impedido o Sr. Ministro Carlos Velloso.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso, Marco Aurélio,
Francisco Rezek e Maurício Corrêa. Sub-
procurador-Geral da República, o Dr. Mar-
dem Costa Pinto.
Brasília, 4 de abril de 1995 — Wagner
Amorim Madoz, Secretário.
 R.T.J. — 158
VOTO (VISTA)
O Sr. Ministro Mauricio Corrêa: Sr.
Presidente, trago o meu voto, a propósito
do pedido de vista que então formulara,
após a leitura do relatório e do voto do em.
Ministro Francisco Rezek, em assentada pas-
sada em que os autos estiveram em mesa.
Creio se imponha seja feita ligeira me-
mória dos fatos, para uma melhor com-
preensão de sua extensão. Por portaria as-
sinada pelo então Ministro de Estado da
Economia, Fazenda e Planejamento, Dr.
Marcflio Marques Moreira (fl. 289), datada
de 14 de julho de 1992, fora decretada a
Liquidação Extrajudicial da Nova York
Companhia de Seguros, com fundamento
no artigo 90, alíneas a e b, do artigo 96, do
Decreto-Lei n° 73/66.
Inconformado com o ato, Raul de Sousa
Silveira, acionista da companhia, que então
exercera, cumulativamente, os cargos de
seu Diretor Presidente e Presidente do Con-
selho de Administração, respectivamente,
ajuizou mandado de segurança, que por
tratar de autoridade ministerial, foi aforado
perante o Eg. Superior Tribunal de Justiça,
ali sendo distribuído ao em. Ministro José
de Jesus Filho, integrante da 1' Seção Judi-
ciária daquela Alta Corte de Justiça.
Por maioria de votos, a Col. 1* Seção não
conheceu do writ, estando assim reduzido
o acórdão:
«Liquidação extrajudicial. Socieda-
de de Seguro. Ilegitimidade ativa ad
causam de acionista nos termos do arti-
go 109 da Lei n° 6.404/76 para suspen-
der os efeitos da Portaria do Ministro da
Fazenda que decretou a liquidação ex-
trajudicial de Sociedade de Seguro.
Mandado de Segurança não conheci-
do.»
As razões do voto condutor e as daque-
les que o acompanharam sustentam-se na
ilegitimidade ad causam para a postula-
ção, porque segundo a regra processual
111
civil do artigo 3°, «para propor e contes-
tar ação é necessário ter interesse e legi-
timidade», e como se cuida de sociedade
em processo de liquidação, sendo o liqui-
dante o seu único representante legal, seria,
igualmente de se aplicar, no caso, ao impe-
trante, a norma do artigo 6°, daquele mes-
mo diploma processual, pois «ninguém
poderá pleitear, em nome próprio, direi-
to alheio, salvo quando autorizado por
lei.» Impende desse resultado concluir, es-
tar agindo o impetrante para pleitear direito
da sociedade e não especificamente dele,
ou de outrem, jamais próprio.
Inconformado o recorrente manifesta
sua irresignação, enfatizando que em ne-
nhum momento ingressou em juízo para
defender direitos que não fossem os seus,
pessoais, intrinsecamente subjetivos, face
à sua condição de sócio minoritário, que
quer defender a sobrevivência da socieda-
de, porque afinal, sendo acionista, tem ine-
quívoco interesse nos resultados do negó-
cio da empresa de que é acionista, e princi-
palmente pela circunstância de haver sido
o seu principal gestor, quando da declara-
ção que dissolveu a seguradora.
Arrematando que o acórdão recorrido
laborou em equívoco, sintetiza e peça re-
cursal, verbis:
«I) a uma, o ato coator, determinan-
te que é da cessação do funcionamento
da sociedade seguradora, ataca de mor-
te o direito do Impetrante participar
dos resultados da empresa (Lei n°
6.404/76, art. 109, I);
II) a duas, Diretor Presidente que
era o Impetrante, da sociedade liquidada
(o que é incontroverso nos autos), tem
ex vi do artigo 2°, da Lei n° 5.627, de
1 - 12 - 70, todos os seus bens colocados
sob regime de absoluta indisponibili-
dade.
Que prejuízo patrimonial pode ser
maior do que este?»
112 R.T.J. —158
Neste Tribunal, o ilustre Ministro Fran-
cisco Rezek, com base nos fundamentos do
parecer da Subprocuradoria-Geral da Re-
pública, Dra. Anadyr de Mendonça Rodri-
gues, de fls. 357/366, e em sintonia com o
conteúdo do voto do Relator, conclui:
«penso que o desfecho dado ao processo,
com a precipitação do fim à conta da
ilegitimidade ativa do acionista impe-
trante, foi um desfecho correto, e meu
voto, como disse, é pelo desprovimento
do recurso ordinário».
Prossigo eu. Atento ao mandamento
constitucional que assegura a todos o direi-
to de ver eventual lesão a direito individual
apreciado pelo Poder Judiciário, pareceu-
me que, verificando questionar-se nos au-
tos direito do acionista e principal gestor da
empresa liquidada, e bastantemente por
isso, se a teor do ato administrativo que põe
em indisponibilidade bens de um certo
acionista, à luz da garantia fundamental
inscrita no inciso XXXV, do artigo 5°, da
Lei Maior, segundo a qual «a lei não ex-
cluirá da apreciação do Poder Judiciário
lesão ou ameaça a direito», se não se
estaria cometendo violação de magna gran-
deza constitucional indissociável do atribu-
to da cidadania?! • são conferidos a qualquer acionista e são
Eis a questão que me fez ponderar e
refletir sobre o acórdão que não conheceu
do pedido mandamental, partindo de pre-
ceito infamatório da legitimado ad cau-
Para uma melhor compreensão do tema,
permito-me ler o inteiro teor do voto con-
dutor, assim posto:
«O impetrante, com a liquidação ex-
trajudicial decretada pelo Ministro de
Estado, da Economia, Fazenda e Plane-
jamento, invocando a sua condição de
acionista pretende a suspensão dos efei-
tos da portaria ministerial por ter sido o
ato praticado, segundo ele, sem o devido
processo legal. Dispõe o art. 109 da Lei
n° 6.404/76, sobre os direitos essen-
ciais do acionista determinando que
nem o estatuto social nem a assembléia
geral poderão privar o acionista dos di-
reitos de:
I — participar dos lucros so-
ciais;
II—participar do acordo da
Companhia em caso de liquidação;
III — fiscalizar, na forma prevista
nesta Lei, a gestão dos negócios sociais;
IV — preferência para subscrição
de ações, partes beneficiárias e bônus de
subscrição, observado o disposto nos
arts. 171 e 172;
V — retirar-se da sociedade nos
casos previstos em lei;
§ I° — As ações de cada classe
conferirão iguais direitos aos seus titu-
lares;
§ 2° — Os meios, processos ou
ações que a lei confere ao acionista para
assegurar os seus direitos não podem ser
elididos pelo estatuto ou pela assem-
bléia geral.
Esses direitos chamados essenciais
interrogáveis segundo doutrinadores.
Valendo-se do uso do instrumental do
processo judicial, valho-me da expres-
são empregada no memorial que me
chegou às mãos, utilizou o impetrante o
mandamus para suspender os efeitos
do ato de liquidação da Seguradora. O
direito de natureza instrumental ora
exercido pelo acionista impetrante, no
magistério do Juiz Federal Hugo de Bri-
to Machado tem por fim assegurar a
efetividade dos direitos patrimoniais.
Há de ser exercido na forma prevista em
lei, isto é, o acionista não pode a pretexto
de exercer o seu direito de fiscalizar a
questão dos negócios sociais, agir indi-
vidual e diretamente, examinando livros
 R.T.J. — 158
e documentos da sociedade (R. Fac. de
Direito, Fortaleza, 24(2) pág. 39). É
princípio corrente de direito que os só-
cios ou acionistas não se confundem
com a sociedade de que fazem parte.
Sendo assim o direito conferido ao acio-
nista pelo diploma legal invocado é para
proteger aqueles direitos nominados no
artigo 109. Pela leitura atenta das alen-
tadas razões da petição exordial, bem
assim do não menos alentado memorial,
não encontrei qualquer lesão concreta
ao património do autor a justificar o
cabimento do remédio heróico. Ade-
mais não demonstrou ele qual o prejuízo
que se advinha do ato atacado, juntando
inclusive prova documental. Diante des-
sas considerações do direito postulado
resulta claro o que dispõe o digesto pro-
cessual.
«Para propor ou contestar ação é ne-
cessário ter interesse e legitimidade». A
par disso complementa o art. 6°, «Nin-
guém poderá pleitear em nome próprio,
direito alheio, salvo quando autorizado
por lei».
Por conseguinte, o que se verifica em
todo o petitório é que o impetrante plei-
teia em nome próprio direito alheio pois,
não demonstrou de forma inequívoca o
seu interesse no caso, o que resulta em
manifesta ilegitimidade ativa ad cau-
sam.
Pelo exposto, preliminarmente, não
conheço da impetração.
É o meu voto» (fls. 310/311).
Como se extrai do acórdão recorrido,
que exterioriza o pensamento da maioria,
pelo voto do relator, falta ao impetrante
legitimidade ad causam para a postulação,
em resumo, porque não se qualifica o autor
como acionista da sociedade em processo
de liquidação, por força da decisão gover-
namental. Partindo-se dessa assertiva, e
apenas para argumentar, poderia admitir-se
113
como indubitável a procedência da argu-
mentação, pois sociedade dissolvida, ainda
que seja por ato do príncipe, é sociedade em
liquidação, que deixa de possuir a capaci-
dade de sua autogestão, deslocando tais
faculdades ao agente estatal que passa a
administrar o acervo, do ativo e passivo,
para a composição final, no universo das
relações da empresa liquidanda.
Mas este não é o cerne da questão, pois
que a pretensão não se ajusta na tipicidade
das expressões do citado artigo 109, do
Decreto-Lei n° 73/76, para ajustar-se a ou-
tra ordem de argumentação. O direito do
recorrente não tem a sua gênese na discus-
são temática a envolver os direitos do acio-
nista, sit et in quantum, ou seja, quando
viva a sociedade, mas precipuamente na
atipicidade de sua prerrogativa para discu-
tir, e de sua subjetividade para postular o
seu direito, que se subtrai da condição de
acionista ou de presumível credor da
massa, partindo-se da lógica do acórdão
recorrido, de não reconhecer ao recorrente,
no elenco das prerrogativas dos acionistas
ali elencados, se ele pode ou não ter negada
a jurisdição para o feito, ora em grau de
recurso.
Entendido o raciocínio posto no acór-
dão, resultaria a aplicação da regra proces-
sual de que «para propor ou contestar
ação é necessário ter interesse e legitimi-
dade». Ora, não existindo mais a socieda-
de, decorrente daquele princípio que a ins-
tituiu da affectio societatis, é como, neste
sentido, já se lhe tivesse certificado o óbito.
E nesse caso até o de cujus também tem
direitos, sobre as relações de direito com
terceiros em face do espólio a ser adminis-
trado.
O recorrente seria carecedor da ação por
faltar-lhe condição processual de postula-
ção, tanto mais que devendo estar em juí-
zo, quem deveria fazê-lo seria o represen-
tante legal da entidade governamental en-
114 R.T.J. — 158
carregada da política dos seguros, e não um
sócio, que tendo perdido esta condição por
não mais existir a sociedade, de que era
acionista.
Repito, mas esta não é a questão que
ressume do pleito do recorrente. Sua pre-
sença nos autos não tem o condão de plei-
tear nada, absolutamente nada, a respeito
dos seus direitos enquanto acionista, mas
sim na condição de ex-acionista, de uma
seguradora da qual era o principal respon-
sável, e que teve cessado o seu funciona-
mento. Resultando, em conseqüência, a ile-
gitimidade para a ação, a prevalecer o en-
tendimento esposado no voto condutor.
Mesmo dissolvida a seguradora, man-
tém ela a sua personalidade jurídica, quer
se trate de extinção voluntária ou compul-
sória como é a dos autos (art. 207, da Lei
n° 6.404/76). Terminada a liquidação, ha-
vendo ativo remanescente para ser rateado
entre os acionistas, também não seria esta
uma das modalidades de seu direito de agir
pelo interesse até mesmo na própria liqui-
dação? Creio que sim.
Acrescente-se a este óbice um seguinte,
quanto ao recorrente, a vedar-lhe o acesso
à prestação jurisdicional reclamada, por in-
cidir na hipótese, a outra norma adjetiva,
contida no artigo 6°, da Lei Processual Ci-
vil, que interceptaria a pretensão, pois
«ninguém poderá pleitear em nome pró-
prio, direito alheio, salvo quando autori-
zado por lei».
E a dedução que se depreende da con-
clusão a que alvitrou a decisão recorrida,
outra seguramente não poderá ser a de estar
a impetração em busca de direito de ou-
trem, c não a de seu próprio, ou seja, direito
subjetivo do recorrente.
Também não é esta, concludente e defi-
nitivamente, a causa de pedir, que é explí-
cita e clara na exordial. Está expressa às
páginas 21/22,
«Do pedido de liminar. Excelentís-
simo Sr. Dr. Ministro Presidente: consi-
derando que ficou demonstrado, robus-
tamente, infringência aberta aos incisos
XIV, XIX, XXI, XXII, LIV e LV, do
artigo 5° da Constituição Federal, bem
assim aos artigos 31 e 32, inciso IX, 33,
seus incisos e § 1° e art. 90, todos do
Decreto-Lei n° 73/66; considerando, ao
lado de tudo isso, que o processo de
cassação da autorização e subseqüente
liquidação da sociedade seguradora le-
sam efetiva e irreversivelmente os di-
reitos patrimoniais do Impetrante, por-
que se encontra em curso o procedimen-
to de realização do ativo da Seguradora,
com venda imediata e irreversível de
seus direitos (docs. n° 15 e 16), requer a
Vossa Excelência, etc...»
Inequívoca é a fundamentação do pedi-
do. O que se postula aqui, não é direito de
outrem, senão do próprio recorrente, que
tem manifesto interesse de agir, e se faz
referência à sociedade é que dela não se
pode desligar, no instante em que, na nar-
ração dos fatos para a fundamentação de
seus direitos, haveria, forçosamente, por
írrito se ao contrário não se lhe reconheces-
se a exposição pormenorizada dos fatos, de
abordar as relações entre o acionista, ou do
próprio Presidente, e o acervo da massa
em liquidação, que intenta desfazer com o
ajuizamento da segurança. Nada mais do
que isto.
Mesmo como acionista na dicção do
acórdão não se asseguraria ao recorrente a
via judicial, na medida em que o artigo 109,
da Lei das Sociedades Anônimas, especifi-
ca claramente os direitos dos acionistas, já
referidos anteriormente na transcrição do
voto do em. Ministro José de Jesus Filho, e
que em nenhuma parte desse elenco, e em
nenhum outro lugar, sinaliza a obstaculiza-
ção de o acionista, não detentor de poder de
administração — somente o liquidante o
pode fazer —, de pleitear em juízo. Com
 R.T.J. — 158
este enfoque não conheceu o Tribunal o
remédio heróico, evidentemente sem aden-
trar o mérito.
Reconheça-se, desde já, haver-se lavra-
do equívoco quanto à conclusão a que se
destinou o mencionado acórdão. Em ne-
nhum momento, quer na petição inicial,
quer nas outras intervenções do recorrente,
em momento algum, deixou ele de afirmar
a natureza concreta da res deducta, ou seja,
de que se valia do Judiciário para questio-
nar a inconstitucionalidade e ilegalidade da
portaria ministerial para ensejar o restabe-
lecimento da patente da seguradora, pois se
inquinado de vício ou erro o edito governa-
mental, como sustenta, reativada a socieda-
de, e em condições de pleno funcionamen-
to, restar-lhe-ia a participação em seus di-
videndos, que é o que estimula organiza=
rem-se as pessoas entre si, para que em se
agrupando de modo associativo em um
mesmo negócio, e cujo objetivo subjacente
é o lucro, se espera advenha do capital
empregado.
Da leitura atenta que fiz, quer da Lei n°
6.404, de 15 de dezembro de 1976 — que
dispõe sobre as sociedades por ações —,
quer no Decreto-Lei n° 73/76, que trata da
política de seguros —, nada encontrei, ab-
solutamente nada encontrei, inclusive em
suas modificações, algo que dissesse que o
acionista minoritário não possa recorrer à
justiça, fora dos limites de seu artigo 109
(Lei n° 6.404/76) e de sua exegese que nele
se define, na defesa dos direitos do acionis-
ta, segundo os quais, nessas hipóteses, pode
ele se valer legitimamente da prestação ju-
risdicional a que tem direito.
E se norma, nesse sentido existisse, es-
taria contaminada com o vício da inconsti-
tucionalidade.
A interpretação, a meu ver, desse enun-
ciado de classificação dos direitos do acio-
nista, impõe-se ao evidente resultado de
que o recorrente não reúne os pressupostos
115
processuais para o ajuizamento de sua irre-
signação, cuja premissa não é correta,
como exsurge daquela mencionada nor-
ma.
A pergunta lógica que daí se obtém é a
de que o ato — que indiscutivelmente é
traumático e excepcional, da dissolução de
uma sociedade como a que integra o recor-
rente —, jamais poderá ser discutido em
juízo, prevalecendo o certo ou errado da
potestatividade da decisão ministerial.
Sim, pois hoje, quem tem lekithnidade
processual para questionar o ato, será exa-
tamente o emissário do Ministro de Estado,
que acumulando a qualificação de Minis-
tro, também preside o Conselho Nacional
de Seguros Privados — CNSP, que indica-
ra para gerenciar a liquidação, pessoa de
sua estreita confiança, aliás funcionário
aposentado da Susep! Jamais vai desobede-
cer a ordem de quem o nomeou, sob pena
de perder o bom salário que recebe dos
cofres da empresa, como liquidante oficial,
e que se constata dos autos.
Com todas as vênias que me merece a
decisão atacada, parece-me falsa a premis-
sa concludente em que se ateve. A questão
de fundo, básica, nodal, não é a de saber se
o recorrente é detentor ou não dos pressu-
postos para o processo, com supedâneo na
ausência de norma positiva das leis que
regulam a matéria, para legitimar o pleito
do recorrente. A meu ver, segundo a siste-
mática de nosso ordenamento constitucio-
nal, nada impede, senão encoraja quem, em
situação como a que retrata os autos, veja-
se impedido de pleitear a reparação de um
ato, que ele, somente ele o acionista, tem
condições de exercitar.
E mais do que isto, sendo o Presidente
da Diretoria e Presidente do Conselho de
Administração, por ocasião da intervenção,
não é admissivel que, com tudo isso, este
acionista, na plenitude de seus direitos de
116 R.T.J. — 158
cidadania, depare-se com a negativa de
prestação jurisdicional a que tem direito?
Com os seus bens postos em indisponi-
bilidade, por decisão administrativa, será
que, mesmo assim, não pode provar seu
direito, sua inocência, ou pelo menos, a ter
uma decisão ainda que seja contrária ao
que pede?
Não registram os autos que haja inqué-
rito policial ou ação penal contra o recor-
rente, apesar de o tempo decorrido entre a
data da portaria de cessação das atividades
da seguradora até o presente momento,
apesar de já terem-se vencidos alguns anos.
O direito de recorrer ao judiciário não im-
pede o autor do mais grave dos crimes
hediondos de vir ao Supremo Tribunal Fe-
deral, por exemplo, em habeas corpus,
para dizer que está sofrendo constrangi-
mento.
Ao recorrente não foi possível, até este
instante, que sequer seja-lhe reconhecido o
direito a esta prerrogativa constitucional,
de ver a sua qualificação de acionista mi-
noritário, sujeita, pelo menos, ao direito à
jurisdição, que como se viu, foi-lhe negada
face a alegada inexistência da legitimatio
ad causam.
Césare Vivante, em sua clássica obra
«Instituições de Direito Comercial», a res-
peito das dissoluções e liquidações, já men-
cionava, muitos anos atrás que,
«a função dos administradores, que
exerciam ativamente o comércio, é
substituída, como vimos relativamente
à sociedade em nome coletivo, pela dos
liquidatários, que não podem empreen-
der novas operações, mas devem esfor-
çar-se solicitamente em cobrar os crédi-
tos, a fim de pagar os débitos à medida
que se vão vencendo, a converter em
dinheiro o patrimônio social» (ob. cit.,
tradução J. Alves de Sá, Editora A. M.
Teixeira & Cia. Ltda., pág. 108, Lisboa).
Clássico no Direito Comercial, Vivante
exerceu profunda influência na montagem
de nossas instituições de direito comercial,
em homenagem freqüente que lhe prestam
Waldemar Ferreira, Miranda Valverde,
Cunha Peixoto, João Eunápio Borges e tan-
tos outros tratadistas versados em Direito
Comercial, em suas obras, sobre o que dele
herdamos neste campo do direito.
Observe-se, por exemplo, dois vetustos
arestos, que já àquela época, definiam os
encargos do liquidante:
«O liquidante de uma sociedade anô-
nima pode acionar conjuntamente vá-
rios acionistas para obrigá-los a inte-
gralizar as ações que subscreveram» (Ac.
do Trib. de Justiça de São Paulo na ApeL
n° 12.816, rel. Des. Simiano de Souza, in
Rev. dos Tribs., S. Paulo, 1924, 52/400).
(In Cunha Peixoto, «Sociedade por
Ações», ed. Saraiva 4°, págs. 314/315).
«A sociedade anônima tem ação
executiva contra os acionistas, para
compeli-los a integralizarem as ações
que hajam subscrito, salvo disposição
estatutária em contrário, que preva-
lece» (Ac. do Supremo Tribunal Federal
n° 15.161, rel. Min. Aníbal Freire, in
Rev. Forense, Rio de Janeiro, 1950,
128/404, ob. cit. 2° vol., págs 387/388).
A vigente lei de sociedades anônimas,
modernizada apenas com a entronização de
novos institutos que surgiram com a evolu-
ção do mundo econômico, ainda, na essên-
cia, é a repetição do velho projeto de Mi-
randa Valverde, particularmente quando
dela tratou o Decreto-Lei n° 2.627, de 26 de
setembro de 1940, com as alterações da Lei
n° 4.728, de 14 de julho de 1965 — a
chamada Lei do Mercado de Capitais. Em
todas elas repetindo-se na verdade, quanto
aos deveres e obrigações do liquidante, o
que preceitua o velho Código Comercial
em seu artigo 345 — impondo ao liquidan-
te, as responsabilidades do administrador
 R.T.J. — 158
—isto tanto na liquidação judicial como na
extrajudicial ou na voluntária proposta pela
Assembléia de Acionistas ou quanto à ori-
ginária de ato oficial — dentre elas a de
ajuizar ações executivas para o cumpri-
mento de obrigação de subscrições de
ações. Obrigação, inclusive, como antes
salientei, decorrente também do Decreto-
Lei n° 73/76, que o liquidante promoverá
contra o recorrente, caso não tenha integra-
lizado as suas ações.
Este diploma, que autoriza a liquidação
e de que se valeu o Ministro de Estado para
o seu ato, curiosamente é o mesmo que
determina ao liquidante que cobre do acio-
nista que não integralizou as suas ações,
que o faça. Confira-se:
«Art. 99 — Além dos poderes ge-
rais de administração, a Susep ficará
investida de poderes especiais para re-
presentar a Sociedade Seguradora liqui-
danda, ativa e passivamente, em juízo
ou fora dele, podendo:
a) propor e contestar ações, inclusi-
ve para integralização de capital pelos
acionistas (...).»
Observe-se que brutal paradoxo. A lei
exige que o liquidante execute o acionista
que não integralizou o seu capital em ações,
mas ao contrário, o acionista não tem direi-
to a nada, nem mesmo sequer a perguntar
aos juízes se a cassação do funcionamento
da sociedade de que faça parte, se tem ele
ou não direito a questioná-la, porque senão
ele, ninguém o faria!
Que se dirá do enunciado de Ulpiano,
«se quid universitati debetur, singulis
non debetur, nec quod debet universita-
tis, singuli debent» (In Digesto, 3, 4, 7, §
1°), ou seja, se alguma coisa é devida à
liquidação, não o é aos acionistas, e o que
a sociedade deve, não é devido pelos acio-
nistas.
117
O recorrente não pode ter as portas do
Judiciário fechadas. Na petição arrolam vá-
rias inconstitucionalidades que teriam
ocorrido em virtude da portaria ministerial.
Não sei se procede ou não procedeo mérito.
Cuido-me apenas da preliminar de conhe-
cimento. E o faço seguro de que, se lei
houvesse que impedisse o requerente de
buscar a reparação de um direito perante o
Poder Judiciário, no mínimo esta lei seria
inconstitucional. A Constituição Federal,
que a despeito de seus defeitos, mereceu do
mundo civilizado os maiores elogios na
parte relativa aos direitos e garantias in-
dividuais, inexoravelmente, em seu inciso
XXXV, do artigo 5°, não marginaliza o
recorrente ao sagrado direito de ver a sua
pretensão examinada.
As duas primeiras Constituições repu-
blicanas não explicitaram as garantias indi-
viduais, o que teria levado Rui Barbosa a
extrair da teoria da separação dos Poderes,
a afirmação de que
«na ordem jurídica de nossos tempos
não se há mister de para cada hipótese,
encontrarmos especificamente consa-
grada a faculdade legal de manter o di-
reito mediante ações judiciárias adequa-
das. A toda violação de um direito res-
ponde sempre uma ação correlativa, in-
dependentemente de lei especial que a
outorgue» (In o direito do Amazonas,
vol. 1, pág. 377, citado por Alcino Pinto
Falcão em «Comentários à Constitui-
ção», 1° vol., Ed. Jur. Freitas Bastos,
pág. 253).
Somente a partir da Constituição de
1946, foi insculpida a regra do artigo 141,
§ 4°, assecuratória de que a lei não poderá
excluir qualquer lesão de direito individual,
como prerrogativa do judiciário. Enuncia-
do novo no nosso ordenamento constitu-
cional, uma vez que a Constituição de
1937, evidentemente, ao tema nada se refe-
riu e parcimoniosamente, por incrível que
118 R.T.J. —158
pareça, somente a do Império o fez, estabe-
lecendo o seu artigo 179, n° XII que «será
mantida a independência do Poder Judi-
cial. Nenhuma autoridade poderá evo-
car as causas pendentes, sustá-las ou fa-
zer reviver os processos findos».
Comentando o artigo 141, § 4°, da Cons-
tituição de 1946, o Ministro Temístocles
Cavalcante, na sua «Constituição Federal
Comentada», vol. III, José Konfino Editor,
pág. 76, adverte:
«Mas essa intervenção judicial, na
proteção dos direitos e garantias indivi-
duais, não exclui o juiz da obrigação de
considerar também as razões e os moti-
vos dos atos, reconhecendo assim, im-
plicitamente a necessidade do uso do
poder discricionário, por motivo de in-
teresse público.
É que também o exercício desse po-
der se verifica ou se legitima em benefí-
cio da proteção dos direitos, a fim de
manter-se o seu justo equilíbrio.
Não há, portanto, muitas vezes, vio-
lação ao direito pelo fato do uso do
poder discricionário porque o seu exer-
cício legítimo e adequado se concilia,
perfeitamente, com a proteção daqueles
direitos.
A questão apresenta mais complexa,
quando o ato é daqueles que se avizi-
nham das questões políticas, isto é, das
questões atribuídas especificamente a
qualquer dos poderes. E assim que, mes-
mo os atos políticos em sua natureza,
podem ser corrigidos pelo poder judi-
ciário, naquilo que possa atingir, em
seus efeitos, direitos individuais; será
menos o ato, em si, que os efeitos atin-
gidos pelo exame judicial. E o poder
judiciário não deve temer em assegurar
essa proteção, sob pena de renunciar à
sua função específica.»
Sampaio Dória, também em seu livro
«Direito Constitucional», 3° edição, 1°
Tomo, da Companhia Editora Nacional,
pág. 109, não é menos contundente:
«O mesmo, na sociedade de capitais.
Acionista nenhum pode ter o direito ex-
clusivo, só porque tal se presuma, de
impor sua vontade aos co-associados.
Os lucros da empresa, ou a falência so-
cial interessam o patrimônio de todos os
acionistas: ou vão eles embolsar divi-
dendos, ou perder as ações. Uma ou
outra conseqüência, à parte a sorte, ou o
azar dependerá dos diretores que a so-
ciedade tiver. Logo, a todos os acionis-
tas há de caber a organização, direção e
administração da empresa, através, em-
bora, dos representantes que elejam. Im-
por um deles sua vontade onipotente aos
outros seria contra as leis naturais da
associação, e, pois, ato ilegítimo. Seria
receber uns as conseqüências dos que
outros tenham feito, e, pois, violação à
lei necessária da responsabilidade.»
Dissertando sobre o inciso XXXV, do
artigo 5°, da atual Constituição, salienta
Alcino Pinto Falcão,
«de minha parte, sustento que o inciso
em comentário não apenas veda a exclu-
são da apreciação da lesão de direito
pelo Poder Judiciário, mas também lei
que implique numa procrastinação arbi-
trária da apreciação; uma ou outra serão
inconstitucionais. Em princípio não há
diferença entre justitia denegata vel
protracta, raciocínio que mais se refor-
ça se se atentar em que basta, pelo inciso
a ameaça ao direito (postulação preven-
tiva, pois, que ficará empachada, se to-
leradas dilações ao recurso via judiciá-
ria)». (Ob. cit. págs. 255)
Aduz, ainda o comentarista, salientando
que
«o texto atual tem uma redação digna de
encômios e corrigiu uma indevida res-
 R.T.J. — 158
trição (protelatória), que injunção auto-
ritária fizera inserir no § 4°, do art. 153
da Constituição em vigor durante o re-
gime castrense, exigindo que fossem,
previamente exauridas as vias adminis-
trativas. Pelo atual inciso, essa corrup-
ção do princípio do livre acesso ao Po-
derJudiciário não mais subsiste e trouxe
novidade: basta a plausibilidade da
ameaça ao direito, não mais se exigindo
a ocorrência da lesão consumada. E pro-
teção não só para o indivíduo, pessoa
física, como para a pessoa jurídica, de
que faça parte, como parece evidente, já
que os direitos subjetivos tanto podem
ter como titular aquele ou esta, não ha-
vendo motivo honesto e sério para dar o
recurso a um e negar o outro.» (Ob. cit.
págs. 255/256)
José Afonso da Silva, no seu consagrado
«Curso de Direito Constitucional Positi-
vo», Malheiros Editores, 10° edição, 1994,
pág. 213, esclarece:
«A concepção de que o princípio da
igualdade perante a lei se dirige prima-
riamente ao legislador avulta a impor-
tância da igualdade jurisdicional. Pois,
se o princípio se dirigisse apenas ao
aplicador da lei, bastaria a este repetir o
princípio da legalidade; o da igualdade
estaria também salvo. No sentido da
concepção exposta, que é a correta e
pacificamente aceita, o princípio da
igualdade consubstancia uma limitação
ao legislador, que, sendo violada, im-
porta na inconstitucionalidade da lei, em
termos que especificaremos mais adian-
te. Constitui, por outro lado, uma regra
de interpretação para o juiz, que deverá
sempre dar à lei o entendimento que não
crie condições. A igualdade perante o
juiz decorre, pois, da igualdade perante
a lei, como garantia constitucional in-
dissoluvelmente ligada à democracia. O
princípio da igualdade jurisdicional ou
perante o juiz apresenta-se, portanto,
119
sob dois prismas: (1) como interdição ao
juiz de fazer distinção entre situações
iguais, ao aplicar a lei; (2) como interdi-
ção ao legislador de editar leis que pos-
sibilitem tratamento desigual a situa-
ções iguais ou tratamento igual a situa-
ções desiguais por parte da justiça;»
e mais adiante, à pág. 223, agrega:
«A outra forma de Inconstitucionali-
dade revela-se em se impor obrigação,
dever, ônus, sanção ou qualquer sacrifí-
cio a pessoas ou grupos de pessoas, dis-
criminando-se em face de outros na
mesma situação que, assim, permanece-
ram em condições mais favoráveis. O
ato é inconstitucional por fazer discrimi-
nação não autorizada entre pessoas em
situação de igualdade. Mas aqui, ao con-
trário, a solução da desigualdade de tra-
tamento não está em estender a situação
jurídica detrimentosa a todos, pois não
é constitucionalmente admissível impor
constrangimentos por essa via. Aqui a
solução está na declaração de inconsti-
tucionalidade do ato discriminatório em
relação a quantos solicitarem ao Poder
Judiciário, cabendo também a ação dire-
ta de inconstitucionalidade por qualquer
das pessoas indicadas no art. 103.»
Em magnífica monografia sob o título
«O Direito Constitucional à Jurisdição»,
publicada em as Garantias do Cidadão
na Justiça», Editora Saraiva, 1993, págs.
31/51, Cármen Lúcia Antunes Rocha, de-
senvolve admirável avaliação sobre o tema,
que transcrevo, da página 33, o seguinte
trecho:
«Sem o controle jurisdicional, todos
os agravos às liberdades permanecem
no limbo político e jurídico das impuni-
dades. Todas as manifestações da liber-
dade, todas as formas de seu exercício
asseguradas de nada valem sem o res-
pectivo controle jurisdicional. A liber-
dade sem a garantia do pleno exercício
120 R.T.I. — 158
do direito à jurisdição é falaciosa, não
beneficia o indivíduo, pois não passa de
ilusão do direito, o que sempre gera o
acomodamento estéril e a desesperança
na resistência justa e necessária. Não é
por acaso que os regimes políticos anti-
democráticos iniciam as suas artes e ma-
nhas políticas pela subtração ou pelo
tolhimento do direito à jurisdição. E que
sem este direito plenamente assegurado
e exercitável o espaço para as estripulias
dos ditadores é mais vasto e o descon-
trole de seus comportamentos confere-
lhes a segurança de que eles se vêem
necessariamente de continuar no poder.
O direito à jurisdição, ao garantir todos
os direitos, especialmente aqueles con-
siderados fundamentais, conforme a se-
gurança jurídica mais eficaz ao indiví-
duo e ao cidadão, gerando, paralelamen-
te preocupação dos eventuais titulares
de cargos públicos com a sociedade e
com os limites legais a que se encontram
sujeitos.»
E à página 47, acrescenta:
«Este direito constitucional à jurisdi-
ção assegura todos os direitos reconhe-
cidos, declarados, constituídos e garan-
tidos no sistema jurídico e configura,
paralelamente, dever inarredável do Es-
tado. Cuida-se de direito fundamental
ativo, que impulsiona a entidade estatal
a prestá-lo, ou seja, a fazer, a agir, rápida
e eficazmente, tão logo para a sua pres-
tação seja provocado pela sociedade, in-
dividualmente ou por meio de coletivi-
dades, nos termos das normas vigentes
sobre a matéria. Não há democracia pos-
sível, nos dias atuais, sem a plena e
eficiente garantia do direito à jurisdição.
É esse o direito que assegura a eficácia
plena dos direitos constitucionais fun-
damentais nos momentos de conflito à
sua aplicação e realização.
Não concebo entender, segundo o orde-
namento constitucional vigente, que um
acionista de poucas ações não possa plei-
tear seus direitos perante o Poder Judiciá-
rio. O contrário seria um absurdo inominá-
vel. O recorrente na exordial invoca vários
dispositivos constitucionais que assegura-
riam o seu direito, tais como os incisos
XVI, XIX, XXI, LIV e LV do artigo 5° da
Constituição Federal
Para mim, nenhuma violação é mais gra-
ve do que a que nega o cumprimento do
preceito do inciso XXXV da Lei Maior,
assecuratória da apreciação da lesão de di-
reito poder ser examinada pelo Poder Judi-
ciário.
Se norma existisse que vedasse esse
acesso, claro que seria de indiscutível in-
constitucionalidade. E porque o acórdão
recorrido, na verdade, negou foi essa prer-
rogativa do recorrente, ao dizer que o sócio
menor não tem legitimidade para estar em
juízo, peço vênia ao em. Ministro Francisco
Rezek, de quem sempre busco lições, para
desta feita, dele divergir, conhecendo do
recurso e lhe dando provimento para o fim
de determinar a remessa dos autos à instân-
cia a quo para que prossiga no julgamento
da impetração, como entender de direito.
EXTRATO DA ATA
RMS 21.960 — DF — Rel.: Min. Fran-
cisco Rezek. Recte.: Raul de Souza Silveira
(Advs.: Sérgio Ferraz e outros). Recda.:
União Federal (Adv.: Advogado-Geral da
União).
Decisão: Após o voto do Sr. Ministro
Relator negando provimento ao recurso e
do Sr. Ministro Maurício Corrêa conhecen-
do do recurso e lhe dando provimento para
que o Tribunal «a quo» prossiga no julga-
mento como entender de direito, o julga-
mento foi adiado em virtude do pedido de
vista formulado pelo Sr. Ministro Marco
Aurélio.
 R.T.J. — 158
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes às Sessão os Senhores
Ministros Marco Aurélio, Francisco Rezek
e Maurício Corrêa. Ausente, justificada-
mente, o Sr. Ministro Carlos Velloso. Sub-
procurador-Geral da República, o Dr.
Cláudio Lemos Ponteies.
Brasília, 22 de agosto de 1995 — Wag-
ner Amorim Madoz, Secretário.
VOTO (VISTA)
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, a ementa do acórdão impugna-
do, mediante o recurso ordinário ora em
exame, da lavra do Ministro José de Jesus
Filho, é suficientemente clara:
«Liquidação extrajudicial. Socieda-
de de Seguro. Ilegitimidade ativa ad
causam de acionista nos termos do arti-
go 109 da Lei 6.404/76 para suspender
os efeitos da Portaria do Ministro da
Fazenda que decretou a liquidação ex-
trajudicial de Sociedade de Seguro.
Mandado de segurança não conhe-
cido.»
No caso, concluiu-se ser o Impetrante
carecedor da ação mandamental.
O Impetrante, acionista, era Diretor-
Presidente e Presidente do Conselho de
Administração da empresa liquidanda, e
articulou, na inicial, a transgressão do de-
vido processo, no que decretada essa liqui-
dação sem o atendimento de certas forma-
lidades. Aludiu à qualidade de acionista e
fez ver que, na espécie, teve alcançado o
próprio patrimônio.
Assiste ao Impetrante o direito líquido e
certo de pedir essa segurança, de requerer
a concessão de medida liminar contra os
atos praticados, até porque o processo de
liquidação resulta na realização do ativo,
dos bens da Seguradora, e no pagamento
dos credores, tudo sob a direção da Supe-
rintendência de Seguros Privados, sem in-
terferência dos acionistas, fatos capazes de
121
alcançar irreversivelmente o patrimônio
destes. A seguir, no fecho do mandado de
segurança, salientou-se, mais uma vez, que,
no caso, tinha-se como atingido o próprio
patrimônio.
Senhor Presidente, a matéria atinente ao
sistema nacional de seguros privados faz-
se disciplinada via decreto-lei — Decreto-
Lei no 73, de 21 de novembro de 1966. Tal
Diploma, na parte concernente à liquida-
ção, é suficientemente claro quanto às con-
seqüências da liquidação. Dispõe que, uma
vez procedida a liquidação, ocorre, como é
natural, o afastamento daqueles que diri-
gem a empresa, cuja representação em juí-
zo passa a estar a cargo da SUSEP —
Superintendência de Seguros. Isso está no
artigo 99:
«Além dos poderes gerais de admi-
nistração, a SUSEP ficará investida de
poderes especiais para representar a So-
ciedade Seguradora liquidanda, ativa e
passivamente.»
A sociedade, portanto, perde a possibi-
lidade de gerir negócios e de credenciar
advogado para defendê-la em juízo.
Dá-se uma representação legal que dis-
pensa, portanto, o instrumento de mandato
que é a procuração. Mais adiante cogita-se
da compensação de crédito pelo Instituto de
Resseguros do Brasil, com o valor das
ações efetivamente realizadas pela socieda-
de seguradora liquidanda, chegando-se ao
envolvimento do patrimônio do acionista.
Mais adiante, há preceito prevendo que
a SUSEP terá direito à comissão de cinco
por cento sobre o ativo apurado nos traba-
lhos de liquidação. E aqui cuida-se dos
bens da sociedade, em relação aos quais há
de se reconhecer, por parte dos acionistas,
um interesse quanto à intangibilidade. Não
pára aí o Diploma, Senhor Presidente. O
artigo 109 versa sobre a responsabilidade
de diretores, administradores, gerentes e
fiscais das sociedades seguradoras, rever
122 R.T.J. — 158
lando o preceito que eles responderão soli-
dariamente — e, portanto, relativamente à
dívida única, sendo responsáveis pela tota-
lidade — é isso que significa a solidarieda-
de — pelos prejuízos causados a terceiros,
inclusive aos seus acionistas, em conse-
qüência do descumprimento de leis, nor-
mas e instruções referentes às operações de
seguro, co-seguro, resseguro ou retroces-
são, e em especial, pela falta de constitui-
ção das reservas obrigatórias.
Indago: diante desse contexto normati-
vo, como afastar, como fez a Corte de ori-
gem, o interesse jurídico do Impetrante-ad-
ministrador, já que poderá ter os bens al-
cançados para satisfação de possíveis cre-
dores e também acionistas? Não vejo
como, Senhor Presidente, caminhar-se nes-
se sentido. Para mim, com a devida vênia
do Ministro-Relator que nega provimento
ao ordinário, é olvidar o devido processo
legal. É deixar a parte que, em tese, está
prejudicada — não estou analisando o tema
de fundo — sem o acesso ao Judiciário. É
colocar em plano secundário as garantias
constitucionais dos incisos XXXV e LV do
artigo 5° da Carta de 1988.
Não trouxe voto escrito, porque a parte
doutrinária foi muito bem explorada pelo
Ministro Maurício Corrêa, no tocante à tese
que também sustento, como também foi
muito bem explorada pelo Ministro Fran-
cisco Rezek, ao referendar, ao endossar a
decisão do Superior Tribunal de Justiça que
resultou na declaração da carência da ação
mandamental. Apenas procurei realçar,
para uma reflexão, o teor do Decreto-Lei
que rege o assunto, no que revela, clara-
mente, a responsabilidade dos diretores,
administradores e gerentes. E o Impetrante
era Presidente da Seguradora e também do
Conselho de Administração.
Voto, com a vênia do Ministro Francis-
co Rezek, no sentido do pronunciamento
do Ministro Maurício Corrêa, ou seja, as-
sentando a legitimidade ad causam do im-
petrante Raul de Souza Silveira e, com isso,
reformando o acórdão proferido pelo Supe-
rior Tribunal de Justiça, para que, retoman-
do os autos, prossiga na apreciação do man-
dado de segurança, afastado o óbice indi-
cado.
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Pre-
sidente): Dúvida efetivamente poderia sub-
sistir, quanto à legitimidade de outro qual-
quer acionista, que não detivesse na empre-
sa submetida à liquidação a posição de
comando mantida pelo impetrante, na
oportunidade, presidente da Seguradora e
também de seu Conselho de Administra-
ção. Com o decreto de liquidação da enti-
dade, sua administração passou a fazer-se
pela SUSEP, nos termos do art. 99 do
Decreto-Lei 7.366, vale dizer, afastados
foram os administradores da empresa. A
impugnação a esse ato de intervenção do
Estado na entidade, e, ainda, ao decreto de
sua liquidação, somente poderia ser efeti-
vamente realizada por quem vinha repre-
sentando os interesses da empresa atingida
pelo ato do Estado; do contrário, o ato de
liquidação ficaria, em linha de princípio,
insusceptível de ser trazido ao controle ju-
dicial. Dir-se-á que a administração era rui-
nosa e por isso a liquidação se fez necessá-
ria. Mas precisamente isso é que os admi-
nistradores, não conformes com o ato ofi-
cial, querem ver discutido em Juízo.
Compreendo, assim, que o mandado de
segurança, impetrado contra o ato de liqui-
dação pelo então presidente da empresa e
de seu Conselho de Administração, foi re-
querido por quem estava para tanto legiti-
mado. Em primeiro lugar, porque afastado
da gestão da empresa; em segundo lugar,
porque o decreto de liquidação o atinge,
bem como a todos os administradores, de
uma forma direta, no que conceme, inclu-
sive, a seus bens, que ficam indisponíveis
 R.T.J. — 158 123

durante a gestão relativa à liquidação da EXTRATO DA ATA

empresa e podem, até, ser comprometidos
por eventual co-responsabilidade, com to-
das as conseqüências passivas reveladas
pela liquidação.
Penso, nessa linha de visualização da
súplica, que, ao presidente de entidade sub-
metida a liquidação, há de ser reconhecida
legitimação ativa, a fim de defender os atos
por ele praticados e a entidade presidida,
quando se atacar o ato de intervenção. Se no
mérito procede, ou não, é exatamente o que
cabe ser decidido.
Último a votar, com essas brevíssimas
considerações e reconhecendo a legitimidade
ativa do impretrante à ação de segurança, dou
provimento ao recurso para, cassado o acór-
dão recorrido, prossiga a Corte, a quo no
exame do presente mandado de segurança.
Acompanho, destarte, os votos dos emi-
nentes Ministros Maurício Cont e Marco
Aurélio, com a vênia do eminente Ministro
Relator.
RMS 21.960 —DF —Rel.: Min. Francis-
co Rezek. Recte.: Raul de Souza Silveira
(Advs.: Sérgio Perfaze outros). Recda.: União
Federal (Adv.: Advogado-Geral da União).
Decisão: Por maioria, a Turma, deu pro-
vimento ao recurso para, afastada a ilegitimi-
dade ativa «ad ornaram» do impetrante e re-
corrente, determinar prossiga o Tribunal «a
quo» no julgamento do mandado de seguran-
ça como entender de direito, vencido o Sr.
Ministro Francisco Rezek (Relator) que ne-
gava provimento ao recurso. Relator para o
acórdão o Sr. Ministro Maurício Corrêa.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Venoso, Marco Aurélio,
Francisco Rezek e Mauricio Corrêa. Sub-
procurador-Geral da República, o Dr.
Mardem Costa Pinto.
Brasília, 12 de setembro de 1995 —
Wagner Amorim Madoz, Secreto.

MANDADO DE SEGURANÇA Isr 21969 — DF

(Medida Liminar)
(Tribunal Pleno)
Relator: O Sr. Ministro limar Gaivão
Impetrantes: SINDILEGIS — Sindicato dos Servidores do Poder Legislativo
Federal e do Tribunal de Contas da União — Impetrado: Presidente da República
Administrativo. Mandado de segurança coletivo. Ato pelo qual
o Presidente da República teria determinado a retenção de parcela corres-
pondente a 10,9% do valor dos vencimentos dos servidores filiados ao
Impetrante, já creditados em conta-corrente, no Banco do Brasil.
Liminar parcialmente deferida, para o fim de ser providen-
ciado, pela autoridade impetrada, o imediato depósito — no Banco do
Brasil, em contas especiais sujeitas a correção monetária, abertas em
nome da Câmara dos Deputados, do Senado Federal e do Tribunal de
Contas da União, e mantidas à ordem do Supremo Tribunal Federal, até
final julgamento — dos montantes retirados das contas bancárias per-
tencentes aos servidores de cada um dos mencionados órgãos.
124 R.T.J. — 158
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, por seu Tribunal Pleno, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por maioria de votos,
em deferir parcialmente a medida liminar,
para determinar o imediato depósito — no
Banco do Brasil S.A., em contas especiais
sujeitas à correção monetária, abertas em
nome da Câmara dos Deputados, do Sena-
do Federal e do Tribunal de Contas da
União, e mantidas à ordem do Supremo
Tribunal Federal, até final julgamento —
dos montantes retirados das contas bancá-
rias pertencentes aos servidores de cada um
dos órgãos atingidos pelo ato impugnado.
Vencido o Ministro Marco Aurélio, que,
também a deferia, em maior extensão, ou
seja, para imediato crédito dos valores es-
tornados nas contas individuais dos servi-
dores. Votou o Presidente.
Brasília, 28 de março de 1994 — Octa-
vio Gallotti, Presidente — limar Gaivão,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro limar Gaivão (Rela-
tor): O Sindicato dos Servidores do Poder
Legislativo Federal e do Tribunal de Con-
tas da União — SINDILEGIS impetra
mandado de segurança contra o Presidente
da República, alegando, em resumo, que o
Ministro da Fazenda, agindo por expressa
ordem de S. Exa., por meio do Aviso n°
336, quando já se achavam creditados em
conta-corrente, no Banco do Brasil, os ven-
cimentos dos ditos servidores, do mês de
março corrente, determinou, sem decisão
judicial que o autorizasse, a retenção de
parcela correspondente ao 10,9% do res-
pectivo valor, interferindo, com tal atitude,
na independência do Poder Legislativo, ra-
dicada no art. 2° da Constituição Federal, já
que o impediu de exercer as atribuições
constitucionais previstas no art. 52, XIII,
dispositivo que lhe reserva competência
para fixar a remuneração dos cargos de seu
quadro de pessoal.
Pediu fossem determinadas ao impetra-
do «as providências cabíveis no sentido de
efetuar de imediato o pagamento integral
dos valores constantes dos respectivos bi-
lhetes de pagamento, sob as penas da lei».
Requereu mais seja oficiado aos Presiden-
tes do Senado, da Câmara e do Tribunal de
Contas da União, dando-lhes ciência de que
a decisão do Tribunal tem caráter preventi-
vo em relação às duas primeiras institui-
ções e conetivo em relação à terceira.
A inicial veio acompanhada, a título de
ilustração, de cópia de extrato da conta do
servidor Pacífico M. da Costa e do respec-
tivo contra-cheque, além de recortes de jor-
nais que noticiaram o fato.
Houve, ainda, requerimento de liminar,
que considerei de bom alvitre trazer à apre-
ciação do Plenário, em questão de ordem.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro limar Gaivão (Rela-
tor): Senhor Presidente, os fatos descritos
na inicial tornaram-se de conhecimento ge-
ral, em face da grande divulgação alcança-
da na imprensa.
As duas Casas do Congresso, primeira-
mente, e, logo depois, o Tribunal de Contas
da União, diante do dever que lhes impunha
a MP n° 434/94, de editarem as tabelas, em
URV, dos vencimentos e vantagens dos
seus respectivos órgãos e servidores, o fi-
zeram tomando por base de conversão a
medida da remuneração dos últimos 4 me-
ses, considerada a data do respectivo dia de
pagamento, não cabendo, aqui, agora, aqui-
latar do acerto ou não do critério utilizado,
não obstante a questão já tenha sido decidi-
da afirmativamente pelo STF, em sede ad-
ministrativa.
 R.T.J. — 158
Elaborada a folha dos vencimentos de
março corrente e requisitados os recursos
orçamentários necessários, foram-lhe estes
repassados, regularmente e de forma inte-
gral, pelas autoridades do Ministério da
Fazenda, mediante ordem bancária expedi-
da contra o Banco do Brasil.
Já havia sido processado, pelo Banco do
Brasil, o pagamento do pessoal dos men-
cionados órgãos, mediante créditos dos res-
pectivos valores líquidos na conta corrente
individual de cada servidor, quando sobre-
veio ordem da autoridade impetrada, trans-
mitida ao Banco pelo Ministro da Fazenda,
expressa no sentido da retenção de parcela
correspondente a 10,96% dos valores líqui-
dos creditados, a qual foi executada, de
pronto, pelo Banco do Brasil, mediante es-
torno dos lançamentos, com simultâneo re-
gistro de novo crédito, por valor correspon-
dente a 89,04% da quantia estornada.
É contra essa ordem que investe a impe-
tração, calcada nos incs. VI e X do art. 7°
da Constituição, que consagram os princí-
pios vedadores da redução e retenção de
salários.
O fato, descrito como está na inicial,
retrata exemplo consumado de exorbitân-
cia no exercício do poder público. Na ver-
dade, ali se desenha inusitado quadro com-
posto de inesperada ordem, unilateralmen-
te dada por autoridade sem função jurisdi-
cional, para retirada, das contas de corren-
tistas bancários, de recursos a elas regular-
mente carreadas por quem de direito, e que
já integravam o patrimônio dos respectivos
titulares. Evidente, portanto, diante dele, a
relevância do fundamento da impetração.
Por outro lado, é de reconhecer que a
medida impugnada expôs os servidores,
num primeiro plano, a risco de difícil, se-
não impossível reparação, submetendo-os
à perspectiva de terem os seus direitos ar-
bitrados, com pretensão de definitividade,
por órgão constitucionalmente despido
125
dessa competência, notadamente em face
de norma por ele próprio elaborada; com
exclusão dos órgãos do Poder Judiciário,
cuja função precípua, e que, justamente,
caracteriza o estado de direito, cuja preser-
vação incumbe a todos, é ditar a última
palavra em matéria de interpretação da lei
e da própria Constituição.
Em segundo lugar, não se pode negar
que a determinação em causa sujeitou os
ditos servidores ao constrangimento, não
menos considerável, de, em caso de con-
cessão da segurança, somente virem a obter
a reposição da parcela subtraída de seus
vencimentos mediante demorados trâmites
judiciais, dentre os quais não se pode ter,
de logo, por excluídos os infindáveis pre-
catórios.
Estão presentes, portanto, os pressupos-
tos legais autorizadores de medida liminar.
Creio, entretanto, Senhor Presidente,
que, para a cautela reclamada, não se mos-
tra indispensável repor, de logo, à disposi-
ção dos servidores prejudicados, os valores
retirados de suas contas, providência que,
em tese, exporia a Fazenda Nacional, por
sua vez, a risco também despido de pronta
reparação, na hipótese de denegação da
segurança.
Tenho, portanto, como medida capaz de
resguardar-lhes o direito, sem o inconve-
niente apontado, a expedição de ordem no
sentido de ser providenciado, pela autori-
dade impetrada, o imediato depósito — no
Banco do Brasil, em contas especiais sujei-
tas a correção monetária, abertas em nome
da Câmara dos Deputados, do Senado Fe-
deral e do Tribunal de Contas da União, e
mantidas à ordem do Supremo Tribunal
Federal, até final julgamento — dos mon-
tantes retirados das contas bancárias per-
tencentes aos servidores de cada um dos
mencionados órgãos, atingidos pelo ato im-
pugnado.
126 R.T.J. — 158
Para o fim explicitado, meu voto é no
sentido de deferir parcialmente a liminar
requerida.
VOTO
O Sr. Ministro Francisco Rezek: So-
bre o aspecto de bom direito da tese que
embasa o pedido de segurança, pouco há
que dizer. O relator acaba de nos lembrar
as circunstâncias, a natureza e o conteúdo
do aparato normativo que está agora em
mesa.
Sabemos, entretanto, que os pressupos-
tos da concessão, ainda que parcial, de me-
dida cautelar, são dois: com o aspecto de
bom direito da tese há de coexistir a con-
vicção de que algo deve fazer-se desde logo
para que depois, no desfecho do mandado
de segurança, não se veja consolidado um
quadro irremediável.
Neste particular, estamos diante de cir-
cunstâncias raras. Estamos diante de um
caso absolutamente único na história da
República; na história da convivência entre
as instituições republicanas.
Aquilo que o mandado de segurança traz
à mesa do Supremo e à sua análise, em juízo
liminar, é o desdobramento de um fenôme-
no que não conhece precedentes; de um
oceano de equívocos, determinados no mí-
nimo pela inadvertência, quando não pelo
propósito premeditado de causar desgaste
injusto e grosseiro à instituição judiciária.
Criou-se, com leviandade e perfídia,
uma situação de equívoco que só a partir da
última quarta-feira começa a sofrer coneti-
vo. A verdade transparece nos últimos dias,
e aflora com grande evidência nas publica-
ções semanais do dia de ontem, sobretudo.
Mas quem expõe aos brasileiros a verdade
é, neste momento ainda, tão-só a imprensa
escrita, quando o engodo foi levado aos
ares do país pela comunicação televisiva. O
número daqueles que agora percebem a
verdade real é bem mais estreito do que o
dos brasileiros que foram seduzidos por
uma tese forjada, oportunista e demagó-
gica.
A raridade do caso se manifesta até em
detalhes singulares como, em contraste
com a importância que a decisão tem para
o governo, a ausência de qualquer repre-
sentante do Poder Executivo nesta sala...
Perguntei-me se a raridade destas cir-
cunstâncias e os aspectos gravíssimos da
situação criada justificariam, acaso, uma
reforma da jurisprudência do Tribunal, no
sentido de que diferenças salariais contro-
vertidas não se devem pagar liminarmente,
visto que dinheiros salariais têm natureza
alimentar e, uma vez pagos, são irrecuperá-
veis.
Concluí que o desfecho a ser dado ao
juízo liminar é aquele que agora propõe o
Ministro Relator. Não temos como contes-
tar a firmeza do aspecto de bom direito da
tese da impetração Não deveríamos, con-
tudo, a meu sentir, romper com velha juris-
prudência indicativa de que dinheiros as-
sim contestados não devem liminarmente
ser pagos.
O relator, entretanto, lembra o fator in-
flacionário; lembra que tais valores, de na-
tureza salarial, deveriam ser garantidos
contra os efeitos da inflação. E preconiza
não o pagamento, mas a preservação de tais
somas em contas remuneradas, sob a res-
ponsabilidade das instituições públicas que
os detinham antes que um gesto extraordi-
nário do Executivo dali os deslocasse.
Um dia, outros aspectos desta questão
jurídica e de tudo que a circunda hão de
aflorar na sua integralidade, e os conhece-
rão todos.
Penso que o mais penoso, na sessão de
hoje, é o fantástico esforço que se impõe
para nos convencermos de que não é este,
ainda, o momento de dizer, à margem da
estrita questão jurídica considerada, todas
 R.T.J. — 158
as verdades que em momento oportuno se-
rão ditas com clareza e, possivelmente, não
por nós.
Meu voto acompanha o do Ministro Re-
lator, deferindo em parte a medida liminar.
VOTO (Medida Liminar)
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, faço, inicialmente, um registro,
para reflexão do Colegiado, quanto à tese
que venho sustentando, tendo em vista o
mandado de segurança e a concessão ou
indeferimento de liminar.
Todos sabemos que, em se tratando de
mandado de segurança impetrado no âmbi-
to de Tribunal, o Relator atua por delega-
ção, competindo-lhe apreciar o pedido de
concessão de liminar. E o que está previsto
em nosso Regimento Interno no art. 203:
«O Relator mandará notificar a auto-
ridade coatora para prestar informações
no prazo previsto em lei.
§ 1° — Quando relevante o funda-
mento e do ato impugnado puder resul-
tar a ineficácia da medida, caso deferida,
o relator determinar-lhe-á a suspensão,
salvo nos casos vedados em lei.»
A Corte tem admitido a devolução da
prática desse ato, situado na competência
do Relator, ao Plenário. Portanto, o Pleno
acaba emitindo entendimento sobre a pro-
cedência, ou não, do pedido de liminar. Por
conseguinte, examina pela vez primeira a
liminar, pinçando, é certo, o caso concreto
pela repercussão que possua, e isto ocorre
considerada a livre discrição do Relator,
que não está compelido a emprestar a um
certo mandado de segurança tratamento
discrepante do normalmente adotado.
Creio que esse fato é conducente a ca-
minhar-se, algum dia, para a constatação da
realidade. Uma medida liminar não se cir-
cunscreve, em si, ao campo de um mero
despacho, tem alcance outro, cuidando-se,
127
na verdade, de uma decisão interlocutória.
Já que ao Relator está delegada a atividade
— prolação no campo monocrático de uma
decisão concedendo ou indeferindo a limi-
nar — há de se admitir o cabimento de
recurso, o agravo regimental, para o Cole-
giado. Feita esta observação, passo ao exa-
me do caso concreto.
A competência do Supremo Tribunal
Federal para julgar este mandado de segu-
rança, a meu ver, decorre da circunstância
de que o ato final foi praticado tendo em
vista ordem emanada do Excelentíssimo
Senhor Presidente da República. Mediante
o Aviso n° 336, de 21 de março de 1994,
subscrito pelo Ministro de Estado da Fa-
zenda, foi dirigida ao Presidente do Banco
do Brasil S/A a seguinte ordem:
«De ordem do Excelentíssimo Se-
nhor Presidente da República, determi-
no a V. Sa., em relação às ordens bancá-
rias emitidas pelo Senado Federal, ór-
gãos do Poder Judiciário, Tribunal de
Contas da União e Ministério Público
Federal, relativas aos pagamentos das
folhas salariais de março de 1994, acatar
os respectivos valores deduzidos de
10.94%, creditando a diferença na Con-
ta C das unidades emitentes para poste-
rior recolhimento à Conta Única do Te-
souro Nacional.»
Portanto, o quadro revelado nestes autos
resultou, certo ou errado, com extravasa-
mento, ou não, de uma ordem emanada do
Excelentíssimo Senhor Presidente da Re-
pública, praticando o Presidente do Banco
do Brasil S/A um ato que compreendo
como de execução. Há de se atentar, na
espécie, para o princípio da economia pro-
cessual. Exige-se, no caso, o máximo de
eficácia da lei com o mínimo de atuação
judicante. Creio que não cumpre à Corte
pronunciar-se sobre tema jurídico, dos
mais controvertidos, que não está colocado
na impetração. Refiro-me ao fato que ense-
128 R.T.J. — 158
ja, relativamente às datas, a conversão do
vencimento em Unidade Real de Valor.
Não cabe aqui, especialmente, na aprecia-
ção preliminar deste mandado de seguran-
ça, quando se analisa a necessidade da con-
cessão, ou não, de liminar, definir-se o
acerto ou desacerto dos enfoques que têm
sido veiculados pela imprensa escrita e fa-
lada. A questão que se coloca ao exame do
Tribunal é única. É saber-se da intangibili-
dade das contas correntes dos substituídos
pelo Sindicato-impetrante.
Quanto não ao sinal do bom direito, mas
ao bom direito em si, subscrevo os enfo-
ques já dados à matéria pelos eminentes
Ministros limar Gaivão e Francisco Rezek.
Não houve correção de um erro material
notado quando dos créditos dos valores,
mas um estorno ocorrido por instrução.
Indaga-se: instrução daquele que tinha em
patrimônio, tinha na respectiva conta cor-
rente, o crédito como devidamente realiza-
do? Não! Estorno que decorreu de instru-
ção de terceiro. O inciso LIV do artigo 5°
da Constituição Federal é categórico ao
revelar que ninguém será privado da liber-
dade ou de seus bens sem o devido processo
legal. O que houve foi a retirada de contas
correntes — inobservando-se a intangibili-
dade dessas contas e considerado ato de
terceiro — de um crédito já efetuado. Em
relação ao risco, temos que atentar para a
origem desses valores, que estão ligados ao
campo alimentar. Presumem-se que sejam
indispensáveis à subsistência própria dos
correntistas substituídos pelo Sindicato-
impetrante e das respectivas famílias. Sob
o ângulo individual e, também, sob o cole-
tivo, presentes os interesses da sociedade,
a segurança jurídica que é um dos apaná-
gios da vida gregária, tenho como existente
o risco. Foi olvidada, repito, a intangibili-
dade das contas correntes no que não pode-
riam ser tocadas, a menos que se estivesse
diante de um erro, um flagrante erro ma-
terial no que concerne aos lançamentos fei-
tos.
Relativamente ao alcance da medida a
ser deferida, tenho que a natureza jurídica
da liminar, no mandado de segurança, é
acauteladora. Visa a evitar prejuízos maio-
res para o Impetrante. Todavia, essa liminar
difere substancialmente das passíveis de
serem deferidas em demandas cautelares,
porque, a teor do próprio artigo 7° da Lei n°
1.533/51, embora sujeita a uma condição
resolutiva — a denegação da segurança —
tem caráter satisfatório e, para usar uma
expressão do Desembargador Hamilton de
Moraes e Barros, caráter «satisfativo». O
que ocorre segundo a melhor doutrina —
Calmon de Passos, Celso Agrícola Barbi e
Coqueijo Costa — é que, com a liminar,
antecipa-se, provisoriamente, a entrega da
prestação jurisdicional.
Senhor Presidente, a atividade jurisdi-
cional há de ser necessária, há de ser útil.
Presente a extensão conferida à liminar
pelo nobre Ministro Relator, transferindo
da conta do Tesouro Nacional para uma
conta, também no Banco do Brasil, os va-
lores estornados — conta que passaria a
estar à disposição do Juízo competente para
julgamento deste mandado de segurança,
que é inegavelmente o Supremo Tribunal
Federal —, não vislumbro os dois predica-
dos inerentes à atuação judicante. Ainda
que se despreze o fato de o mandado de
segurança não ter contornos preparatórios,
ao reverso do que acontece normalmente
com a demanda cautelar, não me parece que
haja risco maior em deixar-se o total dos
valores estornados onde ele hoje está: não
acredito que se possa, a esta altura, cogitar
de uma segurança maior para o Impetrante,
mais precisamente para os substituídos
pelo Impetrante, para os correntistas, com
a mera transferência desses valores, do erá-
rio, para uma conta especial. Não receio a
quebra da União; não posso receá-la e nin-
guém melhor do que a União para vir,
 R.T.J. — 158
posteriormente, a honrar o provimento fi-
nal, caso favorável ao Impetrante, neste
mandado de segurança. O argumento ven-
tilado de, com isto, evitar-se o precatório
peca pela base. Creio que se o Tribunal no
campo da simples liminar pode afastá-lo,
com maior razão poderá fazê-lo ao conce-
der em definitivo a segurança.
Assim, peço vênia ao Senhor Ministro
Relator para conferir à liminar a extensão
que lhe é própria, segundo o disposto no
artigo 7° da Lei n° 1.533, de 1951. Preceitua
—e temos a repetição dele em nosso Regi-
mento Interno — que o Relator, no caso,
verificando que do ato praticado pode sur-
gir prejuízo imediato para o impetrante,
poderá determinar que se suspenda o ato
que deu motivo ao pedido, e esse ato, em
última análise, é o revelado pelo Aviso do
Ministério da Fazenda, de n° 336. Ora, se a
atuação não leva a colocação das partes à
mesma posição, mas favorece uma delas, o
impetrante, com a antecipação provisória
da prestação jurisdicional, temos que con-
cluir que a suspensão conduz, necessaria-
mente, ao statu quo ante, o que implica
dizer que as contas devem retornar à intan-
gibilidade que a elas é própria.
Senhor Presidente, sempre cito um tre-
cho de Calamandrei, no que observou que
«há mais coragem em ser justo, parecendo
injusto, do que em ser injusto para salva-
guardar as aparências de justiça». Frisando
ainda uma vez que, aqui, não estou direta-
mente a discutir o ato emanado do Excelen-
tíssimo Senhor Presidente da República, ou
seja, o enfoque dado à Medida Provisória
n° 434 quanto à data a ser observada na
conversão dos vencimentos em Unidade
Real de Valor, e que estou me defrontando
com um ato de execução que, à primeira
vista, teria até mesmo extravasado o que se
contém no Aviso n° 336, pois este se fez
direcionado a um crédito a menor, e não a
um estorno a ser levado a efeito nas contas
correntes dos substituídos pelo Sindicato-
129
impetrante, concedo a liminar, para suspen-
der a eficácia do ato formalizado mediante
o Aviso do Ministro de Estado da Fazenda
n° 336, datado de 21 de março, assinado
pelo Ministro Fernando Henrique Cardoso
e dirigido ao Presidente do Banco do Bra-
sil, Dr. Alcir Augustinho Callíari, no que
executado como tendo o alcance de autori-
zar o estorno de parte de crédito de natureza
alimentar, feito na conta dos substituídos
pelo Sindicato-impetrante, implicando a
concessão o retorno das referidas contas ao
estado anterior.
É como voto na espécie dos autos, com
a devida vênia dos Senhores Ministros Re-
lator e Francisco Rezek, ressaltando que
não vejo na simples transferência do mon-
tante da conta do Tesouro Nacional para
uma conta à disposição desta Corte, ren-
dendo juros e correção monetária, a utilida-
de que deve nortear a concessão da limi-
nar.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Vdloso: Sr. Pre-
sidente, não me incluo entre aqueles que
sustentam que não se pode conceder medi-
da liminar satisfativa. Casos há em que é
possível essa concessão e eu próprio, por
mais de uma vez, já concedi liminar, em
mandado de segurança, com tal sentido. É
possível a concessão de medida liminar
satisfativa quando existir, por exemplo,
possibilidade de perecimento do direito.
Isto ocorrendo, deve ser concedida a medi-
da liminar, até com antecipação do julga-
mento da causa. Assim procedi, no antigo
Tribunal Federal de Recursos, que tive a
honra de integrar, quando determinei a li-
beração do jornal «O Pasquim», que fora
apreendido por ato do Ministro de Estado
da Justiça. Naquele caso, ou se deferia a
liminar, deferindo-se, praticamente, por
antecipação, a segurança, ou seria ela inde-
ferida, indeferindo-se, praticamente, por
antecipação, o writ. É que, não deferida a
130 R.T.J. —158
liminar, se concedido o writ a concessão
seria inócua, dado que ninguém leria um
jornal com dois ou três meses de atraso.
Naquela oportunidade, invocando o juiz
Frankfurter — «é preferível errar em favor
da liberdade do que errar contra a liberda-
de» — concedi a medida liminar satisfati-
va. A decisão teve grande repercussão.
Tendo sido requerida, ao Presidente do Su-
premo Tribunal, a sua suspensão, o emi-
nente Ministro Néri da Silveira, então na
presidência, indeferiu o pedido.
O caso ora sob julgamento, entretanto,
não apresenta peculiaridade capaz de auto-
rizar o deferimento de liminar satisfativa,
vale dizer, para que o pagamento se faça,
de imediato, liminarmente. É que, se con-
cedido o mandado de segurança, não resul-
tará este inócuo, nem o direito perecerá. A
regra, aliás, é a não concessão de liminar
para o pagamento de diferenças de venci-
mentos. Assim, com a vênia sempre devida
ao eminente Ministro Marco Aurélio, que
acabou de votar, concedendo a liminar para
que o pagamento da diferença de venci-
mentos se efetive, de logo, penso que isto
não seria possível, no caso, ou que a liminar
não poderia ser deferida, com tal extensão
De outro lado, também penso, Sr. Presi-
dente, que não posso sujeitar os servidores,
de cujas contas bancárias foi a diferença
retirada por ato do Ministro de Estado.
agindo em cumprimento de ordem do Pre-
sidente da República, aos percalços, que
são bastante conhecidos de quem milita no
foro, da execução por precatório — preca-
tório ainda, infelizmente, não indexado —
no caso de a segurança ser deferida, certo
que, no caso, é patente o fumus boni juris
ou a relevância dos fundamentos sobre os
quais se apóia a impetração. Reconheço,
ademais, nas parcelas pleiteadas, caráter de
crédito de natureza alimentícia. Por isto,
penso que a liminar, nos termos em que
concedida pelo Sr. Ministro Relator, é
acauteladora de direitos, apresenta razoabi-
lidade.
Com essas brevíssimas considerações,
breves porque estamos, ainda, no juízo da
cautelar, peço licença ao Sr. Ministro Mar-
co Aurélio para, na linha do voto do Sr.
Ministro Relator, deferir a medida liminar
para o fim de serem as importâncias retidas,
ou que foram retiradas das contas bancárias
dos servidores, postas em contas especiais,
sujeitas à correção monetária, em nome da
Câmara dos Deputados, do Senado Federal
e do Tribunal de Contas da União, à ordem
do Supremo Tribunal Federal.
É como voto.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello: A res-
tauração da ordem democrática no Brasil
não foi capaz de neutralizar a arrogância de
algumas figuras de Estado que, posiciona-
das no Poder Executivo federal, e parecen-
do demonstrar conspícua ignorância sobre
a hierarquia inerente ao sistema jurídico
instituído no País, pretendem sustentar,
com o reforço primário de pronunciamen-
tos grosseiros à Magistratura nacional, que
uma simples e ordinária medida provisória
tem mais força e autoridade normativas do
que princípios superiores consagrados pela
própria Constituição da República (arts.
96, II, b; art. 99, caput, e art. 168, p.
exemplo).
Essa censurável, distorcida e preocu-
pante visão do processo político-institucio-
nal torna evidente que ainda há um resíduo
de indisfarçável autoritarismo que, despo-
jado de qualquer coeficiente de legitimida-
de, busca extrair da força e da ameaça o seu
único e irracional argumento e título de
sustentação.
É preciso advertir tais setores, certa-
mente nostálgicos de recente e ominoso
período histórico que afetou e aniquilou o
regime das liberdades públicas em nosso
 R.T.J. — 158
País, que o Poder Judiciário não está sujeito
aos desígnios daqueles que, insistindo em
submeter o império da Constituição à von-
tade unipessoal do Presidente da Repúbli-
ca, expressa em simples medida provisória,
pretendem ser, por um gesto irrefletido de
autoproclamação política, os curadores do
regime, sem que, para tanto, lhes assista,
nesse anômalo sistema de condomínio de
poder, qualquer parcela de legitimidade ju-
rídico-institucional.
Os magistrados devem obediência ex-
clusiva à Constituição. Sendo assim, torna-
se inaceitável qualquer tentativa de sub-
missão da Magistratura — enquanto legíti-
ma expressão do poder civil — a uma nova
forma de estratocracia que parece pulsar
nas linhas e entrelinhas das mensagens e
declarações ameaçadoras que, há uma se-
mana atrás, foram divulgadas pelos meios
de comunicação social.
O Brasil não aceita modelos políticos de
inspiração autoritária, qualquer que seja a
denominação que se lhes dê: regime cívi-
co-militar, ou regime de arbítrio, ou regime
de exceção, eis que todos, sem distinção,
constituindo sistemas marginais de poder,
igualam-se nos gestos de atrevimento, de
insolência oficial e de sistemático desres-
peito às liberdades e ao postulado essencial
da legitimidade democrática.
As crises políticas devem solucionar-se
dentro do quadro normativo delineado pelo
ordenamento constitucional, com os instru-
mentos jurídicos nele previstos e com fun-
damento exclusivo na rule of law.
Preconizar a dissolução do Congresso
Nacional, ou a antecipação das eleições
parlamentares ou, ainda, a destituição dos
Ministros do Supremo Tribunal Federal,
tudo isso exprime uma clara incitação à
desordem civil, que traduz o gesto acintoso
daqueles para quem a destruição do sistema
constitucional representa o exercício banal
de,um ato de inconseqüente rebeldia, não
131
obstante os efeitos perversos e as gravfssi-
mas conseqüências que desse comporta-
mento emergem.
Aqueles que, há 30 anos atrás, golpea-
ram as instituições em 1964, derrubaram
um governo legitimamente escolhido pelo
voto popular e, em assim procedendo, in-
terromperam arbitrariamente o processo
constitucional no Brasil devem saber, onde
quer que hoje se encontrem, que essa nódoa
destaca, ad perpetuam rei memoriam, a
sua responsabilidade histórica na instaura-
ção e na sustentação de um nefando regime
autoritário que institucionalizou, a partir de
1968, com fundamento no AI-5 — verda-
deiro codinome do arbítrio ilimitado — um
sistema político que tomou viáveis práticas
brutais que vieram a ser rejeitadas pela
consciência ético-jurídica do Povo brasilei-
ro e das nações civilizadas.
É preciso ressaltar que a experiência
concreta a que se submeteu o Brasil no
período de vigência do regime de exceção
(1964/1985) constitui, para esta e para as
próximas gerações, marcante advertência
que não pode ser ignorada: as intervenções
pretorianas ou militares no domínio políti-
co-institucional — do pretorianismo oli-
gárquico ao pretorianismo de massas, pas-
sando pelo pretorianismo radical — têm
representado momentos de grave inflexão
no processo de desenvolvimento e de con-
solidação das liberdades. Pronunciamentos
militares, quando efetivados e tomados vi-
toriosos, tendem, necessariamente, na lógi-
ca do regime supressor das liberdades que
se lhes segue, a diminuir (ou a virtualmente
eliminar) o espaço institucional reservado
ao dissenso, limitando, desse modo, com
danos irreversíveis ao sistema democráti-
co, a possibilidade de expansão da ativida-
de política e livre da cidadania.
As notas, declarações e manifestos que
foram divulgados apresentam-se, dentro
desse contexto, como graves sinais premo-
132 R.T.J. — 158
nitórios que devem estimular, com o uso
responsável dos instrumentos propiciados
pelo sistema jurídico em vigor, a imediata
reação do corpo social, com o objetivo de
evitar que, erigindo-se membros de deter-
minado estamento corporativo, à condição
de guardiães exclusivos da ordem, venham
eles, no desempenho de um papel que lhes
têm recusado as formações sociais demo-
cráticas, a atuar como árbitros únicos dos
conflitos políticos, sociais e institucionais.
O texto constitucional, Sr. Presidente,
não deve expor-se a manipulações exegéti-
cas que somente visem a propiciar interpre-
tações jurídicas destinadas a satisfazer a
conveniência dos planos e dos projetos do
Poder Executivo. A Constituição não é
mera lex privata. O Estado não pode inter-
pretá-la somente pro domo sua. Ela repre-
senta, na abrangência do seu subordinante
domínio normativo, o instrumento de defi-
nição das relações institucionais entre os
Poderes da República e o manto protetor
das liberdades públicas em face do caráter
expansivo da atuação do poder estatal.
Interpretações facciosas da Constitui-
ção, que somente considerem, como pers-
pectiva única do intérprete, a visão dos
interesses institucionais do Poder Executi-
vo, deslegitimam-se por si próprias, em
face da natureza de que se reveste o texto
constitucional, vocacionado — enquanto
obra de compromisso resultante do consen-
so da comunhão nacional — a tornar efeti-
vos, na prática concreta das instituições, os
postulados do pluralismo político, da livre
circulação de idéias, das liberdades públi-
cas e da divisão funcional do Poder.
Recusar a supremacia da Constituição,
para, sobre ela, fazer prevalecer o direito
ordinário (como as normas constantes de
lei ou de medida provisória), significa rom-
per a normalidade jurídica do Estado demo-
crático de direito.
Mais sério do que isso, pretender impor
a vontade presidencial, negando prepoten-
temente ao Judiciário, a partir de interpre-
tações abstrusas e equivocadas, a possibili-
dade de aplicar postulados da mais elevada
estatura normativa, que encontram funda-
mento na própria Constituição da Repúbli-
ca, significa praticar, na dimensão em que
se projeta o nosso sistema de direito posi-
tivo, um ilícito constitucional, com grave
subversão da hierarquia jurídica.
Somente pessoas desatentas ao fato de
que vivemos sob um regime constitucional
de poderes limitados, que se mostrem in-
fensas a qualquer compromisso com a or-
dem jurídica consagrada pela Constituição
— que representa, no seio das sociedades
politicamente organizadas, o único parâ-
metro subordinante de todas as ações esta-
tais — seriam capazes de desrespeitar os
fundamentos em que se assenta, com toda
a plenitude de sua legitimidade, o Estado
democrático de direito.
Pretensões remuneratórias não podem e
não devem ser utilizadas por quaisquer cor-
porações como instrumento de pressão so-
bre o poder civil, especialmente quando
acompanhadas de ensaios explícitos de do-
loso confronto institucional.
A interpretação de uma medida provisó-
ria não pode limitar-se à análise isolada e
gramatical do seu texto. A hermenêutica —
a boa e competente hermenêutica — impõe
que a exegese dos atos do Poder Público
seja feita de modo sistêmico. A interpreta-
ção compatibilizadora de uma medida pro-
visória, que tenha por finalidade ajustar o
sentido desse ato legislativo à positividade
subordinante do modelo consagrado pela
própria Constituição, representa um dos
momentos mais expressivos da experiência
jurídica, na medida em que busca preservar
a espécie legislativa inferior a partir de uma
leitura que confira precedência, sempre
 R.T.J. — 158
necessária, às regras ditadas superiormente
pela Lei Fundamental do Estado.
A autonomia institucional e financeira
do Poder Judiciário, do Poder Legislativo,
do Ministério Público e do Tribunal de
Contas da União e o princípio da separação
de poderes (Cl?, art. 2°) — que represen-
tam, na configuração jurídica do nosso mo-
delo político, postulados de extração cons-
titucional — justificam e legitimam, bem
por isso, a deliberação tomada por essas
Instituições em sede administrativa.
Este processo, Sr. Presidente, tem um
significado transcendental no plano de nos-
sas instituições republicanas. Mais do que
a denúncia de um ato de arbítrio, este pro-
cesso — pelo qual se busca a restauração
da ordem jurídica lesada e ferida pela ação
do Poder Executivo —propõe a solução de
um dilema político-institucional extrema-
mente grave, pois, entre a luta pela preser-
vação dos fundamentos que dão consistên-
cia ao Estado de Direito e o consciente
desrespeito à fórmula que consagra a or-
dem democrática em nosso País, não tem
esta Suprema Corte outra opção ético-jurí-
dica senão a de sustentar e a de fazer impor
a vontade soberana que, de modo inques-
tionavelmente legítimo, emana da própria
Constituição.
Os fatos subjacentes a este processo e a
manipulação interpretativa e deformante
que lhes dispensaram autoridades executi-
vas relembram-me a advertência da pensa-
dora alemã Hannah Arendt, para quem a
inversão da fórmula democrática e a sub-
versão dos valores constitucionais — que
sempre conduzem à instituição da ordem
autoritária — apóiam-se em dois instru-
mentos de poder (a) o uso ideológico e
institucional da mentira e (b) a utilização
do conceito de inimigo objetivo. Pelo pri-
meiro desses instrumentos — o uso ideo-
lógico da mentira —deforma-se a verdade
para, a partir desse processo, exterioriza-
133
rem-se declarações finalisticamente ade-
quadas às conveniências político-adminis-
trativas daqueles que, no exercício do po-
der, vêm a proferi-las. Pelo segundo desses
instrumentos de expansão arbitrária e ilegí-
tima do poder — a utilização política da
noção de inimigo objetivo —, estigmati-
zam-se com o labéu de pessoas divorciadas
dos elevados interesses do Estado e da co-
munhão social todos os que eventualmente
discordem e não se ajustem aos parâmetros
da verdade oficial.
Tenho para mim, Sr. Presidente, que
esse é apenas um dos aspectos mais sérios
da questão com que ora nos deparamos.
Autoridades executivas, incompreensi-
velmente deslembradas de que o processo
de definição do texto constitucional e do
ordenamento jurídico em geral traduz prer-
rogativa de poder inerente ao Judiciário,
além de constituir o domínio natural de
atuação dos juízes e Tribunais, pretendem
monopolizar uma função jurídica que foi
outorgada à Magistratura e, mais grave do
que isso, buscam impor a esta Suprema
Corte um estado de inqualificável submis-
são em matéria de interpretação das leis e
da Constituição, visando a interditar-lhe,
pela censura atrevida, o exercício de uma
competência que lhe foi atribuída no qua-
dro normativo em que se delineia o princí-
pio da separação de poderes.
A hegemonia das interpretações judi-
ciais constitui efeito co-natural e consubs-
tancial ao próprio sistema de poderes limi-
tados que deriva do texto estabelecido pela
Lei Fundamental da República.
A Constituição e as leis — todos os
sabemos — nada mais são do que a sua
própria interpretação. No poder de inter-
pretar o ordenamento jurídico reside a mag-
na prerrogativa judicial de estabelecer o
alcance e de definir o sentido da vontade
normativa proclamada pelo Estado.
134 R.T.J. — 158
Eventual interpretação desfavorável das
normas jurídicas não pode ser invocada
como ato ofensivo ao princípio constitucio-
nal da legalidade e, muito menos, como
gesto incompatível com o valor ético-jurí-
dico da moralidade, especialmente quando
se tem em conta a necessidade de fazer
prevalecer, no processo de indagação do
ordenamento normativo, postulados de ir-
recusável hierarquia, como o são aqueles
que derivam da própria Constituição da
República.
O Poder Executivo não pode pretender
que dele, unicamente, emanem as legíti-
mas interpretações da Constituição e das
leis. Esse não é o domínio institucional do
Executivo e nem essa constitui, no plano de
nossa organização jurídica, a atividade pre-
ponderante desse órgão do Estado.
Interpretações regalistas da Constitui-
ção e das leis — que visem a produzir
exegeses servilmente ajustadas à visão e à
conveniência exclusivas do Poder Executi-
vo — representariam clara subversão da
vontade inscrita no texto de nossa Lei Fun-
damental e ensejariam, a partir da temerária
aceitação da soberania interpretativa mani-
festada pela Presidência da República e por
suas adjacências institucionais, a deforma-
ção do sistema de discriminação de poderes
fixado, de modo legítimo e incontrastável,
pela Assembléia Nacional Constituinte.
A recusa legítima dos demais Poderes
da República, que não aceitam incursões
normativas e administrativas impróprias do
Executivo em sua esfera de autonomia ins-
titucional — especialmente porque o des-
respeito a essa autonomia implica ilícita
transgressão, pela Presidência da Repúbli-
ca e pelos agentes que lhe são subordina-
dos, ao próprio texto da Constituição —,
traduz comportamento que guarda relação
de fidelidade com o postulado da divisão
funcional do Poder.
Os poderes do Executivo, em nosso sis-
tema constitucional, são —tanto quanto os
do Legislativo e do Judiciário — essencial-
mente definidos e limitados. «E a Consti-
tuição foi feita» — adverte a doutrina
(Hugo L. Black, «Crença na Constitui-
ção», pág. 39, 1970, Forense) — «para que
esses limites não sejam mal interpretados
ou esquecidos».
Uma Constituição escrita — advirta-se
— não configura mera peça jurídica, nem
representa simples estrutura de normativi-
dade e nem pode caracterizar um irrelevan-
te acidente histórico na vida dos Povos e
das Nações. A Constituição reflete um do-
cumento político-jurídico da maior impor-
tância, sob cujo império protegem-se as
liberdades e impede-se a opressão governa-
mental, que deriva, como no caso em aná-
lise, de abuso e da usurpação de poder.
Não pretendo, Sr. Presidente, que ações
executivas — como a que ora é denunciada
pela entidade impetrante — estimulem a
Presidência da República a gestos mais ou-
sados e insólitos contra os demais Poderes
do Estado, o Ministério Público e o Tribu-
nal de Contas da União, que caracterizam,
a meu juízo pessoal, clara e típica insurgên-
cia contra a ordem constitucional estabe-
lecida.
Ordens autoritárias, praticadas com
abuso de poder, em conflito com a autono-
mia assegurada pela Lei Fundamental do
País a determinadas instituições da Repú-
blica, podem gerar — e geram com certe-
za — a deliqüescência do regime democrá-
tico, desagregando-lhe as estruturas políti-
cas, defraudando o seu sistema jurídico e
descaracterizando-o naquilo que de mais
essencial nele existe: o respeito incondicio-
nal e a submissão plena da autoridade ao
império da Constituição.
Gestos de insubordinação executiva à
Constituição, ordenados pelo Chefe de Es-
tado e estimulados por determinados esta-
 R.T.J. — 158
mentos corporativos, tornarão perigosa-
mente atuais as palavras candentes de Ruy
Barbosa que, dirigindo-se a este Supremo
Tribunal Federal, em 23-4-1892, em ação
judicial contra atos abusivos praticados
pela Presidência da República, proclamou,
verbis:
«Não há mais justiça; porque o go-
verno a absorveu. Não há mais proces-
so; porque o governo o tranca. Não há
mais defesa; porque o governo a recusa.
Não há mais código penal; porque o
arbítrio do governo o substitui. Não há
mais Congresso; porque o governo é o
senhor da liberdade dos deputados (...).
O governo... o governo, o oceano de
arbítrio, em cuja soberania se despe-
nham todos os poderes, se afogam todas
as liberdades, se dispersam todas as leis.
Anarquia vaga, incomensurável, tene-
brosa como os pesadelos das noites de
crime.» («O Estado de Sítio», pág. 87,
1892, Rio, Companhia Impressora).
O ato presidencial denunciado pelo im-
petrante neste mandado de segurança refle-
te, na ousadia do gesto que o caracterizou,
uma ofensa tanto à autonomia das institui-
ções envolvidas quanto à posição jurídica
dos seus próprios servidores, eis que o es-
torno arbitrário que foi determinado — e
servilmente executado — desrespeitou o
ordenamento positivo brasileiro de alto a
baixo, começando pelas normas legais e
administrativas que regem as relações de-
correntes do depósito bancário, culminan-
do com a agressão a postulados constantes
do próprio texto constitucional, sob cuja
égide estabeleceu-se um círculo juridica-
mente indevassável à ação do Poder Exe-
cutivo, mas que, não obstante isso, veio a
ser rompido unilateralmente por órgãos da
Administração Federal.
O cronograma de desembolso dos ór-
gãos do Poder Legislativo, do Poder Judi-
ciário, do Ministério Público e do Tribunal
135
de Contas da União está claramente vincu-
lado às prescrições normativos consubstan-
ciadas no art. 168 da Constituição.
Essa norma contempla uma típica ga-
rantia instrumental, assecuratória da auto-
nomia financeira das instituições nela refe-
ridas.
O preceito inscrito no art. 168 da Cons-
tituição reveste-sede caráter tutelar, conce-
bido que foi — e esta Suprema Corte assim
já o proclamou no julgamento do MS n°
21.291-8 (AgRg), Questão de Ordem, rel.
Min. Celso de Mello, Pleno, julg. em
12-4-91 — para impedir o Executivo de
causar, em desfavor do Judiciário, do Le-
gislativo e do Ministério Público, um esta-
do de subordinação financeira que compro-
metesse, pela gestão arbitrária do orça-
mento — ou, até mesmo, pela injusta recu-
sa de liberar os recursos nele e nas leis
consignadas —, a própria independência
político-jurídica daquelas Instituições.
Não obstante essa prerrogativa de poder
tenha sido assegurada às Instituições em
questão — Poder Legislativo, Ministério
Público, Poder Judiciário e, por extensão,
ao Tribunal de Contas da União —, mesmo
assim foi ela gravemente ignorada pelo
Executivo que, ao descumpri-la, compro-
meteu gravemente a esfera de autonomia
dessas instituições e lesou o princípio
dogmático da separação de poderes.
O estorno posteriormente efetivado e a
indevida retenção de crédito já lançado —
motivo da impetração deste mandado de
segurança —representaram, na progressão
das ações ilegítimas do Poder Executivo, o
exaurimento do gesto de anterior ilicitude
constitucional praticado, sem qualquer pre-
cedente em nossa história republicana, pela
Presidência da República.
Devo concluir o meu voto, Sr. Presi-
dente.
136 R.T.J. — 158
Vislumbro — na linha do pronuncia-
mento do em. Relator e com as exatas con-
siderações feitas por S. Exa. em seu douto
voto — a configuração, na espécie em jul-
gamento, do fumas boni juris, a atestar, de
modo veemente, a clara e irrecusável plau-
sibilidade jurídica da tese sustentada pela
entidade sindical impetrante do presente
mandado de segurança coletivo.
Concorre, igualmente, tal como de-
monstrado pelo voto do em. Min. Relator,
o pressuposto essencial do periculum in
mora.
Assim sendo, Sr. Presidente, com estas
considerações —mas fundamentalmente
apoiando-me no jurídico pronuncia-
mento do em. Relator —, e tendo em vista
a orientação fumada pela jurisprudência
desta Suprema Corte, que nega ordinaria-
mente caráter satisfativo às medidas caute-
lares em mandado de segurança, peço vênia
para conceder a medida liminar na mesma
extensão com que deferida por Sua Exce-
lência.
Nesse sentido é o meu voto.
VOTO (Medida Liminar)
Aditamento
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, apenas uma observação- meu
voto, a meu ver, não conflita com a juris-
prudência da Corte. É que não tenho como
envolvidos, nesta impetração, vencimen-
tos, mas créditos realizados nas contas cor-
rentes dos substituídos pelo Sindicato-im-
petrante. Assim, excluo a pertinência do
disposto nos artigos 5° e r, respectivamen-
te das Leis es 4.348/64 e 5.021/66.
Quanto a prevenir a satisfação imediata
de uma futura sentença concessiva neste
mandado de segurança, entendo que a tanto
não conduzirá o simples fato de conceder-
se a liminar nos termos propostos pelo Re-
lator. Se em tal campo isto é possível, o que
se dirá relativamente a um provimento de-
finitivo? Não posso transformar o mandado
de segurança, mais precisamente a liminar
que lhe é própria, em simples medida pre-
paratória e o farei se deixar as partes, com
a concessão, em situação idêntica, conside-
rada a extensão da liminar. A norma espe-
cífica — artigo 7° da Lei n° 1.533 autoriza
a suspensão preliminar do ato impugnado
e isto leva, a resultado único, que é a volta
ao estado fálico e jurídico que se lhe ante-
cedeu.
Faço este registro para não parecer que
estou discrepando do que assentado, até
aqui, pelo Supremo Tribunal Federal.
VOTO (Medida Liminar)
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence
Senhor Presidente, cuida-se de julgamento
liminar que o eminente Relator, dadas as
circunstâncias notórias que cercaram o
caso, considerou prudente trazer ao Plená-
rio. Por isso, serei breve.
Quero apenas, ao começar meu voto,
dizer que a questão subjacente à crise, cria-
da por esta ou aquela razão, sendo ela uma
questão jurídica de interpretação da Cons-
tituição e das leis, chega ao seu leito natural
com este processo e com esta assentada de
julgamento, na sede própria do Supremo
Tribunal Federal
A questão de fundo, a rigor, não está em
causa: saber se é devida ou não a parcela de
vencimentos decorrente da opção pela data
do efetivo pagamento dos servidores do
Legislativo, para a conversão em Unidades
Reais de Valor, URVs, dos valores nomi-
nais de vencimentos dos últimos quatro
meses, a comporem a média determinada
na Medida Provisória n° 434.
As circunstâncias que antecederam o
julgamento impelem-me, no entanto, em
uma só palavra, a dizer que, na questão de
fundo, às razões do Sindicato impetrante
não se pode negar superlativa razoabili-
dade.
 R.T.J. — 158
Que a conversão, na data do efetivo
pagamento, no caso dos servidores do Po-
der Legislativo, considerado o art. 168 da
Constituição, decorre do sistema global da
Medida Provisória n° 434, de 27-2-94, a
mim me bastaria que seja esse o conteúdo
da decisão que, embora no âmbito próprio
de sua administração, o Supremo Tribunal
Federal tomou: esse corpo de cidadãos que
somos nós, a quem já se disse tocar a dolo-
rosa responsabilidade de, se for o caso,
errar por último, ainda cabe — e queiram
as Parcas que continue a tocar — a respon-
sabilidade de interpretar definitivamente a
Constituição e as leis desta República.
Mas não me furto à tentação de docu-
mentar que essa leitura sistemática da Me-
dida Provisória n°434, subjacente à decisão
administrativa do Supremo Tribunal e das
Casas do Congresso Nacional, é também a
inteligência que dela extraíram os Minis-
tros de Estado que encaminharam o texto à
edição do Senhor Presidente da República.
Como têm notado diversos e ilustres parla-
mentares, isso é o que decorre nitidamente
dos §§ 46 e 48, da Exposição de Motivos
com a qual os Senhores Ministros da Fa-
zenda, do Trabalho, do Estado Maior das
Forças Armadas, da Justiça, da Previdência
Social, da Secretaria da Administração Fe-
deral e da Secretaria de Planejamento, Or-
çamento e Coordenação da Presidência da
República propuseram ao Presidente da
República a edição da Medida Provisória.
Leio-os:
«A fase que se está inaugurando a
partir desta Medida Provisória, se desti-
na a implementar uma reforma monetá-
ria e não uma mudança no regime sala-
rial. Todas as alterações que estamos
propondo neste campo se restringem a
regular a mudança do padrão monetário
e deve ser neutro no tocante à renda.
Trata-se, portanto, de estabelecer as
condições básicas para a conversão dos
salários que até hoje estão pactuados em
137
cruzeiros reais, para um novo acerto ex-
presso em URV.
A regra básica que se está propondo
é a da conversão usando a média dos
valores reais dos salários que são defi-
nidos pelo efetivo recebimento nos últi-
mos quatro meses, no objetivo de man-
ter o poder de compra médio do salário
do trabalhador. O poder de compra do
salário é de fato aquele que o salário tem
no momento em que é recebido e em que
pode efetivamente ser gasto. Por isso se
está definindo como base para a conver-
são dos salários de cruzeiros reais para
URV, a média aritmética dos valores
dos salários na data dos quatro últimos
pagamentos, convertidos cada um deles
em URV pelo valor de conversão nesta
data. Desta forma fica assegurada a ma-
nutenção do poder de compra dos salá-
rios para todos.
A conversão dos salários para URV
será efetiva, tanto para os trabalhadores
com regime salarial ditado pela CLT,
quanto para os funcionários públicos. A
conversão para URV dos salários do
funcionalismo contribuirá para a estabi-
lização da folha de pagamentos e do
poder de compra dos servidores, redu-
zindo, conseqüentemente, as oscilações
nos recursos de caixa do tesouro nacio-
nal».
Creio que o momento não exige outros
comentários. O que está em causa, verda-
deiramente, e já se enfatizou bastante o
ponto, é o ato coator, a ordem presidencial
transmitida pelo Senhor Ministro da Fazen-
da para retirar numerário já creditado na
conta corrente dos servidores, de parcela
que se entende indevida, em razão de dis-
cordância quanto à data da conversão ado-
tada. E esse exercício menu própria, das
próprias razões, creio que a ordem jurídica
não suporta. Tal a verdade, de fato espan-
tosa, não ficaria longe de chegar à solução
138 R.T.J. —158
provisoriamente satisfativa do voto do Se-
nhor Ministro Marco Aurélio.
A rigor não creio que se aplique à espé-
cie, independentemente do juízo sobre a
sua constitucionalidade, em qualquer caso,
os arts. 5° da Lei n° 4.348, de 1964, nem o
art. 1° do § 4° da Lei n° 5.021, de 1966, que
vedam a concessão de liminares em man-
dados de segurança tendentes a obter paga-
mento de vencimentos, aumento ou con-
cessão de vantagens funcionais.
Não se trata aqui de assegurar o paga-
mento de vencimentos, que já se efetivara
com o crédito em conta corrente, quando o
ato coator mandou deles estornar determi-
nado percentual.
Apenas uma circunstância leva-me a
adotar, por hora, a solução do eminente
Relator. E que a parcela questionada é de
pouco mais de dez por cento da remunera-
ção dos servidores representados pelo sin-
dicato impetrante (proximidade dos dez
por cento que permitiu que a crise fosse
rotulada, entre jocosa e humilhantemente,
de «a guerra da gorjeta»): a pequena signi-
ficação da parte discutida não me permite
dar-lhe características de alimentos inadiá-
veis para, de logo, determinar o seu retorno
às contas de que retiradas. Por isso entendi
solução hábil e bastante a proposta, pelo
eminente Relator, de uma liminar tipica-
mente acautelatória que possa, quando da
decisão definitiva — se favorável como a
relevância da fundamentação permite ante-
ver, com grande probabilidade — evitar o
suplício das formas usuais de execução
contra a Fazenda Pública.
Acompanho o eminente Relator.
VOTO
O Sr. Ministro Paulo Brossard: A des-
peito da natural autoridade das decisões do
STF em matéria jurídica, mesmo quando
em resoluções administrativas e não juris-
dicionais, de umas e outras pode divergir-
se e de algumas se pode recorrer para o
próprio Tribunal, uma vez que outro supe-
rior não existe.
O que se viu, no entanto, a respeito da
interpretação que o STF deu acerca de um
parágrafo de um artigo de uma MP, de n°
434, medida que, por ser provisória, ainda
não é lei, embora produza efeitos legais, si
et in quantum, efeitos que podem desva-
necer-se, tanto na hipótese de sua rejeição,
como de sua não aprovação em tempo há-
bil, foi a agressão ao STF pelos autores da
MP. Ao mesmo tempo, este Tribunal foi
alvo de tenaz campanha publicitária nunca
jamais vista entre nós contra uma Corte de
Justiça, particularmente contra a mais alta
delas, que Rui Barbosa queria fosse «tão
alta como a coma dos reis e tão pura como
a coroa dos santos».
O STF, réu do crime de hermenêutica,
foi apontado à execração pública porque,
em causa própria e fora da lei (sic), teria
aumentado os seus ganhos, o que é falso,
pois se limitou a evitar sofressem perdas na
conversão. Este o crime hediondo do Su-
premo, do Congresso Nacional e do Tribu-
nal de Contas.
Mas não ficou aí o Poder que detém o
erário e a força; interferiu na conta bancária
de servidores para delas retirar o que lhes
pertencia e não podia ser bolido, sem ciên-
cia nem aquiescência dos respectivos titu-
lares-correntistas.
É contra essa ordem do Chefe do Poder
Executivo, veiculada pelo professor seu
Ministro da Fazenda e executada pelo pre-
sidente do Banco do Brasil, que o impetran-
te pede a segurança do seu direito violado,
bem como a liminar acautelatória, dado o
preenchimento de seus requisitos, e consi-
deradas as inauditas circunstâncias da si-
tuação criada.
Em mais de cem anos de existência
como tribunal da federação, o STF foi ofen-
 R.T.J. — 158
dido mais de uma vez, e desses agravos
guarda cicatrizes inapagáveis. A 10 de
agosto de 1893, o então Vice-Presidente no
exercício da presidência informava ao Tri-
bunal, por meio de seu Ministro da Guerra,
que deixaria de cumprir parte da ordem de
habeas corpus, concedida pelo STF, a des-
peito de ameaçado de dissolução; e a 25 de
julho do ano seguinte, desta vez por inter-
médio do Ministro da Justiça; dava notícia
semelhante a propósito de outro habeas
corpus. A 24 de fevereiro de 1911, no
quadriênio que haveria de celebrizar-se,
entre outras façanhas, pelo bombardeio da
Bahia e de Manaus, pelo morticínio da Ilha
das Cobras e pelos honores do «Satélite»,
o Ministro da Justiça comunicava ao STF
que o governo não daria cumprimento à
ordem de habeas corpus que aquele emi-
tira em favor do Conselho Municipal do
Rio de Janeiro. Com o andar do tempo, na
evolução do país e de suas instituições,
esses fatos se converteram em obscenida-
des históricas. Foi preciso que chegasse o
ano de 1939 para que, a 5 de setembro,
quando a guerra começava a incendiar o
mundo, um Decreto-Lei, de n° 1.564, cas-
sasse um acórdão unânime do STF. Jamais
se vira isto; nunca mais se viu isto; mas, é
de convir-se, os que praticaram essa infâ-
mia eram os mesmos que demitiam, aposen-
tavam, exilavam, prendiam, torturavam e
matavam em seus cárceres. Antes, em 1931,
o poder de fato instituído confiscou seis dos
ministros do STF e em 1968 três foram dele
excomungados; ainda bem que, eri ambas as
ocasiões, em 31 e em 68, os agentes da vio-
lência estavam divorciados da ordem jurídica
e investidos do arbítrio sem peias.
Por isto, o mais chocante está no fato de
os lamentáveis sucessos de 1994 terem ocor-
rido em plena normalidade e pouco depois de
vencido o longo período de anomalia institu-
cional, que custou sangue e lágrimas, peno-
sos e ingentes esforços no sentido da recu-
peração da dignidade nacional.
139
Avizinha-se o dia em que, por força de
lei, terei de deixar esta Casa ilustre. Não
imaginava, até ontem, que antes de despe-
dir-me dela, teria o dissabor que experi-
mento. Tenho me recordado de fato ocorri-
do ao tempo em que a desordem institucio-
nal degradava o Brasil; pelo Professor Paul
B astid, da Faculdade de Direito da Univer-
sidade de Paris, fora convidado para expor
a evolução constitucional de nosso país,
bem como as linhas fundamentais da Cons-
tituição Brasileira, como preâmbulo ao seu
texto no Corpus Constitutionnelle, que se
editava em Bruxelas, com as constituições
de todos os países que as têm, na língua
original e em francês. Depois de ter aceito
o honroso convite, dele declinei, para não
ter de exibir a indecência dos chamados
atos institucionais, e desse modo não vi
meu nome associado ao magno empreendi-
mento em obra de circulação universal. De
certa forma, o fato se repete. Daqui a dois
dias, na quarta-feira, deveria encontrar-me
com outros colegas desta Casa e do Institu-
to Internacional de Direito Público e Em-
presarial com o Presidente da Suprema
Corte dos Estados Unidos da América, em
Washington. Seria um encontro particu-
larmente interessante. O pudor me fez
cancelar a viagem para não sofrer a humi-
lhação de ver e ser visto pelo Chief-Jus-
tice de uma nação que se orgulha de ter
dado ao mundo o modelo da sua Cone
Suprema, intérprete final dos direitos do
homem e o juiz definitivo dos conflitos
entre os poderes.
É com profundo desgosto e tristeza ain-
da maior que enfrento o presente MS. A
situação que o motivou não tem anteceden-
tes em nossa história judiciária; a liminar,
que venha a ser concedida, em nada conflita
com anteriores decisões denegatórias de
cautelar, por esta ou aquela razão pela
simples razão de que o quadro que se abre
à apreciação do STF difere de quanto até
hoje se lhe deparou.
140 R.T.J. — 158
Concedo a liminar pleiteada, nos termos
do voto do eminente Ministro Relator, bem
lembrado da advertência de Rui, nos dias
iniciais da República — o poder não enfra-
quece a justiça «desatendendo-a; enfraque-
ce-a, dobrando-a».
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sanches: Sr.
Presidente, considero relevantes os funda-
mentos jurídicos da petição inicial, que
procuram demonstrar a ilegalidade do ato
praticado, consistente em se retirar, das
contas dos servidores, parcela que esta Cor-
te, em decisão administrativa, considerou
devida, interpretando a Constituição e a lei.
Tenho, pois, por preenchido, o requisito da
plausibilidade jurídica da ação.
Quanto ao perlculum in mora, entendo
que se não for colocada, a quantia Corres-
pondente, à disposição dos órgãos compe-
tentes — e no caso do Supremo Tribunal
Federal — sempre se poderá temer por algo
parecido com o ato já praticado pela auto-
ridade apontada como coatora e o recebi-
mento das quantias só se viabilizaria, então,
através de precatórios, que têm suas vicis-
situdes bastante conhecidas.
Quanto as aspecto lembrado pelo Minis-
tro Marco Aurélio, penso também que a
medida liminar pode ser satisfativa em cir-
cunstâncias que evidenciem que outra efi-
cácia não consiga ter. E o Ministro Carlos
Velloso lembrou a hipótese do perecimento
do direito. Tenho, pois, como admissível,
em casos excepcionais, o caráter satisfativo
da medida liminar.
Vejo, porém, que o eminente Relator
encontrou solução que acautela o direito
dos impetrantes e não implica satisfação
praticamente definitiva do crédito que se
sustenta. Creio que é uma atitude prudente,
que tem apoio na jurisprudência, e que, a
meu ver, deve ser acompanhada.
Acompanho o voto do Relator, deferin-
do, em parte, a liminar.
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira: Sr.
Presidente. O Sindicato dos Servidores do
Poder Legislativo Federal e do Tribunal de
Contas da União — SINDILEGIS, com
apoio no art. 5°, LXX, letra b, da Constitui-
ção, impetra mandado de segurança coleti-
vo contra ato do Senhor Presidente da Re-
pública consubstanciado no Aviso n° 336-
MF, de 21-3-1994, que, por sua determina-
ção, expediu o Senhor Ministro da Fazenda
ao Presidente do Banco do Brasil S.A., no
sentido de que as ordens bancárias emitidas
pelo Senado Federal, pelos órgãos do Poder
Judiciário, pelo Tribunal de Contas da
União e pelo Ministério Público, referentes
às folhas de pagamento do respectivo pes-
soal, alusivas ao mês de março de 1994,
sejam liquidadas com a dedução de 10,94%
dos valores nelas previstos. Pelo aviso n°
350, de 23-3-1994, aditou-se o Aviso n°
336/1994, com idêntica determinação,
quanto ao pessoal e folha de pagamento da
Câmara dos Deputados.
Alega-se, na inicial, que houve interfe-
rência incabível do Poder Executivo em
assunto de competência constitucional-
mente definida de outro Poder, o que agride
os arts. 2°, 52, XIII, 49, XI, da Constituição.
Pleiteia o impetrante «a concessão, em
caráter liminar, de ordem judicial, «deter-
minando ao Excelentíssimo Senhor Presi-
dente da República para que tome as provi-
dências cabíveis no sentido de efetuar, de
imediato, o pagamento integral dos valores
constantes dos respectivos bilhetes de pa-
gamentos, sob as penas da lei; pois presen-
tes, inquestionavelmente, o ftunus boni ju-
ris e o periculum in mora.»
A Constituição, no art. 49, XI, preceitua
que é da competência exclusiva do Con-
gresso Nacional «zelar pela preservação de
 R.T.J. — 158 141

sua competência legislativa em face da atri- eficácia e do necessário respeito que há de

buição normativa dos outros Poderes. No merecer, quer dos particulares quer dos
art. 51, IV, a Lei Magna estipula que com- dignitários do poder, não resta espaço legí-
pete privativamente à Câmara dos Deputa- timo a opor-lhe razões de conveniência di-
dos «dispor sobre sua organização, funcio- tadas pela conjuntura, pela realidade de
namento, polícia, criação, transformação fatos presentes, por vezes, suscetíveis de
ou extinção de cargos, empregos e funções rápida mutação, ou de parâmetros concebi-
de seus serviços e fixação da respectiva dos na antevisão de planos de ação políti-
remuneração, observados os parâmetros co-administrativa, em ordem a ser despre-
estabelecidos na lei de diretrizes orçamen- zado qualquer de seus preceitos. Consoante
tárias. No art. 52, XIII, idêntica norma a Lei acentuou, admiravelmente, o ex-Presidente
Maior prevê quanto ao Senado Federal. De da Corte Constitucional alemã Konrad
referência ao Tribunal de Contas da União. Hesse: «Todos os interesses momentâneos
o art. 73 do Estatuto Supremo estabelece — ainda quando realizados — não logram
que terá quadro próprio de pessoal e juris- compensar o incalculável ganho resultante
dição em todo o território nacional, exer- do comprovado respeito à Constituição, so-
cendo, no que couber, as atribuições previs- bretudo naquelas situações em que a sua
tas no art. 96, onde ser regula a competên- observância revela-se incômoda» (in «A
cia privativa dos tribunais, na forma discri- Força Normativa da Constituição», tradu-
minada em seus incisos e alíneas. ção de Gilmar Ferreira Mendes, ed. Sérgio
2. A Constituição, no art. 2°, ao definir Antonio Fabris, pág. 21). Noutro passo,
os princípios fundamentais da ordem cons- observa: «Quem se mostra disposto a sacri-
titucional brasileira, estipula que são Pode- ficar um interesse, em favor da preservação
res da União, independentes e harmônicos de um princípio constitucional, fortalece o
entre si, o Legislativo, o Executivo e o respeito à•Constituição e garante um bem
Judiciário. No particular, é possível afirmar da vida indispensável à essência do Estado,
que, desde o último quartel do século mormente do Estado democrático» (op.
XVIII, com as Revoluções americana e cit., pág. 22).
francesa, na esteira do pensamento liberal
que ganhou curso, a concepção de uma Escreveu, em lição perene, Thomas
ordem constitucional não prescinde de dois Coolley: «A Constituição não desaparece
componentes: separação de poderes e ga- nunca ante tratado ou ato algum; nem muda
rantia de direitos. O famoso artigo 16, da com o tempo, nem em teoria se dobra à
Declaração dos Direitos do Homem e do força das circunstâncias. Pode ser reforma-
Cidadão, de 1789, da Revolução Francesa, da de acordo com o que a respeito ela
já assentava: oToute societé dans laquelle la própria dispõe; mas enquanto subsiste em
garantie des droits n' est pas assurée, ni la seu todo, ela é «uma lei para os govemantes
séparation des pouvoirs determinéee, n' a e para os governados, tanto na guerra como
point de constitution.» Na lição de Burdeau, na paz e, com o escudo de sua proteção
a constituição foi, historicamente, no Ociden- ampara todas as classes sociais, em todos
te, um instrumento de limitação do poder. os tempos e quaisquer circunstâncias».
Nessa linha, em face da normatividade Portanto, os seus princípios não podem ser
maior da Constituição, enquanto é ela o postos de lado sob o pretexto de que assim
fundamento e o primado de toda a ordem convém para fazer frente a uma suposta
jurídica e das instituições políticas, e diante necessidade criada pelas grandes crises:
de sua constante e indisputável vocação à «Nenhuma doutrina capaz das mais pani-
142 R.T.J. — 158
ciosas conseqüências, jamais engendrou o
espírito humano como aquela, segundo a
qual qualquer de suas disposições pode ser
suspensa em virtude das grandes exigên-
cias governamentais. Tal doutrina conduz
diretamente, ou à anarquia ou ao despotis-
mo; a teoria da necessidade, em que se
baseia, é falsa, porque o governo tem, na
Constituição, todos os poderes necessários
à preservação da sua existência, como fe-
lizmente provou com o resultado obtido
contra o grande esforço feito para abater-
lhe a justa autoridade» (in Princípios Ge-
rais de Direito Constitucional dos Estados
Unidos da América do Norte, trad. Alcides
Cruz, 1909, em conformidade com a 3' ed.
inglesa, Rev. dos Tribs., pág. 32).
3. De outra parte, no sistema da Carta
Política de 1988, mantendo-se a tradição de
nosso constitucionalismo republicano e
presidencialista, de mais de um século, o
ensinamento de Cooley tem plena atualida-
de (op. cit., págs 165/166): «Os diversos
departamentos governamentais são iguais
em dignidade e em autoridade, que é coor-
denada, não podendo nenhum deles subme-
ter a outro a sua jurisdição, nem o privar de
qualquer porção de seu poder constitucio-
nal», anotando, ainda, quanto ao Judiciário:
«Mas o poder judiciário é a autoridade su-
prema na interpretação da Constituição e na
interpretação das leis, e as suas interpreta-
ções devem ser aceitas e observadas pelos
outros departamentos. Isto é o que resulta
da natureza da sua jurisdição; as questões
de interpretação surgidas nas controvérsias
legais e resolvidas pelos tribunais, uma vez
resolvidas, têm estes autoridade para fazer
efetivas as suas resoluções». Não é diversa
a lição de Edward S. Corwin, acerca do
mesmo sistema americano, que nos serviu
de modelo, ao escrever: «Como os poderes
«legislativo» e «executivo», sob a Consti-
tuição, o «poder judiciário» também impli-
ca certos atributos incidentais ou 'inerentes'.
Um deles é a faculdade de interpretar o direito
em vigor, seja a Constituição, as leis do Con-
gresso ou os precedentes judiciais, com uma
autoridade que obriga, constitucionalmente,
ambos os ramos do governo» (in «A Consti-
tuição Norte-americana e seu significado
atual», tradução de Leda Boechat Rodrigues,
págs. 162/163). Já assinalava, antes de 1803,
um dos redatores do Federalist, Hamilton, no
n° 78: «A interpretação das leis é função
própria e peculiar dos Tribunais. Uma Cons-
tituição é, de fato, e deve ser considerada
pelos Juízes como uma lei fundamental. Per-
tence-lhes, assim, determinar o seu sentido,
bem como o de qualquer lei particular votada
pelo Legislativo, e, no caso de haver diferen.
ças irreconciliáveis entre as duas, preferir a
vontade do povo declarada na Constituição à
do legislador, expressa na lei».
4. Foi na concepção desse sistema que
se criou o. Supremo Tribunal Federal, como
órgão de cúpula do Poder Judiciário brasi-
leiro republicano, instalado a 28 de feverei
ro de 1891, sucedendo o extinto Supremo
Tribunal de Justiça, do Império, que se
implantara em 1828. Em realidade, desde o
advento do regime de 1891, reconheceu-se-
lhe a função precípua de guarda da Consti-
tuição, ora conferida, em regra expressa, no
art. 102 da Lei Magna de 1988. «Sentinela
da Constituição e da liberdade», nos mol-
des do modelo americano, definiu-o o sau-
doso Ministro Aliomar Baleeiro.
Na linha dessa função institucional, já
secular, cumpre-lhe, assim, ao dirimir con-
trovérsias, de forma terminativa, enunciar,
no curso do tempo, o sentido e o alcance
dos dispositivos da Lei Maior, compreen-
dendo-se, aí, por isso mesmo, a competên-
cia de definir os exatos limites dos poderes
que a Constituição quer investidos o Con-
gresso, o Governo e os Tribunais, a União,
os Estados, o Distrito Federal e os Municí-
pios, bem como os precisos conteúdos dos
direitos e garantias fundamentais, dos prin-

cípios regentes da ordem social, da ordem
econômica e financeira e de quaisquer pre-
ceitos fundamentais do ordenamento bási-
co da Nação. Em tal perspectiva, desempe-
nha o Supremo Tribunal Federal o múnus
eminente de árbitro dos conflitos entre os
Poderes, ou entre a União e os Estados-
membros, ou destes entre si, numa autênti-
ca função de poder moderador. Expressivo,
no particular, o registro de Seabra Fagun-
des: «Com relação ao Supremo Tribunal
Federal, o exercício de função política não
se dá na rotina de suas atividades, senão
quando chamado ele, na aplicação da Cons-
tituição da República, a manifestar-se so-
bre a validade de leis e atos executivos em
face de princípios constitucionais basilares,
como os que dizem com a significação do
regime federativo, com a independência e
harmonia dos poderes do Estado, com a
definição e a proteção dos direitos indivi-
duais (ou em expressão mais abrangedora
dos direitos públicos subjetivos do indiví-
duo), com as conceituações da segurança
nacional e da ordem econômica etc... Ao
manifestar-se, em qualquer dessas maté-
rias, como árbitro do que é a Constituição,
o seu desempenho é político. Porque a
Lei Maior será aquilo no conteúdo e na
extensão que os seus crestos declarem
que é» (apud «As Funções Políticas no
STF,» Arquivos do Ministério da Jus-
tiça, n° 157, págs. 30 - 31). Nessa mesma
linha, a nota de Mauro Cappelletti: «O
controle judicial de constitucionalidade
das leis sempre é destinado, por sua pró-
pria natureza, a ter também uma colora-
ção política mais ou menos evidente,
mais ou menos acentuada, vale dizer, a
comportar uma ativa e criativa interven-
ção das Cortes investidas daquela função
de controle, na dialética das forças polí-
ticas do Estado» (in «O Controle Judi-
cial de Constitucionalidade das Leis no
Direito Comparado,» ed. Sérgio Fabris,
Porto Alegre, 1984, pág. 144).
— 158 143
De outra parte, ao Supremo Tribunal
Federal, aplica-se a nota exata de Wil-
loughby («A Suprema Corte dos Estados
Unidos», pág. 33), acerca do papel da Corte
Suprema americana: «O mais poderoso dos
freios, no garantir as relações regulares en-
tre o poder federal e os poderes dos estados
e ainda entre os próprios ramos do poder
federal, tem sido inquestionavelmente a
Corte Suprema. No mecanismo da Repú-
blica o seu papel tem sido «o da roda mes-
tra». A Constituição, no exercício de sua
supremacia a respeito de todos esses pode-
res, a todos lhes pôs limites, e o instrumento
para efetuar essa limitação tem sido a Corte
Suprema como intérprete do direito consti-
tucional».
O bom funcionamento das instituições
democráticas plasmadas na Carta Política
há de encontrar, dessa sorte, no Supremo
Tribunal Federal, pelos instrumentos pró-
prios, o poder competente para dirimir, ter-
minativamente, segundo a Constituição, os
conflitos, inclusive os que possam even-
tualmente perturbar a indispensável har-
monia entre os membros da Federação ou
de seus Poderes Políticos, sem a qual, a
experiência histórica está a ensinar, não se
alcançam os interesses superiores da Repú-
blica, nem os objetivos maiores e impes-
soais do bem comum. É o Supremo Tribu-
nal Federal, dessa maneira, o Tribunal da
Constituição e o Tribunal da Federação,
pois esta, naquela, se define, exaustiva-
mente, e são de natureza constitucional as
decisões sobre conflitos entre seus mem-
bros. Julgado da Corte Suprema, a esse
respeito, representa, outrossim, o exercício
de sua prerrogativa eminente e incontrastá-
vel de guarda da Constituição, que, dessa
forma, é interpretada, e, na decisão defini-
tiva, se revelam seu comando e espírito. Se
o Supremo Tribunal Federal declara in-
constitucional uma norma ou um ato de
outro Poder, ou mesmo de um Tribunal,
144 R.T.J. — 158
manifesta-se, no aresto, de forma termina-
tiva, o sentido das regras constitucionais
trazidas a confronto. O que, em realidade,
se dá, aí, é o funcionamento da ordem fun-
damental e a definição dos limites dos po-
deres que a Constituição estabelece para o
Executivo, o Legislativo e o Judiciário.
Não pode haver, destarte, lugar a qualquer
perturbação das instituições, quando o Ju-
diciário, por intermédio da Corte Suprema,
no exercício de sua competência, proclama,
acerca do tema discutido, o lineamento
constitucional; ao contrário, tornada defini-
tiva a decisão, os que dela destinatários hão
de emprestar-lhe pontual cumprimento,
como índice da normalidade própria da
convivência democrática, que se reflete no
harmônico convívio dos Poderes indepen-
dentes, os quais, na Constituição, encon-
tram a sede de sua legitimidade e os limites
das competências.
Por sua natureza, o que se contém na
decisão judicial definitiva, notadamente da
Corte Suprema da Nação, constitui, em
uma ordem jurídica democrática, comando
incontrastável, tornando-se, pois, fora de
propósito qualquer indagação ou perplexi-
dade sobre se a autoridade executiva ou
legislativa, de qualquer nível ou hierarquia,
cumprirá o que ficou decidido. Diante da
decisão judicial definitiva, não cabe opção
dos que lhe são destinatários — quer se
cuide de particulares, quer de detentores de
poder, —no sentido do acatamento ou não
do julgado. De contrário, será o império do
arbítrio e não o funcionamento do Estado
Democrático de Direito, conforme definido
na Constituição.»
5. Se é certo, de outra parte, que o Poder
Executivo pode discordar de atos de natu-
reza administrativa, dos órgãos do Poder
Legislativo ou do Poder Judiciário, que
tenham, imediata ou mediatamente, refle-
xos sobre seu âmbito de atuação ou nos
assuntos de sua esfera de competência, não
menos exato é que, se frustradas as tentati-
vas de solução na conformidade dos cami-
nhos inspirados no princípio da harmonia
entre os Poderes, a via adequada, segundo
a Constituição, é o procedimento perante o
Judiciário.
Está na Constituição, art. 102, I, letra d,
que compete ao Supremo Tribunal Federal
processar e julgar, originariamente, o man-
dado de segurança contra atos do Presiden-
te da República, das Mesas da Câmara dos
Deputados e do Senado Federal, do Tribu-
nal de Contas da União, do Procurador-Ge-
ral da República e do próprio Supremo
Tribunal Federal.
Se se cuida de ato normativo das Casas
do Congresso Nacional, do Supremo Tri-
bunal Federal ou de qualquer Tribunal, do
Tribunal de Contas da União ou do Procu-
rador-Geral da República, que se alegue em
desconformidade com a Lei Magna, está,
também, na Constituição, art. 102, I, letra
a, combinado com o art. 103, I, que ao
Presidente da República caberá ação direta
de inconstitucionalidade para impugnar
esse ato dos outros Poderes ou órgãos indi-
cados. Se outra for a providência judicial
cabível, legitimado, por igual, estará, sem-
pre, o Poder Executivo para se opor à efi-
cácia de ato de outro Poder, ou órgão que,
não estando a ele hierarquicamente subme-
tido, goze assim de autonomia administra-
tiva e financeira, na forma da Constituição.
O que a Lei Maior da República, entre-
tanto, não autoriza, a qualquer dignitário do
Poder Executivo, inclusive o Presidente da
República, ou de qualquer dos outros Po-
deres, é intervir, sem forma nem figura de
juízo, no âmbito de competência privativa
de Poder diverso ou dos órgãos que dispo-
nham, conforme a Constituição, de autono-
mia administrativa e financeira. A convi-
vência dos Poderes independentes, segun-
do os princípios da Constituição, é impera-
tivo da normalidade no funcionamento das
 R.T.J. — 158
instituições políticas, em Estado de Direito
democrático.
6. São, destarte, relevantíssimos os fun-
damentos do presente mandado de segu-
rança.
Com efeito, os fatos descritos na inicial
compõem a queixa do impetrante no senti-
do de haver o Senhor Presidente da Repú-
blica determinado, por intermédio do Mi-
nistro da Fazenda, ao Banco do Brasil S.A.,
procedimento administrativo que impli-
cou, inequivocamente, à primeira vista, em
intervenção, sem explícito assento no rol de
competências previstas no art. 84 da Lei
Magna da República, em atos privativos
dos outros Poderes e de órgãos, que pos-
suem autonomia administrativa e financei-
ra, coarctando-lhes, ex marte, parcela de
sua eficácia jurídica. Cuida-se de ordens
bancárias emitidas pelos outros Poderes e
órgãos mencionados, referentes a folhas de
pagamento do respectivo pessoal, alusivas
ao mês de março de 1994, cuja administra-
ção, por isso mesmo, não incumbe ao Poder
Executivo. No ato impugnado, ordenou-se
a dedução de 10,94% dos valores nelas
consignados, o que veio, efetivamente, a
operar-se, de forma direta ou por via refle-
xa, sobre as contas correntes dos servidores
dos referidos órgãos. Disso dá exata conta,
em alguns casos, o estorno da importância
já depositada, por força das ordens bancá-
rias, e a realização de novo depósito, já
agora, com a dedução determinada — não
pelos Poderes independentes e órgãos au-
tônomos que haviam emitido as ordens
bancárias, mas, sim, pelo Chefe do Poder
Executivo; e, em outros casos, o depósito
já se fez, nas contas dos servidores, dedu-
zida a parcela mencionada de 10,94%.
Releva observar, além disso, que os va-
lores constantes das folhas de pagamento
dos servidores dos Poderes e órgãos em
referência haviam sido calculados com
base em atos normativos legítimos editados
145
por esses Poderes e órgãos, no exercício de
sua competência privativa, à vista do dis-
posto no parágrafo 8° do art. 21 da Medida
Provisória n° 434, de 27/2/1994, tendo em
conta o art. 168 da Constituição e os funda-
mentos de direito então adotados. Não ca-
beria, dentro do sistema da Constituição, ao
Poder Executivo desrespeitar o princípio
de independência dos outros Poderes, pri-
vando parcialmente de eficácia atos prati-
cados no desempenho de competência
constitucional, pois, a tanto, significou a
determinação presidencial impugnada no
mandamus. Se compreendia o Chefe do
Poder Executivo que esses atos eram in-
constitucionais ou ilegais, os caminhos a
seguir estão previstos na Constituição, in-
clusive contra o ato do próprio Supremo
Tribunal Federal, onde, por certo, mercê
das tradições seculares de isenção e sereni-
dade dos julgamentos da Corte e a fidelida-
de histórica de seus juízes a essas tradições
augustas, encontraria a decisão jurídica ca-
bível, ditada pelo saber, pela honra e pela
consciência dos membros deste venerando
Tribunal, que tem sabido cumprir seu dever
para com a Pátria e o povo brasileiro, com
independência e altivez, sem preocupação
de agradar ou desagradar a quem quer que
seja. Se o STF dispôs normativamente so-
bre a aplicação da Medida Provisória 434,
fê-1 o em razão da competência prevista na
Constituição (art. 96) a que está vinculado,
o mesmo sucedendo com o Legislativo, os
demais tribunais e órgãos Com autonomia
administrativa e financeira previstos no pa-
rágrafo 8° do art. 21 da M. P. 434/1994.
7. Relevantíssimos, assim, os funda-
mentos do pedido, concorre, no caso, tam-
bém, o requisito do periclitam in mora.
Não obstante a natureza salarial dos valores
retirados das contas correntes dos servido-
res, ou nelas não depositados, trata-se de
prestação jurisdicional a ser dada, em man-
dado de segurança. Invocável poderá fazer-
146 R.T.J. — 158
se, aqui, a Lei n°5.021, de 9/6/1966. Se vier
a ser deferido o mandado de segurança, o
pagamento da parcela aludida poderá sujei-
tar-se a forma que retarde sua liquidação,
com irreparável dano aos servidores, que
precisa ser acautelado.
Inviável a concessão de medida liminar,
com efeito satisfativo, não caberá, desde
logo, determinar o depósito dos valores
retirados das contas correntes, para pronto
pagamento. A decisão final no mandado de
segurança, se favorável, é que garantirá o
definitivo pagamento da parcela deduzida
a que se fez acima referência.
Não poderão, entretanto, os servidores
do Senado Federal, da Câmara dos Depu-
tados e do Tribunal de Contas da União,
destinatários do pedido inicial, sofrer o
dano ainda maior, pela demora na entrega
do que lhes seria devido. Faz-se, pois, ne-
cessário o depósito dos montantes dos va-
lores deduzidos das contas correntes dos
servidores, ou nelas não depositados, em
contas especiais remuneradas, em nome de
cada um dos órgãos referidos, à ordem
deste Tribunal.
8. Do exposto, defiro, em parte, a me-
dida liminar para determinar que o Chefe
do Poder Executivo Federal adote as provi-
dências necessárias no sentido de serem
depositados os montantes referentes aos
valores deduzidos das contas correntes dos
servidores da Câmara dos Deputados, do
Senado Federal e do Tribunal de Contas da
União, — ou nelas não depositados, em
virtude da determinação impugnada, —
montantes esses relativos à dedução de
10,94% sobre os seus vencimentos líquidos
concernentes ao mês de março de 1994, —
em contas especiais, em nome dos órgãos
indicados acima e à ordem do Supremo
Tribunal Federal, até o julgamento final
deste mandado de segurança, com garantia
de atualização monetária pelo índice das
cadernetas de poupança.
VOTO (Medida Liminar)
O Sr. Ministro Moreira Alves: Sr. Pre-
sidente, em se tratando de estorno de quan-
tia a respeito de cuja legalidade da per-
cepção esta Corte já se manifestou, embora
em decisão de natureza administrativa, não
há dúvida de que é relevante a fundamen-
tação jurídica do pedido de liminar.
Por outro lado, como bem demonstrou
o eminente relator, há o perleulum in
mora que se apresenta até pela circunstân-
cia de que, se concedida a segurança, a
reposição dessas quantias retiradas dos
vencimentos estará sujeita a demorados
trâmites judiciais, inclusive a expedição de
precatório.
Assim, Sr. Presidente, com a devida vê-
nia do eminente Ministro Marco Aurélio,
adoto a solução encontrada pelo ilustre Re-
lator, razão por que meu voto é também
pelo deferimento parcial da liminar.
VOTO (Medida Liminar)
O Sr. Ministro Octavio Gallotti
(Presidente): Também considero caracteri-
zado o fumo do bom direito, em primeiro
lugar, com referência à questão de fundo
unanimemente decidida pelo Supremo Tri-
bunal, em sede administrativa, perante a
lacuna que se verificava na medida provi-
sória em causa, e integrada por meio de
construção inspirada no texto constitucio-
nal, art. 168, perfeitamente coerente com a
finalidade das normas aplicáveis, de sim-
ples conversão monetária, sem implicarem
aumento, nem diminuição intrínseca de va-
lores salariais, como aliás, enfática e repe-
tidamente proclamado pelas autoridades
responsáveis pela elaboração do novo pla-
no econômico e pela exposição de motivos
que acompanhou a medida provisória, cuja
sinceridade só agora vem a ser desmentida,
por alguns de seus próprios signatários.
Considero, também, verificada a serie-
dade da fundamentação jurídica do pedido,
 R.T.J. — 158 147

em relação ao objeto imediato e direto do Banco do Brasil S.A., em contas especiais

mandado de segurança, ou seja, a inaceitá-
vel retirada, por ordem do PoderExecutivo,
de quantias já depositadas, por iniciativa do
Senado Federal, da Câmara dos Deputados
ou do Tribunal de Contas da União, a cré-
dito efetivo das contas bancárias particula-
res de cada um dos servidores,
Estando, igualmente, demonstrada, pelo
eminente Rel ator, a ocorrência do perigoda
demora, acompanho o voto de S. Exa. para
deferir, em parte, e rios mesmos termos, a
medida liminar.
EXTRATO DA ATA
MS 21969 (Medida Liminar) -- DF
-- Rei: Min. Limar Gaivão. Imptes.:
SINDILEGIS -Sindicato dos Servidores
do Poder Legislativo Federal e do Tribunal
de Contas da União (Advs.:. Jorge Alberto
Pilar Bandarra e outro). Impilo.: Presidente
da República.
Decisão: Por maioria de votos, o Tribu-
nal deferiu parcialmente a medida liminar,
para determinar o imediato depósito no
sujeitas à correção monetária, abertas em
nome da Câmara dos Deputados, do Sena-
do Federal e do Tribunal de Contas da
União, e mantidas à ordem do Supremo
Tribunal Federal, até final julgamento —,
dos montantes retirados das contas bancá-
rias, pertencentes aos servidores de cada
um dos órgãos atingidos pelo ato impugna-
do. Vencido o Ministro Marco Aurélio,
que, também a deferia, em maior extensão,
ou seja, para imediato crédito dos valores
estornados nas contas individuais dos ser-
vidores. Votou o Presidente.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Sepalve-
da Pertence, Celso de Mello, Carlos Valio-
so, Marco Aurélio, Ilmar Gaivão e Francis-
co Rezek. Procurador-Geral da República,
Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasília, 28 de março de 1994 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

HABEAS CORPUS N'' 70.627 — PA

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches

Paciente.: Ricardo Antonio Diniz da Conceição — Impetrante: Guaracy da
Silva Freitas — Coator: Tribunal Regional Federal da 1 • Região
Direito Constitucional, Penal e Processual Penal.
Jurisdição. Competência.
Justiça Federal. Justiça Estadual.
Tráfico internacional de entorpecentes.
Artigo 109, V e IX da CF e art. 27 da Lei n° 6.368, de
21-10-1976.
1. Em se tratando de tráfico internacional de entorpecente,
a jurisdição criminal é atribuída, em princípio, a Juiz federal, em face
do disposto nos incisos V e IX do art. 109 da Constituição Federal.
148 R.T.J. — 158

Se o lugar em que tiver sido praticado o delito for muni-

cípio que não seja sede de vara da Justiça Federal, o processo e julga-
mento caberão à Justiça estadual, com recurso, hoje, para o Tribunal
Regional Federal (v. art. 27 da Lei n° 6.368, de 21-10-1976 e art. 108, inc.
II, da CF).
A jurisdição prestada, nessa hipótese, por Juiz estadual é,
também, jurisdição federal, embora excepcional.
E sua competência territorial é relativa, não excluindo, em
caráter absoluto, a do Juiz federal com jurisdição na circunscrição
judiciária.
Sendo este último incompetente apenas relativamente (e
não absolutamente), essa incompetência induz a nulidade relativa, que
não argüida oportunamente, mediante «exceção de incompetência de
juízo» (art. 95, H, do C. P. Penal), fica sanada, pela preclusão.
Nulidade absoluta não caracterizada. Nulidade relativa
sanada.
6. HC conhecido, mas indeferido.

ACÓRDÃO guiria para os Estados Unidos e Europa,

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, por sua Primeira Turma, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por unanimidade de
votos, em conhecer do pedido de «habeas
coreus», mas indeferi-lo.
Brasília, 13 de outubro de 1994 — Mo-
reira Alves, Presidente — Sydney San-
ches, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sydney Sanches: 1. 0
ilustre Subprocurador-Geral da República
Dr. Mardem Costa Pinto, assim resumiu
a hipótese a fls. 121/122, itens 1 a 6, inclu-
sive:
«Ricardo Antonio Diniz da Con-
ceição é proprietário do barco Ven-
cedor», na qual foram encontrados e
apreendidos cerca de 130 quilos de co-
caína pura, apanhada em Santarém-PA,
para ser levada para o Suriname, onde
parte da droga seria vendida e parte se-
a fim de ser comercializada.
A substância entorpecente perten-
cia ao paciente e outros companheiros,
os quais foram presos e, a bordo do
barco «Bubalus», ancorado no cais do
porto de Monte Alegre-PA, autuados
em flagrante.
Denunciados pelo D. Procurador
da República perante a 2' Vara da Seção
Judiciária da Justiça Federal em Belém-
PA, o paciente foi condenado a oito anos
de reclusão e multa.
Apelou para o egrégio Tribunal
Regional Federal da 1° Região, cuja
Quarta Turma, por unanimidade, negou
provimento ao recurso.
Seu advogado, Dr. Guaracy da
Silva Freitas, impetrou em seu benefício
o presente habeas corpus sob o funda-
mento de que o processo através do qual
o paciente foi condenado padece do ví-
cio da nulidade em vista da incompetên-
cia da Justiça Federal, nos termos do
art. 27, da Lei n° 6.368/76, que diz ser
 R.T.J. — 158
competente a Justiça Estadual quando o
local onde deve ser instaurado o proces-
so não for sede de Vara Federal.
6. Requer a concessão da ordem,
para ver declarado nulo o processo, ex-
pedindo-se o alvará de soltura em favor
do paciente.»
Em seguida, opinou o douto repre-
sentante do Ministério Público Federal
pelo indeferimento do pedido, (fl. 122, item
7, a fl. 126, item 25, inclusive) ficando essa
manifestação assim resumida na ementa de
fl. 121:
«Ementa: Tráfico internacional de
entorpecentes. Competência da Justiça
Federal, seja em face do art. 109, V, da
Constituição Federal, por se tratar de
crime previsto em convenção interna-
cional, e da Súmula n° 522, seja em face
do art. 109, IX, da Constituição Federal,
que somente ressalva a competência da
Justiça Militar.
— Irrelevante o tipo e as caracterís-
ticas da embarcação, desde que desem-
penhe convenientemente a atividade de
tráfico internacional.»
À fl. 128, como relator, despachei:
«1. Em face do que consta de fl. 75,
oficie-se à E. Presidência do Tribunal
Regional Federal da 1° Região, solici-
tando-se-lhe o envio de cópias dos re-
cursos especiais interpostos contra o
acórdão proferido na Apelação Crimi-
nal n° 92.01.09825-1-PA (fls. 77/109),
bem como das decisões presidenciais
que os admitiram ou não, com informa-
ção sobre eventual interposição de
agravo de instrumento e respectivo des-
fecho.
2. Diante, também, do que consta de
fls. 75 e 110, oficie-se à E. Presidência
do Superior Tribunal de Justiça, para
que informe se o Recurso Especial n°
31.059 — Pará foi interposto, também,
149
em nome de Ricardo Antônio Diniz da
Conceição, bem como se o acórdão que
julgou tal recurso, interposto, segundo
consta de fls. 112/118, em nome apenas
de José Antônio Ferreira de Macedo,
transitou, ou não, em julgado.
Publique-se.»
Vieram, então, para os autos as infor-
mações e documentos de fls. 134/186, rei-
terando o Ministério Público Federal o pa-
recer pelo indeferimento (ti. 188).
À fl. 189 proferi novo despacho, in
verbis:
«Oficie-se novamente à Presidência
do Tribunal Regional Federal da 1' Re-
gião, para que informe se foi interposto
agravo de instrumento, para o Superior
Tribunal de Justiça, por Ricardo Antô-
nio Diniz da Conceição, contra a decisão
que indeferiu o processamento de seu
Recurso Especial (fl. 185).
Em caso positivo, qual o desfecho do
Agravo.»
6. Informou, então, o Presidente do Tri-
bunal Regional Federal da 1' Região que
não houve, de parte do ora paciente, a in-
terposição do agravo de instrumento (fl.
193).
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. O presente pedido de habeas cor-
pus foi ajuizado a 6 de agosto de 1993,
contra o acórdão do Tribunal Regional Fe-
deral da 1° Região, que negou provimento
à apelação do ora paciente (fls. 2 e 8).
2 Sucede que esse julgado foi mantido,
pelo E. Superior Tribunal de Justiça, ao
julgar, dias depois, ou seja, em data de 18
de agosto de 1993, o recurso especial inter-
posto pelo co - réu José Antonio Ferreira
de Macedo, quando deixou assentado na
150 R.T.J. —158
ementa, no ponto que aqui interessa (fl.
137):
«Constitucional e Penal. Tráfico
ilícito de substância entorpecente com
implicações internacionais. Fato não
acontecido em comarca que não é
sede de Vara da Justiça Federal e nem
onde os réus tinham domicílio. Com-
petência da Justiça Federal.
L Denúncia fincada nos arts. 12, 14
e 18, I, da Lei n° 6.368/76 relativa a
apreensão de um barco, em águas terri-
toriais brasileiras, transportando apre-
ciável quantidade de cocaína com pas-
sagem pelo Suriname e destinada aos
Estados Unidos da América do Norte e
países da Europa, com prisões em fla-
grante de estrangeiro e brasileiros, re-
clama a competência da Justiça Federal
porque os réus não residiam na comarca
de onde partiu a embarcação e por tra-
tar-se de crime previsto em Convenção
Internacional (CF, art. 109, V, e IX c/c
o § 3°), sem vez o disposto no art. 27 da
chamada Lei de Tóxicos.
Divergência jurisprudencial não
provada, pois o recorrente não demons-
trou as circunstâncias que assemelham
ou identificam os casos confrontados.
Recurso especial não conheci-
do.»
Há apenas uma imprecisão na emen-
ta, ao dizer «fato não acontecido», quando
o certo é «fato acontecido em comarca que
não é sede de Vara da Justiça Federal» (fl.
137).
Mas, como se vê da ementa e do
próprio teor do julgado, o Superior Tribu-
nal de Justiça, doze dias depois da impetra-
ção de habeas corpus perante esta Corte,
examinou a questão aqui suscitada e man-
teve o acórdão do Tribunal Regional Fe-
deral da 1' Região, que é o ora impugnado
(v. fls. 137, 2 e 8).
É certo que o julgado do Superior
Tribunal de Justiça foi proferido em recur-
so especial interposto pelo co-réu José
Antonio Ferreira de Macedo, e não
pelo ora paciente, que se conformou com o
indeferimento do que interpusera, deixando
de agravar de instrumento (fls. 189, 191 e
193).
De qualquer maneira, a decisão do Su-
perior Tribunal de Justiça afeta a todos os
co-réus, pois manteve a competência da
Vara da Justiça Federal de Belém, que a
todos condenou. Inclusive o ora paciente.
Sendo assim, o aresto que deve ser
impugnado com a impetração de habeas
corpus, perante esta Corte, não é mais o do
Tribunal Regional Federal da 1' Região,
mas, sim, o do Superior Tribunal de Justiça,
no julgamento do Recurso Especial n°
31.059, que, aliás, transitou em julgado (v.
fls. 137/143 e 134).
7. Isto posto, não conheço do pedido,
ressalvando ao paciente a possibilidade de
renovar a impetração, perante esta Corte,
mas impugnando o acórdão do Superior
Tribunal de Justiça.
VOTO (RETIFICAÇÃO
S/PRFLEMINAR)
O Sr. Ministro Sydney Banhes (Rela-
tor): Sr. Presidente, pareceu-me, de início,
que, tendo o Superior Tribunal de Justiça
mantido, em recurso especial, o acórdão
do Tribunal Regional Federal da 1' Região
(ora impugnado), que considerara compe-
tente a Justiça Federal para o processo e
julgamento da ação penal, cuja sentença
condenatória confirmou, essa decisão (do
STJ) afetava o co-réu, ora paciente, pro-
cessado e julgado pela mesma Justiça e
condenado pela mesma sentença.
E por isso votei, preliminarmente, pelo
não conhecimento do habeas corpus, já
que atacado deveria ter sido, então, não
mais o acórdão regional, mas, sim, o do
 R.T.J. — 158
Superior Tribunal de Justiça. Até porque
havia o risco, em tese, de o Supremo Tri-
bunal Federal reconhecer a competência da
Justiça estadual e, então, conceder o ha-
beas corpus, anulando o acórdão regional
e a sentença que confirmou, subsistindo,
por outro lado, .o acórdão do STJ, negando
essa anulação, por considerar competente a
Justiça Federal.
Após os votos dos eminentes Ministros
Sepalveda Pertence e Ihnar Gaivão con-
venci-me do desacerto de minha posição
inicial.
Como salientou o primeiro, «o caso, é
certo, gera alguma perplexidade, derivada
da alternativa, que a orientação jurispru-
dencial consagrou, entre o habeas corpus
para o STF ou o recurso especial para o
STJ, contra a mesma decisão. Mas, a opção
de um co-réu pelo recurso especial, que lhe
resultou desfavorável, não pode obstar a
utilização pelo outro da via do habeas cor-
pus, sobretudo, enquanto se reputar que
este último é da competência do Tribunal
da mais alta hierarquia».
Na mesma linha foi o voto do eminente
Ministro limar Gaivão, que focalizou o
art. 580 do CPP e convenceu-me de que o
acórdão do STJ, desfavorável ao co-réu,
não poderia afetar o ora paciente.
Reconsiderando, pois, meu voto preli-
minar, conheço, agora, do pedido.
VOTO (S/MÉRITO)
O Sr- Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. Superada a questão preliminar, no
mérito, indefiro o pedido.
2. Quanto a esse ponto, é esta a funda-
mentação contida no parecer do Ministério
Público Federal, a partir de fls. 122, item 8,
a fls. 126, item 25, inclusive, in verbis:
«8. Os autos trazem a prova indubi-
tável de que se tratava de «tráfico inter-
nacional», pois a droga veio da Coram-
151
bia, trazida com a ajuda de um colom-
biano, Ramiro Cruz Mina e seria levada
para o Suriname e de lá para os Estados
Unidos e Europa, o que demonstra a
competência da Justiça Federal.
Ademais, nesta atividade de trafi-
cância internacional, ressalte-se a im-
portância do uso do barco «O Vence-
dor», de propriedade do paciente.
Com aquele barco, apanharam a
cocaína em Santarém-PA, onde chegara
em uma embarcação conhecida na re-
gião por «voadeira», e zarparam com
destino ao Suriname.
A substância foi apreendida na-
quele barco, bem escondida entre duas
paredes de madeira habilmente cons-
truídas para despistar policiais menos
atentos.
O crime foi consumado a bordo
de um navio, o que também define a
competência da Justiça Federal para
processar e julgar o feito, nos termos do
art. 109, inciso IX, da Constituição Fe-
deral.
13. Vicente Greco Filho, in «Tóxi-
cos, Prevenção-Repressão», Ed. Sarai-
va, 1987, pág. 83, comentando o art. 12
da Lei n° 6.338/76, preleciona:
«Ação física: São 18 os verbos do
caput que exprimem as formas de
conduta punível e que são os núcleos
do tipo, algumas permanentes, como
guardar, ter em depósito, trazer con-
sigo e expor a venda, e as demais
instantâneas».
E, na pág. 88, explica:
«Consumação e tentativa. Como
vimos, consuma-se o delito com a
prática de uma das ações previstas no
tipo. Alguns atos de execução, even-
tualmente caracterizadores de tenta-
tiva são, por si mesmos, condutas
152 R.T.J. — 158
igualmente puníveis, daí ser difícil a
existência da forma tentada».
Os envolvidos no processo ori-
ginal importaram, tinham em depósito,
guardavam e transportavam substâncias
entorpecentes, usando o barco «O Ven-
cedor», onde o crime se consumou.
Irrelevante o tipo, o tamanho e as
demais características da embarcação,
porque aquela cumpria eficientemente a
finalidade à qual estava destinada na
ocasião, qual seja, o transporte de cocaí-
na para o exterior, mais precisamente
para o Suriname.
O Doutor Aristides Junqueira Al-
varenga, atual Procurador-Geral da Repú-
blica, na sua obra «A Competência Crimi-
nal da Justiça Federal de Primeira Instân-
cia», Ed. Saraiva, 1978, pág. 99, explica:
«Não importa o tamanho do navio
ou aeronave, em cujo interior o crime
foi praticado, embora o emprego do
termo «navio» já exclua as embarca-
ções de pequeno calado, impróprias
para a navegação em alto-mar, nem
se a navegação é marítima, fluvial, ou
lacustre. O que se deve considerar,
repita-se, é a implicação internacio-
nal, que estará sempre presente. nos
crimes cometidos a bordo de navios e
aeronaves estrangeiros. Ou a bordo
de embarcações nacionais, quando
em viagem internacional, ou prestes a
realizá-la, se fatos delituosos envol-
verem pessoas alienígenas».
Não pode prevalecer o disposto
no art. 27 da Lei n° 6.368/76, porque, em
vista da implicação internacional e o
cometimento da infração à bordo de um
barco, a competência é da Justiça Fede-
ral, por força do disposto no art. 109,
incisos V e IX, da Constituição Federal,
dispositivos esses que, além de ser no
contexto da hierarquia das leis superior
ao citado art. 27, apresenta o segundo,
como «única ressalva», a competência
da Justiça Militar.
Além disso, como bem ressaltou
o MM. Juiz prolator da sentença conde-
natória, às págs. 114 e 115:
«A competência estadual, como
visto, em tal hipótese, é concorrente,
isto é, delegada ou supletiva, não su-
primindo, destarte, a competência
constitucional da Justiça Federal que
se espraia por todo o território físico
do Estado da Federação onde está
instalada a respectiva Seção Judiciá-
ria. Como se não bastasse esse argu-
mento exceptivo, em favor da Justiça
Federal, tem-se que a cocaína, proce-
dente da Colômbia, destinava-se
para os Estados Unidos com trânsito
pelo Pará e Suriname, a bordo da
embarcação trazida por alienígenas,
o que de certa forma também impul-
siona a vis atractiva (art. 109, IX, da
Constituição Federal)».
E Valdir Znick, em «Comentá-
rios à Lei de Entorpecente», 2° Ed., Fo-
rense, Rio, 1987, pág. 243, comentando
o referido art. 27, diz:
«Trata-se aqui, evidentemente, de
uma competência delegada, eis que
para estes crimes, competente a Jus-
tiça Federal (art. 125 da Constituição
Federal)».
21. Esta competência supletiva, de-
legada, ou excepcional, como julgou a
Suprema Corte, no HC 67.735, transcri-
to pelo paciente às páginas 5 e 6, criada
pelo art. 27, da Lei 6.368/76, tinha o
escopo de facilitar a repressão ao tráfico
de entorpecentes e a conseqüente puni-
ção dos culpados, porque tanto a Justiça
como a Polícia dos Estados estavam me-
lhor estruturadas e aparelhadas para
obstar o nefando mister.
 R.T.J. — 158
No caso presente, não se verifi-
cou grande dificuldade para as autorida-
des da área federal, porque a Polícia
Federal já estava atenta, acompanhando
os movimentos do barco «O Vencedor»,
as atividades do seu proprietário e com-
panheiros, a preparação em Belém (sede
de Vara Federal), com a contratação de
tripulantes e compra de mercadorias
para disfarce. Foram autuados por dele-
gada da Polícia Federal, v. fls. 46/41, o
Digno Procurador da República ofere-
ceu a denúncia, (fls. 41/46) e o MM. Juiz
se considerou competente e julgou, nada
ocorrendo no aspecto prático, que justi-
ficasse, ou que tornasse necessária a in-
terveniência da área estadual.
Não se pode também dizer que
houve prejuízo para a defesa dos proces-
sados e condenados.
De qualquer forma, há de prevale-
cer a competência da Justiça Federal, nos
termos do art. 109, incisos V e IX, da Carta
Magna, sendo certo que este último dispo-
sitivo somente ressalva a competência da
Justiça Militar, e que obviamente se so-
brepõe ao preceito infraconstitucional do
art. 27 da Lei n° 6.368116.
Ante o exposto, opinamos no
sentido que seja conhecido o presente
habeas corpus mas, no mérito, seja de-
negada a ordem».
3. Na verdade, a jurisdição prestada pe-
los Juízes estaduais, em comarca onde não
haja Vara da Justiça Federal, é, também,
jurisdição federal, embora excepcional. De
sorte que a competência do Juiz estadual do
local em que se deu a prisão em flagrante
(no município de Monte Alegre-Pará, em
território de comarca cujo nome se ignora)
(Prainha? Santarém — v. fl. 2) é competên-
cia relativa. E não absoluta. Assim, tendo
sido o feito processado e julgado por Juiz
Federal de Belém do Pará, não se caracte-
rizou hipótese de nulidade absoluta, por
153
incompetência absoluta, mas de nulidade
relativa, por incompetência relativa.
Nulidade relativa, que ficou sanada, à
falta de oportuna argüição, mediante exce-
ção de incompetência, como previsto no
art. 95, inciso II, do C. P. Penal (exceção de
incompetência de juízo).
Há na inicial afirmação do impetrante
no sentido de que «desde as alegações pre-
liminares» protestou «pela incompetência
do foro federal» (fl. 3). Mas não há prova
alguma a respeito.
Ademais, embora a questão tenha sido
enfrentada e repelida pelo TRF (fls. 8/40),
o paciente conformou-se com o indeferi-
mento de seu recurso especial para o STJ
(fl. 193), deixando definitivamente preclu-
sa a questão.
4. Isto posto, indefiro o pedido.
VOTO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
Senhor Presidente, dado o período que atra-
vesso de acúmulo de funções no Tribunal
Eleitoral, talvez não possa estar presente à
futura sessão que dará continuidade ao exa-
me deste caso.
Adianto o meu.
A solução do voto do em. Relator, a meu
ver, com todas as vênias, implica paradoxal
extensão ao co-réu de uma decisão desfa-
vorável ao outro.
O caso, é certo, gera alguma perplexida-
de, derivada da alternativa, que a orienta-
ção jurisprudencial consagrou, entre o ha-
beas corpus para o STF ou o recurso espe-
cial para o STJ, contra a mesma decisão.
Mas, a opção de um co-réu pelo recurso
especial, que lhe resultou desfavorável, não
pode obstar a utilização pelo outro da via
do habeas corpos, sobretudo, enquanto se
reputar que este último é da competência
do Tribunal da mais alta hierarquia.
154 R.T.J. — 158
Quando oportuno, fundamentarei me-
lhor o meu voto, mas, no caso, com a vênia
do eminente Relator, de logo, conheço do
habeas corpus.
VOTO (VISTA)
O Sr. Ministro Limar Gaivão: Trata-
se de habeas corpus impetrado em favor
de Ricardo Antônio Diniz da Conceição,
contra acórdão do Tribunal Regional Fe-
deral da P Região, confirmatório de sen-
tença do Juiz Federal do Estado do Pará,
que condenou o paciente pelos crimes de
tráfico internacional de drogas e associa-
ção para tal fim, não obstante ocorrido o
crime em local que não é sede de Vara da
Justiça Federal, onde é competente para o
feito o Juiz estadual da respectiva Comar-
ca, como previsto no art. 27 da Lei n°
6.368/76.
O eminente Relator, Ministro Sydney
Sanches, votou pelo não-conhecimento,
tendo em vista haver a referida Corte nega-
do provimento a recurso especial impetra-
do, pelo mesmo fundamento, por um dos
co-réus, contra a decisão impugnada pelo
impetrante.
Dele discordou, entretanto, o eminente
Ministro Sepúlveda Pertence, que conhe-
ceu do pedido, ao entendimento de não ser
possível considerar estendidos ao paciente
os efeitos da decisão do Superior Tribunal
de Justiça.
Face à relevância da matéria, pedi vista
dos autos.
Com a vênia do eminente Relator uma
das condicionantes da aplicação da norma
do art. 580 do CPP, no entendimento do
Supremo Tribunal Federal, é que, obvia-
mente, a decisão relativa a um dos co-réus
repercuta favoravelmente na situação jurí-
dica do outro (HC n° 69.013, Relator Mi-
nistro Celso de Mello).
No caso em tela, esse pressuposto está
ausente, verificando-se, na verdade, o aves-
so, posto que a decisão em causa, do Supe-
rior Tribunal de Justiça, sem trazer qual-
quer benefício ao paciente, na verdade, só
o pode prejudicar, como, v.g., no impossi-
bilitar a obtenção, em revisão criminal, de
novo pronunciamento do Tribunal Regio-
nal Federal, por sua vez impugnável peran-
te o mesmo Superior Tribunal de Justiça,
por meio de recurso especial.
Incide, aí, o princípio ne reformado in
peius que resguarda o acusado de qualquer
gravame em seu status libertada, não resul-
tante de iniciativa do órgão acusador, exceto
nas hipóteses expressamente previstas em lei,
donde haver o Supremo Tribunal Federal
assentado, na Súmula n° 160, ser «nula a
decisão do Tribunal que acolhe, contra o réu,
nulidade não argüida no recurso de acusação,
ressalvados os casos de recurso de oficio.»
Essa orientação, aliás, foi decisiva
para a concessão de habeas corpus, em
recentes julgamentos, em que esta Tur-
ma em sede de recurso da defesa, anulou
prisão preventiva decretada em substitui-
ção a prisão em flagrante maculada pelo
excesso de prazo (HC 70.308, Relator
Ministro Sepúlveda Pertence e HC
70.632, Relator Ministro limar Gaivão).
A situação não é diferente, em se tratan-
do, como se trata, de matéria de competên-
cia, mormente no presente caso, em que se
está diante de questão de competência me-
ramente territorial (lugar da infração), em
que o Juiz estadual concorrente aparece ao
lado do Juiz Federal investido, por igual,
em competência federal, nos termos do art.
109, § 3°, da CF/88.
Assim, com a devida vênia do eminente
Relator, meu voto acompanha o do eminen-
te Ministro Sepúlveda Pertence.
EXTRATO DA ATA
HC 70.627 — PA — Rei.: Min. Sydney
Sanches. Pacte.: Ricardo Antonio Diniz da
Conceição. Impte.: Guaracy da Silva Frei-
 — 158 155

tas. Coator: Tribunal Regional Federal da «habeas corpus», e da reconsideração do

1' Região.
Decisão: Após os votos dos Ministros
Sydney Sanches, Relator, não conhecendo,
preliminarmente, do pedido de «habeas
corpus», e Sepúlveda Pertence, dele conhe-
cendo, o julgamento foi adiado em virtude
do pedido de vista do Ministro limar Gai-
vão. Falou pelo paciente o Dr. Guaracy da
Silva Freitas. l a Turma, 23-8-94.
Decisão: Após o voto vista do Sr. Minis-
tro limar Gaivão, conhecendo do pedido de
voto do Sr. Ministro Relator, também dele
conhecendo, a Turma conheceu do pedido,
mas o indeferiu. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes-a-Sesão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, SepúlvedaPerten-
ce, Celso de Mello e Ilmar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Miguel
Frauzino Pereira.
Biasília, 13 de setembro de 1994 —
Ricardo Dias Duarte, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 70.734 — SP

(Segunda Tunna)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Paciente e Impetrante: Benedito Jairo do Nascimento — Coator: Tribunal de
Justiça do Estado de São Paulo •
I. Constitucional. Habeas corpus CF, art. 105, II, a
IL Penal. Processual penal Questões novas. Nulidade do pro-
cesso. Impedimento. Exame de prova: Impossibilidade.
Por conter questões novas, que não foram postas ao exame
do Tribunal de Justiça, o habeas corpus não pode ser conhecido, sob pena
de supressão de instância. Competência do Tribunal de Justiça.
Habeas corpus impetrado contra decisão de Tribunal de
Justiça que indeferiu ordem requerida pelo réu. Competência do Supe-
rior Tribunal de Justiça, por se tratar de impetração originária substi-
tutiva de recurso ordinário.
O fato de o juiz haver participado do julgamento de
habeas corpus impetrado não implica estar impedido para o julgamento
do pedido de revisão criminal.
O exame do conjunto probatório não se compatibiliza
com a natureza sumaríssima do writ.
V. HC conhecido, em parte e, na parte conhecida, indefe-
rido.
156 R.T.J. — 158
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por decisão unânime, conhe-
cer, em parte, do «habeas corpus» e, nessa
parte, o indeferir. Também, por unanimida-
de, determinar a remessa dos autos ao Su-
perior Tribunal de Justiça para julgar, como
entender de direito, o pedido no que se
refere a sua competência, bem como, a
seguir, fazer a devolução dos autos ao Tri-
bunal de Justiça do Estado de São Paulo
para decidir a outra parte do pedido que se
enquadra em sua competência, tudo na con-
formidade do voto do Ministro Relator.
Brasília, 14 de dezembro de 1993 —
Néri da Silveira, Presidente — Carlos
Velloso, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Trata-
se de habeas corpus impetrado por Bene-
dito Jairo do Nascimento, em seu próprio
benefício, em que alega haver sido conde-
nado pelo Juízo da Terceira Vara Criminal
da Capital a três anos de reclusão e multa,
por infração ao art. 12, caput, c/c o art. 38
e parágrafos da Lei de Tóxicos, mas que o
processo apresenta inúmeras irregularida-
des, razão por que pede a anulação da ação
penal.
Em longa petição, demonstra o paciente
pretender o reexame das provas constantes
dos autos e aponta a existência das seguin-
tes irregularidades:
que houve erro na aplicação da
pena;
que não foram juntados aos autos os
seus antecedentes criminais;
c) que seu pedido de revisão foi preju-
dicado, porque três Desembargadores que
já haviam atuado em julgamento de habeas
corpus impetrados antes votaram nova-
mente, sem se declararem suspeitos;
que o juiz ofendeu as testemunhas de
defesa;
que sua filha foi ouvida sem a pre-
sença de curador e foi induzida pelo juiz a
depor contra o paciente;
f) que a sentença não levou em conta os
antecedentes criminais do paciente.
O eminente Vice-Presidente do Tribu-
nal de Justiça do Estado de São Paulo pres-
tou informações (fls. 46/51), esclarecendo,
em resumo:
que o paciente, preso em 26-12-88,
foi denunciado e, após o recebimento da
denúncia e a instrução criminal, com obe-
diência ao contraditório e à ampla defesa,
foi condenado a três anos de reclusão e
cinqüenta dias-multa, como incurso no art.
12, caput, c/c o art. 38 e parágrafos da Lei
n° 6.368/76. Não houve recurso contra essa
decisão;
que o paciente impetrou dois habeas
corpus perante o Supremo Tribunal Fede-
ral e cinco perante o Tribunal de Justiça,
sendo que estes últimos foram indeferidos;
que também o pedido de revisão cri-
minal ajuizado pelo paciente, em que pre-
tendia a desclassificação do crime de tráfi-
co de drogas para o de porte, foi indeferido;
que no presente habeas corpus o
paciente renova a argumentação dos pedi-
dos anteriores, sendo certo que sua preten-
são é o reexame dos julgados anteriores
com base nas provas existentes nos autos.
A Procuradoria-Geral da República, ofi-
ciando às fls. 81/83, pelo parecer do ilustre
Subprocurador-Geral Claudio Lemos Fon-
teles, opina pelo não conhecimento do pe-
dido.
Argumentou que, conforme se pode ve-
rificar, pela leitura das informações presta-
das pela autoridade apontada coatora, a nu-
 R.T.J. — 158
lidade suscitada pelo paciente — erro na
aplicação da pena—já foi apreciada pelo
HC 78.323-3, impetrado perante o Tribunal
de Justiça do Estado de São Paulo, pelo
que, contra tal decisão, caberia recurso or-
dinário em habeas corpos para o Superior
Tribunal de Justiça (CF, art. 105, II, a).
No que toca à afirmação de que seriam
suspeitos os desembargadores que julga-
ram a revisão criminal, ela é totalmente
improcedente, uma vez que os desembar-
gadores que participaram do julgamento de
alguns habeas corpus não estão impedidos
de julgar outros recursos apresentados pelo
réu.
Conclui o parecer que as demais alega-
ções do ora paciente não foram enfrentadas
pelo Tribunal estadual, o que torna a Supre-
ma Corte incompetente para apreciá-las,
sob pena de supressão de instância.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): O réu encontra-se preso por ter sido
condenado a três anos de reclusão e multa,
pelo Juízo da Terceira Vara Criminal da
Capital de São Paulo, pelo crime de tráfico
de drogas (Lei n° 6.368/76, art. 12).
Além de desejar que esta Corte reexami-
ne a prova, alega que o processo apresenta
inúmeras irregularidades. Pleiteia, por isso,
a anulação da ação penal que resultou na
sua condenação.
Tais irregularidades teriam sido as se-
guintes:
Inexistência da folha de seus antece-
dentes criminais nos autos do processo;
erro na fixação da pena, já que era
reincidente e o juiz o apenou como se pri-
mário fosse;
c) o juiz ofendeu as testemunhas;
157
sua filha menor foi ouvida sem a
presença de curador e teria sido induzida
pelo juiz a depor contra o ora paciente;
a defesa teria agido com displicência;
f) seu pedido de revisão teria sido pre-
judicado porque três desembargadores que
participaram anteriormente do julgamento
de habeas corpus por ele impetrados pe-
rante o Tribunal de Justiça, votaram tam-
bém no pedido de revisão.
O Ministério Público Federal opina pelo
não conhecimento do pedido: a uma, por-
que, conforme consta das informações (fl.
48), a nulidade alegada pelo réu em razão
de erro na fixação da pena, foi apreciada
pelo Tribunal de Justiça do Estado de São
Paulo e, nos termos do estatuído no art.
105, II, a, da Constituição, contra tal deci-
são caberia recurso ordinário para o Supe-
rior Tribunal de Justiça. A duas, porque a
afirmação de que os desembargadores que
julgaram a revisão são suspeitos, por terem
julgado, antes, habeas corpus impetrados
pelo réu, é totalmente improcedente, dado
que se confunde suspeição e impedimento
e que a situação descrita nos autos não é a
mesma prevista no art. 252, II e IR, do CPP.
A três, porque as demais alegações ainda
não foram enfrentadas pelo Tribunal de
Justiça, pelo que o Supremo Tribunal é
incompetente para apreciá-las, sob pena de
supressão de instância.
Está correto o entendimento.
As questões novas, que não foram pos-
tas ao exame do Tribunal de Justiça do
Estado de São Paulo — a folha de antece-
dentes não foi juntada aos autos, o juiz teria
ofendido as testemunhas, a filha menor do
paciente teria prestado declarações sem que
estivesse presente o curador e que o juiz a
teria induzido a depor contra o pai e, final-
mente, que houve negligência da defesa —
não poderão ser conhecidas, agora, sob
pena de supressão de uma instância. Foi
158 R.T.J. — 158
nesse sentido o decidido por esta Turma no
HC 68.857-SP, por mim relatado.
Nesta parte, portanto, os autos deverão
ser remetidos ao Tribunal de Justiça de São
Paulo.
Consta das informações (fls. 46/51) que
a 2' Câmara Criminal do Tribunal de Justi-
ça de São Paulo, apreciando o HC 78.323,
impetrado pelo ora paciente, em que este
sustentou a existência de erro na fixação da
pena, denegou a ordem.
Contra tal decisão, poderia o paciente
interpor recurso ordinário para o Superior
Tribunal de Justiça (CF, art. 105, II, a).
Tem-se, no ponto, pois, impetração origi-
nária substitutiva de recurso ordinário.
Quer dizer, a competência para o julgamen-
to deste habeas corpus, nesta parte, é do
Egrégio Superior Tribunal de Justiça.
Examinamos, agora, as questões que
podemos conhecer.
Sustenta o paciente que o seu pedido de
revisão foi prejudicado porque três desem-
bargadores que participaram do julgamen-
to de habeas corpus por ele impetrados,
anteriormente, votaram no processo de re-
visão, sem se declarar suspeitos.
Não procede o alegado.
Confunde-se, na verdade, bem registra
o parecer da Procuradoria-Geral da Repú-
blica, suspeição e impedimento, certo, en-
tretanto, que o caso de que tratani estes
autos não configura nenhuma das situações
previstas no art. 252, II e III, CPP.
A outra alegação —o pretendido reexa-
me da prova — não é possível nos estreitos
limites do habeas corpus, conforme temos
decidido, iterativamente.
Do exposto, indefiro o writ na parte em
que o impetrante sustenta a nulidade do
processo, por terem três desembargadores,
que votaram nos pedidos de habeas cor-
pus, votado na revisão criminal e, bem
assim, na parte em que postula o reexame
da prova.
Determino a remessa dos autos ao Eg.
Superior Tribunal de Justiça, para aprecia-
ção e julgamento da alegação referente a
erro na aplicação da pena. Após, os autos
deverão ser encaminhados ao Eg. Tribunal
de Justiça do Estado de São Paulo, para
apreciação e julgamento das questões no-
vas.
É o voto.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, em primeiro plano, ressalvo o
entendimento pessoal quanto à competên-
cia para julgar as matérias indicadas pelo
nobre Relator. Os integrantes dos Tribunais
de Justiça estão submetidos, como desem-
bargadores, à jurisdição direta, nos crimes
comuns e de responsabilidade, do Superior
Tribunal de Justiça, o que atrai a pertinên-
cia da alínea c do inciso Ido artigo 105 da.
Carta de 1988. Todavia, este não é o enfo- •
que predominante na Corte, razão pela
qual, diante do que decidido na reclamação
n° 314, do Distrito Federal, relatada pelo
Ministro Moreira Alves, em que fiquei ven-
cido, juntamente com os Ministros Carlos
Velloso, limar Gaivão e Celso de Mello,
conheço, na parte indicada por S. Exa., o
pedido formulado.
No mais, acompanho-o não só denegan-
do a segurança, nessa parte, como também
determinando a remessa dos autos ao Supe-
rior Tribunal de Justiça, para que proceda
ao julgamento do pedido, considerando o
que já apreciado pelo Tribunal de Justiça
no âmbito de medida de idêntica natureza,
no âmbito de habeas corpus, e, posterior-
mente, a baixa dos autos ao Tribunal de
Justiça, a fim de que examine a matéria que
se mostra nova e empolgada, pela vez pri-
meira, em benefício do Paciente.
 R.T.J. — 158 159

EXTRATO DA ATA bunal de Justiça do Estado de São Paulo

HC 70.734 — SP — Rel.: Min. Carlos
Velloso. Pacte.: Benedito Jairo do Nasci-
mento. [rapte.: O mesmo. Coator: Tribunal
de Justiça do Estado de São Paulo.
Decisão: Por unanimidade, a Turma co-
nheceu, em parte, do «habeas corpus» e,
nessa parte, o indeferiu. Também, por una-
nimidade, determinou a remessa dos autos
ao Superior Tribunal de Justiça para julgar,
como entender de direito, o pedido que se
refere a sua competência, bem como, a
seguir, fazer a devolução dos autos ao Tri-
para decidir a outra parte do pedido que se
enquadra em sua competência, tudo na con-
formidade do voto do Ministro Relator.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso
e Mamo Aurélio. Ausente, justificadamen-
te, o Senhor Ministro Francisco Rezek.
Subprocurador-Geral da República, o Dr.
Francisco José Teixeira de Oliveira.
Brasília, 14 de dezembro de 1993 —
José Wilson Aragão, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 70.808 — RS

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Paciente: Arildo António Berté — Impetrante: João Gheller Neto — Coator:
Tribunal de Alçada do Estado do Rio Grande do Sul
Penal. Processual Penal. Habeas corpus. Competência Banco
do Brasil. Sociedade de Economia Mista
Compete à Justiça comum estadual o processo e o julga-
mento de crime praticado contra o Banco do Brasil.
HC indeferido.

ACÓRDÃO de Arildo Antônio Berté, em que se alega

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por decisão unânime, indefe-
rir o «habeas corpus».
Brasília, 23 de novembro de 1993 —
Néri da Silveira, Presidente — Carlos
Venoso, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Venoso: Trata-
se de habeas corpus impetrado em favor
que o paciente foi condenado pelo Juízo da
Comarca de Tenente Portela — RS, a seis
anos e nove meses de reclusão e multa,
como incurso nas penas do art. 157, § 2°, I,
II e 111, do Código Penal, por ter, no dia
28-9-90, com dois outros, armados de re-
vólver e espingarda, subtraído vários talões
de cheques e Cr$ 115.000,00, pertencentes
ao Banco do Brasil S.A., sentença que foi
confirmada pelo Egrégio Tribunal de Alça-
da Criminal do Estado do Rio Grande do
Sul, mas que é inquestionável a ilegalidade
do acórdão, porque foi condenado por juízo
incompetente, já que, a teor do art. 109, IV,
da Constituição, compete aos juízes fe-
160 R.T.J. — 158

derais processar e julgar as infrações penais
em detrimento de bens, serviços ou interes-
ses da União ou de entidades autárquicas
ou empresas públicas.
Transcreve o impetrante jurisprudência
dos Tribunais Superiores sobre as questões
debatidas na inicial, afirmando que o pa-
ciente está sofrendo constrangimento ilegal
porque está na iminência de ser preso em
razão de uma sentença condenatória nula,
pelo que pede a concessão da ordem, para
que seja expedido em favor do paciente
«um salvo-conduto, para que ele não seja
preso em virtude dos fatos aqui narrados».
Oficiando às fls. 43/44, o Ministério
Público Federal, pelo parecer do ilustre
Subprocurador-Geral Mudem Costa Pin-
to, opina no sentido do conhecimento e
denegação da ordem, ao argumento de que,
de acordo com a jurisprudência desta Cor-
te (RTJ 74/447 e 49/78), por ser o Banco
do Brasil uma sociedade de economia mis-
ta, não há falar-se em ofensa a bens, servi-
ços ou interesses da União Federal.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): O réu, condenado pelo Juízo da Co-
marca de Tenente Portela —RS, a seis-anos
e nove meses de reclusão e multa, como
incurso nas penas do art. 157, § 2°, I, II e
UI, do Código Penal, decisão que foi man-
tida pelo Tribunal de Alçada Criminal do
Estado do Rio Grande do Sul, sustenta a
ilegalidade da condenação, por ter sido jul-
gado por juízo incompetente, dado que, nos
termos do art. 109, IV, da Constituição, com-
pete à Justiça Federal processar e julgar as
infrações penais em detrimento de bens, ser-
viços ou interesses da União ou de suas enti-
dades autárquicas ou empresas públicas.
Não tem razão o paciente.
É que o Banco do Brasil é uma socieda-
de de economia mista e, como tal, o proces-
so e o julgamento dos crimes contra ele
praticados são da competência da Justiça
comum estadual, de acordo com a jurispru-
dência da Suprema Corte (Embargos de
Divergência no RE 77.721-PR, RTJ
74/447, e CJ 4.853-PB, RTJ 49/78).
Do exposto, indefiro o writ.
EXTRATO DA ATA
HC 70.808 —RS — ReL: Min. Carlos Vel-
loso. Pacte.: Arildo Antônio Berté. Impte.:
João Gheller Neto. Coator: Tribunal de Al-
çada do Estado do Rio Grande do Sul.
Decisão: Por unanimidade, a Turma in-
deferiu o «habeas corpus».
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso e Marco Aurélio.
Ausentes, justificadamente, os Senhores
Ministros Paulo Brossard e Francisco Re-
zek. Subprocurador-Geral da República, o
Dr. Francisco José Teixeira de Oliveira.
Brasília, 23 de novembro de 1993 —
José Wilson Aragão, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 70.847 — SP

(Primeira Turma)
Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches
Paciente: Sérgio Antonio Piovesan — Impetrante: Alberto Zacharias Toron
— Coator: Superior Tribunal de Justiça
Direito Processual Penal.
Habeas carpas. Apelação em liberdade. Art. 594 do C. P. Penal.
 R.T.J. — 158 161

Bons antecedentes.
I. Não basta a tempestividade da apelação, para que esta
seja admitida, se o beneficio de apelar em liberdade foi denegado na
sentença condenatória, com base no art. 594 do C. P. Penal, e o apelante
não se apresentou à prisão, no prazo legal de interposição do recurso.
Se o réu, além de indiciado em vários inquéritos policiais
e denunciado em processos criminais, com desfecho favorável (arquiva-
mento, absolvição, extinção de punibilidade), já sofreu condenação (an-
terior ao novo delito) por crime contra o patrimônio (receptação), com
trânsito em julgado, não pode ser considerado como de bons anteceden-
tes, para o efeito do beneficio de apelar em liberdade.
HC indeferido.

ACÓRDÃO Trata-se de habeas corpus impetra-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, por sua Primeira Turma, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por maioria de votos,
em indeferir o pedido de «habeas corpus»
e determinar a devolução dos autos à ori-
gem. Vencidos os Srs. Ministros Sepúlveda
Pertence e Celso de Mello que o deferiam
de ofício.
Brasília, 29 de novembro de 1994 —
Moreira Alves, Presidente — Sydney
Sanches, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. O ilustre Subprocurador-Geral da
República Dr. Mardem Costa Pinto, no
parecer de fls. 191/194, resumiu a hipótese
e, em seguida, opinou, nos termos seguin-
tes:
«Ementa: 1. Prazo da apelação da
sentença condenatória. Conta-se a
partir da última intimação, não im-
portando a quem tenha sido feita.
Direito de apelar solto. Não o
detém quem possui maus anteceden-
tes. Art. 594 do CPP.
Pedido indeferido.
do por Alberto Zacharias Toron, em be-
nefício de Sérgio Antonio Piovesan,
apontando como autoridade coatora o
Superior Tribunal de Justiça, e, alegan-
do e requerendo o seguinte:
o paciente foi processado pe-
rante o Juízo Federal da 3' Vara Cri-
minal em São Paulo por infração ao
disposto no art. 334, § 1°, do Código
Penal e, ao final, foi condenado à
pena de três anos de reclusão a ser
cumprida em regime fechado, sem o
direito de recorrer em liberdade devi-
do a seus maus antecedentes (doc. 1,
fls. 34);
contra essa decisão, impetrou-
se habeas corpus perante o Tribunal
Regional Federal da 3' Região que,
no entanto, veio a ser indeferida, por
se entender que a interposição do
apelo fora intempestiva e que era
defeso ao paciente dirigir-se dire-
tamente ao Tribunal sem que se fi-
zesse antes qualquer pedido a autori-
dade então apontada como crr.tora
(doc. 2);
c) interposto o Recurso de ha-
beas corpus, perante o Superior Tri-
bunal de Justiça, este negou-lhe pro-
vimento, por maioria de votos, enten-
162 R.T.J. — 158
dendo que os péssimos antecedentes
do réu justificavam a necessidade de
seu prévio recolhimento para apelar
(doc. 3-A);
d) por fim, requer o reconheci-
mento da tempestividade do apelo
interposto perante o Juiz Federal da
V Vara Criminal em São Paulo e a
concessão do direito de apelar em
liberdade, considerando inaplicável
o art. 594 do CPP em face da Cons-
tituição Federal de 1988.
O presente habeas corpus deve
ser conhecido e concedido, em parte.
É que, como foi explicitado na
inicial, o paciente foi intimado da sen-
tença condenatória em 25-4-91 e o então
patrono da causa protocolou o Recurso
de Apelação em 29-4-91, portanto den-
tro do prazo. Não importa que o advo-
gado tenha sido intimado da decisão
antes do sentenciado, pois é a última
intimação feita que vale para a conta-
gem do prazo recursal e não a intimação
ao defensor. É o que entende a Suprema
Corte:
«Ementa: 1. Penal. Habeas cor-
pus. Sentença condenatória. Intima-
ção da sentença condenatória ao ad-
vogado e intimação da sentença con-
denatória em dias diversos.
Dia em que começou a fluir o
prazo para apelar. É irrelevante a or-
dem em que sejam feitas essas inti-
mações, desde que se assegure o pra-
zo recursal a contar da última. Prece-
dentes do Supremo Tribunal Federal.
Habeas corpos deferido.» —
STF — HC 59.919-MG — Rel.
Min. Alfredo Buzaid — DJ 6-8-82
— pág. 7348.
4. Quanto ao pedido para o senten-
ciado apelar em liberdade, a ordem deve
ser denegada.
Com efeito, o juiz na sentença
condenatória negou expressamente o di-
reito de apelar em liberdade, devido aos
maus antecedentes do acusado. O art.
594 do Código de Processo Penal é claro
quando exige a primarirdade e os bons
antecedentes para que não ocorra a pri-
são, que é efeito de sentença penal con-
denatória.
Da leitura da folha de anteceden-
tes (fl. 153), percebe-se tranqüilamente
que estes não podem ser considerados
como bons. Existem duas condenações,
sendo que em uma ocorreu a extinção da
punibilidade. Assim, o paciente não
pode apelar em liberdade. E o que enten-
de o STF:
«Ementa: Recurso de habeas
corpos. Réu que não possui bons
antecedentes assim reconhecidos na
sentença condenatória não tem direi-
to a apelar em liberdade. Art. 594 do
CPP. O tempo decorrido não torna
penalmente irrelevante os anteceden-
tes do réu. RHC improvido.» — STF
— HC 67.290-6-SP — Rel. Min.
Célio Borja — DJ 21-4-89 — pág.
5856.
Por outro lado, como bem frisou
o ilustre Ministro Anselmo Santiago,
em seu voto, os antecedentes segundo a
moderna doutrina englobam a vida pre-
gressa do acusado Fazer vistas grossas
ao envolvimento do réu em numerosos
inquéritos policiais e não reconhecer
maus antecedentes é cometer injustiça e
colocar no mesmo patamar o acusado
que nunca se viu às voltas com o apare-
lho policial. Existe persistência delituo-
sa, visto que em pelo menos dois proces-
sos o paciente foi condenado, devendo
ser mantida a decisão do Superior Tri-
bunal de Justiça.
Também improcede a alegação de
que o art. 594 do CPP estaria revogado
 R.T.J. — 158
pela Constituição Federal de 1988, a
qual consagra o princípio da presunção
de inocência. E o que se entende da
simples leitura de decisão do Supremo
sobre o assunto:
«Ementa: Habeas corpus. Li-
berdade provisória. Art. 5°, item
LXVI, da Constituição Federal.
O disposto no item LVII, do art.
5° da Carta Política de 1988, ao de-
clarar que «ninguém será considera-
do culpado até o trânsito em julgado
de sentença penal condenatória» não
significa que o réu condenado não
possa ser recolhido à prisão, antes
daquela fase, salvo nos casos em que
a legislação ordinária expressamente
lhe assegure a liberdade provisória, o
que decorre do disposto em outros
preceitos da Carta Magna, tais como
os itens LIV, LXI e LXVI, do mesmo
artigo 5°.» — STF — HC 68.037-2-
RI — Rel. Min. Aldir Passarinho
—DJ 21-5-93 — pág. 9766/9767.
9. Pelo exposto, somos pelo conhe-
cimento e concessão da ordem, apenas
para declarar a tempestividade da Ape-
lação.»
À fl. 196, como relator, proferi o
seguinte despacho:
«1. Solicite-se, à E. Presidência do
Superior Tribunal de Justiça, cópia do
acórdão que rejeitou os Embargos De-
claratórios no RHC n° 2.631-9-SP (fls.
161/162 e 172), com informações sobre
eventual trânsito em julgado.
2. Requisitem-se, para exame, ao
MM. Juiz da 3' Vara da Justiça Federal,
em São Paulo, os autos do processo da
Ação Penal n° 8277192 (fls. 28/34).»
A cópia do acórdão e a informação
sobre o trânsito em julgado só vieram para
os autos a 5 de setembro de 1994 (fls.
163
211/220), apresentando o impetrante, em
seguida, as de fls. 223/244.
À fl. 246, em data de 21-10-1994,
determinei o desentranhamento de peças
estranhas aos autos, para encaminhamento
ao relator do processo respectivo.
A 25-10-1994, enviei os autos à
Mesa, para julgamento, mas, antes que este
ocorresse, novas cópias foram, em adita-
mento, enviadas pela Presidência do Supe-
rior Tribunal de Justiça (fls. 251/257),
renovando-se a conclusão em data de
25-10-1994.
A 21 de novembro de 1994, renovei
o encaminhamento dos autos à Mesa.
Essas explicações são dadas, em face
da alegada demora no julgamento, ficando
esclarecido, ainda, que os autos do proces-
so, em que proferida a sentença condenató-
ria, se encontram em apenso (P. 8277192
— 3° Vara).
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. Está correto o parecer do Ministério
Público Federal, no ponto em que sustenta
a tempestividade da apelação.
É que, como se vê dos autos principais,
da sentença condenatória foi o advogado do
paciente intimado em data de 9-4-1991 (fl.
153).
Mas a intimação do réu só ocorreu a 25
de abril de 1991, por carta precatória (fl.
188v°).
E a apelação protocolou-se em cartório
a 29 de abril de 1991 (fl. 155), dentro,
ainda, portanto, do prazo legal de cinco dias
(art. 593 do Código de Processo Penal), já
que este, conforme a jurisprudência da
Corte, só tem curso, depois da última inti-
mação.
164 R.T.J. — 158
Sucede que não basta a tempestivida-
de da apelação, para que, necessariamente,
tenha de ser conhecida pelo Tribunal ad
quem.
Com efeito, uma vez denegado o bene-
fício de apelar em liberdade, em face do
disposto no art. 594 do Código de Processo
Penal, a apelação só poderá ser admitida,
processada e conhecida, se o réu, no prazo
legal para sua interposição, estiver recolhi-
do à prisão.
Isso, no caso, não aconteceu, pois o réu
somente foi preso em data de 18 de julho
de 1991 (fl. 205/? dos autos principais),
quando o prazo legal se iniciou e se encer-
rou em abril de 1991, como ficou dito.
Assim, no caso, o habeas corpus só
poderá ser deferido, se o paciente tiver o
direito de apelar em liberdade, pois, nesse
caso, a apelação terá sido tempestiva e,
então, haverá de ser processada.
4. Na sentença de 1° grau, o MM. Juiz,
após examinar as provas dos autos, fez as
seguintes considerações finais (fls.
149/150):
«Tem-se, pois, que o réu, voluntária
e conscientemente, expunha à venda e
tinha em depósito, com finalidade co-
mercial, mercadorias estrangeiras, que
sabia serem produto de introdução clan-
destina no país, à vista da situação irre-
gular delas. Perfez, portanto, objetiva e
subjetivamente, o tipo de artigo 334, §
1°, letra c, do Código Penal.
Isto posto e o que mais consta dos
autos, julgo procedente a ação penal mo-
vida pela Justiça Pública e condeno a
Sérgio Antonio Piovesan, qualificado
nos autos, como incurso nas penas do
art. 334, § 1° , letra c, do Código Penal.
Fixo-lhe a pena-base privativa de li-
berdade em 3 (três) anos de reclusão, a
qual torno definitiva, ausentes agravan-
tes ou atenuantes genéricas e causas de
aumento ou de diminuição.
Levei em consideração na fixação da
pena os péssimos antecedentes do réu
(fls. 79/81), sobretudo na persistência
delituosa do descaminho, a quantidade
expressiva das mercadorias apreendi-
das, com grave dano ao Erário Público,
o fato de ter procurado inculpar o irmão
em juízo.
A sanção será cumprida em regime
fechado, à vista das circunstâncias
apontadas e por se afigurar mais adequa-
do, In casu, à reeducação do sentencia-
do, no sentido de demovê-lo da ativida-
de criminosa.
Os antecedentes e a pena aplicada
impedem qualquer benefício.
Após o trânsito em julgado desta,
lance-se o nome do réu no rol dos cul-
pados e oficie-se à Receita Federal em
Ribeirão, para dar destinação legal às
mercadorias.
O réu, por seus antecedentes, não
merece os favores do art 594 do Código
de Processo Penal.
Expeça-se mandado de prisão.
Custas, ex vi legis.
P.R.I.O.
São Paulo, 28 de novembro de 1990
— André Nabarrete Neto, Juiz Fe-
deral.»
5. Acrescento que o digno Magistrado
indeferiu o processamento da apelação, não
por considerá-la intempestiva, mas porque
o réu não se apresentou à prisão, no prazo
de sua interposição.
É o que se vê de fl. 211 (sempre dos
autos principais), in verbis:
«2. Indefiro o processamento da
apelação de fl. 155. Não há prova de que
 R.T.J. — 158
o réu, durante o prazo recursal, estivesse
recolhido à prisão.»
O MM. Juiz recusou ao réu o benefí-
cio de apelar em liberdade, com base no
próprio art. 594 do Código de Processo
Penal, que o prevê, quando aquele for pri-
mário e de bons antecedentes, assim reco-
nhecido na sentença condenatória.
Quanto aos antecedentes, referiu-se,
como desabonadores, aos documentos de
fls. 79/81 (v. fl. 150).
Tais documentos referem-se aos se-
guintes Inquéritos Policiais e Processos
Criminais:
7.1. Inquérito n° 36/77, da Delegacia
de Polícia de São Carlos-SP, iniciado a
1-2-1977, por fato ocorrido a 9-1-1977, e
relativo a crime previsto no art. 331 do
Código Penal (desacato) (fl. 79). Esse in-
quérito deu causa ao Processo n°340/77, da
Vara Criminal e de Menores de São Carlos,
no qual foi absolvido, em data de 2-10-
1978, com trânsito em julgado (v. fl. 80).
7.2. Inquérito 63/80, da Delegacia
de Polícia de São Carlos, iniciado a
21-3-1980, relativo a fato ocorrido a
1°-12-1979, sendo vítima F. Monteiro (fl.
79). Esse inquérito deu causa ao Processo
n° 543/80, da Vara Criminal e de Menores
de São Carlos, no qual foi condenado, por
sentença de 30-6-1983, por crime previs-
to no art. 180 do C. Penal (receptação)
(fl. 81).
7.3. Inquérito 65/86, da 2' Delegacia de
Polícia de São Carlos, iniciado a 26.2.1987,
por fato ocorrido a 3-1-1986, consistente
em crime previsto no art. 129 do Código
Penal (lesão corporal dolosa), praticado
contra Eloi Bernardes do Amaral (fl. 79).
Esse inquérito deu causa ao Processo
514/86, da Vara Criminal e de Menores de
São Carlos, no qual foi absolvido em data
de 11.6.1987 (fl. 81).
165
7.4. Inquérito Policial n° 26/87, da De-
legacia de Polícia Federal de São José do
Rio Preto, iniciado a 26-1-1987, por fato
ocorrido a 27-1-87, consistente em crime
previsto no art. 334 do Código Penal (con-
trabando ou descaminho) (fl. 79). Esse in-
quérito deu causa ao Processo n°10.752/87
(ou 8277192), da 3° Vara da Justiça Federal
de São Paulo, no qual foi condenado a três
anos de reclusão, sem direito de apelar em
liberdade, exatamente na sentença im-
pugnada pela apelação, que, coma presente
impetração, se pretende ver julgada (fls. 79
e 80 dos autos principais, e fls. 2/166,
224/244, destes autos de Habeas Corpos).
7.5. Inquérito Policial n° 182/87, da
Delegacia de Polícia Federal de São José
do Rio Preto, iniciado a 25-9-1987, por fato
ocorrido a 9-6-1987, consistente em crime
previsto no art. 334 do Código Penal (con-
trabando ou descaminho) (fato posterior ao
que agora se encontra sub judice) (fl. 80).
Com relação ao desfecho desse inquérito e
de eventual Processo, não há notícia nos
autos, exceto uma informação do próprio
paciente, ainda nos autos do Inquérito Po-
licial 26/87 (fl. 55 v°), datada 30-6-1987,
no sentido de que estava sendo processado
perante a Justiça Federal (fl. 55 v°). É pro-
vável que, por isso, o MM. Juiz, na senten-
ça ora indiretamente impugnada, se referiu
à «persistência delituosa do descaminho»,
quando aludiu aos antecedentes do réu (fl.
150).
7.6. Inquérito Policial n° 22/88, da De-
legacia de Polícia Federal de São José do
Rio Preto, iniciado a 26-2-1988, por fato
ocorrido a 15-1-1988, consistente emaime
de contrabando ou descaminho (art. 334 do
Código Penal), posterior, igualmente, ao
que redundou na condenação ora sub judi-
ce, e a respeito do qual também não há
referência sobre o desfecho (fl. 80).
7.7. Inquérito Policial n° 19/81, de que
resultou o Processo n° 948/82, da 2' Vara
166 R.T.J. — 158
da Justiça Federal, com desfecho desco-
nhecido (fl. 81).
7.8. Inquérito Policial n° 63/80, resul-
tante do processo 63/80, no qual, por deci-
são do Tribunal de Alçada Criminal, em
grau de Apelação, foi declarada extinta a
punibilidade pela prescrição da pretensão
punitiva (fl. 81).
Como se vê, o MM. Juiz teve como
maus antecedentes do réu seu envolvimen-
to em inúmeros inquéritos policiais e pro-
cessos criminais, em alguns dos quais re-
sultou absolvido, noutro teve declarada ex-
tinta a punibilidade e em outros mais foi
processado criminalmente, também por
crime de contrabando ou descaminho, mas
com desfecho ignorado.
Mas levou em conta, também, o digno
Magistrado uma condenação por crime de
receptação, por sentença datada de 30 de
junho de 1983 (fl. 81), anterior, portanto,
aos fatos aqui considerados, ocorridos a 26
de janeiro de 1987 (fl. 4 dos autos princi-
pais).
É de se admitir que tal condenação haja
transitado em julgado, pois o impetrante
não comprovou a existência de acórdão que
a tenha reformado. Nem mesmo fez alega-
ção nesse sentido.
E também não se pode confundir o
Inquérito Policial n° 63/80 e o Processo n°
3.908/59, em que houve extinção da puni-
bilidade em grau de apelação (fl. 80), com
o Inquérito 63/80 e Processo 543/80, em
que houve a condenação por receptação,
em data de 30-6-1983, antes dos fatos ora
sub judice, ocorridos em 26-1-1987 (fls. 4).
10. Ora, em tais circunstâncias, já não
se pode afirmar, com segurança, que o pa-
ciente tem bons antecedentes. Até porque
não comprovou o impetrante que a conde-
nação por receptação já não subsista. Aliás,
sequer fez alegação a respeito.
Remanesce, pois, a sentença, na re-
cusa do benefício de apelação em liberda-
de, em face dos próprios termos do art. 594
do Código de Processo Penal.
É de se concluir, portanto, que o
habeas corpus não deve ser concedido,
pois a apelação, embora tempestiva, foi
interposta sem que o réu, no prazo legal de
sua interposição, estivesse recolhido à pri-
são.
13. Por todas essas ra7Fles, indefiro o
pedido, determinando o retomo dos autos
principais ao Juízo de origem.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello: Peço
vênia para dissentir do eminente Relator,
pois entendo, na linha de diversas decisões
que já proferi nesta Suprema Corte (RT
690/390 — RT 698/452-454, v.g.), que a
mera sujeição de alguém a simples investi-
gações policiais ou a persecuções criminais
instauradas em juízo não basta — ante a
inexistência de condenação penal transita-
da em julgado —para justificar a afirmação
de que o réu não possui bons antecedentes.
Na realidade, a simples existência de
situações processuais ainda não definidas
revela-se insuficiente para legitimar a recu-
sa jurisdicional de determinados benefícios
legais que só podem ser negados àqueles
que já sofreram condenação penal irra-
corrível.
O magistério doutrinário (Damásio E.
de Jesus, «Código Penal Anotado», pág.
151, 4" ed., 1994, Saraiva; Celso Delman-
to, «Código Penal Comentado», pág. 89,
3' ed., 1991, Renovar, v.g.) — atento à
presunção constitucional de não-culpabili-
dade proclamada pelo art. 5°, LVII, da Car-
ta Política — adverte, com apoio na juris-
prudência dos Tribunais (RT 418/286 —
RT 422/307 — RT 572/391 — RT
586/338), que processos penais em curso,
inquéritos policiais em andamento e, até
 R.T.J. — 158 167

mesmo, condenações criminais ainda su-
jeitas a recurso não podem ser considera-
dos, enquanto episódios processuais susce-
tíveis de pronunciamento judicial absolu-
tório, como elementos evidenciadores dos
maus antecedentes do réu.
É por essa razão que o Supremo Tribu-
nal Federal, por esta Colenda Primeira
Turma, já decidiu, por unãnime votação,
que «Não podem repercutir contra o réu
situações jurídico-processuais ainda não
definidas por decisão irrecorrível do Poder
Judiciário, especialmente naquelas hipóte-
ses de inexistência de título penal condena-
tório definitivamente constituído» (RTJ
139/885, Rel. Min. Celso de Mello).
Assim sendo, com estas considerações,
concedo ao ora paciente, de ofício, a ordem
de habeas corpus, reconhecendo-lhe o di-
reito à prestação da fiança criminal, para que,
em sendo ela regularmente prestada, possa o
réu condenado recorrer em liberdade.
É o meu voto.
VOTO
O Sr. Ministro Moreira Alves (Presiden-
te): Com a devida vênia, indefiro o pedido.
Sempre considerei que vários inquéritos
policiais já demonstram que a pessoa não
tem bons antecedentes, como esta Corte já
decidiu várias vezes.
Ademais, neste caso, o eminente Relator
salientou que há uma condenação. Assim,
acompanho S. Exa.
EXTRATO DA ATA
HC 70.847 — SP — Rel.: Min. Sydney
Sanches. Pacte.: Sérgio Antonio Piovesan.
Impte.: Alberto Zacharias Toron. Coator:
Superior Tribunal de Justiça.
Decisão: Por maioria de votos, a Turma
indeferiu o pedido de «habeas corpus» e
determinou a devolução dos autos à ori-
gem. Vencidos os Srs. Ministros Sepúlveda
Pertence e Celso de Mello que o deferiam,
de ofício. Falou pelo paciente o Dr. Alberto
Zacharias Toron.
Presidência do Senhor Ministro Morei-
ra Alves. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Sydney Sanches, Sepúlveda
Pertence, Celso de Mello e Ilmar Gaivão.
Subprocurador-Geral da República, Dr.
Geraldo Brindeiro.
Brasília, 29 de novembro de 1994 —
Ricardo Dias Duarte, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 70.860 — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Paciente: Loudegar Scavuzzi — Impetrante: Neuza dos Santos — Coator:
Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo
Penal. Processual Penal. Habeas corpus. Documentação não
autenticada Inocorrência de nulidade.
I — Nulidade que, se existente, deveria ter sido argüida no
momento processual adequado.
— HC indeferido.
168 R.T.J. — 158
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por decisão unânime, indefe-
rir o «habeas corpus».
Brasília, 14 de dezembro de 1993 —
Néri da Silveira, Presidente — Carlos
Velloso, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Venoso: Trata-
se de habeas corpus impetrado em favor
de Loudegar Scavuzzi, em que se alega
que o paciente foi condenado, pelo Juízo da
Ir Vara Criminal da Capital de São Paulo,
a quatro anos de reclusão, por infração ao
art. 297 do Código Penal, sentença que foi
confirmada pela Terceira Câmara Criminal
do Tribunal de Justiça do Estado de São
Paulo, mas que o processo é nulo porque a
documentação juntada aos autos não foi au-
tenticada, inclusive o documento apontado
como falso, que deu origem à ação penal,
razão por que requer a concessão da ordem.
Sustenta também que o paciente não
poderia ser condenado por haver sido ab-
solvido em outros casos semelhantes.
Requisitadas informações, foram elas
prestadas pelo eminente Vice-Presidente do
Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São
Paulo, em que esclarece, em síntese, que:
a) condenado, juntamente com diver-
sos outros réus, ao cumprimento da pena de
quatro anos de reclusão, como incurso no
art. 297 do Código Penal, o paciente recor-
reu, argüindo, em preliminar, a nulidade da
sentença, por falta de fundamentação na
aplicação da pena acima do mínimo legal,
e, ainda, porque a condenação teria se
apoiado em prova representada por cópias
não autenticadas. No mérito, alegou a falta
de provas para a condenação;
ficou suficientemente demonstrado
nos autos o acerto da fixação da pena acima
do mínimo legal, em face dos antecedentes
e do grau de culpa do ora paciente;
a prova emprestada a que se referiu
na impetração foi obtida em Juízo, quando
foi dado ao réu amplo direito de defesa,
com observância do contraditório;
conforme acentuou o Procurador de
Justiça, ficou demonstrado nos autos o in-
teresse do réu em tumultuar o andamento
do processo, mediante pedido de adiamen-
to do julgamento e de sucessivas e intermi-
náveis petições, insistindo, sempre, em fa-
zer passar a idéia de que não poderia ser
condenado, já que havia sido absolvido em
casos semelhantes. Também o Desembar-
gador relator da apelação do réu ressaltou
o objetivo de tumultuar o processo por par-
te da defesa;
o processo que resultou na condena-
ção do réu teve tramitação normal e, na
dosimetria da pena, o juiz atentou para o
disposto no art. 42 do Código vigente à
época dos fatos. Salientou o magistrado
que anises, Loudegar e Thomaz, donos
de péssimos antecedentes, inúmeras vezes
condenados em outros autos, fizeram por
merecer pena exasperada. Mostraram pos-
suir personalidade indesmerávelmente
voltada para o crime e agiram de maneira
ousada ao fraudar execuções penais».
A Procuradoria-Geral da República, ofi-
ciando às fls. 96/98, pelo parecer do ilustre
Subprocurador-Geral Claudio Lemos Fon-
teles, opina pelo indeferimento do pedido,
por entender que as alegadas nulidades não
ocorreram e que, no tocante aos documen-
tos juntados aos autos sem autenticação,
nenhum prejuízo houve para o ora paciente,
conforme ressaltado no acórdão impugna-
do. Ademais, poderia ter sido argüida pelo
paciente a falsidade da documentação, me-
diante incidente próprio, conforme previsto
nos arts. 145 a 148 do CPP.
 R.T.I. — 158
Registra, por último, o parecer que «a
intenção do paciente de iludir o magistrado
com a juntada de acórdão falso nos autos de
Processo de Execução restou devidamente
comprovada», sendo irrelevante se esse do-
cumento está ou não autenticado nos autos.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): O ora paciente foi condenado a quatro
anos de reclusão pelo Juízo da 12' Vara
Criminal da Capital de São Paulo, como
incurso nas penas do art. 297 do Código
Penal. Alega, no entanto, que o processo é
nulo, por ter sido juntada aos autos docu-
mentação não autenticada, inclusive o do-
cumento apontado como falso e que origi-
nou a ação penal, afirmando, ainda, que não
poderia ser condenado, porque havia sido
absolvido em casos semelhantes.
A sentença foi confirmada pela Terceira
Câmara Criminal do Tribunal de Justiça do
Estado de São Paulo.
O writ é de ser indeferido, como bem
opina o Ministério Público.
É que, conforme acentuou o acórdão
impugnado, «a juntada de xerocópias não
autenticadas de declarações e documentos
relativos a outros processos, não caracteri-
zou, de forma alguma, cerceamento de de-
fesa, mesmo porque, também aqui, nada
argüiu qualquer deles nem comprovou a
ilegitimidade de referidos documentos».
Atento ao disposto no art. 145 do CPP,
deveria o paciente, no momento processual
adequado, ter argüido a falsidade dos docu-
mentos questionados, demonstrando a
existência de prejuízo para a defesa. O pa-
ciente, todavia, assim não procedeu.
É evidente, pelo exame dos autos, que a
não autenticação dos documentos juntados,
por cópia, não implicou prejuízo para o
169
paciente e, a teor do art. 563 do CPP, «ne-
nhum ato será declarado nulo, se da nulida-
de não resultou prejuízo para a acusação ou
para a defesa».
A esse propósito, Ada Pellegrini Grino-
ver, Antônio Scarance Fernandes e Antô-
nio Magalhães Gomes Filho, no livro «As
Nulidades no Processo Penal», fl. 24, res-
saltam, ao analisar a teoria do prejuízo, «a
viga-mestra do sistema de nulidades»:
«A decretação da nulidade implica
perda da atividade processual já realizada,
transtornos ao juiz e demora na prestação
jurisdicional almejada, não sendo razoá-
vel, dessa forma, que a simples possibili-
dade de prejuízo dê lugar à aplicação da
sanção; o dano deve ser concreto e efeti-
vamente demonstrado em cada situação,»
Também irrelevante a circunstância de
haver sido o ora paciente absolvido em outros
casos semelhantes, visto que, como se pode
verificar da sentença de fls. 68/78 e do acór-
dão de fls. 86/92, está definida sua participa-
ção no crime de que tratam estes autos.
Do exposto, indefiro o writ.
EXTRATO DA ATA
HC 70.860 — SP — Rel.: Min. Car-
los Velloso. Pacte.: Loudegar Scavuzzi.
Impte.: Neuza dos Santos. Coator: Tribu-
nal de Justiça do Estado de São Paulo.
Decisão: Por unanimidade, a Turma in-
deferiu o «habeas corpus».
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Venoso
e Marco Aurélio. Ausente, justificadamen-
te, o Senhor Ministro Francisco Rezek.
Subprocurador-Geral da República, o Dr.
Francisco José Teixeira de Oliveira.
Brasília, 14 de dezembro de 1993 —
José Wilson Aragão, Secretário.
170 R.T.J. — 158

HABEAS CORPUS N° 70.870 — RJ

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches

Paciente: Carlos Roberto Ramos — Impetrante: Liamar Leal Gonçalves —
Coator: Tribunal de Alçada Criminal do Estado do Rio de Janeiro
Direito Penal e Processual Penal.
Coisa julgada. Duplicidade de condenações pelo mesmo fato
delituoso. Nulidade. Habeas corpos.
Se havia coisa julgada condenatória para ambos os réus,
em processo concluído anteriormente, nenhum deles poderia ser conde-
nado novamente pelos mesmos crimes.
Acolhendo a exceção de coisa julgada, apresentada por
um deles, de modo a desconstituir a nova condenação, que a violou,
deveria o Tribunal, prolator do acórdão, ter estendido esse efeito ao ora
paciente.
Não o tendo feito, incidiu em constrangimento ilegal, que
se sana com a concessão de habeas corpos, para anulação da nova
condenação e trancamento definitivo do processo em que proferida.
HC deferido.

ACÓRDÃO mo, relativo ao writ em epígrafe, aí

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, por sua Primeira Turma, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por unanimidade de
votos, em deferir o pedido de «habeas cor-
pus», nos termos do voto do Relator.
Brasília, 23 de agosto de 1994 — Mo-
reira Alves, Presidente — Sydney San-
ches, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. O ilustre Juiz Alfredo José Mari-
nho Filho, Presidente do E. Tribunal de
Alçada Criminal do Estado do Rio de Ja-
neiro, ao prestar as informações de fls.
43/45, esclareceu:
«Em atenção aos termos do Ofício n°
1425/R, datado de 9 de novembro 616-
impetrado em favor de Carlos Roberto
Ramos, tenho a honra de informar a
Vossa Excelência o quanto se segue:
1. O ora paciente e Cauby Guedes
Pinheiro foram processados perante os
Juízos das 4' e 5' Varas Criminais de
Niterói pela prática do delito previsto no
art. 171, caput do Cód. Penal (Proc. n°
11.474), e, ainda, o mesmo ilícito em
concurso formal (Proc. n° 4.421), por-
que, na qualidade de sócio (o 2°) e ge-
rente de vendas (o 1°) da «Juventur
Intercâmbio e Viagens Ltda.», vende-
ram, em 15-6-87, a Alcino Pereira da
Silva Neto, o direito de uso de uma linha
telefônica, e entre maio e agosto do mes-
mo ano, efetuaram dita transação com
Maria Leonor Negreiro Vilar Novo,
Marcos Antonio Gonçalves Pereira,
Edwiges Ramos, Jovelina Luciana
Zalden, Leda Purcino de Vasconcelos,
 R.T.J. — 158
Maria das Graças Gomes Ramos, Nil-
cea de Azevedo, Mario Kazunori Ta-
bata, bacio Tavares Araripe, Ernes-
to Felipe de Mello, Gilson Batista
Friandi e Maria José de Mello Corte,
recebendo desta última um aparelho tele-
fônico e dos demais diversas importâncias
em dinheiro, sem, entretanto providenciar
a respectiva instalação e transferência.
2. No feito distribuído à 4' Vara Cri-
minal foram condenados a 2 (dois) anos
de reclusão e multa de 24 (vinte e qua-
tro) dias-multa, negado o sursis (senten-
ça de 15-7-91) e naquele em curso na 5°
Vara Criminal receberam, fixado o regi-
me fechado para ambos:
o paciente: 2 (dois) anos, 1 (um)
mês e 15 (quinze) dias de reclusão e 18
(dezoito) dias-multa de menor valor
unitário;
Cauby: 2 (dois) anos e 6 (seis)
meses de reclusão e 22 (vinte e dois)
dias-multa de menor valor unitário (sen-
tença de 2-11-88).
3. Apelou Cauby Guedes Pinheiro e,
julgando a Apelação n° 38.542 (Proc. da
5' Vara Criminal), a Egrégia Terceira
Câmara desta Corte, à unanimidade,
sendo Relator o douto hoje Desembar-
gador Weber Martins Batista, confir-
mou a sentença com a qual conforma-se
o paciente (acórdão de 28-11-89); e, a
Colenda Primeira Câmara, também por
votação uniforme, em cresto relatado
pelo ilustrado Juiz Franklin Belfort de
Oliveira Neto, de igual modo, negou
provimento ao recurso do ora paciente,
não havendo Cauby recorrido dessa
condenação — processo da 4' Vara Cri-
minal (acórdão de 16-9-92).
4. A mesma E. Primeira Câmara,
julgando embargos opostos pelo co-réu
Cauby, acolheu-os unanimemente, para
julgando procedente a exceção de coisa
julgada autuada em apenso e por ele
171
argüida, absolvê-lo, eis que o delito em
que foi lesado Alcino Pereira da Silva,
processado separadamente, ocorreu em
15-6-87, ou seja, no mesmo período em
que ocorreram os praticados contra os
demais (entre maio e agosto de 1987), o
que o colocaria dentre os abrangidos pelo
concurso ideal já apenado no outro feito.
Apreciando requerimentos for-
mulados pelo ilustre impetrante, de ex-
tensão, ao paciente, do referido julgado,
proferido em embargos de declaração, e
pedido de reconsideração, assim despa-
chou o lustrado Juiz Jorge Uchoa, Pre-
sidente do Órgão Julgador referido e
Relator, em virtude de redistribuição:
(Não há o que deferir, posto que
a decisão transitou em julgado, defe-
ridos ao réu outros caminhos para
alcançar seu objetivo, como por
exemplo o habeas corpusx. (fl. 229);
e «Não existe na sistemática proces-
sual a pretendida revisão de decisão
e o recurso possível seria o de embar-
gos de declaração, não interposto. A
extensão requerida também não pode
ser dada pelo Relator, que não tem
poder para alterar as decisões do Ór-
gão julgador» (fl. 232).
Seguem em anexo cópias das
mais significativas peças do processado,
permanecendo o signatário atento a pos-
síveis ulteriores determinações.»
2. O douto Subprocurador-Geral da Re-
pública, em exercício, Edson Oliveira de
Almeida, no parecer de fls. 93/95, opinou
pelo deferimento do pedido.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. É este o inteiro teor do parecer do
Ministério Público Federal (flb. 93/95):
<<1. Carlos Roberto Ramos, ora pa-
ciente, e Cauby Guedes Pinheiro fo-
172 R.T.J. — 158
ram condenados nas 4' e 5' Varas Cri-
minais de Niterói como incursos no art.
171 do Código Penal (Processos n°s
11.474 e 4.421, respectivamente).
A sentença da 5° Vara Criminal,
da qual recorreu apenas Cauby Guedes
Pinheiro, foi confirmada em 28-11-89
pela eg. Terceira Câmara Criminal do
Tribunal de Alçada do Estado do Rio de
Janeiro (fl. 83).
Por outro lado, a eg. Primeira Câ-
mara, em 16-9-92, negou provimento ao
apelo de Carlos Roberto Ramos contra
a sentença da 4° Vara Criminal (fl. 56).
4. Entretanto, a mesma Primeira Câ-
mara do Tribunal de Alçada Criminal do
RJ acolheu os embargos de declaração
opostos pelo co-réu Cauby Guedes Pi-
nheiro, reconhecendo a coisa julgada em
favor deste, ao argumento de que, pelos
mesmos fatos, o embargante já fora con-
denado anteriormente na 5' Vara Criminal
de Niterói (Processo n° 4.421):
«Damos acolhimentos aos embar-
gos, eis que de fato, como se verifica
pela exceção de coisa julgada em
apenso, o aludido Processo 4.421
versa sobre a venda pela Joventur
Intercâmbio e Viagens Ltda., a diver-
sos lesados no período de maio a
agosto de 1987, em que o embargante
foi condenado por infringência do
art. 171 c/c o art. 71, do C. Penal,
enquanto que a venda realizada pela
mesma empresa ao queixoso Alcino
Pereira da Silva Neto foi feita dentro
do mesmo período, ou seja, em 15-6-
87, conforme documento de fls. 7/10.
Somos, por isto, pelo acolhimento
dos presentes embargos para, corri-
gindo a omissão verificada no pro-
cesso, alterar a conclusão do acór-
dão, para o fim de absolver o embar-
gante, por manifesto erro material em
não fazer parte do acórdão a exceção
de coisa julgada.» (Fl. 61).
Diante disso, a defesa do ora
paciente protocolou pedido de exten-
são, a fim de ser reconhecida a coisa
julgada também em favor de Carlos
Roberto Ramos (fls. 62/3).
Esse requerimento foi indefe-
rido pelo Juiz Relator, que também
negou pedido de reconsideração, in
verbis:
«Não há o que deferir, posto que
a decisão transitou em julgado, defe-
ridos ao réu outros caminhos para
alcançar seu objetivo, como por
exemplo o habeas corpos.» (Fl. 66)
«Não existe na sistemática pro-
cessual a pretendida revisão de deci-
são e o recurso possível seria o de
embargos de declaração, não inter-
posto. A extensão requerida também
não pode ser dada pelo Relator, que
não tem poder para alterar as deci-
sões do órgão Julgador.» (Fl. 69)
A coação, como se vê, é do pró-
prio colegiado e não apenas decorrente
dos despachos do relator. Com efeito,
idênticas as situações dos cá-réus, a co-
lenda Câmara julgadora, ao acolher a
exceção de coisa julgada formulada por
um deles, deveria ter estendido essa de-
cisão ao outro. Não o fazendo negou
vigência ao art. 580 do Código de Pro-
cesso Penal.
Pelo exposto, opino pelo deferi-
mento da ordem para estender ao pa-
ciente a decisão tomada nos Embargos
de Declaração na Apelação Criminal n°
45.266/92.»
2. Acolho o parecer do Ministério Pú-
blico Federal, em face dos documentos tra-
zidos para os autos, seja com a impetração,
seja com as informações do ilustre Presi-
 R.T.J. — 158 173

dente do E. Tribunal de Alçada Criminal do EXTRATO DA ATA

Estado do Rio de Janeiro.
3. Com efeito, se havia coisa julgada
condenatória para ambos os réus, em pro-
cesso concluído anteriormente, nenhum
deles poderia ser condenado novamente
pelos mesmos crimes, praticados contra as
mesmas vítimas.
Acolhendo a exceção de coisa julgada,
apresentada por um deles, de modo a des-
constituir a nova condenação, que a violou,
deveria o Tribunal ter estendido esse efeito
ao ora paciente.
Não o tendo feito, incidiu em constran-
gimento ilegal, que se sana com a conces-
são do presente habeas corpus, nos termos
do parecer do Ministério Público Federal.
Nesse sentido é meu voto.
HC 70.870 —RJ —Rel.: Min.: Sydney
Sanches. Pacte.: Carlos Roberto Ramos.
Impte.: Liamar Leal Gonçalves. Coator:
Tribunal de Alçada Criminal do Estado do
Rio de Janeiro
Decisão: A Turma deferiu o pedido de
«habeas corpus», nos termos do voto do
Relator. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República o Dr. Geraldo
Brindeiro.
Brasília, 23 de agosto de 1994 —Ricar-
do Dias Duarte, Secreto.

HABEAS CORPUS N° 70.899 — SP

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence

Paciente e Impetrante: loiro de Souza — Coator: Tribunal de Justiça do
Estado de São Paulo
Sentença condenatória: fixação da pena pelo método trifási-
co: consideração como agravantes, não só da reincidência, que o é, mas
também dos antecedentes do réu, que são critério para a determinação
da pena-base: nulidade, no ponto, da decisão.
ACÓRDÃO Brasília, 22 de março de 1994 — Mo-
reira Alves, Presidente —Sepúlveda Per-
tence, Relator.
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros da Primeira Tur- RELATÓRIO
ma do Supremo Tribunal Federal, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
taquigráficas, por unanimidade de votos, O il. Subprocurador-Geral da República
em deferir, em parte, o pedido de «habeas Mordem Costa Pinto, no parecer, resumiu
corpus». com precisão o caso e opinou pelo indefe-
174 R.T.J. — 158
rimento da ordem, nos seguintes termos
(fls. 62/3):
«Jairo de Souza, juntamente com ou-
tras pessoas, após prisão em flagrante e
o devido processo, foi condenado a cin-
co anos de reclusão e multa, pela MM"
Juíza da Comarca de Suzano-SP, por
infração ao art. 12, caput, da Lei n°
6.368/76.
O egrégio Tribunal de Justiça de São
Paulo houve por bem acolher em parte
sua apelação, reduzindo a apenação para
quatro anos de reclusão.
Insatisfeito, o paciente impetrou em
seu próprio favor o presente habeas
corpus, alegando vício na fixação da
pena, porque, segundo ele, a pena-base
foi fixada em três anos, aumentada de
um terço, «considerando-se os antece-
dentes e a reincidência num s6 momen-
to» (sic, fl. 9).
Diz que «a lei é clara e específica
nesse sentido de que não pode haver
uma mesclagem posto que os antece-
dentes compõem o art. 59 e a reincidên-
cia faz parte do art. 61, portanto, total-
mente distintos. Por tal motivo não pode
o julgador distinguir onde a própria lei
não distingue» (fl. 3).
Aguarda a concessão do mandamos
com a declaração de nulidade da senten-
ça, para que outra seja proferida de acor-
do com as determinações legais.
Entendemos que o presente habeas
corpus deve ser conhecido, mas dene-
gada a ordem.
É certo que o Tribunal englobou os
aspectos da reincidência específica e
maus antecedentes para aumentar a
pena-base, mas o equívoco redundou
em vantagem para o paciente (fl. 57).
Com efeito, se tivesse observado o
disposto no art. 59 do Código Penal,
teria que aumentar a pena-base, em ra-
zão dos péssimos antecedentes do pa-
ciente e, em seguida, estabelecer novo
aumento em virtude da reincidência es-
pecífica, que é uma das agravantes pre-
vistas no art. 61, inciso I, em obediência
às regras do art. 68, ambos do código já
citado.
Aquilo que seria erro do mencionado
Tribunal, em não computar a dupla cir-
cunstância, e que ensejaria um duplo
aumento, converteu-se em vantagem
para o paciente, que teve a pena-base
fixada no mínimo legal, apesar dos
maus antecedentes, seguindo-se apenas
o regular aumento em face da reincidên-
cia, não podendo assim falar em cons-
trangimento ilegal a ser sanado pela via
do habeas corpos».
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence
(Relator): Não obstante a inteligência com
que deduzida, a argumentação do parecer
do Ministério Público não pode ser aco-
lhida.
É certo que a pena-base foi fixada no
mínimo legal do art. 12 da Lei de Entorpe-
centes, quando poderia ter sido exacerbada
à consideração dos maus antecedentes do
paciente.
Sucede que, no ponto, à falta de re-
curso da acusação, a fixação da pena-base
ficou coberta pela preclusão.
O que se devolveu, portanto, ao juízo
da apelação, no ponto, foi o que se somara
à pena-base, no momento da incidência de
circunstâncias agravantes.
Certo, o Tribunal reduziu o acrésci-
mo, que a sentença fixara em dois, para um
ano de reclusão.
6. Ao fazê-lo, porém, o acórdão, na
mesma linha da sentença, imputou a exa-
cerbação, a um só tempo, à reincidência (fl.
 R.T.J. — 158 175

174) e aos «péssimos antecedentes apre- da à correspondente redução do acréscimo

sentados pelo réu» (fls. 175/176).
Ora, esses últimos — os anteceden-
tes — diversamente da reincidência, não
são circunstâncias agravantes, mas dado a
ponderar na pena-base, que, entretanto, no
caso, a preclusão tornou irrelevante.
Desse modo, se no segundo momen-
to da aplicação da pena, das duas agravan-
tes referidas uma não o é, há de concluir-se
que, de sua exclusão, teria decorrido menor
acréscimo à pena-base, que, então, se teria
de lastrear em uma só circunstância legal
da exacerbação, a reincidência.
9. Defiro, em parte, o habeas corpus
para cassar, no ponto, o acórdão, a fim de
que, mantida a pena-base e considerando-
se exclusivamente a reincidência, se proce-
imposto: é o meu voto.
EXTRATO DA ATA
HC 70.899 — SP -- Rel.: Min. Sepúl-
veda Pertence. Pacte. e Impte.: Jairo de
Souza. Coator: Tribunal de Justiça do Es-
tado de São Paulo.
Decisão: A Turma deferiu, em parte, o
pedido de «habeas corpus», nos termos do
voto do Relator. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e Ilmar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Arthur de
Castilho Neto.
Brasília, 22 de março de 1994 — Ricar-
do Dias Duarte, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 70.965 — RJ

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Paciente: José Ivan da Silva — Impetrante: Jorge de Araújo Labre — Coator:
Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro
Penal. Processual penal. Habeas corpus. Sentença de pro-
núncia.
A sentença de pronúncia é decisão sobre a admissibilidade
da acusação. Por isso, constitui juízo fundado de suspeita e não juízo de
certeza que se exige para a condenação.
STF, HC n° S5333 - SP,DJ de 15-9-78.
HC indeferido.
ACÓRDÃO taquigráficas, por decisão unânime, indefe-
rir o «habeas corpus».
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri- Brasilia, 8 de fevereiro de 1994 —Néri
bunal Federal, em Segunda Turma, na con- da Silveira, Presidente — Carlos Velloso,
formidade da ata do julgamento e das notas Relator.
176 R.T.J. — 158
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Trata-
se de habeas corpus impetrado em favor
de José Ivan da Silva, em que se pretende
desconstituir o acórdão proferido pela
Egrégia Quarta Câmara Criminal do Tribu-
nal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro,
que, negando provimento ao recurso em
sentido estrito interposto pelo ora paciente,
manteve a sentença de pronúncia lavrada
pela Quarta Vara Criminal da Comarca de
Duque de Caxias, submetendo-o a julga-
mento pelo júri popular.
Sustenta o impetrante, em síntese, que a
fragilidade da prova constante dos autos
não poderia ensejar a sentença de pronún-
cia e manifesta o receio de não ser julgado
com imparcialidade pelo corpo de jurados
de Duque de Caxias.
De maneira confusa, e depois de longas
considerações, requer o impetrante a anu-
lação da sentença de pronúncia e a redistri-
buição do processo para uma das Varas
Criminais privativas do júri da Comarca da
Capital do Estado do Rio de Janeiro.
O eminente Desembargador Presidente
do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado
do Rio de Janeiro prestou informações (fls.
27/28), afirmando que o pedido deduzido
na inicial não pode ser apreciado sem um
exame aprofundado da prova, o que não
cabe nos estreitos limites do habeas cor-
pus. Ressalta que a pronúncia, como «...
mero juízo de admissibilidade da acusação,
não comporta a certeza propalada pelo im-
petrante, eis que somente apreciável pelo
tribunal do júri». No tocante à preocupação
manifestada pelo impetrante relativamente
à imparcialidade dos jurados, observa que
a lei processual assegura ao paciente os
mecanismos capazes de garantir-lhe um
julgamento isento.
Oficiando às fls. 35/37, pelo parecer do
ilustre Subprocurador-Geral Edson Olivei-
ra de Almeida, o Ministério Público Fede-
ral opina pelo indeferimento da ordem, ar-
gumentando que, na fase da pronúncia, vi-
gora o princípio do in dubio pio societate.
Quanto à questão da imparcialidade dos
jurados, observa o parecer que se trata de
matéria controvertida que não pode ser exa-
minada na via do habeas corpus.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): Pronunciado, juntamente com dois ou-
tros co-réus, nas penas dos arts. 121 (duas
vezes) e 155, c/c art. 29, todos do Código
Penal, para ser submetido a julgamento
pelo Tribunal do Júri, o ora paciente inter-
pôs recurso em sentido estrito, perante o
Tribunal de Justiça do Estado do Rio de
Janeiro, cuja Quarta Câmara Criminal, à
unanimidade, negou provimento ao recur-
so, ressaltando no acórdão que se tratava
«... de crime verdadeiramente hediondo,
onde as duas vítimas, depois de seqüestra-
das, foram covardemente fuziladas por ele-
mentos da mais alta periculosidade, que
agiam em quadrilha....».
Irresignado, interpõe o paciente habeas
corpus junto a esta Corte, alegando que a
prova produzida na fase instrutória é por
demais frágil para ensejar a sentença de
pronúncia e que receia que o corpo de jura-
dos de Duque de Caxias-RJ não o julgue
com imparcialidade.
O writ é de ser indeferido, como bem
opina o Ministério Público.
É que, conforme acentuado no acórdão
proferido no recurso em sentido estrito, não
se discutia ali «... a certeza exigida para a
condenação, mas sim a fundada suspeita
para levá-lo ao Júri», e que, no caso, essa
suspeita chegava «quase que à certeza so-
bre a autoria».
O parecer do Ministério Público trans-
creve a esse propósito a ementa do HC
 R.T.J. — 158 177

55.333-SP, relator o saudoso Ministro Lei- No tocante à suspeita de parcialidade

tão de Abreu, verbis:
«A sentença de pronúncia, como de-
cisão sobre a admissibilidade da acusa-
ção, constitui juízo fundado de suspeita,
não o juízo de certeza que se exige para
a condenação.»
José Frederico Marques, também citado
pelo ilustre Subprocurador-Geral Edson
Oliveira de Almeida, leciona que «impõe-
se a pronúncia quando certa a existência do
crime e provável a sua autoria» («A Insti-
tuição do Júri». São Paulo, Saraiva, 1963,
v 1 pág 224).
Aliás, a jurisprudência desta Corte se
firmou no sentido de que não é necessária
a prova incontroversa do crime para que o
réu seja pronunciado, bastando, para tanto,
que o juiz esteja convencido da sua exis-
tência (RTJ 63/476). Se houve dúvida,
pronuncia-se (RT 523/377, 503/328,
522/361, 518/393 e 500/302) (Damásio de
Jesus, in «Código de Processo Penal Ano-
tado», pág. 248).
dos jurados da comarca do delito, observa,
com acerto, o parecer que se trata de ques-
tão controvertida, que não pode ser discu-
tida na via estreita do habeas corpus. Ade-
mais, a legislação processual põe à dispo-
sição do paciente meios de garantir um
julgamento imparcial.
Do exposto, indefiro o writ.
EXTRATO DA ATA
HC 70.965 — RJ — Rel.: Min. Carlos
Velloso. Pacte.: José Ivan da Silva. Impte.:
Jorge de Araújo Labre. Coator: Tribunal de
Justiça do Estado do Rio de Janeiro.
Decisão: Por unanimidade, a Turma in-
deferiu o «habeas corpus».
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso,
Marco Aurélio e Francisco Rezek. Subpro-
curador-Geral da República, o Dr. Cláudio
Lemos Fonteles.
Brasília, 8 de fevereiro de 1994 — José
Wilson Aragão, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 70.980 — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Paciente e Impetrante: Paulo dos Santos — Coator: Tribunal de Justiça do
Estado de São Paulo
Penal. Processual penal. Tráfico de entorpecentes. Crime pra-
ticado no interior de estabelecimento penal. Qualificadora do art. 18, IV,
da Lei n° 6.368/76. Revisão criminal: participação de juiz que tomou parte
no julgamento da apelação: inocorrência de nulidade. Prova: exame.
I. Impossibilidade de exclusão da qualificadora do art. 18,
IV, da Lei n° 6.368/76, dado que o argumento da impetração tem arrimo
em erro de publicação da lei, o que foi corrigido com a sua republicação,
no DO de 29-11-76.
178 R.T.I. — 158
II. Participação, no julgamento da revisão, como vogal, de
juiz que foi o relator do acórdão da apelação: inocorrência de nulidade
(CPP, art. 625).
HL Exame aprofundado da prova: impossibilidade no pro-
cesso do habeas corpus.
IV. HC indeferido.
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por decisão unânime, indefe-
rir o «habeas corpus».
Brasflia, 8 de fevereiro de 1994 — Néri
da Silveira, Presidente — Carlos Velloso,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Paulo
dos Santos, condenado a quatro anos e um
mês de reclusão e multa pelo Juízo da 14"
Vara Criminal de São Paulo, como incurso
no art. 12, caput, c/c art. 18, IV, da Lei n°
6.368/76, crime cometido no interior da
Penitenciária do Estado de São Paulo, onde
cumpria penas em processos criminais di-
versos, impetra habeas corpus, em seu
próprio benefício, pleiteando a concessão
da ordem para declarar a nulidade da r.
sentença, que teria sido proferida com
afronta ao art. 93, IX, da Constituição, de-
terminando-se que outra fosse proferida.
Sustenta o impetrante que não cabe, no
caso, a aplicação da majorante do item IV
do art. 18 da Lei n° 6.368/76 e que teria
havido erro na fixação da pena base e no
critério utilizado para fixar o montante da
pena. Manifesta sua irresignação por ter o
relator da apelação participado, como vo-
gal, do julgamento da revisão criminal.
O eminente Vice-Presidente do Tribu-
nal de Justiça do Estado de São Paulo pres-
tou informações às fls. 15/19, esclarecen-
do, em síntese:
que o paciente «foi denunciado por
infração ao art. 12, caput, c/c art. 18, inc.
IV, da Lei n° 6.368, de 1976. Vencida a
instrução criminal com amplitude de defe-
sa e obediência ao contraditório, houve en-
trega da prestação jurisdicional, sendo con-
denado ao cumprimento da pena de 4 anos
e 1 mês de reclusão, em regime fechado, e
50 dias-multa no piso mínimo, como esta-
belecido pelo art 38 da Lei de Tóxicos»;
que consta da sentença que «a prova
acusatória foi coesa, robusta, demonstran-
do como foi apreendido o vasto material
entorpecente, parte em poder de Eduardo
que o havia adquirido do co-réu e o restante
com Paulo, em suas dependências, deven-
do a ação prosperar» e que «a agravante de
local, Casa de Detenção de São Paulo, está
patente nos autos, devendo prosperar. Para
fins de artigo 59 do Código Penal, Eduardo
é primário e Paulo não o é, pelo que acres-
cento à pena final deste, um mês»;
que o paciente recorreu da sentença
condenatória, tendo a Quarta Câmara Cri-
minal negado provimento ao apelo. Não
houve recurso, transitando em julgado o
acórdão;
que o paciente ingressou com pedido
revisional, indeferido por unanimidade
pelo Terceiro Grupo de Câmaras Crimi-
nais;
e) que, em alguns pontos da impetra-
ção o paciente invoca o reexame de provas,
finalidade a que não se presta o remédio
 R.T.J. — 158
heróico do babas corpus, como tem en-
tendido a Suprema Corte.
Oficiando às fls. 62/69, a Procuradoria-
Geral da República, pelo parecer do ilustre
Subprocurador-Geral Edson Oliveira de
Almeida, opina pelo indeferimento da or-
dem. Argumenta que, ao contrário do que
afirma o paciente, «de acordo com a reda-
ção correta da lei, a majorante incide nos
crimes praticados nas imediações ou no
interior de estabelecimentos penais, sem
distinção de áreas». Conforme consta do
acórdão da apelação, «o paciente foi apena-
do com brandura, tendo sido inclusive be-
neficiado por um pequeno erro de técnica»,
certo que a pena final deveria ser de quatro
anos, um mês e dez dias e não de quatro
anos e um mês. Inexiste, por outro lado,
nulidade, por ter o relator da apelação par-
ticipado do julgamento da revisão criminal,
como vogal. Observa, finalmente, o pare-
cer, que o paciente, levantando a suspeição
do testemunho de Manoel Alves dos Santos
pretende o reexame de prova, inviável em
sede de habeas corpus.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): O paciente foi condenado a quatro
anos e um mês de reclusão e multa pelo
Juízo da 14' Vara Criminal da Capital de
São Paulo, por infração ao art. 12, caput,
c/c art. 18, IV, da Lei n° 6.368/76. O delito
foi cometido no interior da Penitenciária do
Estado de São Paulo, onde o paciente cum-
pre pena em virtude de condenação em
processos criminais diversos. Preso quan-
do acabava de vender certa quantidade de
substância entorpecente a um agente de
segurança penitenciária, no interior de sua
cela, foi autuado em flagrante, juntamente
com o funcionário.
Inconformado, recorreu da sentença
condenatória, alegando que se retratara em
179
Juízo, negando qualquer participação nos
fatos, e atribuiu a acusação à perseguição
dos funcionários da Penitenciária. Afirmou
que os depoimentos das testemunhas de
acusação apresentam divergências, sendo
certo que uma delas é mal vista entre a
população carcerária.
Ingressou, ainda, com pedido de revisão
criminal, em que pleiteava a absolvição em
razão da deficiência de provas quanto à
existência do crime. Também por votação
unânime, o Terceiro Grupo de Câmaras
Criminais indeferiu o pedido.
No presente habeas corpus, pede o pa-
ciente a concessão da ordem para obter a
declaração da nulidade da sentença, porque
não cabe, no caso, a aplicação da majorante
do item IV do art. 18 da Lei n° 6.368/76;
que a testemunha Manoel Alves dos Santos
deveria ter sido inquirida com cautela e
advertida sobre as conseqüências do falso
testemunho; que teria havido erro na fixa-
ção da pena-base e no critério utilizado para
fixar o montante da pena e que o relator da
apelação não poderia ter participado do
julgamento da revisão criminal.
Oficiando nos autos, assim se manifes-
tou a Procuradoria-Geral da República no
parecer lavrado pelo ilustre Subprocura-
dor-Geral Edson Oliveira de Almeida:
O pedido não procede.
A impetração, pretende excluir a
figura qualificada do artigo 18, IV, da
Lei n°6.368/76, apega-se a um erro na
publicação da referida lei, consistente
na supressão de uma vírgula, o qual
conduziria à conclusão de que a majo-
rante só teria incidência nos crimes
«praticados em locais de trabalho cole-
tivo de estabelecimentos penais», ex-
cluindo conseqüentemente os crimes
ocorridos no interior das celas.
180 R.T.J. — 158
Todavia, esse erro foi corrigido com
republicação da lei e a inclusão da vír-
gula faltante (Diário Oficial de 29-11-76).
Assim, de acordo com a redação correta
da lei, a majorante incide nos crimes
praticados nas imediações ou no interior
de estabelecimentos penais, sem distin-
ção de áreas.
Como observa o acórdão da ape-
lação o paciente foi apenado com bran-
dura, sendo inclusive beneficiado por
pequeno lapso de técnica. A pena-base
foi fixada no mínimo do art. 12, três (3)
anos e agravada de um (1) mês pela
reincidência. A majorante do art. 18, IV,
também fixada no mínimo de 1/3, inci-
diu sobre a pena mínima do delito, sem
que fosse considerado aumento de um
mês. Assim, a pena final ficou em quatro
(4) anos e um (1) mês, e não quatro (4)
anos, um (1) mês e dez (10) dias, como
seria o correto.
Por outro lado, não há nulidade no
fato de o relator da apelação ter partici-
pado da votação da revisão criminal, na
condição de vogal. Segundo o art. 625
do CPP, os desembargadores que atua-
ram na apelação estão impedidos de
concorrer à distribuição para relator,
não ficando, porém, impedidos de parti-
ciparem do julgamento da revisão cri-
minal.
6. Finalmente o habeas corpus não
é o meio apropriado para proceder o
reexame da prova, por conta de uma
suposta suspeição do testemunho de
Manoel Alves dos Santos. Segundo a
tese da defesa, Manoel Alves dos San-
tos, Chefe da Segurança, teria forjado a
apreensão do entorpecente para perse-
guir o paciente. Essa tese não tem apoio
na prova dos autos, como bem examina-
do na revisão criminal, cuja conclusões,
a seguir transcrita, não podem ser rea-
preciadas neste writ:
'0 peticionário estava recolhido,
no dia, hora e local indicados na de-
núncia, à Casa de Detenção, cum-
prindo penas que lhe haviam sido
aplicadas, em processos criminais di-
versos, quando adentraram seu xa-
drez, dentro do qual se encontrava
Eduardo Aparecido Machado da Sil-
va, agente de segurança penitenciá-
ria, alguns funcionários da seguran-
ça, que terão encontrado com o cole-
ga um papelote contendo cocaína e
com o ora peticionário outros oito (8)
papelotes iguais, com a mesma dro-
ga, além de uma porção da erva co-
nhecida por maconha.
Sabendo-se, no ato, que ele ven-
dera ao agente Eduardo Aparecido
aquele invólucro que estava em suas
mãos e que os demais estavam desti-
nados ao comércio, os dois foram de
pronto levados à presença da autori-
dade competente, que ordenou a au-
tuação em flagrante dos dois envol-
vidos. E os dois, no ato, prestaram
confissões indisfarçadas. O agente,
dizendo-se adquirente de um 'pape-
lote' e ele, peticionário, o vendedor,
pelo que iriam responder a processo
por, respectivamente, porte para uso
próprio e tráfico, assim sendo no fi-
nal condenados.
Em juízo, disseram-se inocentes,
ajuntando o peticionário que a con-
fissão extrajudicial fora produzida
mediante castigos físicos e que o au-
xiliar de chefia Manoel Alves dos
Santos, por ele conhecido como
`Mané Galinha', o perseguia.
Este, por seu turno, vindo a juízo,
confirmou o quanto dissera à primei-
ra hora, para deixar claro que não
inventara os fatos.
Entre o que disse em juízo, meses
depois de depor no auto de prisão em
 R.T.J. — 158 181

flagrante e o que deixara consignado A condenação, pois, tendo apoio

neste, há pequenas diferenças, mas
em pontos de nenhuma relevância,
importando, para complicar a situa-
ção do peticionário, que, nas linhas
de mais significação de sua palavra,
não se consegue vislumbrar contradi-
ção alguma. Não se pode atinar com os
motivos pelos quais os agentes peni-
tenciários iriam mentir, não propria-
mente a dano do peticionário, mas es-
pecialmente para comprometimento
de um seu colega, o co-acusado de
porte para uso próprio de substância
entorpecente, Eduardo Aparecido.
Seria isso maldosidade demasia-
da e verdadeiramente surpreendente,
que de ordinário não se verifica.
Houve depoimentos de alguns
presos, espelhando manifesta ten-
dência a bem do peticionário, seu
companheiro de infortúnio. Palavras
marcadas pelo estigma da parcialida-
de desmedida e que, assim mesmo, não
se harmonizaram entre si e muito me-
nos na comparação com a própria ver-
são que ele pôs em juízo, tudo como
ficou bem assinalado nos autos em
apenso, desde a decisão monocrática.
na prova, deve perdurar, em seu mé-
rito não se podendo tocar no âmbito
deste recurso, em que o erro ou a
injustiça devem, para o sucesso apa-
recer com translucidez inequívoca.'
7. Pelo exposto, opino pelo indeferi-
mento da ordem.» (fls. 66/69)
Correto o parecer, que dispensa acrésci-
mos, motivo por que, adotando-o, em todos
os seus termos, indefiro o writ.
EXTRATO DA ATA
HC 70.980 — SP — Rel.: Min. Carlos
Velloso. Pacte.: Paulo dos Santos. Impte.:
O mesmo. Coator: Tribunal de Justiça do
Estado de São Paulo.
Decisão: Por unanimidade, a Turma in-
deferiu o «habeas corpus».
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso,
Marco Aurélio e Francisco Rezelc Subpro-
curador-Geral da República, o Dr. Cláudio
Lemos Fonteles.
Brasflia, 8 de fevereiro de 1994 — José
Wilson Aragão, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 71.050 — PR

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves

Paciente e Impetrante: Luiz Oliveira da Silva — Coator: Tribunal de Alçada
do Estado do Paraná
Habeas corpus. Coação atribuída a Vice-Presidente do Tri-
bunal de Alçada. Incompetência do Supremo Tribunal Federal. Compe-
tência do Superior Tribunal de Justiça.
— Como decidiu esta Primeira Turma no HC n't 68.655, de
que fui relator, «apesar de o juiz de Tribunal de Alçada ser autoridade
182 R.T.J. —158

que não está arrolada entre as a que alude o artigo 105,1, a, da Consti-
tuição Federal, outra solução não há, para manter-se a coerência do
sistema de competência concernente ao habeas corpus, senão a de, por
construção, atribuir-se, também nessa hipótese, competência ao Supe-
rior Tribunal de Justiça para o processamento e julgamento originários
de habeas corpus em que figure como coator juiz de Tribunal de Alçada.
Habeas corpus que não se conhece por ser esta Corte incom-
petente para julgá-lo, determinando-se a remessa dos autos ao Superior
Tribunal de Justiça que é o competente.

ACÓRDÃO tado, obtendo provimento para a decre-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros da Primeira Tur-
ma do Supremo Tribunal Federal, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
«em não conhecer do pedido de habeas
corpus, e determinar a remessa dos autos ao
Superior Tribunal de Justiça».
Brasília, 15 de março de 1994 — Mo-
reira Alves, Presidente e Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Moreira Alves: Assim
expõe e aprecia o presente habeas corpos
o parecer da Procuradoria-Geral da Repúbli-
ca, de autoria do Dr. Mardem Costa Pinto:
«Trata-sede habeas corpus impetra-
do por Luiz Oliveira da Silva, em seu
próprio benefício, apontando como au-
toridade coatora o Tribunal de Alçada
Criminal do Estado do Paraná, alegando
e requerendo o seguinte:
o impetrante e paciente foi conde-
nado pelo Juiz da única Vara Criminal
da comarca de Andirá-PR a cumprir a
pena de quatro anos, quatro meses e
quinze dias de reclusão, por infringência
do artigo 171, caput, c.c. os arts. 71 e
29, todos do Código Penal;
inconformado com a decisão, o
paciente impetrou habeas corpus, pe-
rante o Tribunal de Alçada daquele es-
tação da nulidade do processo a partir da
citação editalícia (fls. 5/8);
diante dessa decisão, solicitou em
seguida o impetrante e paciente, perante
o mesmo Tribunal, fosse determinada a
expedição do competente alvará de sol-
tura (fls. 29/30);
esse pedido foi indeferido pelo
Vice-Presidente do Tribunal de Alçada
sob o argumento de que o acórdão em
questão não determinou a soltura do pa-
ciente (fl. 31);
e) requer a concessão da ordem para
que seja expedido o respectivo alvará de
soltura.
O presente habeas corpus não deve
ser conhecido.
É que se existe coação, esta deve ser
atribuída ao Vice-Presidente do Tribu-
nal, que, em decisão isolada, indeferiu o
pedido formulado pelo impetrante. Por-
tanto, falece competência à Suprema
Corte, pertencendo, a mesma, ao Supe-
rior Tribunal de Justiça. Este é o enten-
dimento pacífico do Supremo Tribunal
Federal, verbis:
«Ementa: Habeas corpus.
— Trata-se de coação que se im-
puta ao Exmo. Sr. Vice-Presidente
do Tribunal de Alçada Criminal do
Estado de São Paulo, sendo, pois,
competente para julgar originaria-
mente o presente habeas corpos o
 - 158 183

Superior Tribunal de Justiça (art. 105,
I, a e c, da Constituição Federal).
Habeas corpus não conhecido,
determinando-se a remessa dos autos
ao Superior Tribunal de Justiça.»
(HC 70.465-4/SP, Rel. Min. Morei-
ra Alves, DJ 24-9-93, pág. 19557).
Pelo exposto, somos pelo não conhe-
cimento da ordem e remessa dos autos
ao Superior Tribunal de Justiça.
É o parecer.» (fls. 33/35)
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Moreira Alves (Rela-
tor): 1. Como bem salienta o parecer da
Procuradoria-Geral da República, se coa-
ção existe, parte ela da decisão do Vice-
Presidente do Tribunal de Alçada que inde-
feriu o pedido formulado pelo paciente-im-
petrante.
Ora, como decidiu esta Primeira Turma
no Habeas Corpus 68.655, de que fui
relator, «apesar de o juiz de Tribunal de
Alçada ser autoridade que não está arrolada
entre as a que alude o artigo 105, I, a, da
Constituição Federal, outra solução não há,
para manter-se a coerência do sistema de
competência concernente ao habeas cor-
pus, senão a de, por construção, atribuir-se,
também nessa hipótese, competência ao
Superior Tribunal de Justiça para o proces-
samento e julgamento originários de ha-
beas corpus em que figure como coator
juiz de Tribunal de Alçada.
2. Em face do exposto, não conheço do
presente habeas corpus, por ser esta Corte
incompetente para julgá-lo, e determino a
remessa dos autos ao Superior Tribunal de
Justiça que é o competente.
EXTRATO DA ATA
HC 71.050 —PR —Rel.: Min. Moreira
Alves. Pacte.: Luiz Oliveira da Silva. Imp-
te.: O mesmo. Coator: Tribunal de Alçada
do Estado do Paraná.
Decisão: A Turma não conheceu do pe-
dido de «habeas corpus», determinando a
remessa dos autos ao Superior Tribunal de
Justiça. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e filmar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Arthur de
Castilho Neto.
Brasília, 15 de março de 1994 — Ri-
cardo Dias Duarte, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 71.167 — SP

(Primeira Turma)
Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches
Paciente e Impetrante: Claudemir Donizete de Oliveira — Coator: Tribunal
de Alçada Criminal do Estado de São Paulo
Direito Processual Penal.
Habeas corpus. Nulidades.

Ausência de réu preso (em outra comarca) a audiência de

instrução.
Reexame de provas.
184 R.T.J. — 158

A ausência de réu preso (em outra comarca) a audiência

de instrução, porque não requisitada sua apresentação, pode, em tese,
configurar nulidade relativa, que, porém, fica sanada, se não argüida
oportunamente, ou se não demonstrado prejuízo.
Precedentes.
Não é o habeas corpus o instrumento processual adequado
para se provocar o reexame das provas em que se apoiou a condenação.
3. Habeas Comas indeferido.

ACÓRDÃO apesar de se encontrar preso. Aduz, ain-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, por sua Primeira Turma, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por unanimidade de
votos, em indeferir o pedido de «habeas
corpos».
Brasília, 4 de outubro de 1994 — Mo-
reira Alves, Presidente — Sydney San-
ches, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. O ilustre Juiz Hélio de Freitas,
Presidente do E. Tribunal de Alçada Crimi-
nal de São Paulo, ao prestar as informações
de fls. 23/25, esclareceu:
«Tenho a honra de acusar o recebi-
mento do Ofício n° 129/R, através do
qual são solicitadas informações para a
instrução do Habeas Corpus o° 71.167-
7/130, em que é impetrante e paciente
Claudemir Donizete de Oliveira, que
usa outros nomes (doc. n° 1).
Alega o impetrante e paciente, em
síntese, estar sofrendo constrangimento
ilegal, em virtude de ter sido condenado
em processo manifestamente nulo
(Ação Penal n° 1.333-A/88, da E. Se-
gunda Vara Criminal da Comarca de
Rio Claro). Argúi, para tanto, cercea-
mento de defesa, eis que não fora requi-
sitado para acompanhar a instrução,
da, insuficiência do conjunto probatório
que embasou a condenação.
Cabe-me, a propósito e em atenção
ao ofício de Vossa Excelência, transmi-
tir os esclarecimentos que seguem.
Por fatos ocorridos em 8 de dezem-
bro de 1988, foram o paciente e outro
co-réu denunciados, perante o MM. Juí-
zo da E. Segunda Vara Criminal da Co-
marca de Rio Claro, como incursos no
art. 157, § 2°, I e II, do Código Penal
(doc. n° 2), com base nos elementos
colhidos na fase indiciária (doc n° 3).
Recebida a denúncia (doc. n° 4) e
interrogado o co-réu (doc. n° 5), foram
juntarias as certidões criminais e a folha
de antecedentes do impetrante e pacien-
te (doc. n° 6), sendo, então, expedida
carta precatória para citação r interroga-
tório deste (doc. n° 7).
Através da carta precatória, em 18 de
agosto de 1989, foram ouvidas, pelo
MM. Juízo da Primeira Vara Criminal
da Comarca de Araras, três das testemu-
nhas arroladas na denúncia, ausentes o
impetrante e paciente e seu advogado,
sendo-lhe nomeado defensor «ad hoc» o
Bel. Fábio Fachini (doc. n° 8). No MM.
Juízo deprecante, foi redesignada a au-
diência marcada, em virtude do não
comparecimento do acusado (doc. n° 9).
Após a renúncia do defensor do im-
petrante e paciente (doc. n° 10), foi este
intimado, na Penitenciária do Estado, a
 R.T.J. — 158
constituir novo patrono (doc. n° 11),
procedendo-se, a final, a nomeação de
defensor ativo e expedido ofício para a
sua requisição (doc n° 12).
Efetivadas novas e infrutíferas tenta-
tivas de realização de audiências, devi-
do à ausência do impetrante e paciente
(doc. n° 13), esta foi concluída, sem ele,
apesar de devidamente requisitado (doc.
n° 14).
Oferecidas as alegações finais (doc
n° 15), sobreveio, em 21 de janeiro de
1992, sentença condenatória, que ape-
nou o impetrante e paciente a 11 anos e
6 meses de reclusão e 24 dias-multa, por
infringência ao art. 157, 2°, I e II, do
Código Penal (doc. n° 16).
Inconformada, apelou a defesa (doc
n° 17) tendo a E. Décima Primeira Câ-
mara desta Corte, por votação unânime,
dado provimento parcial ao recurso para
reduzir as penas a 6 anos, 2 meses e 20
dias de reclusão e ao pagamento de 13
dias-multa (doc. n° 18). A ven. decisão
restou irrecorrida (doc. n° 19).
Informo, ainda, que o impetrante e
paciente impetrou, nesta Corte, o «Ha-
beas Corpus» n° 243.344/8, que a E.
Décima Segunda Câmara, à unanimida-
de, não conheceu (doc. n° 20).
Por derradeiro, esclareço que não
consta nos assentamentos da Secretaria
desta Corte, pedido revisional formula-
do em favor do paciente referente a esta
Ação Penal (doc. n° 21).»
2. No parecer de fls. 179/182, opinou o
ilustre Subprocurador-Geral da República
Dr. Mardem Costa Pinto pelo indeferi-
mento do pedido, ficando essa manifesta-
ção assim resumida na ementa de fls. 179:
«Ementa: Desnecessária a presença
do acusado à audiência das testemu-
nhas, se tem defensor nomeado e atuan-
te. Nulidade relativa, sanada à falta de
185
argüição oportuna e prova concreta de
prejuízo para a defesa.
— Incabível, no âmbito estreito do
writ, a reapreciação dos fatos ou a aná-
lise aprofundada da prova, para dizer da
justiça ou injustiça da condenação.»
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sanehes (Rela-
tor): 1. É o seguinte o inteiro teor do parecer
do Ministério Público Federal (fls.
179/182):
«Cl audemir Donizete de Oliveira foi
denunciado como incurso nas sanções
do art 157, § 2°, incisos 1e II, do Código
Penal, perante o MM Juiz da 2* Vara
Criminal de Rio Claro-SP, que o conde-
nou a onze anos, seis meses e vinte dias
de reclusão.
Dando provimento parcial ao ape-
lo, o egrégio Tribunal de Alçada Crimi-
nal de São Paulo reduziu a pena para seis
anos, dois meses e vinte dias de reclu-
são.
Impetrou o presente Habeas cor-
pus requerendo a concessão da ordem
para anular a sentença condenatória e o
v. ac6rdão, com a expedição do alvará
de soltura, com base nas seguintes nuli-
dades processuais:
ausência de prova da sua par-
ticipação no delito, havendo somente
a palavra do co-réu, pois não foi re-
conhecido pela vítima, nem pelas
testemunhas e não se promoveu a
necessária acareação;
apesar de preso em Limeira-
SP, onde foi interrogado através de
Carta Precatória, não foi requisitado
para participar das audiências das
testemunhas, o que seria de grande
importância e se constituiu em cer-
186 R.T.J. — 158
ceamento de defesa, com evidente
prejuízo.
Entendemos que o presente ha-
beas corpus deve ser conhecido, mas
denegada a ordem.
Algumas testemunhas foram ouvi-
das em Araras-SP, através de Carta Pre-
catória, com nomeação de defensor ad
hoc para o impetrante, fls. 118/132.
O advogado indicado, alegando
não ter sido constituído pelo impetrante,
não aceitou a indicação, requerendo a
intimação do impetrante para constituir
outro (fl. 126), o que foi feito (fl. 127),
sem manifestação (fl. 130), com a con-
seqüente nomeação de defensor dativo,
na pessoa do Dr. Mário Akamine (fl.
131).
Prosseguiu-se a instrução, com a
oitiva de outras testemunhas e o impe-
trante foi requisitado por três vezes e
não compareceu, sendo certo que estava
preso em outra comarca, atuando em sua
defesa o defensor nomeado (ver fls. 132,
133, 138 e 140/143), não se configuran-
do nulidade como já decidiu o Supremo
Tribunal Federal:
1—
2 — A requisição com o conse-
qüente deslocamento de réu preso
para outra comarca, é matéria já ven-
cida pela jurisprudência da Suprema
Corte, como desnecessária, desde
que presente o seu defensor.
3 — ...» — RHC 114-SP — Rel.
Min. José Cândido — DJ 4-9-89 —
pág. 14044.
«Ementa: ... Cerceamento de
defesa ...
I—
II — Cerceamento de defesa. A
alegação de prejuízo não se abona
nos autos, de onde reponta articula-
ção satisfatória de defesa dativa. Pre-
juízo indemonstrado, a tornar perti-
nente o Enunciado n° 523 da Súmula
do STF. Habeas corpus indeferido.»
— HC 69.951-1/SP — Rel. Má.
Francisco Rezek — DJ 26-3-93 —
pág. 5006.
No momento oportuno das alega-
ções finais, a defesa não argüiu as nuli-
dades ora enfocadas, omitindo-se tam-
bém nas razões de apelação, estando
sanada eventual nulidade também por
falta de prova de prejuízo, conforme
decidiu o Excelso Pretório:
«Ementa: Ausência de réu pre-
so, à audiência de testemunhas e da
vítima.
Nulidade relativa, cuja pronúncia
dependeria de oportuna argüição e de
demonstração de prejuízo, o que, no
caso, não ocorreu.
Pedido indeferido.» 69.309-
1/SP — Rel. Min. Octavio
ti — DJ 7-8-92 — pág. 11780.
Quanto às demais razões ventila-
das, relativamente à falta de prova da
participação do impetrante na prática do
crime, o mesmo Pretório Excelso enten-
de como incabível o exame de provas,
no âmbito estreito do writ:
«Ementa: Processual Penal. Pe-
nal. Habeas corpus. Exame de pro-
va.
I — Não cabe, em sede de
Habeas corpos, a reapreciação de
fatos ou o reexame aprofundado da
prova.
II — HC indeferido.» — HC
70.049-7/PR — Rel. Min. Marco
Aurélio — DJ 7-5-93 — pág. 8331.
«Ementa: Habeas corpus inde-
ferido, por implicar, a pretensão, ree-
x ame de prova, em profundidade in-
 R.TJ. — 158 187

compatível com o âmbito do remédio Nulidades inexistentes. Habeas cor-

utilizado.* — HC 69.703-8/SP —
Rel. Min. Octavio Gallotti — DJ
4-6-93 — pág. 11012.
10. Por estas razões, opinamos no
sentido de que seja conhecido o presente
Habeas corpus mas, no mérito, seja
denegada a ordem.
Acolho o douto parecer.
Além do precedente ali referido, de
que foi relator o eminente Ministro Octa-
vio Gallotti (HC n° 69.309), outro, mais
recente, desta mesma Turma, relatado pelo
eminente Ministro limar Gaivão, pode ser
aqui mencionado (DJ de 9-9-1994, Emen-
tário n° 1.757-2):
«Penal. Habeas corpus. Nulidade.
Ausência de prejuízo.
A ausência do acusado aos atos de
instrução criminal, por estar preso em co-
marca diversa, não implica a anulação do
processo se não foi arguida a nulidade no
momento oportuno, nem demonstrado
objetivamente o prejuízo. Precedentes.
pus indeferido.»
Quanto à matéria de fato, que ense-
jou a condenação, não é possível, no âmbito
estreito do babeas corpos, o reexame das
provas colhidas nos autos e esmiuçadas na
sentença e no acórdão que a confirmou (fls.
7/8 e 9/12).
Isto posto, indefiro o pedido.
EXTRATO DA ATA
HC 71.167 — SP — Rel.: Min. Sydney
Sanches. Pacte.: Claudemir Donizete de Oli-
veira. Impte.: O mesmo. Coator: Tribunal de
Alçada Criminal do Estado de São Paulo.
Decisão: A Turma indeferiu o pedido de
«habeas corpus». Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Celso de Mello e
limar Gaivão. Ausente, justificadamente, o
Senhor Ministro Sepúlveda Pertence . Sub-
procurador-Geral da República, Dr. Geral-
do Brindeiro.
Brasília, 4 de outubro de 1994 —Ricar-
do Dias Duarte, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 71.905 — SP

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches

Paciente: Luiz Paulo Tucci —Impetrante: Frederico Cesar Chama —Coator:
Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo
Direito Penal e Processual Penal.
Habeas corpus.
Extensão de benefício a co-réu (art. 580 do Código de Proces-
so Penal).
Se o Tribunal local, ao negar a existência de um dos crimes,
o de quadrilha, beneficiou o então apelante, omitindo-se quanto à exten-
188 R.T.J. — 158

são do beneficio ao co-réu, este pode requerê-la ao próprio órgão julga-

dor da apelação, mediante simples petição, que deverá apreciá-la com o
exame dos autos, requisitando-os, se for necessário.
Não é caso, desde logo, de se impetrar habeas corpus ao STF,
contra a omissão do julgado, quando esta ainda pode ser sanada pelo
Tribunal competente.
HC não conhecido, com a ressalva do meio adequado.

ACÓRDÃO Sustenta o impetrante a ocorrên-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, por sua Primeira Turma, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por unanimidade de vo-
tos, em não conhecer do pedido de «habeas
corpus», nos temos do voto do Relator.
Brasília, 22 de novembro de 1994 —
Moreira Alves, Presidente — Sydney
Sanches, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): O ilustre Subprocurador-Geral da Re-
pública Dr. Claudio Lemos Fonteles, no
parecer de tis. 83/86, resumiu a hipótese e,
em seguida, opinou, nos termos seguintes:
«Ementa:
O Colegiado Estadual não
pode ser tido como autoridade coa-
tora.
O paciente ainda não formulou
pedido ao TJ/SP de extensão do jul-
gamento, pelo que não pode obtê-lo
originariamente da Suprema Corte.
3. Pelo não conhecimento.
Excelentíssimo Senhor Ministro Re-
lator:
1. Cuida-se de habeas corpus im-
petrado por Frederico César Chama em
favor de Luiz Paulo Tucci visando a
desconstituição do v. acórdão de fls.
74180.
cia de constrangimento ilegal eis que o
TJ/SP ao examinar a apelação interposta
pelo co-réu Carlindo Lima Veiga não
estendeu ao paciente os benefícios cons-
tantes de tal decisão.
Cuidemos do alegado!
4. Leia-se trecho das informações
prestadas pelo E. Tribunal de Justiça de
São Paulo, verbis:
«O paciente, Vander Augusto Car-
valho, Antônio Carlos Lopes e Car-
lindo Lima Veiga foram denuncia-
dos perante o Juízo de Direito da 2
Vara da Comarca de Itapecerica da
Serra, nos autos de Ação Penal n°
45/92, como incursos nos arts. 155, §
4°, incisos III e IV, e 288, c.c. os arts.
29 e 69, do Código Penal. Atribui
também a denúncia à Dercídio Inácio
Ferreira a prática dos crimes defini-
dos nos arts. 288 e 319, c.c. os arts.
29 e 69, citado diploma legal. Resta-
ram todos condenados, sendo o pa-
ciente e Vander às penas de sete anos
de reclusão e multa (quatro anos pelo
furto e três anos pelo bando ou qua-
drilha), Carlindo e Antônio às penas
de quatro anos e seis meses de reclu-
são e multa (dois anos e seis meses
pelo furto e dois anos pelo bando ou
quadrilha) e, finalmente, Dercídio às
penas de três anos de reclusão (pelo
bando ou quadrilha) e seis meses de
detenção e multa (pela prevarica-
ção). Estabeleceu o MM. Juiz o regi-
me fechado para o desconto das pe-
 R.T.J. — 158
nas privativas de liberdade, sem di-
reito a recurso em liberdade. Apela-
ram Dercídio e Carlindo. A Egrégia
Primeira Câmara Criminal deste Tri-
bunal proveu em partes os recursos
para, em relação ao primeiro, anular
o processo a partir da denúncia, in-
clusive, e, no tocante ao segundo,
para absolvê-lo do crime do art. 228,
do Código Penal, ficando as suas pe-
nas reduzidas a dois anos e seis meses
de reclusão e treze dias-multa, mantido
o regime fechado, nos termos do v.
acórdão cuja cópia segue inclusa.
A prisão preventiva do paciente e
dos demais denunciados foi decreta-
da quando do recebimento da denún-
cia. O paciente não foi localizado e,
por isso, citado por edital, correu o
feito à sua revelia. Uma vez proferida
a sentença condenatória, determinou
o MM. Juiz o desmembramento do
processo em relação ao paciente e
aos co-réus Vander e Antônio Car-
los, que não se recolheram à prisão
para apelar, e a intimação de todos
por edital. A sentença condenatória
transitou em julgado para o paciente,
Vander e Antônio Carlos.
Cumpre esclarecer que o paciente
não peticionou a este Tribunal pedin-
do a extensão do julgado.» (v.: fls.
39/40)
5. A Suprema Corte já enfrentou
tema análogo, tendo a E. I' Turma, em
votação unânime, decidido aí, verbis:
«Ementa: Recurso criminal: ex-
tensão da decisão favorável ao co-réu
não recorrente (C. Pr. Penal, art.
580): procedimento.
1. Reunidos os pressupostos da
extensão ao não apelante do provi-
mento da apelação do co-réu, a
189
omissão do acórdão pode ser sana-
da mediante petição do interessado
ao órgão julgador, não gerando pre-
clusão contra quem não é parte no
recurso a falta de embargos declara-
tórios.
2. De qualquer sorte, recusando-
se o Tribunal a quo a supri-la, por
entender cessada a jurisdição, con-
ceder-se habeas corpus, para defe-
rir a extensão, fazendo cessar a ile-
galidade substantivado na omissão
denunciada e não corrigida.» (v.:
HC 69.402-1-RI, Rel. Min. Sepúlve-
da Pertence, DJ, 21-8-92, pág. 12785
— grifamos)
Como se vê, o TI/SP não pode ser
tido como autoridade coatora eis que o
ora paciente não formulou perante
aquela Corte pedido de extensão do jul-
gamento.
Bem demonstrado, na decisão do
C. Supremo Tribunal Federal, que o
constrangimento ilegal só ocorre diante
da recusa do Tribunal em promover a
extensão do julgamento da apelação a
co-réu não recorrente, o que não se tem
na espécie, como acima esclarecido.
Não há, pois, ato de ilegal cons-
trangimento que propicie a concessão da
ordem.
Do exposto, opina o MPF pelo
não conhecimento do pedido, devendo
o paciente formular o pedido de exten-
são do julgamento diretamente ao E.
TJ/SP.»
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sambes (Mo-
tor): 1. Acolho o parecer do Ministério
Público Federal.
2. Na verdade, a alegada omissão do
acórdão pode ser sanada pelo próprio órgão
190 R.T.J. —158

judiciário que o proferiu, mediante simples
petição do interessado, requisitando-se os
autos principais, se ainda não se encontra-
rem no Tribunal (o julgado é datado de
4-4-1994). (Fl. 80).
3. Isto posto, não conheço do pedido de
habeas corpus, mas ressalvo ao paciente a
possibilidade de requerer à 1' Câmara Cri-
minal do Tribunal de Justiça do Estado de
São Paulo, prolatora do acórdão impugna-
do, a extensão do benefício pleiteado.
EXTRATO DA ATA
HC 71.905 — SP — Rel.: Min. Syd-
ney Sanches. Pacte.: Luiz Paulo Tucci.
Impte.: Frederico Cesar Chama. Coator:
Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo.
Decisão: A Turma não conheceu do pe-
dido de «habeas corpus». Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, o Dr. Geraldo
Brindeiro.
Brasília, 22 de novembro de 1994 —
Ricardo Dias Duarte, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 72.114 — SP

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches

Paciente e Impetrante: José Antônio Dona — Coator: Tribunal de Alçada
Criminal do Estado de São Paulo
Direito Penal e Processual Penal.
Fundamentação da condenação e da dosimetria penal.
Alegações de nulidade.
Estando, ao contrário do alegado na impetração, satisfato-
riamente fundamentados os acórdãos da apelação e da revisão, seja
quanto à condenação, seja quanto à fixação da pena, é de se repelir a
alegação de nulidades, a esse respeito, denegando-se o writ.
HC indeferido.

ACÓRDÃO Brasília, 3 de março de 1995 — Morei-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, por sua Primeira Turma, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por unanimidade de
votos, em indeferir o pedido de «habeas
corpus».
ra Alves, Presidente — Sydney Sanches,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. O ilustre Juiz Hélio de Freitas,
Presidente do E. Tribunal de Alçada Crina-
 R.T.J. — 158
nal de São Paulo, ao prestar as informações
de fls. 31/32, esclareceu:
«Alega o impetrante e paciente, em
síntese, estar sofrendo constrangimento
ilegal, em virtude de ter sido condenado
por sentença manifestamente nula. Ar-
güi, para tanto, a insuficiente fundamen-
tação e errônea dosimetria da pena que
lhe fora aplicada (Ação Penal n°229/85,
da E. Segunda Vara Criminal da Comar-
ca de Andradina). Aduz, ainda, o fato
desta Corte não ter reconhecido tal eiva
quando do julgamento da Revisão Cri-
minal n° 227.056/1.
Cabe-me, a propósito e em atenção
ao ofício de Vossa Excelência, transmi-
tir os esclarecimentos que seguem.
Por fatos ocorridos em 25 de agosto
de 1984, foram o impetrante e paciente
e outro co-réu denunciados, perante o
MM. Juízo da E. Segunda Vara Crimi-
nal da Comarca de Andradina, como
incursos no art. 171, caput, c.c. o art. 29,
ambos do Código Penal (Doc. n°1), com
base nos elementos colhidos na fase in-
diciária (Doc. n° 2).
Recebida a denúncia (Doc. n°3), vie-
ram aos autos as certidões criminais e a
folha de antecedentes do impetrante e
paciente (Doc. n" 4), procedendo-se, en-
tão, ao seu interrogatório (Doc. n° 5).
Realizada a instrução, decretou-se a
revelia do impetrante e paciente (Doc.
n° 6), sendo, a seguir, oferecidas as ale-
gações finais (Doc. n° 7).
Em 7 de março de 1989, sobreveio
sentença condenatória, que apenou o
impetrante e paciente a 2 anos e 6 meses
de reclusão e 15 dias-multa, por infrin-
gência ao art. 171, caput, c.c. o art. 29,
ambos do Código Penal (Doc. n° 9).
Inconformada, interpôs a defesa ape-
lação (Doc. n° 10), que a E. Terceira
Câmara deste Tribunal, por votação
191
unânime, deu parcial provimento, tão-
somente, para afastar a sanção pecuniá-
ria (Doc. n° 11). O ven. acórdão restou
irrecorrido (Doc. n° 12).
Informo, finalmente, que o impetrante e
paciente aforou, nesta Corte, a Revisão Cri-
minal n° 227.056/1, indeferida, sem discre-
pância de votos, pelo E. Quarto Grupo de
Câmara (Doc. n° 13).»
2. O Ministério Público Federal, em pa-
recer do ilustre Subprocurador-Geral da
República Dr. Claudio Lemos Fonteles,
opinou pelo indeferimento do pedido, fi-
cando sua manifestação assim resumida na
ementa de fl. 165:
«Ementa:
Decisão colegiada devidamente
fundamentada quanto aos critérios da
condenação e da dosimetria da pena.
Pelo indeferimento.»
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. É este o inteiro teor do parecer do
Ministério Público Federal (fls. 165/168):
«1. Cuida-se de habeas corpus im-
petrado, em benefício próprio, por José
Antônio Doná alegando, em síntese, que
a decisão condenatória de 1° grau é nula
eis que insuficiente a sua fundamenta-
ção e errônea a dosimetria da pena.
Aduz, ainda, o fato do TA-
CRIM/SP não ter reconhecido tais nuli-
dades quando do julgamento da Apela-
ção n° 613.763/5 e da Revisão n°
227.056/1.
Sem razão o impetrante.
4. A decisão de 1° grau, já superada
pelas decisões de fls. 139/142 e
156/161, embasou-se no farto conjunto
probatório constante dos autos e a fixa-
ção da pena levou em consideração os
192 R.T.J. — 158
maus antecedentes do ora paciente (v.:
fls. 120/124).
5. O E. Tribunal de Alçada Criminal
do Estado de São Paulo, no julgamento
da apelação criminal interposta pelos
réus, decidiu, verbis:
«A condenação não pode ser afas-
tada, eis que é robusta a prova de
responsabilidade dos apelantes.
O veículo adquirido mediante o
meio fraudulento foi apreendido em
poder de José (fl. 7), o qual não ex-
plicou na primeira oportunidade em
que foi ouvido o motivo de estar na
posse do carro, já que teria sido mero
corretor (fls. 33 e 96v°).
Antônio, por sua vez admitiu a
participação no golpe (fls. 11 e
104v°).
'O laudo grafotécnico de fls. 42/44
deita por terra a versão de José.
Já a testemunha ouvida a fls. 120
atesta a presença de Antônio no dia
do acontecido, inclusive entregando
seu cheque para a realização do pseu-
do-negócio.
Por fim, a vítima relata a partici-
pação ativa dos dois agentes, bem
como a recuperação de seu bem sem
o toca-fitas e com dois pneus troca-
dos (fl. 121).
Diante de tal contexto, a conde-
nação era de rigor.
Não se pode falar em pequeno
prejuízo diante do estado em que foi
recuperado o bem, inclusive pela fal-
ta de seus documentos originais.
O réu José ostenta nove conde-
nações definitivas (fls. 223, 246v° e
302/303) o que ampara o aumento
adotado pelo magistrado de pri-
meiro grau, ou seja, de 2 meses por
condenação, o que é bem razoável.
Apenas a multa é que deve ser
revista, pois deve prevalecer a lei
vigente à época dos fatos. Assim,
José deve receber Cr$ 5.000,00 por
sua personalidade e Antônio Cr$
1.000,00 por ser primário.
Estabelecidos estes montantes, há
que se reconhecer inexeqüibilidade
por falta de padrão monetário em ra-
zão das sucessivas reformas econô-
micas.
O regime fixado para cumpri-
mento de pena carcerária de José
está adequado às demais condena-
ções que lhe foram impostas.
Acordam, pelo exposto, em Ter-
ceira Câmara do Tribunal de Alçada,
em período de férias forenses, por
votação unânime, dar provimento
parcial aos apelos de José Antônio
Doná e Antônio Jesus Vioto para o
fun de afastar as penas pecuniárias
que lhe foram impostas.» (v.: fls.
140/142 — grifamos)
Como se vê, os fundamentos pos-
tos da presente impetração foram exaus-
tivamente analisados pelo acórdão retro
transcrito.
Com a formulação posterior de
pedido revisional, a Corte Estadual en-
frentou novamente tais fundamentos.
Leia-se, verbis:
«4. Não é exato que a r. sentença,
embora de concisão pouco recomen-
dável, esteja desprovida de funda-
mentação.
Erro crasso é confundir uma coisa
com a outra, não se perdendo de vista
que o v. acórdão contém detalhada
análise de todo o contexto probató-
rio.
Nem mesmo quanto à pena, cuja
exacerbação foi justificada pelos
péssimos antecedentes do peticiona-
 R.T.J. — 158 193

rio, reveladores da sua disposição de exacerbação da pena acima do mínimo

infringir a lei (r. sentença, fl. 309),
tanto que «ostenta nove condenações
definitivas (fls. 223, 246v. e
302/303), o que ampara o aumento
adotado pelo magistrado de primeiro
grau, ou seja, de 2 meses por conde-
nação, o que é bem razoável» (v.
acórdão, fl. 395).
Mais a mais, e como se tem deci-
dido, «estando a dosimetria penal
isenta de erro de fato ou de direito,
nada mais sendo que reflexo do cri-
tério valorativo do julgador, não há
causa ou fundamento legal bastante
para que venha a ser alterada em sede
revisional» —Julgados do TACRIM
87/429, 76/52, 60/35, 59/42. Cf. voto
do Juiz Barbosa de Almeida, Relator
da Revisão 191.528-9 — Manilha,
julgada pelo 5° Grupo. Vide, ainda,
Rev. Criminal 212.454-3 — S. Pau-
lo, 5° Grupo, v. u.
Ante o exposto, indefere-se o pe-
dido.» (v.: fls. 159/160).
8. As decisões já mencionadas não
merecem reforma eis que devidamente
fundamentado o juízo condenatório e a
legal.
Razão não há, portanto, para a
concessão da ordem.
Pelo indeferimento.»
2. Acolhendo integralmente o parecer,
que demonstrou estarem satisfatoriamente
fundamentados os acórdãos da apelação e
da revisão, seja quanto à condenação, seja
quanto à fixação da pena, indefiro o pedido
de habeas corpus.
EXTRATO DA ATA
HC 72.114 — SP --- Rel.: Min. Sydney
Sanches. Pacte.: José Antônio Dona. Imp-
te.: O mesmo. Coator: Tribunal de Alçada
Criminal do Estado de São Paulo.
Decisão: A Turma indeferiu o pedido de
«habeas corpus». Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e Ilmar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Miguel
Frauzino Pereira.
Brasília, 3 de março de 1995 —Ricardo
Dias Duarte, Secretário.

HABEAS CORPUS N ° 72.578 — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Maurício Corrêa

Paciente e Impetrante: Eudécio Benedito Zumbianchi — Coator: Tribunal de
Justiça do Estado de São Paulo
Habeas corpus. Progressão de regime prisional: requisitos.
As penas privativas de liberdade são executadas de modo
progressivo, segundo o mérito do sentenciado (CP, art. 33, 2").
O mérito — requisito subjetivo — deve ser apreciado
motivada mente pelo Juiz das Execuções Criminais para conceder, ou
negar, a progressão para regime menos rigoroso (LEP, art. 112).
194 R.T.J. — 158

Progressão negada pelo Juiz, por decisão fundamentada,

na forma da lei, e confirmada pelo Tribunal, porque, mesmo satisfeitos
os requisitos objetivos, o paciente foi considerado de periculosidade
inconciliável com as regras do regime intermediário.
O rito especial e sumário do habeas corpus não se compa-
dece com o exame do mérito do sentenciado, para efeito de promoção de
regime prisional.
5. Habeas corpus conhecido, mas indeferido.

ACÓRDÃO quaisquer crimes. Pede seja concedida a

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros componentes da
Segunda Turma do Supremo Tirbunal Fe-
deral, na conformidade da ata do julgamen-
to e das notas taquigráficas, por unanimi-
dade de votos, indeferir o «habeas corpus».
Brasília, 19 de setembro de 1995 —
Néri da Silveira, Presidente — Mauricio
Corrêa, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Mauricio Corrêa: Tra-
ta-se de habeas corpus impetrado pelo pa-
ciente, onde afirma que está sofrendo coa-
ção ilegal por ato da Primeira Câmara Cri-
minal do Tribunal de Justiça do Estado de
São Paulo, praticado ao negar provimento
a agravo que interpôs contra a decisão do
Juiz de Direito da Vara das Execuções Cri-
minais da Capital, que indeferiu seu pedido
de progressão para o regime semi-aberto.
Alega falta de justa causa para o indeferi-
mento da progressão porque foram cumpri-
das as exigências do art. 112 da LEP, inclu-
sive exame criminológico favorável e mé-
rito pessoal; alega, também, que o indefe-
rimento tem por base aspectos não previs-
tos na lei, como a gravidade do crime e a
severa pena aplicada, mas que pela gravi-
dade do crime já foi punido com longa
pena; alega, finalmente, que os crimes fo-
ram praticados há mais de 20 anos, na
vigência da lei anterior, que possibilitava a
progressão de regime aos condenados por
promoção para o regime semi-aberto (fl.
12). Junta documentos (fls. 14/18).
Vêm aos autos as informações pres-
tadas pelo 2° Vice-Presidente do Tribunal
coator (fl. 29), acompanhadas de documen-
tos (fls. 30/34):
Manifesta-se o Ministério Público
Federal opinando pelo indeferimento da
ordem em parecer assim fundamentado, in
verbis (fls. 37/39):
«3. Não é possível discutir na via
restrita do habeas corpus o preenchi-
mento dos requisitos subjetivos para o
benefício pleiteado, considerados au-
sentes pelo MM. Juiz da Execução Pe-
nal, que afirmou ser o paciente portador
de periculosidade inconciliável com as
regras do regime intermediário (fl. 31).
4. A presença de laudo pericial favo-
rável não impressiona pois, como bem
lembrado pelo r. acórdão da lavra do
Des. Jarbas Mazzoni, «com pena tão
longa e tendo cometido crimes graves,
não se pode privilegiar em demasia o
exame criminológico, que representa,
apenas, um instrumento de auxílio do
Juiz, sem vinculá-lo às suas conclusões.
Assim, a autoridade judiciária não fica
adstrita às opiniões ou presunções esta-
belecidas no trabalho pericial, podendo
decidir contrariamente a elas sempre
que julgar conveniente em nome do in-
teresse maior, que é o social».
 R.T.I. — 158
4. Tais as circunstâncias, não se vis-
lumbra constrangimento ilegal, mere-
cendo ser confirmado o v. acórdão do
Tribunal de Justiça ...»
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Maurício Corrêa (Re-
latar): Diz o § 2° do art. 33 do Código Penal
que «as penas privativas de liberdade deve-
rão ser executadas em forma progressiva,
segundo o mérito do condenado» e o art.
112 da Lei de Execução Penal (Lei n°
7.210, de 11-7-84) regulamenta a progres-
são do regime prisional nos seguintes ter-
mos, in verbis:
«Art. 112. A pena privativa de li-
berdade será executada em forma pro-
gressiva, com a transferência para o re-
gime menos rigoroso, a ser determinada
pelo juiz, quando o preso tiver cumprido
ao menos um sexto da pena no regime
anterior e seu mérito indicar a progres-
são.
Parágrafo único. A decisão será
motivada e precedida de parecer da Co-
missão Técnica de Classificação e do
exame criminológico quando neces-
sário.»
2. Vê-se que a par dos requisitos obje-
tivos necessários à progressão de regime, a
lei estabelece um de natureza subjetiva,
relativo ao mérito do condenado, a ser apre-
ciado motivadamente pelo Juiz das Execu-
ções Criminais, que assim se manifestou no
caso concreto, in verbis (fl. 31):
«Sabe-se que no regime semi-aberto
são adotadas medidas de pouca restrição
corporal — v.g. a possibilidade de tra-
balho externo, as saídas temporárias,
etc. —, compatíveis tão-somente com
aqueles que tenham externado disposi-
ção de não frustar a execução da pena.
195
No caso dos autos, as objeções e res-
trições encontradas na decisão que pro-
feri em 4-4-90 (fl. 35, em cópia) suge-
rem, ainda, periculosidade inconciliável
com as regras do regime intermediário,
o que implica na permanência do sen-
tenciado no atual estágio, submetendo-
se a nova análise. Ressalte-se, ao derra-
deiro, que em casos como o dos autos
não se poderá considerar uma evolução
aferida em poucos meses ou anos, mas
sim um quadro favorável que assim se
apresente por um longo período de tem-
po, o qual entende-se ainda não cumpri-
do.»
2.1. Da referida decisão anterior do Juiz
da Execução colho os seguintes excertos,
in verbis (fls. 30):
«Absolutamente fora de qualquer co-
gitação se apresenta a concessão, ao sen-
tenciado, da pleiteada progressão.
Com efeito, não se observa qualquer
indício de merecimento que possa ser
trazido à liça em termos de beneficio.
Autor de crimes dos mais graves que
um homem pode cometer, Eudécio so-
mente não passará o resto de seus dias
atrás das grandes porque beneficiado
com vários favores legais, especialmen-
te a unificação de penas.
Nem mesmo no cárcere seu instinto
violento arrefeceu; recentemente, veio a
praticar três homicídios — dois consu-
mados e um tentado, todos qualificados,
contra companheiros seus de presídio.
Ainda que se leve em conta as pon-
derações da zeloza defensoria —incum-
bida da tarefa ingrata, reconheça-se, não
há como enxergar, em Eudécio, qual-
quer virtude que possa habilitá-lo a uma
progressão.
Precisará evoluir, e muito, para co-
meçar a pensar em obter benefícios pri-
sionais».
196 R.T.J. —158

Esta decisão foi confirmada pelo Tri-
bunal coator em toda a sua extensão, o qual
fez alguns acréscimos, além do já citado no
parecer do Ministério Público Federal, in
verbis (fls. 32/34):
«É certo que o agravante já cumpriu,
com bom comportamento, em regime
fechado, mais de um sexto da pena de
42 anos de reclusão, que lhe foi imposta,
por crimes de latrocínio, roubo qualifi-
cado e homicídio, sendo-lhe favorável o
exame criminológico.
Todavia, o agravante praticou crimes
que encontram natural repulsa no seio
da sociedade, estando o término da pena
previsto para setembro de 2016.
... em se tratando de sentenciado que
cometeu crimes graves, recomendável
maior dose de cautela quanto à inclusão em
sistemas mais brandos, principalmente
em regime semi-aberto, onde as restrições
à liberdade corporal são mais fracas do
que aquelas econtradas no atual regime.
Nestas condições, ao menos por ora,
deve permanecer em regime mais seve-
ro; nenhum reparo comportando a deci-
são guerreada, fica mantida por seus pró-
prios e bem deduzidos fundamentos.»
Verifico que, contrariamente ao que
alega o paciente, não foram atendidas todas
exigências do art. 112, da LEI', eis que o
requisito subjetivo — relativo ao mereci-
mento — e sujeito à livre apreciação do
Juiz, não foi reconhecido em decisão que
está motivada na forma da lei.
4.1 Segue-se que o rito especial e sumá-
rio do habeas corpus não se compadece
com o exame do mérito do sentenciado, para
o efeito de promoção de regime prisional.
Isto posto e acolhendo o parecer do
Ministério Público Federal, conheço do pe-
dido, mas indefiro a ordem impetrada.
Por se tratar de paciente preso e sem
advogado constituído nos autos, determino
à Secretaria que se lhe envie cópia desta
decisão.
EXTRATO DA ATA
HC 72.578 — SP — Rel.: Min. Maurí-
cio Corrêa. Pacte.: Eudécio Benedito Zum-
bianchi. Impte.: o mesmo. Coator: Tribunal
de Justiça do Estado de São Paulo.
Decisão: Por unanimidade, a Turma in-
deferiu o «habeas corpus».
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Ministros Car-
los Velloso, Marco Aurélio, Francisco Rezek
e Maurício Corres Subprocurador-Geral da
República, o Dr. Mardem Costa Pinto.
Brasília, 19 de setembro de 1995 —
Wagner Amorim Madoz, Secretário.

HABEAS CORPUS N° 72.805 — SP

(Segunda Turma)
Relator: O Sr. Ministro Maurício Corrêa
Paciente e Impetrante: José Cicero Dantas — Coator: Tribunal de Alçada
Criminal do Estado de São Paulo
Habeas corpus. Crimes da mesma espécie: práticas sucessivas;
continuidade delitiva: penas: unificação.
1. Crimes de roubo qualificado pelo concurso de agentes e
emprego de arma, perpetrados sucessivas vezes por quem faz hábito da
 R.T.J. — 158
ação delitiva como meio de vida, não configuram crime continuado para
efeito de unificação das penas.
2. Habeas Corpus indeferido.
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros componentes da
Segunda Turma do Supremo Tribunal Fe-
deral, na conformidade da ata do julgamen-
to e das notas taquigráficas, por unanimi-
dade de votos, indeferir o «habeas empas».
Brasília, 3 de outubro de 1995 — Néri
da Silveira, Presidente — Maurício Cor-
rêa, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Maurício Corrêa: Cui-
da-se de habeas corpus impetrado pelo
próprio paciente, objetivando a unificação
das penas que lhe foram impostas em oito
processos, como incurso nas sanções do
art. 157, § 2°, 1 e II, do Código Penal, a
saber: 1°) Processo n° 1.347/77 — 17' Vara
Criminal/SP — condenado a 8 (oito) anos
de reclusão, por crime praticado no dia
8-3-77; 2°) Processo n° 1.414/77 — 19'
Vara Criminal/SP — condenado a 6 (seis)
anos de reclusão, por fato ocorrido no dia
8-3-77, portanto, no mesmo dia; 3°) Proces-
so n° 1.157/77 -- 4' Vara Criminal/Santo
André/SP — condenado a 6 (seis) anos, 2
(dois) meses e 20 (vinte) dias de reclusão,
por delito cometido no dia 14-3-77; 4°)
Processo n° 1.429/77 — 17' Vara Crimi-
nal/SP — condenado a 16 (dezesseis) anos
de reclusão, fato ocorrido no dia 24-3-77;
5°) Processo n° 1.167/77 — 20' Vara Cri-
minal/SP — condenado a 7 (sete) anos, 3
(três) meses e 20 (vinte) dias de reclusão,
delito praticado no dia 28-3-77; 6°) Proces-
so n° 1.305/77 — 15' Vara Criminal/SP —
condenado a 6 (seis) anos, 2 (dois) meses e
20 (vinte) dias de reclusão, fato ocorrido no
dia 20-5-77; 7°) Processo n° 1.090/77 —
197
17' Vara Criminal/SP — condenado a 6
(seis) anos, 2 (dois) meses e 20 (vinte) dias
de reclusão, fato ocorrido no dia 22-5-77;
8°) Processo n° 1.031/77 — 30' Vara Cri-
minal/SP — condenado a 6 (seis) anos, 7
(sete) meses e 2 (dois) dias de reclusão,
crime praticado no dia 25-5-77.
Portanto, o total das penas é de 62 (ses-
senta e dois) anos, 6 (seis) meses e 12
(doze) dias de reclusão.
Alega o impetrante e paciente fazer jus
à unificação das penas, a teor do art. 71 do
Código Penal, porquanto os crimes por ele
praticados são da mesma espécie e, pelas
condições de tempo, lugar, maneira de exe-
cução e outras semelhantes, configura-se o
crime continuado.
Solicitadas as informações, prestou-as o
Exmo. Sr. Desembargador-Presidente do
Tribunal de Alçada Criminal do Estado de
São Paulo, apontado como autoridade coa-
tora, esclarecendo que: a) por petição de
24-9-86, o impetrante e paciente requereu,
perante o Juízo da Vara de Execuções Cri-
minais da Comarca de São Paulo, a unifi-
cação das reprimendas aflitivas que lhe fo-
ram aplicadas em sete ações penais, sendo-
lhe indeferido o pedido, em 15-1-87; b)
inconformado, interpôs agravo em execu-
ção, porém, mantida a decisão pelo Juiz de
Primeiro Grau, a Quinta Câmara do Tribu-
nal de Alçada Criminal deu provimento ao
recurso para unificar as penas em dois gru-
pos, resultando em 33 (trinta e três) anos,
10 (dez) meses e 19 (dezenove) dias de
reclusão, cujo acórdão transitou em julgado
em 17-10-88; c) o impetrante e paciente
requereu Revisão Criminal, que se encon-
tra em fase de requisição dos autos da Exe-
cução.
198 R.T.J. — 158
Oficiando às fls. 152/155, o Ministério
Público Federal, em parecer da lavra do
ilustre Subprocurador-Geral em exercício,
Dr. Edson Oliveira de Almeida, opina pelo
indeferimento da ordem.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Maurício Corrêa (Re-
lator): Percebe-se que os crimes pelos quais
o impetrante e paciente está condenado fo-
ram cometidos em duas séries distintas,
cada uma das quais em lapso temporal in-
ferior a um mês. A primeira série, os ocor-
ridos nos dias 8, 14, 24 e 28 de março de
1977, relativos aos processos n°s 1.347/77
17° Vara Criminal/SP, 1.414/77 — 19'
Vara CriminallSP, 1.157/77 —4° Vara Cri-
minal/Santo André/SP, 1.429/77 — 17°
Vara Criminal/SP, e 1.167/77 — 20° Vara
Criminal/SP. Na segunda série estão os
perpetrados nos dias 20, 22 e 25 de maio de
1977, relativos aos processos n°s 1.305/77
15° Vara Criminal/SP, 1.090/77 — 17'
Vara Criminal/SP, e 1.031/77 — 30' Vara
Criminal/SP.
Esses delitos foram cometidos na co-
marca da Capital, exceto um, na de Santo
André; todos da mesma espécie (roubos
qualificados pelo concurso de agentes e
emprego de arma), tendo sido perpetrados
contra empresas comerciais locais, obser-
vando-se que para o concurso de agentes, o
ora impetrante e paciente valeu-se de com-
parsas comuns.
É certo que alguns decisórios dos nossos
tribunais têm admitido o prazo de um mês
para o reconhecimento do liame da conti-
nuidade.
Outro não foi o critério que orientou o
acórdão da Quinta Câmara do Tribunal a
quo, ao dar provimento ao agravo interpos-
to pela defesa, reduzindo o total das penas
para 33 (trinta e três) anos, 10 (dez) meses
e 19 (dezenove) dias, como resultante da
unificação das penas relativas à primeira
série de delitos cometidos em março/87,
(24 anos), somada à unificação das penas
relativas à segunda série de crimes perpe-
trados em maio/77 (9 anos, 10 meses e 19
dias).
Ao meu ver, o tempo decorrido entre a
primeira e a segunda série de crimes prati-
cados não autoriza que se os compreenda
como uma só ação delitiva continuada, para
ensejar a pretendida unificação das penas.
Como assevera o douto representante do
Ministério Público Federal, «na verdade,
nem a unificação em dois grupos se poderia
admitir, pois a jurisprudência predominan-
te do Supremo Tribunal Federal se orienta
no sentido de não admitir a unificação de
penas nos casos de mera reiteração crimi-
nosa, por quem, faz do crime de roubo meio
de vida.»
E acrescenta a seguinte ementa:
«Habeas corpus — crime de
roubo — condenações penais di-
versas por práticas sucessivas —
pretendido reconhecimento do
nexo de continuidade delitiva —
inocorrência —mera reiteração de
crimes — ordem denegada.
Prática reiterada e habitual do cri-
me de roubo por delinqüentes contu-
mazes, reunidos em quadrilha, ou
não, que dela fazem, mediante com-
portamento individual ou coletivo,
uma atividade delitiva. O assaltante
que assim procede não pode fazer jus
ao benefício derivado do reconheci-
mento da ficção jurídica do crime
continuado. A mera reiteração no cri-
me que se não confunde e nem se
reduz, por si só, a noção de delito
continuado. Traduz eloqüente atesta-
ção do elevado grau de temibilidade
social daquele que a pratica.
 R.T.J. — 158 199

O reconhecimento do crime con- Diante do exposto, conheço do pedido

tinuado — que faz afastar a incidên-
cia da regra do cúmulo material das
penas. Reveste-se de caráter excepcio-
nal, devendo, para os efeitos jurídicos-
penais dele resultantes, ficar plena-
mente configurado em todos os ele-
mentos e pressupostos que lhe com-
põem o perfil legal e a noção concei-
tuai. (HC 68.124-DF, rel. Min. Celso
de Mello, DJ 8-3-91, pág. 2201).
No mesmo sentido: HC 68.626-SP,
rel. Min. Célio Borja, RTJ 137(2):
764, ago. 1991; HC 69.059-SP, rel.
Min. Néri da Silveira, RTJ 143(3):
883, mar. 1993; HC 69.381-SP, rd.
Min. Paulo Brossard, RTJ 145(2): 569,
ago. 1993; HC 69.899-SP, rel. Min.
Néri da Silveira, DJ 6-5-94, pág.
10846; HC 70.019-SP, rel. Min. Paulo
Brossard, DJ 19-12-94 (apenas para
citar os arestos mais recentes).»
de habeas corpus, mas o indefiro.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
HC 72.805 — SP — Rel.: Min. Maurí-
cio Corrêa. Pacte.: José Cicero Dantas.
Impte.: O mesmo. Coator: Tribunal de Al-
çada Criminal do Estado de São Paulo.
Decisão: Por unanimidade, a Turma in-
deferiu o «habeas corrais.»
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Marco Aurélio, Francisco Rezek
e Maurício Corrêa. Ausente, justificada-
mente, o Senhor Ministro Carlos Velloso.
Subprocurador-Geral da República, o Dr.
Cláudio Lemos Fonteles.
Brasilia, 3 de outubro de 1995 — Wag-
ner Amorim Madoz, Secretário.

HABEAS CORPUS N" 72925 — RS

(Segunda Turma)
Relator: O Sr. Ministro Maurício Corrêa
Paciente: Darlan da Silva Adriano —Impetrante: Paulo Diedrich de Lavigne
— Coator: Tribunal Militar do Estado do Rio Grande do Sul

Habeas corpus. Justiça Militar Estadual. Processo penal mili-

tar. Inquérito policial militar: arquivamento. Ação penal: Trancamento.

Na Justiça Militar o Juiz-Corregedor, após a reaprecia-

ção do inquérito, poderá opor-se à decisão do Juiz-Auditor que determi-
nou o seu arquivamento a pedido do Promotor de Justiça.

Não caracteriza constrangimento ilegal a decisão da Corte

Castrense que, entendendo existentes indícios de crime e de sua autoria,
acolhe a representação do Juiz-Corregedor, remetendo os autos ao Procu-
rador-Geral da Justiça Militar, para os fins previstos no art. 397 do CPPM.
200 R.T.J. —158

Havendo fato criminoso em tese, nada justifica trancar-se

a ação penal antes da conclusão do exame instrutório que possibilita
elucidar, pelo conjunto probatório, a inocência ou não do acusado e se o
mesmo agiu ou não no estrito cumprimento de seu dever legal.
Habeas Carpas indeferido.
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros componentes da
Segunda Turma do Supremo Tribunal Fe-
deral, na conformidade da ata do julgamen-
to e das notas taquigráficas, por unanimi-
dade de votos, indeferir o «habeas corpus».
Brasília, 19 de setembro de 1995 —
Nérl da Silveira, Presidente — Maurício
Corrêa, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Maurício Corrêa: Cui-
da-se de impetração em favor de paciente
que no dia 25 de fevereiro de 1993, na
companhia de colegas de farda, em policia-
mento ostensivo, durante o período carna-
valesco, ao longo da Avenida Augusto de
Carvalho, em Porto Alegre, teria espancado
Marco Aurélio de Oliveira.
O órgão do Ministério Público junto à 2'
Auditoria Militar, reconhecendo existir a
excludente de criminalidade do estrito
cumprimento do dever legal, propôs o ar-
quivamento do inquérito, que foi deferido
pelo Juiz Auditor.
Inconformado com o arquivamento, o
Juiz-Corregedor representou ao Tribunal
Militar do Estado, com base no artigo 498,
alínea b, do CPPM, contra a decisão que
mandou arquivar o inquérito, determinan-
do a seguir à Corte Castrense, se oficiasse
ao Procurador-Geral da Justiça Militar, no
sentido de reexaminar a matéria, que, a
juízo daquela Corte, pareceu reunir condi-
ções para o oferecimento de denúncia, que
realmente se verificou, encontrando-se o
paciente já denunciado.
Alegando que houve error in judicando
e afronta à Súmula 524 desta Corte, pede
o impetrante o trancamento da ação penal.
Prestadas as informações, sustenta o
Juiz-Presidente do TJMRS, às fls. 26/27,
que ao contrário do que ocorre na Justiça
Comum, na Justiça Militar o inquérito só se
toma definitivo após a reapreciação do caso
pelo Juiz-Corregedor. E que, designado ou-
tro Promotor, entendera este em denunciar
o paciente e seus companheiros de patrulha
com fulcro no artigo 209, § 1° c/c o artigo
53, todos do CPM, encontrando-se o
r
feito em tramitação na Auditoria Militar
de Porto Alegre, e já designado o dia
28-12-1995 para a audiência de inquirição
da vítima e das demais testemunhas arrola-
das pela acusação.
Às fls. 34/36, em parecer do ilustre Sub-
procurador-Geral, Dr. Edson Oliveira de
Almeida, manifesta-se o MPF pelo indefe-
rimento da ordem.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Mauricio Corrêa (Re-
lator): Na Correição Parcial n° 744/94 (fls.
28/30), assim colocou a questão o acórdão
impugnado: «Em face do que foi apurado
no procedimento investigatório, há vee-
mentes indícios de que o fato típico, basea-
do no inegável abuso cometido, vem retra-
tado no próprio acontecimento decorrente
da intervenção policial, e a vítima, diante
da ação dos PMs, acabou sofrendo séria
contusão abdominal, com perigo de vida,
 R.T.J. — 158
cujos ferimentos foram identificados pelo
laudo de exame de corpo de delito como
provenientes de instrumento contundente».
Como se vê, até aqui, há mais do que
fundamento para a abertura da ação penal.
Como salientado pelo MPF «a tese do
impetrante não se coaduna com a natureza
subjetivamente complexa do ato de arqui-
vamento de inquéritos na Justiça Militar»
(Código de Processo Penal Militar, art.
498, b; Lei n° 8.457/92 — Organização
Judiciária Militar — art. 14, I, c).
Senhor Presidente, esta Corte já apre-
ciou a matéria, sendo paradigmas da hipó-
tese dos autos, dentre outros, os arestos
relatados pelo Mim Sepúlveda Pertence
nos HC 68.739-DF (DJU 25-10-91, pág.
15029) e HC 68.739-3 (EDEc1)-DF (DJU
7-2-92, pág. 73718), resultando este último
no seguinte:
«Inquérito policial militar: arquiva-
mento: aplicação da Súmula 524, que
pressupõe prévia adequação dos seus
termos ao C. Pr. Penal Militar.
O arquivamento do inquérito, na lei
processual militar, só se aperfeiçoa de-
pois de exaurido o prazo para a apresen-
tação do Corregedor (CPPM, art. 498, §
1°) ou, oferecida essa, com a decisão do
STM que a indeferir ou com o novo
despacho do Juiz que, insistindo o Pro-
curador-Geral, determinar o arquiva-
mento: só a partir daí caberá cogitar,
segundo a orientação da Súmula 524,
da exigência de novas provas para auto-
rizar a ação penal.»
Nada justifica, por hora, trancar-se a
ação penal antes da conclusão do exame
instrutório que possibilitará elucidar, atra-
vés do conjunto probatório, a inocência ou
não, se agiu, ou não, no estrito cumprimen-
to de seu dever legal o paciente. É, pois,
prematura qualquer deliberação que vise
obstaculizar o andamento do processo.
201
Por tais razões, conheço do presente ha-
beas corpus, mas o indefiro.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, pelo menos em duas oportuni-
dades, o Tribunal, defrontando-se com a
regra inserta no artigo 498 do Código de
Processo Penal Militar, assentou que a re-
presentação nele prevista aplica-se também
no âmbito dos tribunais militares estaduais.
Refiro-me ao Habeas Corpus n° 61.301,
relatado pelo Ministro Alfredo Buzaid, e ao
Habeas Corpus n° 61.416, da relatoria do
Senhor Ministro Francisco Rezek.
Portanto, há interpretação da Corte
quanto aos preceitos dos artigos 397 e 498
do Código de Processo Penal Miltiar.
Concluiu-se que a representação é pos-
sível, ainda que não se trate de processo da
competência originária do Superior Tribu-
nal Militar.
Voto em sentido harmônico com esse
entendimento.
Se é certo que, em face ao teor do artigo
397, proposto o arquivamento do inquérito,
pode o juiz com ele concordar, ou não,
sendo que, em caso negativo, deve remeter
os autos ao Procurador-Geral, e, em caso
positivo, deve proceder ao arquivamento,
não menos correto é que essa norma é com-
plementada, na dicção da própria Corte,
pelo texto da alínea b do artigo 498, inseri-
do no mesmo Código,
Quanto ao que articulado na petição de
habeas corpus, tenho como impossível o
exame. O que se aponta é que não teria
ocorrido o arquivamento do inquérito sem
uma justificativa plausível. O tema exige a
análise de prova, o que é inviável na via
eleita.
Por isso, acompanho o Relator, dene-
gando a ordem.
202 R.T.J. —158

EXTRATO DA ATA Presidência do Senhor Ministro Néri da

HC 72.925 — RS — Rel.: Min. Maurí-
cio Corrêa. Pacte.: Darlan da Silva Adria-
no. Impte.: Paulo Diedrich de Lavigne.
Coator: Tribunal Militar do Estado do Rio
Grande do Sul.
Decisão: Por unanimidade, a Turma in-
deferiu o «habeas corpus».
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso, Marco Aurélio,
Francisco Rezek e Maurício Corrêa. Sub-
procurador-Geral da República, o Dr. Mar-
dem Costa Pinto.
Brasilia, 19 de setembro de 1995 —
Wagner Amorim Madoz, Secretário.

RECURSO EXTROARDINÁRIO N° 130.013 — RS

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Recorrente: Navegação Frota Esperança Ltda. — Recorrido: Unibanco Lea-
sing S/A — Arrendamento Mercantil
Constitucional. Anistia. Correção monetária. Leasing. ADCT
à CF/88, art. 47.
1. O leasing envolve locação de bens móveis. Por não consti-
tuir o leasing, juridicamente, uni contrato de mútuo, não se lhe aplica a
anistia prevista no art. 47 do ADCT.
II. RE não conhecido.

ACÓRDÃO til, julgados improcedentes pela sentença

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por decisão unânime, não co-
nhecer do recurso extraordinário.
Brasília, 22 de fevereiro de 1994 —
Néri da Silveira, Presidente — Carlos
Velloso, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Trata-
se de embargos opostos por Navegação
Frota Esperança Ltda. e Adalberto Jung
Filho à execução que lhes move Unibanco
Leasing S/A — Arrendamento Mercan-
de fls. 113/117.
A Quarta Câmara Cível do Tribunal de
Alçada do Estado, por unanimidade, negou
provimento à apelação das embargantes.
Entendeu o aresto de fls. 140/143 que: a) o
contrato de leasing, por ter natureza jurídi-
ca diversa do mero mútuo, não pode ser
contemplado com o benefício do art. 47 do
ADCT; b) «a invocação da teoria da impre-
visão decorrente da perda do poder aquisi-
tivo não vinga, consoante é iterativo e; c) a
alegação de cumulação de comissão de per-
manência e correção monetária ou desta e
daquela com juros, havida por ilegal, ou
não se deu, porque não demonstrada, ou
não é ilegal.
Inconformados os apelantes interpõem
recurso extraordinário, com fundamento no
 R.T.J. — 158
art. 102, III, a, da Constituição Federal,
alegando violação ao art. 47 do ADCT.
Sustentam que «a norma constitucional não
limitou e/ou excluiu contratos de leasing
do beneffcio da anistia, e na medida em que
tal decorre de iniciativa do acórdão —mui-
to embora admita tratar-se de um tipo de
financiamento e, por via de conseqüência,
de um empréstimo — não há meios e mo-
dos de entender-se a decisão que não como
resultado de flagrante violação do texto
constitucional».
Admitido o recurso na origem, subiram
os autos.
O ilustre Subprocurador-Geral da Repú-
blica, em substituição, Paulo de Tarso Braz
Lucas, oficiando às fls. 164/166 opina pelo
não conhecimento do recurso.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): A Procuradoria-Geral da República,
no parecer de fls. 164/166, lavrado pelo
ilustre Subprocurador-Geral Paulo de Tar-
so Braz Lucas, assim deslindou a contro-
vérsia:
«1. Trata-se de recurso extraordiná-
rio interposto pela empresa Navegação
Frota Esperança Ltda. em face do r.
acórdão de fls. 136/143, pelo qual a
Quarta Câmara Cível do Tribunal de
Alçada do Estado do Rio Grande do Sul,
ao negar provimento à apelação da ora
recorrente, confirmou a sentença (fls.
113/117) que julgou improcedentes os
seus embargos à execução, movida esta
pela empresa Unibanco Leasing S/A —
Arrendamento Mercantil.
2. Tendo nos referidos embargos e
nas razões de apelação suscitado diver-
sas questões, limitou-se a recorrente, na
petição de interposição do recurso em
exame (fundado na alínea a do Permis-
203
sivo Constitucional), a deduzir alegação
de vulneração ao art. 47 do ADCT, pre-
tendendo, ao buscar apoio em ensina-
mentos doutrinários de alguns autores,
demonstrar que o contrato de leasing ou
arrendamento mercantil envolveria ba-
sicamente uma operação de financia-
mento, e como tal estaria o arrendatário
ao abrigo da isenção de correção mone-
tária prevista no citado dispositivo cons-
titucional.
O recurso não merece prosperar.
O E. Tribunal a quo, ao decidir como
decidiu, não contrariou o art. 47 do
ADCT, antes lhe conferindo a mais
acertada interpretação. Diga-se o que
quiser a respeito da natureza jurídica do
contrato de leasing, mas o mínimo que
pode ser digerido como aceitável ou ver-
dadeiro é que ele se assemelha ou tem
elementos assemelhados aos do contra-
to de mútuo ou empréstimo. E isto não
parece suficiente para permitir a aplica-
ção do referido dispositivo constitucio-
nal, beneficiando quem não foi por ele
contemplado.
No dispositivo em exame, alude-
se a quaisquer empréstimos concedidos
por instituições financeiras, não haven-
do como dilargar o seu sentido para
abranger contratos outros, que, como o
leasing, quando muito, têm uma causa
assemelhada à do contrato de mútuo,
mas diferem essencialmente deste, ao
ponto de receberem um tratamento le-
gislativo específico que em muitos as-
pectos é mais benéfico para as partes
contratantes, pelo menos no ponto de
vista fiscal.
5. E não se venha buscar apoio no
método teleológico de interpretação, o
qual de qualquer modo em nada favore-
ceria a tese sustentada pela agravante. O
fim da norma em comento não foi o de
beneficiar indiscriminadamente pes-
204 R.T.J. — 158
soas ou empresas com débitos de qual-
quer natureza para com instituições fi-
nanceiras. E por isso é que tratou o
Constituinte de definir limites bem es-
treitos capazes de permitir a identifica-
ção dos reais beneficiários. Aliás, embo-
ra de importância primordial, o método
mencionado não dispensa uma certa
cautela, de modo a que não venha servir
de instrumento espúrio daqueles que,
muitas vezes esquecendo que o Direito
é basicamente uma ciência dogmática,
procuram atingir resultados claramente
inconciliáveis com a norma, tal como
expressa gramaticalmente. É Carlos
Maximiliano que, com sua habitual pro-
ficiência, adverte (Herméutica e Aplica-
ção do Direito, 91 ed., Rio de Janeiro,
Forense, 1979, pág. 151):
'O fim não revela, por si só, os
meios que os autores das expressões
de Direito puseram em ação para o
realizar; serve entretanto, para fazer
melhor compreendê-los e desenvol-
vê-los em suas minúcias. Por conse-
guinte, não basta determinar a finali-
dade prática da norma, a fim de re-
constituir o seu verdadeiro conteúdo;
cumpre verificar se o legislador, em
outras disposições, já revelou prefe-
rência por um meio, ao invés de ou-
tro, para atingir o objetivo colimado;
se isto não aconteceu, deve-se dar a
primazia ao meio mais adequado
para atingir aquele fim de modo ple-
no, completo, integral. Não se deve
ficar aquém, nem passar além do es-
copo referido; o espírito da norma há
de ser entendido de modo que o pre-
ceito atinja completamente o objeti-
vo para o qual a mesma foi feita,
porém dentro da letra dos dispositi-
vos. Respeita-se esta, e concilia-se
com o fim...'.
6. Pelo exposto, somos pelo não co-
nhecimento do recurso.» (fls. 164/166)
Está correto o parecer.
Ao decidir o AG n° 147.553-SC, regis-
trei que, quando integrava o Superior Tri-
bunal de Justiça, no julgamento do REsp n°
61-SP (DJ de 4-12-89), manifestei o enten-
dimento no sentido de que a sociedade que
pratica o leasing não faz nenhum emprés-
timo de dinheiro. O que ocorre, na operação
de leasing, é a cessão de equipamento me-
diante uma certa remuneração, com a opção
de compra no final do contrato. Em termos
econômicos, pode-se afirmar que o ele-
mento desse contrato — o contrato de mú-
tuo — está presente no leasing; em termos
jurídicos, entretanto, o elemento que pre-
domina é o da locação: cessão de equipa-
mento, do bem, mediante o pagamento de
um aluguel. No RE n° 106.047-SP, Relator
o Sr. Ministro Rafael Mayer, a l'' Turma
não destoou desse entendimento (RTJ
116/811), vale dizer, do entendimento no
sentido de que o leasing envolve locação
de bens móveis. Sendo assim, por não cons-
tituir o leasing, em termos jurídicos, um
contrato de mútuo, não se lhe aplica a anis-
tia prevista no art. 47 do ADCT, tal como
decidiu o acórdão recorrido.
Do exposto, não conheço do recurso.
EXTRATO DA ATA
RE 130.013 — RS — Rel.: Min. Carlos
Velloso. Recte.: Navegação Frota Esperan-
ça Ltda. (Adv.: Valério Valter de Oliveira
Ramos). Recdo.: Unibanco 1 Pasing S/A —
Arrendamento Mercantil (Adv.: Elvio Cas-
tiglia de Souza)
Decisão: Por unanimidade, a Turma não
conheceu do recurso extraordinário.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão, os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso,
Marco Aurélio e Francisco Rezek. Subpro-
 R.T.J.— 158 205

curador-Geral da República, o Dr. Francis- Brasília, 22 de fevereiro de 1994 — José

co José Teixeira de Oliveira. Wilson Aragão, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 134.297 — SP

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Celso de Mello

Recorrente: Estado de São Paulo — Recorridos: Paulo Ferreira Ramos e
cônjuge
Recurso extraordinário — Estação ecológica — Reserva flo-
restal na Serra do Mar — Patrimônio Nacional (CF, art. 225, § 4°) —
Limitação administrativa que afeta o conteúdo econômico do direito de
propriedade — Direito do proprietário à indenização — Dever estatal de
ressarcir os prejuízos de ordem patrimonial sofridos pelo particular — RE
não conhecido.
Incumbe ao Poder Público o dever constitucional de pro-
teger a flora e de adotar as necessárias medidas que visem a coibir
práticas lesivas ao equilíbrio ambiental. Esse encargo, contudo, não
exonera o Estado de obrigação de indenizar os proprietários cujos imó-
veis venham a ser afetados, em sua potencialidade econômica, pelas
limitações impostas pela Administração Pública.
A proteção jurídica dispensada às coberturas vegetais
que revestem as propriedades imobiliárias não impede que o dominas
venha a promover, dentro dos limites autorizados pelo Código Florestal,
o adequado e racional aproveitamento econômico das árvores nelas
existentes. A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal e dos Tribu-
nais em geral, tendo presente a garantia constitucional que protege o
direito de propriedade, firmou-se no sentido de proclamar a plena
indenizabilidade das matas e revestimentos florestais que recobrem áreas
dominiais privadas objeto de apossamento estatal ou sujeitas a restrições
administrativas impostas pelo Poder Público. Precedentes.
A circunstância de o Estado dispor de competência para
criar reservas florestais não lhe confere, só por si — considerando-se os
princípios que tutelam, em nosso sistema normativo, o direito de pro-
priedade —, a prerrogativa de subtrair-se ao pagamento de indenização
compensatória ao particular, quando a atividade pública, decorrente do
exercício de atribuições em tema de direito florestal, impedir ou afetar a
válida exploração econômica do imóvel por seu proprietário.
A norma inscrita no art. 225, 4°, da Constituição deve
ser interpretada de modo harmonioso com o sistema jurídico consagrado
pelo ordenamento fundamental, notadamente com a cláusula que, pro-
206 R.T.J. — 158

clamada pelo art. 5°, XXII, da Carta Política, garante e assegura o direito
de propriedade em todas as suas projeções, inclusive aquela concernente
à compensação financeira devida pelo Poder Público ao proprietário
atingido por atos imputáveis à atividade estatal.
O preceito consubstanciado no art. 225, 4°, da Carta da
República, além de não haver convertido em bens públicos os imóveis
particulares abrangidos pelas florestas e pelas matas nele referidas
(Mata Atlântica, Serra do Mar, Floresta Amazônica brasileira), também
não impede a utilização,pelos próprios particulares, dos recursos naturais
existentes naquelas áreas que estejam sujeitas ao domínio privado, desde
que observadas as prescrições legais e respeitadas as condições necessá-
rias à preservação ambiental.
A ordem constitucional dispensa tutela efetiva ao direito
de propriedade (CF/88, art. 5°, XXII). Essa proteção outorgada pela Lei
Fundamental da República estende-se, na abrangência normativa de sua
incidência tutelar, ao reconhecimento, em favor do dominus, da garantia
de compensação financeira, sempre que o Estado, mediante atividade que
lhe seja juridicamente imputável, atingir o direito de propriedade em seu
conteúdo econômico, ainda que o imóvel particular afetado pela ação do
Poder Público esteja localizado em qualquer das áreas referidas no art.
225, 4°, da Constituição.
Direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado: a
consagração constitucional de um típico direito de terceira geração (CF,
art. 225, caput).

ACÓRDÃO efeito de ato formal do Poder Público

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Primeira Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em não conhecer do recurso extraordinário.
Brasília, 13 de junho de 1995 —Morei-
ra Alves, Presidente — Celso de Mello,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Celso de Mello: O Es-
tado de São Paulo recorre extraordinaria-
mente de decisão que, proferida pelo Tri-
bunal de Justiça do Estado de São Paulo,
condenou essa pessoa estatal ao pagamento
de indenização aos proprietários de imóvel
rural abrangido por área destinada, por
estadual, à criação da Estação Ecológica
Juréia-Itatins.
O acórdão ora impugnado (fls. 879/885)
ao negar provimento ao recurso deduzido
pelo Estado de São Paulo, asseverou, ver-
bis:
«Inicialmente, deve ser examinada a
primeira questão que emerge dos ele-
mentos contidos nestes autos, qual seja
a da indenizabilidade ou não das matas
que recobrem a área apossada pela Fa-
zenda do Estado.
O Relator deste Acórdão já teve a
oportunidade de manifestar-se a respei-
to do problema, quando relatou outro
julgado, como integrante da E. 16' Câ-
mara Civil, desta Corte (RJTJESP, vol.
90/196), asseverando, então:
 R.T.J. — 158
`Ficou bem elucidado que a inde-
nizabilidade, na hipótese, transmu-
daria a mera restrição administrativa,
consubstanciada na proibição de
derrubada de mata, em verdadeiro
confisco, gerando servidão pública
de caráter negativo, o que é inadmis-
sível. Isso porque, nada obstante
aquela restrição, o certo é que o
aproveitamento econômico dessa
mata, com outras finalidades, não é
vedado.
É induvidoso, ademais, que a pro-
teção dispensada pela lei a essas ma-
tas, no que concerne à sua preserva-
ção, reflete, diretamente, a utilidade
de que se revestem, com evidente
expressão econômica, que se acres-
centa ao valor da terra nua
Daí, ser iniludível que a terra que
possua esse acessório (art. 43, inciso
I, do CC) terá um valor bem maior do
que aquelas outras que não o osten-
tem, pelo que, inquestionavelmente,
se impõe a respectiva indenização, na
hipótese de ocorrer o ato expropria-
tório.'
Apenas e em síntese, pode-se asseve-
rar que, da análise do Código Florestal,
feita com todo o cuidado pela sentença,
depreende-se que os autores jamais po-
deriam abater todas as árvores ao mes-
mo tempo, ainda que em zona de incli-
nação inferior a 25 graus, só podendo
fazê-lo na base de 50%, sendo obrigados
a manter íntegra a outra metade. Não
podendo cortar toda a vegetação, mas,
apenas, metade dela, é óbvio que seu
lucro não seria nunca total, isto é, cor-
respondente à totalidade das matas, au-
ferindo, tão-somente, o referente a 50%,
no máximo.
207
Por todos esses motivos é mantido o
valor indenizatório contido na sentença
A afirmativa da ré impugnante, no
sentido de a nova Constituição da Repú-
blica, ao tratar da proteção ambiental,
ter introduzido profundas alterações no
direito positivo, de tal forma que procla-
mou a inexigibilidade de qualquer inde-
nização pelos atos administrativos de
intervenção na propriedade privada com
objetivos ecológicos, na verdade não
encontra ressonância na própria Lei
Maior, a qual, como suas antecessoras,
continua a dar proteção ao direito de
propriedade, atendida a sua função so-
cial e, nos casos de desapropriação, res-
guardada a justa e prévia indenização
em dinheiro, ressalvados os casos pre-
vistos constitucionalmente (incisos
XXII, XXIII e XXIV).
E a citação do art. 225, de seu § 1°,
inciso VIII, e de seu § 4°, para justificar
que as terras situadas na Serra do Mar,
por constituírem patrimônio nacional,
não podem ser indenizadas, é inócua e
sem fundamento, pois que tais preceitos
não dizem, em absoluto, tal coisa, bas-
tando, para que assim se conclua, a sim-
ples leitura dos respectivos trechos.
Realmente, depois de afirmar, em
seu caput, que todos têm direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado,
prescreve o citado art. 225, em seu pa-
rágrafo único e inciso VII, que incumbe
ao Poder Público, para assegurar a efe-
tividade desse direito, 'proteger a fauna
e a flora, vedadas, na forma da lei, as
práticas que coloquem em risco sua fun-
ção ecológica, provoquem a extinção de
espécies ou submetam os animais a
crueldade'. E, em seu parágrafo 4° dis-
põe que 'A Floresta Amazônica brasilei-
ra, a Mata Atlântica, a Serra do Mar, o
208 R.T.J. — 158
Pantanal Mato-grossense e a Zona Cos-
teira são patrimônio nacional, e sua uti-
lização far-se-á, na forma da lei, dentro
de condições que assegurem a preserva-
ção do meio ambiente, inclusive quanto
ao uso dos recursos naturais'.
Ora, com todo o respeito, não se vê
como tirar dos dispositivos supra a ila-
ção extraída pela ré, para asseverar que
as terras localizadas na Serra do Mar não
podem ser indenizadas, em caso de de-
sapropriação ou de apossamento admi-
nistrativo.
Dessa maneira, os argumentos já uti-
lizados no item 1°, deste Julgado, quan-
do vigente a anterior Constituição, per-
manecem válidos e íntegros à luz da
nova Lei Magna»
Inconformado com a decisão proferida
pelo Tribunal a quo, sustenta o ora recor-
rente (fls. 837/902), em síntese, que:
«Trata-se de ação ordinária de inde-
nização, fundada na alegação de prejuií-
zos que teriam sido infligidos ao imóvel
descrito na inicial por ter sido transfor-
mado em reserva florestal.
O imóvel em foco se localiza s em
Zona Costeira, cuidando-se de Mata
Atlântica, parte integrante da Serra do
Mar.
O v. Acórdão recorrido rejeitou a
defesa da recorrente segundo a qual as
restrições impostas ao imóvel dos recor-
ridos, consubstanciam mera limitação
administrativa, em decorrência do dis-
posto pelo art. 225, seus incisos e pará-
grafos da Constituição Federal.
Consignou o v. Acórdão que o novo
texto constitucional não ampara o enten-
dimento da recorrente, permanecendo
válidos os mesmos argumentos existen-
tes ao tempo da Constituição anterior!
Isto é, para o v. Acórdão é inócuo
(sic) o conteúdo do art. 225, especial-
mente, seu parágrafo 4°!
Assim decidindo, o v. Acórdão re-
corrido obviamente, contrariou disposi-
tivo constitucional, segundo se passa a
demonstrar.
De seu texto cristalino se insere que
a Mata Atlântica e a Serra do Mar, são
bens de uso comum do povo, consti-
tuindo patrimônio nacional, cuja utili-
zação obedecerá as limitações impostas
pela lei ordinária, inclusive e sobretudo,
quanto ao uso dos recursos naturais.
As terras descritas na inicial situam-
se na Serra do Mar, constituindo parte
da Mata Atlântica.
São portanto, patrimônio nacional,
classificados como bem de uso comum
do povo, totalmente indisponíveis, isto
é, fora do comércio.
A propriedade deve exercer função
social.
Desmatar, na Serra do Mar, constitui
atividade flagrantemente anti-social.
Logo, o direito de propriedade, na
Serra do Mar, nasce e se exerce com o
impedimento à atividade de desmatar.
Ou, por outra, a restrição ao desmate é
inerente a esse direito.
É a única interpretação dos incisos
XXII e XXIII do art. 5° da Constituição
Federal que os harmoniza com o art.
225, seus incisos e parágrafos, da mes-
ma Carta Magna, em especial, o pará-
grafo 4°.
Com efeito, não se pode extrair do
art. 225, parágrafo 4°, a conclusão de
 R.T.J. — 158
que o legislador constituinte extinguiu o
direito de propriedade, na Serra do Mar.
A recorrente reafirma sua tese de que
o art. 225, seus incisos e parágrafos da
Constituição Federal não extinguiu o
direito de propriedade na Serra do Mar.
Apenas instituiu limitação administrati-
va em virtude da qual esse direito, na-
quela região e nas demais contempla-
das, é restrito, exercendo-se na obser-
vância das limitações constantes de lei
ordinária.
Tais limitações administrativas, sem
embargo de sua amplitude, não ensejam
qualquer indenização, até porque o di-
reito de propriedade, na Serra do Mar, já
nasceu assim, diminuto, descabendo
exigir indenização a pretexto de que ele
não enseja maior atividade.»
O Ministério Público Federal, em pare-
cer da lavra da ilustre Subprocuradora-Ge-
ral, Dra. Maria da Glória Ferreira Ta-
mer, manifestou-se pelo conhecimento e
provimento do presente recurso, em pare-
cer assim ementado (fls. 940), verbis:
ação de indenização. Reserva flo-
restal na Serra do Mar. Patrimônio
Nacional. Art. 225, § 4°, da CF de 1988.
Parecer pelo provimento do recurso.»
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello (Rela-
tor): Trata-se de recurso extraordinário in-
terposto pelo Estado de São Paulo contra
acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça
local que condenou o ora recorrente a inde-
nizar os proprietários de imóvel rural afe-
tado, em sua essência econômica, por atos
do Poder Público estadual, dos quais deri-
vou a criação da Estação Ecológica Juréia-
Itatins.
209
O Tribunal a quo, tendo presente a cir-
cunstância de que a exploração econômica
do imóvel em questão resultou inviabiliza-
da pelos atos estaduais de instituição da
Estação Ecológica Juréia-Iratins — e ante
a conseqüente impossibilidade de os pro-
prietários continuarem a utilizar a área
rural para a extração de madeira — procla-
mou a obrigação estatal de proceder à
reparação civil do dano patrimonial causa-
do diretamente pela atividade do Poder Pú-
blico.
Os ora recorridos são proprietários de
um imóvel situado no Município e Comar-
ca de Iguape.
Com a edição da Lei paulista n°
5.649/87, e como já salientado, criou-se,
nos Municípios de Perdbe, Iguape, Mira-
catu e Itariri, a Estação Ecológica Juréia-
Itatins, destinada a assegurar a integridade
dos ecossistemas e das fauna e flora exis-
tentes na área territorial em questão.
Esse imóvel, abrangido pela área de pre-
servação ecológica, sofreu graves restri-
ções de ordem jurídico-administrativa que
simplesmente inviabilizaram a exploração
econômica, por seus titulares, dos recursos
naturais nele existentes.
A maior evidência do claro esvazia-
mento do conteúdo econômico da proprie-
dade em causa reside na circusntância de
que os ora recorridos, pretendendo implan-
tar cultura de cacau com aproveitamento
dos recursos naturais existentes na área —
consoante recomendações constantes de
estudo de viabilidade econômica que fize-
ram realizar (fls. 17/49) — foram obstados
na implementação e execução desse projeto
por efeito de formal recusa administrativa
manifestada pelo Coordenador Estadual da
Pesquisa de Recursos Naturais.
Essa autoridade administrativa indefe-
riu o pedido de remoção parcial da cober-
tura vegetal existente no imóvel dos recor-
ridos precisamente pelo fato de essa área
210 R.T.J. — 158
achar-se «abrangida pela Estação Ecológi-
ca de Juréia-Itatins» (fl. 51).
Com tal deliberação administrativa,
frustrou-se, por completo, a possibilidade
da adequada exploração econômica dos re-
cursos naturais existentes na propriedade
dos ora recorridos.
O Eg. Tribunal de Justiça do Estado de
São Paulo, ao manter a sentença que con-
denou o Estado de São Paulo a ressarcir os
prejuízos causados aos ora recorridos, dei-
xou consignado, em acórdão de que foi
Relator o eminente Desembargador Mariz
de Oliveira, que (fls. 879/885), verbis:
«Inicialmente, deve ser examinada a
primeira questão que emerge dos ele-
mentos contidos nestes autos, qual seja
a da indenizabilidade ou não das matas
que recobrem a área apossada pela Fa-
zenda do Estado.
O Relator deste Acórdão já teve a
oportunidade de manifestar-se a respei-
to do problema, quando relatou outro
julgado, como integrante da E. 16' Câ-
mara Civil, desta Corte (RJTJESP, vol.
90/196), asseverando, então:
`Ficou bem elucidado que a inde-
nizabilidade, na hipótese, transmu-
daria, a mera restrição administrati-
va, consubstanciada na proibição de
derrubada de mata, em verdadeiro
confisco, gerando servidão pública
de caráter negativo, o que é inadmis-
sível. Isso porque, nada obstante
aquela restrição, o certo é que o apro-
veitamento econômico dessa mata,
com outras finalidades, não é vedado.
É induvidoso, ademais, que a pro-
teção dispensada pela lei a essas ma-
tas, no que concerne à sua preserva-
ção, reflete, diretamente, a utilidade
de que se revestem, com evidente
expressão econômica, que se acres-
centa ao valor da terra nua.
Daí, ser iniludível que a terra que
possua esse acessório (art. 43, inciso
I, do CC) terá um valor bem maior do
que aquelas outras que não o osten-
tem, pelo que, inquestionavelmente,
se impõe a respectiva indenização, na
hipótese de ocorrer o ato expropria-
tório.'
No Decisório em questão, foram fei-
tas referências a outros Arestos proferi-
dos nesta Casa de Justiça, todos seguin-
do a mesma orientação. Assim, por
exemplo, o da 10* Câmara Civil, prola-
tado nos Embargos Infringentes n°
29.066-2/SP, do qual foi Relator o Emi-
nente Desembargador Carlos Ortiz, hoje
com assento nesta 12' Câmara. Também
aqueles relatados pelo Ilustre Desem-
bargador Álvaro Lazzarini (Apelação
Cível 63.491 e RT 522/151). A eles
são acrescidos os aludidos neste proces-
so, igualmente na esteira da diretriz ju-
risprudencial acima indicada.
Apenas e em síntese, pode-se asseverar
que, da análise do Código Florestal, feita
com todo o cuidado pela sentença, depreen-
de-se que os autores jamais poderiam aba-
ter todas as árvores ao mesmo tempo, ainda
que em zona de inclinação inferior a 25
graus, só podendo fazê-lo na base de 50%,
sendo obrigados a manter íntegra a outra
metade. Não podendo cortar toda a vegeta-
ção, mas, apenas, metade dela, é óbvio que
seu lucro não seria nunca total, isto é, cor-
respondente à totalidade das matas, auferi-
do, tão-somente, o referente a 50%, no má-
ximo.
Por todos esses motivos é mantido o
valor indenizatório contido na sentença
A afirmativa da ré impugnante, no
sentido de a nova Constituição da Repú-
 R.T.J. — 158
blica, ao tratar da proteção ambiental,
ter introduzido profundas alterações no
direito positivo, de tal forma que procla-
mou a inexigibilidade de qualquer inde-
nização pelos atos administrativos de
intervenção na propriedade privada com
objetivos ecológicos, na verdade não
encontra ressonância na própria Lei
Maior, a qual, como suas antecessoras,
continua a dar proteção ao direito de
propriedade, atendida a sua função so-
cial e, nos casos de desapropriação, res-
guardada a justa e prévia indenização
em dinheiro, ressalvados os casos pre-
vistos constitucionalmente (incisos
XXII, XXIII e XXIV).
E a citação do artigo 225, de seu § 1°,
inciso VIU, e de seu § 4°, para justificar
que as terras situadas na Serra do Mar,
por constituírem patrimônio nacional,
não podem ser indenizadas, é inócua e
sem fundamento, pois que tais preceitos
não dizem, em absoluto, tal coisa, bas-
tanto, para que assim se conclua, a sim-
ples leitura dos respectivos trechos.
Realmente, depois de afirmar, em
seu caput, que todos têm direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado,
prescreve o citado artigo 225, em seu
parágrafo único e inciso VII, que incum-
be ao Poder Público, para assegurar a
efetividade desse direito, 'proteger a
fauna e a flora, vedadas, na forma da lei,
as práticas que coloquem em risco sua
função ecológica, provoquem a extin-
ção de espécies ou submetam os animais
a crueldade'. E, em seu parágrafo 4°
dispõe que 'A Floresta Amazônica bra-
sileira, a Mata Atlântica, a Serra do Mar,
o Pantanal Mato-grossense e a Zona
Costeira são patrimônio nacional, e sua
utilização far-se-á, na forma da lei, den-
tro de condições que assegurem a pre-
servação do meio ambiente, inclusive
quanto ao uso dos recursos naturais'.
211
Ora, com todo o respeito, não se vê
como tirar dos dispositivos supra a ila-
ção extraída pela ré, para asseverar que
as terras localizadas na Sena do Mar não
podem ser indenizadas, em caso de de-
sapropriação ou de apossamento admi-
nistrativo.
Dessa maneira, os argumentos já uti-
lizados no item 1°, deste Julgado, quan-
do vigente a anterior Constituição, per-
manecem válidos e íntegros à luz da
nova Lei Magna.»
Tenho por incensurável o pronuncia-
mento jurisdicional questionado na presen-
te sede recursal extraordinária.
Entendo que o dever constitucional que
incumbe ao Poder Público de proteger a
flora e de adotar as medidas que visem a
coibir práticas lesivas ao equilíbrio am-
biental não exonera o Estado da obrigação
de indenizar os proprietários cujos imóveis
venham a ser afetados, em sua potenciali-
dade econômica, pelas limitações impostas
pela Administração Pública.
Na realidade, atos de desapropriação, ou
de apossamento administrativo, ou, como
na espécie, de imposição de restrições di-
tadas pela lei e por atos de índole adminis-
trativa obrigam o Estado a ressarcir os
prejuízos que se originem da atividade pú-
blica, quando esta importar — como no
caso efetivamente importou — em esva-
ziamento do conteúdo econômico do direi-
to de propriedade.
A proteção jurídica dispensada às cober-
turas vegetais que revestem as proprieda-
des imobiliárias não impede que os titula-
res destas venham a promover, dentro dos
limites autorizados pelo próprio Código
Florestal, o adequado e racional aproveita-
mento econômico das árvores nelas exis-
tentes.
E foi, precisamente, o que reconheceu
o acórdão ora recorrido, que proclamou,
212 R.T.J. — 158

com inteira fidelidade à garantia constitu- deiras na área sujeita à sua titularidade do-
cional que protege o direito de propriedade, minial.
a plena indenizabilidade das matas que A circunstância de o Código Florestal
recobrem áreas dominiais privadas objeto (Lei n° 4.771/65) definir como bens de
de apossamento estatal ou sujeitas a res- interesse comum tanto as florestas existen-
trições administrativas impostas pelo Po- tes no território nacional quanto as demais
der Público: formas úteis de vegetação que revestem as
4..) a inindenizabilidade, na hipóte- áreas por elas ocupadas não impede que se
se, transmudaria a mera restrição admi- reconheça a obrigação de o Poder Público
nistrativa, consubstanciada na proibição indenizar o proprietário do solo naquelas
de derrubada de mata, em verdadeiro hipóteses em que as limitações administra-
confisco, gerando servidão pública de tivas, suprimindo ou reduzindo a possibili-
caráter negativo, o que é inadmissível. dade de exploração dos recursos naturais da
Isso porque, nada obstante aquela restri- terra, venham a virtualmente esterilizar, em
ção, o certo é que o aproveitamento eco- seu conteúdo essencial, o direito de pro-
nômico dessa mata, com outras finalida- priedade.
de, não é vedado. Daí porque, e como já precedentemente
É induvidoso, ademais, que a prote- enfatizado, não há como aceitar, na linha
ção dispensada pela lei a essas matas, no do magistério jurisprudencial desta Supre-
que concerne à sua preservação, reflete, ma Corte (RTJ 108/1314, Rel. MM. Fran-
diretamente, a utilidade de que se reves- cisco Rezek), o reconhecimento de que as
tem, com evidente expressão econômi- coberturas florestais e os revestimentos ve-
ca, que se acrescenta ao valor da terra getais qualifiquem-se como fatores econo-
nua. micamente neutros na definição do justo
valor da indenização patrimonial devida
Daí, ser iniludível que a terra que
pelo Estado.
possua esse acessório (art. 43, inciso I,
do CC) terá um valor bem maior do que Não se pode desconhecer que a cobertu-
aquelas outras que não o ostentem, pelo ra florestal que reveste os imóveis possui
que, inquestionavelmente, se impõe a indiscutível expressão econômica, impon-
respectiva indenização, na hipótese de do ao Poder Público, em conseqüência,
ocorrer o ato expropriatório.» (fls. sempre que da atividade administrativa re-
879/880) sultar afetada a possibilidade de exploração
racional das matas, o dever de indenizar o
O acórdão impugnado na presente sede
dominus quanto ao valor patrimonial por
recursal extraordinária ajusta-se, no ponto,
estas representado (RT 431/141 — RT
à jurisprudência do Supremo Tribunal Fe-
583/278 — RT 590/106 — RT 591/96).
deral que, em sucessivos pronunciamen-
tos, firmou orientação no sentido de reco- A circunstância de o Estado dispor de
nhecer, sempre em obséquio ao postula- competência para criar reservas florestais
do constitucional que tutela o direito de não lhe confere, só por si — considerando-
propriedade, a plena ressarcibilidade dos se os princípios que, em nosso sistema nor-
prejuízos materiais decorrentes das limita- mativo, tutelam o direito de propriedade —
ções administrativas que, por efeito causal a prerrogativa de subtrair-se ao pagamento
direto, impeçam — tal como no caso de indenização patrimonial ao particular,
ocorreu — a atividade econômica do par- quando a atividade pública, decorrente do
ticular, inibido de explorar o corte de ma- exercício de atribuições em tema de direito
 R.T.J. — 158
florestal, impedir ou afetar a válida e racio-
nal exploração econômica do imóvel por
seu proprietário.
Daí o pronunciamento irrepreensível do
Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo
nesta matéria, acentuando que «Não se
nega ao Estado o direito de constituir reser-
vas florestais em seu território. Deve negar-
se, todavia, o poder de constituí-las gratui-
tamente, à custa da propriedade particular
de alguns proprietários» (RT 522/151).
O Estado de São Paulo sustenta, ainda,
a partir das regras inscritas no art. 225, § 1°,
inciso VII, e § 4°, da Carta Política, que o
novo ordenamento constitucional promul-
gado em 1988 introduziu profundas altera-
ções no sistema de direito positivo brasilei-
ro, consagrando a inexigibilidade de qual-
quer indenização pelos atos administrati-
vos de intervenção estatal na esfera domi-
nial privada, desde que, praticados com
finalidade de proteção ambiental, venham
a incidir em imóveis situados na Serra do
Mar (fl. 900).
Não assiste, também neste ponto, qual-
quer razão ao recorrente, eis que o acolhi-
mento da tese ora sustentada implicaria
virtual nulificação do direito de proprieda-
de, com todas as graves conseqüências ju-
rídicas que desse fato adviriam.
Os preceitos inscritos no art. 225 da
Carta Política traduzem a consagração
constitucional, em nosso sistema de direito
positivo, de uma das mais expressivas prer-
rogativas asseguradas às formações sociais
contemporâneas.
Essa prerrogativa consiste no reconhe-
cimento de que todos têm direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado.
Trata-se de um típico direito de terceira
geração que assiste, de modo subjetiva-
mente indeterminado, a todos os que
compõem o grupo social (Celso Lafer, «A
reconstrução dos Direitos Humanos»,
213
págs. 131/132, 1988, Companhia das Le-
tras).
A proteção da flora e a conseqüente
vedação de práticas que coloquem em risco
a sua função ecológica projetam-se como
fornias instrumentais destinadas a conferir
efetividade ao direito em questão.
O dever que constitucionalmente in-
cumbe ao Poder Público de fazer respeitar
a integridade do patrimônio ambiental não
o dispensa, contudo, quando necessária a
intervenção administrativa na esfera domi-
nial privada, de ressarcir os prejuízos ma-
teriais que, derivando de eventual esvazia-
mento do conteúdo econômico do direito
de propriedade, afetem a situação jurídica
de terceiros.
É certo que a Serra do Mar — local em
que situado o imóvel pertencente aos ora
recorridos — constitui patrimônio nacio-
nal, devendo a sua utilização fazer-se, na
forma da lei, consoante prescreve o art.
225, § 4° da Carta Política, dentro de
condições que assegurem a preservação do
meio ambiente, notamente quanto ao uso
dos recursos naturais.
A norma constitucional em questão,
além de não haver operado em favor do
Poder Público qualquer transmissão domi-
nial dos imóveis localizados nas áreas nela
referidas, também não impede, desde que
observadas as prescrições fixadas em lei e
respeitadas as condições necessárias à pre-
servação ambiental, a utilização, pelos
particulares, dos recursos naturais exis-
tentes nos imóveis sujeitos ao domínio pri-
vado, não obstante estejam estes situados
na Serra do Mar, ou na Floresta Amazônica
Brasileira, ou na Mata Atlântica, ou no
Pantanal Mato-Grossense, ou, ainda, na
Zona Costeira.
Cumpre ter presente, bem por isso, o
sempre douto magistério expendido pelo
Prof. Miguel Reale sobre a matéria em
214 R.T.J. — 158
questão («Temas de Direito Positivo»,
págs. 216/223, 1992, RT), verbis:
«`§ 4° — A Floresta Amazônica
brasileira, a Mata Atlântica, a Serra
do Mar, o Pantanal Mato-Grossense
e a Zona Costeira são patrimônio na-
cional, e sua utilização far-se-á, na
forma da lei, dentro de condições que
assegurem a preservação do meio
ambiente, inclusive quanto ao uso
dos recursos naturais.'
Da leitura desse dispositivo legal de-
preende-se desde logo que a Assembléia
Nacional Constituinte declarou que:
entre outras, a Mata Atlântica
é um 'patrimônio nacional',
cuja utilização econômica não
é proibida, mas realizável na forma
da lei,
respeitadas condições que as-
segurem a preservação do meio am-
biente,
e salvaguardado o uso dos re-
cursos naturais.
Cada um desses mandamentos, e to-
dos em seu conjunto, permitem-nos
compreender em sua real significação e
plenitude qual o objetivo social que se
visa atingir, como condição de preserva-
ção do 'meio ambiente', título do Capí-
tulo VI do Título VIII de nossa Carta
Magna relativo à ordem social.
Não creio que o termo 'patrimônio
nacional', no invocado § 4°, seja empre-
gado em sentido jurídico importando na
supressão das propriedades privadas
existentes, antes de 5 de outubro de
1988, na gigantesca área coberta pelas
Florestas Amazônica, do Pantanal, etc.
Demonstração inconcussa de que é
simplesmente cerebrina a interpretação
oferecida (...), encontramo-la no art. 20
que enumera taxativamente os bens da
União, fazendo-o de maneira minuncio-
sa e precisa.
Se há expressa referência, v.g., a 'ter-
renos de marinha e seus acrescidos', aos
'potenciais de energia hidráulica', ou
aos 'recursos minerais, inclusive do
subsolo', nenhuma referência é feita às
florestas de que trata o § 4° do art. 225,
sinal de que pertencem à União tão-so-
mente as florestas que cobrem as terras
de sua propriedade.
A expressão 'patrimônio nacional',
empregada no § 4° do art. 225 da Cons-
tituição Federal, tem sentido figurado,
não significando, absolutamente, que as
áreas particulares abrangidas pelas flo-
restas e matas nele enumeradas tenham
sido convertidas em bens públicos da
União...»
A análise do conteúdo normativo cons-
tante do preceito inscrito no art. 225, § 4°,
da Carta Federal, de outro lado, permite
constatar que, nele, inexiste qualquer regra
que, revestida de eficácia exonerativa, de-
sobrigue o Estado de indenizar os particu-
lares em situações específicas de danos pa-
trimoniais causalmente imputáveis à ativi-
dade do Poder Público em sede de tutela
ambiental.
É de ter presente, neste ponto, que, sen-
do de índole comum o direito à preserva-
ção da integridade ambiental, não se
pode impor apenas aos proprietários de
áreas localizadas na Sena do Mar — que
venham a sofrer as conseqüências deriva-
das das limitações administrativas inciden-
tes sobre os seus imóveis — os ônus con-
cernentes à concretização, pelo Estado, de
seu dever jurídico-social de velar pela con-
servação, em beneficio de todos, de um
meio ambiente ecologicamente equili-
brado
 R.T.J. — 158
Por tal razão, as normas inscritas no art.
225 da Constituição hão de ser interpreta-
das de modo harmonioso com o sistema
jurídico consagrado pelo ordenamento fun-
damental, notadamente com a cláusula que,
proclamada pelo art 5° XXII, da Carta
Política, garante e assegura o direito de
propriedade em todas as suas projeções,
inclusive aquela concernente à compensa-
ção financeira devida pelo Poder Público
ao proprietário atingido por atos imputá-
veis à atividade estatal.
Sendo assim — e tal como destacou o
Ministério Público Federal em douto pare-
cer da ilustre Subprocuradora-Geral da Re-
pública, Dra. Anadyr de Mendonça Ro-
drigues, em causa onde se controvertia so-
bre o mesmo tema (RE n° 140.224-SP) —,
impõe-se ter presente, na análise da matéria
em discussão, que, verbis:
«De fato, é indiscutível que, como
alega o Recorrente, a propriedade aten-
derá a sua função social (art. 5°, XXIII,
da Constituição Federal) e que o art.
225, § 4°, da Carta Magna dispôs:
'A Floresta Amazônica brasileira,
a Mata Atlântica, a Serra do Mar, o
Pantanal Mato-Grossense e a Zona
Costeira são patrimônio nacional, e
sua utilização far-se-á, na forma da
lei, dentro de condições que assegu-
rem a preservação do meio ambiente,
inclusive quanto ao uso dos recursos
naturais.
Afigura-se correto sustentar, no en-
tanto, que tais disposições constitucio-
nais hão de merecer aplicação harmôni-
ca com outra garantia, também instituí-
da pela Lei Maior, qual seja aquela in-
serta em seu art. 5°, XXII:
'é garantido o direito de proprieda-
de:'
Bem por isso, o custo, que acarretam
a outorga de função social à propriedade
215
particular e a instituição de zonas de
preservação ambiental, deve ser distri-
buído igualmente entre todos os benefi-
ciários — a comunidade, em geral —,
com respeito ao direito de propriedade,
do mesmo modo resguardado pelo texto
constitucional.»
A obrigação imposta ao Poder Público
de conferir efetividade ao direito dos gru-
pos sociais ao meio ambiente ecologica-
mente equilibrado, muito embora de extra-
ção constitucional, não pode ser invocada
pela Administração Pública como causa de
exoneração do seu dever de indenizar
aqueles que, como os ora recorridos, ex-
pondo-se à ação desenvolvida pelo Gover-
no na defesa do patrimônio ambiental, ve-
nham a sofrer prejuízos materiais de ordem
econômica resultantes da criação, pelo Es-
tado, de reservas florestais.
A ordem constitucional dispensa tutela
efetiva ao direito de propriedade (CF/8S,
art. 5°, XXII). Essa proteção outorgada pela
Lei Fundamental da República estende-se,
na abrangência normativa de sua incidência
tutelar, ao reconhecimento, em favor do
dominas, da garantia de compensação
financeira, sempre que o Estado, mediante
atividade que lhe seja juridicamente impu-
tável, atingir o direito de propriedade em
seu conteúdo econômico, ainda que o imó-
vel particular afetado pela ação do Poder
Público esteja localizado em qualquer das
áreas referidas no art. 225, § 4°, da Consti-
tuição.
Impende ressaltar, portanto, que o Poder
Público ficará sujeito a indenizar o pro-
prietário do bem atingido pela instituição
da reserva florestal, se, em decorrência de
sua ação administrativa, o dominus vier a
sofrer prejuízos de ordem patrimonial.
A instituição de reserva florestal —com
as conseqüentes limitações de ordem admi-
nistrativa dela decorrentes — e desde que
as restrições estatais se revelem prejudi-
216 R.T.J. - 158
ciais ao imóvel abrangido pela área de pro-
teção ambiental, não pode justificar a re-
cusa do Estado ao pagamento de justa
compensação patrimonial pelos danos re-
sultantes do esvaziamento econômico ou da
depreciação do valor econômico do bem.
A criação de reservas florestais, como
instrumento de preservação do meio am-
biente, ainda que motivada pela inafastável
função social que se revela inerente à pro-
priedade, não pode e nem deve ser vista
como efeito de uma ação administrativa
arbitrária ou inconseqüente. Pelo contrário,
a ação do Poder Público, no domínio da
proteção ecológica, há de ser compreendi-
da como um meio essencial à tutela de
valores maiores, de transcendência social,
destinados a favorecer, em última análise, os
superiores interesses da própria coletividade.
Essa asserção — ao menos enquanto
subsistir o sistema consagrado em nosso
texto constitucional —impõe que se repu-
die qualquer solução que, tal como a preco-
nizada pelo Estado ora recorrente, importe
em negação ou em injusto sacrifício do
direito de propriedade.
Sendo assim, a criação de reservas flo-
restais e a inclusão, nelas, de imóveis sujei-
tos à esfera dominial privada não poridem
revestir-se de caráter confiscatório, impon-
do-se reconhecer, em conseqüência, mas
essencialmente em obséquio ao princípio
constitucional que tutela o direito de pro-
priedade, o dever estatal de proceder a uma
necessária e justa compensação reparatória
dos danos ocasionados.
Impende ressaltar, bem por isso, que a
doutrina e a jurisprudência dos Tribunais
têm sempre enfatizado que a instituição de
limitações administrativas, quando inci-
dam sobre as diversas faculdades jurídicas
em que se pluraliza o domínio, comprome-
tendo e afetando a própria substância
econômica do direito de propriedade,
impõe ao poder estatal a ineliminável obri-
gação de indenizar o proprietário do bem
atingido pela ação do Poder Público.
Esse entendimento tem prevalecido,
por exemplo, quando se analisam as con-
seqüências eventualmente lesivas à pro-
priedade privada decorrentes da utilização
estatal do instituto jurídico-constitucional
do tombamento (Celso Antônio Bandeira
de Mello, «Curso de Direito Administra-
tivo», pág. 363, item n° 35, Q ed., 1993,
Malheiros; Ruy Cime Lima, Revista de
Direito Público, vol. 5/26; José Cretella
Júnior, «Tratado do Domínio Público»,
pág. 451, item n° 208, 1984, Forense; Hely
Lopes Meirelles, «Direito Administrati-
vo Brasileiro», pág. 485, 17* ed., 1992,
Malheiros; Diógenes Gasparini, «Direito
Administrativo», pág. 298, 1989, Saraiva;
Pinto Ferreira, «Comentários à Consti-
tuição Brasileira», vol. 7/172, 1995, Sa-
raiva; Paulo Affonso Leme Machado,
«Ação Civil Pública e Tombamento»,
pág. 68, 1986, RT; Maria Sylvia Zanella
Di Pietro, «Direito Administrativo», pág.
114, 1990, Atlas; Lúcia Valle Figueiredo,
«Curso de Direito Administrativo», pág.
r
200, item n° 6, ed., 1995, Malheiros;
Fernando Andrade Oliveira, «Limita-
ções Administrativas à Propriedade Pri-
vada Imobiliária», pág. 236, item n° 32.1,
1982, Forense; Caio Mário da Silva Pe-
reira, RDA 65/315; Carlos Medeiros Sil-
va, RDA 67/248).
Impõe-se registrar, finalmente, a abso-
luta soberania do pronunciamento jurisdi-
cional impugnado nesta sede recursal ex-
traordinária, no ponto em que examinou a
matéria de fato subjacente às conclusões
que levaram o Tribunal a quo a proferir o
acórdão em questão, reconhecendo a ocor-
rência de sensível esvaziamento econômi-
co do direito de propriedade dos particula-
res ora recorridos.
Essa circunstância — que assume indis-
cutível relevo de ordem jurídico-proces-
 R.T.J. — 158 217

suai — impede que se insinue, na via do
apelo extremo, qualquer ensaio de redis-
cussão em torno das premissas fáticas em
que se apoiou a decisão emanada do Tribu-
nal de Justiça do Estado de São Paulo (Sú-
mula 279/STF).
Sendo assim, e tendo presentes as razões
que venho de expor, não conheço do pre-
sente recurso.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
RE 134.297 — SP — Rel.: Min. Celso
de Mello. Recte.: Estado de São Paulo.
(Advs.: Maria José Vieira Gonçalves e ou-
tros). Recdos.: Paulo Ferreira Ramos e cón-
juge (Advs.: Juvenal Campos de Azevedo
Canto, José Marcelo Braga Nascimento e
outro).
Decisão: A Turma não conheceu do re-
curso extraordinário. Unânime. Falou pe-
los recorridos o Dr. Juvenal Campos de
Azevedo Canto.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Octavio Gallotti e
Celso de Mello. Ausente, justificadamente,
o Sr. Ministro limar Gaivão. Subprocura-
dor-Geral da República, Dr. Miguel Frau-
zino Pereira.
Brasília, 13 de junho de 1995 — Ricar-
do Dias Duarte, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 135.632 — SP

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Octavio Gallotti

Recorrente: Estado de São Paulo — Recorridos: Jair Cordeiro e outros
O teto estabelecido pelo § 4" do art. 13 da Constituição de
1967 (Emenda n° 1-69), ou seja, a remuneração dos postos e gradua-
ções correspondentes do Exército, abrange não apenas o valor do
soldo, mas, compreensivamente, as vantagens conferidas aos policiais
militares.
ACÓRDÃO RELATÓRIO

Vistos, relatados e discutidos estes au- O Sr. Ministro Octavio Gallotti:

tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Primeira Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, à unanimidade de votos, co-
nhecer, em parte do recurso extraordinário
e, nessa parte, dar-lhe provimento.
Brasília, 31 de outubro de 1995 — Mo-
reira Alves, Presidente — Octavio Gallot-
ti, Relator.
Acha-se assim resumida a questão no pare-
cer da ilustre Subprocuradora-Geral da Re-
pública Anadyr de Mendonça Rodri-
gues, que servirá de Relatório:
«O Recurso Extraordinário foi inter-
posto em 29 de outubro de 1987, com
fundamento nas alíneas a e d do permis-
sivo constitucional, fazendo alegação de
ofensa aos artigos 6°, 13, § 4°, 116 e 153,
§ 2°, da Emenda n" 1, de 1969, 480 a 482
218 R.T.J. —158
do Código de Processo Civil e 24 do
Decreto-Lei n° 667, de 1969, bem como
de discrepância do julgado frente à Sú-
mula 339, a par de fazer argüição de
relevância da questão federal (não apre-
ciada, segundo fl. 34 dos autos apensos).
Nos autos apensos, do Ag. n°
126.784-4-SP, o Exmo. Sr. Ministro Re-
lator, na esteira do decidido por essa
Excelsa Corte no julgamento do RE
117 320-Q-0., houve por bem prover o
Agravo e determinar que, na origem, se
facultasse ao Recorrente o desdobra-
mento do apelo (fl. 219), mas o interes-
sado não se manifestou (certidão de fl.
214), com o que o Exmo. Sr. Ministro
Relator considerou preclusas as ques-
tões infraconstitucionais (fl. 244).
O tema alusivo ao art. 13, § 4°, do
texto constitucional anterior está pre-
qüestionado, porque ventilado no V.
Acórdão recorrido (fls. 168/168v) — ao
qual não se opuseram Embargos de De-
claração —, o mesmo não acontecendo
com as restantes questões constitucio-
nais suscitadas, motivo por que se fazem
invocáveis, no que lhes pertine, as Sú-
mulas 282 e 356.
4. Eis a solução conferida à espécie
pelo E. Tribunal a quo:
«Acordam, em Sexta Câmara Ci-
vil do Tribunal de Justiça, por vota-
ção unânime, negar provimento aos
recursos.
E assim se decide, adotado o rela-
tório de fls. 126/127, a fim de que
subsista por seus fundamentos a r.
decisão recorrida, que, concedendo
aos autores, policiais-militares, a in-
cidência recíproca do RETP e adicio-
nais temporais, deu ao feito a solução
adequada aos fatos apurados e ao
direito aplicável. A jurisprudência é
reiterada e uniforme no sentido da
decisão recorrida, inavistáveis as le-
sões alegadas em relação aos arts. 8°,
XVII, V, 13, IX, § 4° e 153, § 3° da
Constituição Federal, não violado o
princípio da isonomia. Também não
se trata de elevação de vencimentos
(Súmula 339), mas de simples reco-
nhecimento do que é devido. E não
há razão para não aplicar-se aos po-
liciais-militares o art. 92, VIII, da
Constituição Paulista, de aplicação
uniforme para todos os servidores.
Os honorários de 10% sobre a conde-
nação, são bem alentados não com-
portando majoração. Subsistam no
percentual dado sobre o que se apurar
na liquidação.» (Fl. 168)
5. A inconformação extraordinária,
no que tange ao tema prequestionado,
assim se sustenta:
«Atendendo ao disposto no art.
13, § 4° da Constituição Federal foi
editado o Decreto-Lei federal n°
667/69 que, disciplinando a organi-
zação das polícias armadas esta-
duais, determinou em seu art. 24: «os
direitos, vencimentos, vantagens e
regalias dos Policiais Militares cons-
tarão de legislação especial de cada
unidade da Federação, não sendo
permitidas condições superiores às
que, por lei ou regulamento, foram
atribuídas ao pessoal das Forças Ar-
madas».
Atual Lei Complementar n° 255/81
que, atualmente regulamenta venci-
mentos e as vantagens dos milicianos
revalorizando os padrões dos em ní-
vel máximo, atentou para as diretri-
zes traçadas pelo constituinte, fazen-
do menção expressa à fixação dos
vencimentos com restrições fede-
rais.
Assim, se a legislação especial, ao
estabelecer o regime de vencimentos
e vantagens dos policiais, fixou-os
 R.T.J. — 158
no limite máximo permitido, resulta
inexorável que qualquer alteração no
sistema retribuitório por ela instituí-
do, pela ampliação da base do cálculo
da vantagem, acarretará a majoração
proibida.
Indiscutível assim que o V. Acór-
dão recorrido, majorando a base do
cálculo dos vencimentos e vantagens
pecuniárias propiciando um aumento
de seus valores, afrontou o disposto
nos artigos 13, § 4°, da Constituição
Federal e art. 24 do Decreto-Lei fe-
deral n° 667/69, gerando aumento de
vencimentos para os recorridos supe-
riores àqueles estabelecidos para
igual posto e graduação do Exército.
Por essa razão que recente julga-
mento o C. Supremo Tribunal Fede-
ral conheceu e deu parcial provimen-
to ao RE n° 104.218.» (Fls. 176/177).
6. Tudo posto, é de se ver que, diante
do prequestionamento do tema alusivo
ao art. 13, § 4°, da Emenda if 1, de 1969,
faz-se invocável o decidido por essa Su-
prema Corte nos seguintes casos prece-
dentes específicos:
«Polícia Militar do Estado de São
Paulo. Recálculo de vencimentos,
para incidência recíproca da gratifi-
cação de regime especial de trabalho
policial e dos adicionais por tempo
de serviço (qüinqüênios), inclusive a
6' parte.
Procedência da ação nas instân-
cias ordinárias. Recurso extraordiná-
rio conhecido e provido para que se
excluam da condenação as parcelas
que excederem a remuneração fixada
para os postos e graduações corres-
pondentes no Exército (parágrafo 4°
do art. 13 da Constituição Federal).
219
Precedentes do STF.» (RE 114.635-
4-SP, Rel. Min. Sydney Sanches, in
DJ de 11-3-88, pág. 4748).
«Polícia Militar do Estado de São
Paulo.
Recálculo de vencimentos, para
incidência recíproca da gratificação
de regime especial de trabalho poli-
cial e dos adicionais por tempo de
serviço (qüinqüênios), inclusive a 6'
parte.
Procedência da ação nas instân-
cias ordinárias.
Recurso extraordinário conheci-
do e provido, em parte, para que se
excluam da condenação as parcelas
que excederem a remuneração fixada
para os postos e graduações corres-
pondentes no Exército (parágrafo 4°
do art. 13 da Constituição Federal).
Precedentes do STF.» (RE 116.766-
1-SP, Rel. Min. Sydney Sanches, in
DJ de 16-9-88, pág. 23320)
7. O parecer é, por conseguinte, de
que o Recurso Extraordinário comporta
conhecimento e provimento, em parte.»
(Fls. 276/280).
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Octavio Gallotti (Rela-
tor): Tenho, como propõe o Ministério Pú-
blico, que mereça o recurso prosperar, no
único ponto em que dotado do indispensá-
vel prequestionamento, ou seja, no tocante
à alegação de contrariedade ao disposto no
§ 4° do art. 13 da Constituição de 1967
(Emenda a° 1-69).
Abrange, o teto estabelecido nesse dis-
positivo (isto é, a remuneração fixada para
os postos ou graduações correspondentes
do Exército), não apenas o soldo, mas,
compreensivamente, as vantagens reco-
220 R.T.J. —158

nhecidas aos Policiais Militares, cujo regi- EXTRATO DA ATA

me de cálculo foi o objeto do acórdão re-
corrido. Veja-se o acórdão desta Primeira
Turma no Recurso Extraordinário n°
120.268, que tive a oportunidade de relatar:
«O teto de remuneração (correspon-
dente à fixada para as Forças Armadas),
estabelecido pelo § 4° do art. 13 da
Constituição de 1967, compreende não
só o soldo do posto ou graduação dos
policiais militares, mas o próprio regime
de cálculo das vantagens percentuais,
que lhe são conferidas pela lei estadual.
Precedentes do Supremo Tribunal:
RREE 109.866, 114.635 e 116.766.»
(RE 120.268, RTJ 148/885).
Conheço, em parte, do recurso e, nessa
parte, dou-lhe provimento, para que, efe-
tuado o cálculo da remuneração dos recor-
ridos, não exceda ele, de forma alguma, o
que é pago aos militares do Exército, obser-
vada a correspondência dos postos ou gra-
duações, como se apurar na execução.
RE 135.632 — SP — Rel.: Min. Octavio
Gallotti. Recte.: Estado de São Paulo
(Adva.: Dulcinéa A. Macedo Duailibi).
Recdos.: Jair Cordeiro e outros (Adv.: Jo-
sias de Abrel Pires).
Decisão: A turma conheceu, em parte,
do recurso extraordinário e, nessa parte, lhe
deu provimento, nos termos do voto do
Relator. Unânime. Ausente, ocasionalmen-
te, o Sr. Ministro Sydney Sanches.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Octavio Gallotti e
limar Gaivão. Ausente, justificadamente, o
Senhor Ministro Celso de Mello. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Fávila Ri-
beiro.
Brasília, 31 de outubro de 1995 — Ri-
cardo Dias Duarte, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 141.627 — MG

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Celso de Mello

Recorrente: ADSERVIS — Administração de Serviços Internos Ltda. —
Recorrida: União Federal
Recurso extraordinário — Programa de Integração Social
(PIS) — Contribuição social —Matéria que não se compreende no âmbito
das finanças públicas — CF/69, art. 55 (Numerus Clausus) — Inconsti-
tucionalidade formal do Decreto-Lei n° 2.445/88 e do Decreto-Lei n°
2.449/88 — Recurso conhecido e provido.
— O Supremo Tribunal Federal, na vigência do ordenamen-
to fundamental anterior, ao qualificar o PIS como contribuição social,
recusou-lhe natureza tributária (RTJ 120/1190). Com isso, excluiu a
possibilidade juridico-constinicional de essa exação — que também não
se subsumia à noção de finanças públicas — ser veiculada mediante
decreto-lei, especialmente ante a taxatividade de que se revestia o rol
inscrito no art. 55 da Carta Federal de 1969.
 R.T.J. — 158
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Primeira Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em conhecer do recurso e lhe dar provi-
mento.
Brasília, 13 de setembro de 1994 —
Moreira Alves, Presidente — Celso de
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Celso de Mello: Trata-
se de recurso extraordinário interposto por
empresa contribuinte que deseja ver reco-
nhecido o seu direito de não proceder ao
recolhimento das contribuições devidas ao
Programa de Integração Social (PIS), sob
alegação de inconstitucionalidade formal
do Decreto-Lei n° 2.445/88 e do Decreto-
Lei n° 2.449/88.
O Tribunal Regional Federal a quo, ao
proferir a decisão impugnada nesta sede
recursal extraordinária, reconheceu a plena
legitimidade constitucional dos atos legis-
lativos em questão.
O presente recurso extraordinário foi
admitido na origem. Regularmente proces-
sado, o apelo extremo subiu a esta Corte.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Meio (Rela-
tor): Insurge-se a parte recorrente, na con-
dição de contribuinte, contra acórdão do
Tribunal a quo no ponto em que este reco-
nheceu a validade jurídica dos Decretos-
Leis ifs 2.445/88 e 2.449/88, disciplinado-
res do recolhimento da contribuição para o
Programa de Integração Social — PIS.
221
A pretensão recursal deduzida revela-se
plenamente acolhível.
A postulação ora manifestada ajusta-se
integralmente à orientação jurisprudencial
fumada pelo Supremo Tribunal Federal na
análise do tema. O STF, ao julgar o RE
148.754, Rel. p/o acórdão Ministro Fran-
cisco Rezek, proclamou, na sessão Plenária
de 24-6-93, a ilegitimidade constitucional
das espécies legislativas em questão.
Esta Corte, na vigência do ordenamen-
to fundamental anterior, ao qualificar o
PIS como contribuição social e recusar-lhe
natureza tributária (RTJ 120/1190), ex-
cluiu a possibilidade jurídico-constitucio-
nal de essa exação — que também não se
subsumia à noção de finanças públicas —
ser veiculada mediante decreto-lei, espe-
cialmente ante a taxatividade de que se
revestia o rol inscrito no art. 55 da Carta
Federal de 1969.
Assim sendo, e considerando a incons-
titucionalidade formal dos Decretos-Leis
n°s 2.445/88 e 2.449/88 em face da ordem
normativa sob a qual foram editados (Carta
Política de 1969), impõem-se o conheci-
mento e o provimento do presente recurso
extraordinário, para o efeito de, reconheci-
da a inconstitucionalidade dos decretos-
leis em questão, acolher a pretensão recur-
sal manifestada pela empresa contribuinte.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
RE 141.627 — MG — Rel.: Min. Celso
de Mello. Recte.: ADSERVIS — Adminis-
tração de Serviços Internos Ltda. (Advs.:
Faical Baracat e outros). Recda.: União
Federal.
Decisão: A Turma conheceu do recurso
e lhe deu provimento, nus termos do voto
do Relator. Unânime. Ausente, ocasional-
222 R.T.J. — 158

mente, o Senhor Ministro Sepúlveda Per-
tence.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Miguel
Frauzino Pereira.
Brasília, 13 de setembro de 1994 —
Ricardo Dias Duarte, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 143.711 (AgRg) — PR

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Agravante: Ingo Zom — Agravada: PROMEPAR — Produtos Médicos do
Paraná S/A
Constitucional. Mandado de segurança Decisão denegatória.
Recurso ordinário. CF, art. 105, H, b.
Mandado de segurança não conhecido pelo Tribunal de
Justiça, decisão proferida em única instância: cabimento de recurso
ordinário para o STJ. Não cabimento de recurso extraordinário dessa
decisão, dado não ser esta decisão final. Súmula 281.
Agravo não provido.

ACÓRDÃO sendo cabível agravo regimental. O recurso

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por decisão unânime, negar
provimento ao agravo regimental.
Brasília, 23 de novembro de 1993 —
Reá da Silveira, Presidente — Carlos
Venoso, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Trata-
se de agravo regimental contra decisão que
negou seguimento ao agravo de instrumen-
to da decisão denegatória do processamen-
to de recurso extraordinário interposto de
acórdão que não conhecera do writ, dado
que seria jurisdicional o ato impugnado,
extraordinário fundamenta-se no art. 102,
III, a, da Constituição, argumentando que
o acórdão ofendeu o art. 5°, XXII, LIV, LV
e LXIX, da mesma Carta.
Sustenta o agravante que o recurso in-
terposto contra o acórdão proferido em úni-
ca e última instância, pelo Órgão Especial
do Tribunal de Justiça do Estado do Paraná,
deveria ter sido recebido, processado e jul-
gado como recurso ordinário. Para tanto,
traz à colação a decisão proferida no MS
21.112-PR, Rel. Min. Celso de Mello, DJ
de 29-5-90, na qual teria sido reconhecido
o direito à interposição do recurso ordi-
nário.
Ademais, o direito ao recurso incluiria a
obrigatoriedade, de ordem pública, de ser a
causa examinada e julgada no mérito pelo
 R.T.J. — 158
Tribunal ad quem, sob pena de violação do
art. 5°, XXXV, LV e § 1°, da Lei Maior.
Finalmente, para o agravante, a única
possibilidade de exame, em segundo grau
de jurisdição, seria o acolhimento e julga-
mento do recurso oferecido, como ordiná-
rio, visto que os princípios da recorribilida-
de das decisões judiciais e fungibilidade
recursal foram-lhe negados.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Venoso (Rela-
tor): O ora agravante apresentou mandado
de segurança contra ato do relator em outro
mandado de segurança. O Tribunal não
conheceu do writ, assim ementado o acór-
dão-
«Mandado de segurança. Interposi-
ção em relação a ato de relator, praticado
em outro mandamus, contra quem nes-
te não figura como parte. Não se tratan-
do de ato administrativo, mas jurisdicio-
nal, descabe sua impugnação por via do
mandado de segurança, mesmo porque
cabível, na espécie, o agravo regimental
(cf. CF, arts. 102, I, d, e 105, I, b; CE,
art. 101, VII, b; RI, art. 247).
Impetração não conhecida.» (Fl.
246).
O impetrante, então, interpôs recurso
especial (fls. 256/284) e recurso extraordi-
nário (fls. 410/417). No RE, com base no
art. 102, 111, a, sustentou-se ofensa ao art.
5°, incisos XXII, LIV, LV e LXIX, da
Constituição. Inadmitido o RE, foi inter-
posto o agravo de instrumento, ao qual
neguei trânsito. Daí o presente agravo regi-
mental.
Mantenho a decisão agravada, por seus
fundamentos.
223
Acrescento: da decisão do Tribunal de
Justiça seria cabível o recurso ordinário
constitucional, para o Superior Tribunal de
Justiça (CF, art. 105, II, b). A decisão im-
pugnada, pois, porque sujeita a recurso or-
dinário, não comportava o recurso extraor-
dinário (Súmula 281).
O que é surpreendente é que o agravante
isto reconhece, nas razões do agravo regi-
mental. Vale dizer, nas razões do agravo
regimental, reconhece que do acórdão do
Tribunal de Justiça, que não conheceu da
segurança, cabia o recurso ordinário. Quer,
então, agora, que o Supremo Tribunal Fe-
deral decida pela fungibilidade do recurso
especial. Evidentemente que essa questão
— questão nova — não devia ser posta
aqui, dado que não tem pertinência com o
recurso extraordinário que interpôs.
Nego provimento ao agravo.
EXTRATO DA ATA
Ag 143.711 (AgRg) —PR —Rel.: Min.
Carlos Velloso. Agte.: Ingo Zom (Advs.:
Roberto Eduardo Knabb e outros). Agda.:
PROMEPAR — Produtos Médicos do Pa-
raná S/A (Advs.: Blas Gomm Filho e ou-
tros).
Decisão: Por unanimidade, a Turma ne-
gou provimento ao agravo regimental.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso e Marco Aurélio.
Ausentes, justificadamente, os Senhores
Ministros Paulo Brossard e Francisco Re-
zek. Subprocurador-Geral da República, o
Dr. Francisco José Teixeira de Oliveira.
Brasflia, 23 de novembro de 1993 —
José Wilson Aragão, Secretário.
224 R.T.J. — 158

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 146.740 (EDc1) — MG

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Maurício Corrêa

Embargante: União Federal — Embargado: Santiago e Companhia Ltda.
Embargos de declaração em recurso extraordinário. Falta de
preparo. Inobservância de pressuposto essencial de recorribilidade. Deser-
ção. Intimação para a prática do ato processual que cumpria ao recorrente.
Marco inicial do prazo para efetivação das despesas processuais. Inexis-
tência do ato jurisdicional. Inércia não imputável à parte. Deserção não
configurada. Omissão quanto à fixação dos honorários advocatícios. Pro-
cedência da alegação.
O artigo 59, I e parágrafo 1°, do RISTF, preceitua que
nenhum recurso subirá ao Supremo Tribunal Federal, salvo caso de
isenção, sem a prova do respectivo preparo e do pagamento das despesas
de remessa e retorno, no prazo legal; que o pagamento das despesas
processuais de recurso interposto perante outros tribunais, far-se-á
junto às suas Secretarias e no prazo previsto na lei processual.
Ainda que silente a Lei n° 8.038/90 sobre a necessidade de
preparo do recurso extraordinário e o prazo para sua efetivação, por
aplicação analógica dos arts. 59, 3°, e 107 do Regimento Interno desta
Corte, persiste a exigência do pagamento das despesas recursais, no
prazo de 10 (dez) dias a contar da efetiva e formal intimação da parte
para esse mister, sendo dispensável que deste ato processual — a intima-
ção — conste o valor das custas, não só porque é esse fixado em tabela
publicada pelo Supremo Tribunal Federal e porque desse pode tomar
conhecimento a parte, no ato de cumprir a exigência. A intimação para
efetuá-lo é exigível. Inexjstindo essa, incabível a pena de deserção. Ale-
gação improcedente.
Embargos de declaração rejeitados.
ACÓRDÃO RELATÓRIO

O Sr. Ministro Maurício Corrêa: A

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros componentes da
Segunda Turma do Supremo Tribunal Fe-
deral, na conformidade da ata do julgamen-
to e das notas taquigráficas, por unanimi-
dade de votos, rejeitar os embargos de de-
claração.
Brasília, 15 de setembro de 1995 —
Néri da Silveira, Presidente — Maurício
Corrêa, Relator.
União Federal interpõe os presentes em-
bargos de declaração, com efeitos modifi-
cativos, sob a afirmação de estar omisso o
acórdão proferido nos autos do Recurso
Extraordinário (fls.).
Esclarece a embargante que o Presiden-
te do Tribunal Regional a quo admitiu o
recurso extraordinário, conforme atesta a
certidão constante dos autos, mas, deixan-
do escoar o prazo de 10 dias para efetivação
 R.T.J. — 158
do preparo, a recorrente deixou de efetuar
o mesmo, como certificado pela secretaria
daquela Corte. Desta forma, sustenta a em-
bargante, o recurso extraordinário deveria
ter sido declarado deserto.
Esclarece, ainda, que a recorrente-em-
bargada foi validamente intimada para o
preparo do recurso extraordinário e, uma
vez decorrido o prazo legal de dez dias,
precluiu seu direito recursal. E que, mesmo
não tendo sido declarada a deserção pelo
Presidente do Tribunal Regional, em razão
da falta de preparo, o recurso não poderia
ser conhecido pelo Supremo Tribunal Fe-
deral (art. 65 do RISTF).
Sustenta a embargante que a exigência
do tempestivo recolhimento do preparo não
é mero formalismo, mas cumprimento dos
pressupostos objetivos de recorribilidade,
ínsitos ao «Due Process of Law». Que, com
efeito, a Fazenda Nacional pugna pela obe-
diência às normas procedimentais, inclusi-
ve o tempestivo recolhimento do preparo,
certa de que seu cumprimento garantirá a
necessária segurança às relações jurídicas
dos jurisdicionados.
Por fim, para demonstrar o alcance da
importância do preparo, traz à colação pre-
cedentes jurisprudenciais firmados pelas
Turmas desta Corte:
«Ementa: Recurso extraordinário.
Preparo. Deserção. Art. 59, I, do
RISTF e arts. 545 c/c 543, do CPC.
Incorre em deserção o recurso extraor-
dinário se o preparo respectivo não é
feito, no Tribunal de origem, no prazo
de dez dias a contar da publicação do
despacho que o admite. Recurso ex-
traordinário não conhecido, por deser-
to.» (RE n° 101.588 — STF, 1' Turma
—RTJ 111/429).
«Ementa: Prazo de preparo do re-
curso extraordinário. Conta- se da pu-
blicação do despacho de admissão do
apelo extraordinário — art. 545 do C6-
225
digo de Processo Civil. Inaplicação da
regra do art. 519 do Código de Processo
Civil, que diz respeito, tão-só, às apela-
ções. Agravo regimental improvido.»
(AgRag n° 76.845 — STF, 2" Turma —
RTJ 91/856)
Por esta razão, espera sejam recebidos
os embargos de declaração, suprida omis-
são apontada e desconstituído o acórdão
embargado, vez que, ante a ausência do
preparo, o extraordinário não poderia ser
conhecido.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Mauricio Corrêa: Im-
procedem as alegações da União Federal.
Preceitua o Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal, em seu art. 59, § 1°, que
«nenhum recurso subirá ao Supremo Tri-
bunal Federal, salvo caso de isenção, sem
a prova do respectivo preparo e do paga-
mento das despesas de remessa e retomo,
no prazo legal». Todavia, a teor do disposto
no art. 59, I, do RISTF, far-se-á o preparo
de recurso interposto perante outros Tribu-
nais, junto às suas Secretarias e no prazo
previsto na lei processual. Ocorre que a lei
aplicável à época da interposição do ex-
traordinário — Lei n° 8.038/90, que revo-
gou as disposições do Código de Processo
Civil no tocante ao recurso extraordiná-
rio — não cogitou das despesas de preparo
recursal nem do prazo para a sua efetiva-
ção. Entretanto, por aplicação analógica do
art. 107 do RISTF, esta Corte tem entendi-
do que persiste a exigência do preparo e que
esse deva ser efetivado no prazo de 10 dias.
Mas, a partir de quando? Entende a União
Federal que o prazo há de ser contado a
partir do despacho que admite o extraordi-
nário. Ora, carece de fundamentação a as-
sertiva. Umayez que o Regimento Interno
desta Corte, em seu art. 59, I, remete a
controvérsia a lei processual, e esta é silente
226 R.T.J. — 158
quer quanto à exigência do preparo, quer
quanto ao prazo para sua efetivação, para
deslinde da questão há de se aplicar, tam-
bém por analogia, como ocorreu na hipóte-
se da exigência do preparo (art. 107,
RISTF), o disposto no art. 59, § 3°, do
RISTF, que preceitua:
«No Supremo Tribunal Federal, a
conta será feita no prazo improrrogável
de três dias, pela Secretaria, correndo,
da intimação, o prazo para preparo.»
Assim, o preparo do recurso há de ser
efetivado no prazo de 10 dias, contados da
intimação da conta, e não do despacho que
admite o extraordinário, sendo desnecessá-
rio que dela conste o valor das despesas
processuais, vez que a tabela de custas do
STF contém valores fixos.
Não consta dos autos tenham sido as
embargadas intimadas para o preparo.
Logo, quanto à deserção, tenho-a por não
configurada. Ao tempo da interposição do
recurso extraordinário, o preparo somente
era feito mediante a intimação da parte para
a prática desse ato, fluindo, a partir de
então, o prazo de 10 (dez) dias para sua
efetivação. Aliás, no que diz respeito ao
prazo para efetuar o preparo e a necessida-
de de intimação da parte para cumprir seu
mister, o eminente Ministro Octavio Gal-
lotti, relator do Agravo Regimental n°
148.475-SP (RTJ 147/1010-1012), assim
dirimiu a questão:
«O prazo para o preparo de recurso
extraordinário não é matéria a ser regu-
lada pelo Tribunal a quo, mas pela lei
processual e pelo Regimento Interno do
Supremo Tribunal, cujo art. 107 está
merecer aplicação analógica à espécie
em julgamento. E o que demonstra o
parecer emitido pelo eminente Ministro
Moreira Alves, na qualidade de Presi-
dente da Comissão de Regimento e
aprovado pelo Presidente do Supremo
Tribunal, em 26 de novembro de 1990:
<4. A meu ver, tem razão o Sr.
Ministro Octavio Gallotti ao obser-
var que, tendo havido revogação ex-
pressa dos artigos 541 a 546 do Có-
digo de Processo Civil pela parte fi-
nal do artigo 44 da Lei n° 8.038/90,
não há que indagar-se da incompati-
bilidade, ou não, entre aqueles dispo-
sitivos e os desta Lei.
2. Sucede porém, que, quanto ao
preparo do recurso extraordinário —
que é a questão versada neste proces-
so administrativo —, decorre ele do
princípio geral contido no artigo 19
do CPC que continua em vigor, esta-
belecendo o artigo 545 da mesma
codificação apenas as normas para a
sua realização, no que dizia respeito
ao Tribunal perante o qual seria ele
feito (o Tribunal a quo), ao prazo em
que deveria realizar-se (10 dias) e à
abrangência das custas devidas.
Ora, essas normas — com exce-
ção da relativa ao prazo de 10 dias —
se encontram também no parágrafo
único do artigo 57 (que dispõe sobre
a abrangência do preparo) e no inciso
I do artigo 59 (o Tribunal perante o
qual será ele feito) do Regimento
Interno desta Corte, que, tendo força
de lei pelo sistema constitucional an-
terior à atual Carta Magna, foi por
esta recebido com tal força, ainda que
tenha perdido o Supremo Tribunal
Federal sua competência para legis-
lar sobre o processo dos feitos que
lhe competiam julgar. Por outro lado,
não foram elas expressamente revo-
gadas, nem o foram tacitamente, um-
vez que não são incompatíveis con
as novas normas sobre recurso ex-
traordinário, as quais, de outra parte,
não são exaurientes da disciplina
deste, já que se omitem quanto ao
pagamento das despesas dele decor-
rentes, e que devem ser providas pelo
 R.T.J. — 158
interessado, segundo dispõe o artigo
19 do CPC.
Conseqüentemente, persiste a
obrigação do preparo do recurso ex-
traordinário com base nos referidos
dispositivos do nosso Regimento In-
terno, independentemente da revoga-
ção expressa dos artigos 541 a 546 do
CPC, revogação essa que trouxe ape-
nas um problema: o de saber-se qual
o prazo para o pagamento deste pre-
paro, certo como é que o inciso I do
artigo 59 do Regimento Interno desta
Corte aludia ao «prazo previsto na lei
processual», e este — que era de 10
dias segundo o artigo 545 do CPC —
deixou de existir com a revogação
expressa deste dispositivo.
Na falta presente de lei processual
que estabeleça o prazo para esse pre-
paro, e tendo em vista que o de 5
(cinco) dias previsto pelo inciso II do
artigo 110 do nosso Regimento Inter-
no para «qualquer outro ato» para o
qual não tenha sido fixado prazo s6
diz respeito aos com relação aos
quais o Regimento é omisso, e não
aos que decorram de omissão a outra
legislação (como é o caso do inciso
I, parte final, do artigo 59), parece-
me que essa lacuna resultante da re-
vogação do artigo 545 do CPC pode-
rá ser suprida pela aplicação analógi-
ca do artigo 107 do mencionado Re-
gimento o qual reza:
«Art. 107 — os prazos para
o preparo que deva ser feito no
Supremo Tribunal Federal é de
dez dias».
Com esse acréscimo, que é in-
dispensável para a completa resolu-
ção da questão objeto desse processo
administrativo, concordo com a con-
clusão dos pareceres dos eminentes
227
Ministros Marco Aurélio e Octavio
Gallotti.
Quanto ao valor das custas, é dispen-
sável sua indicação na chamada para
o preparo, não só porque é fixada em
tabela publicada pelo Supremo Tribunal
e como porque dele pode tomar conhe-
cimento a parte, no ato de cumprir a
exigência.
Nego provimento ao agravo regi-
mental.»
Vê-se, então, é dispensável a indicação
do valor do preparo do recurso extraordiná-
rio na intimação, porque esse é fixado em
tabela pelo Supremo Tribunal Federal, mas
a intimação para efetuá-lo é exigível,
para indicar a ação processual a ser cumpri-
da, o ônus a ser satisfeito, ou seja, o preparo
do recurso extraordinário. Eis a jurispru-
dência desta Corte.
«Ementa: Fixou-se a jurisprudência
do Supremo Tribunal Federal no sentido
de bastar a intimação para o pagamento
das custas, quando estas já são conheci-
das e pré-fixadas em lei local, para o
preparo dos recursos, e decretação da
deserção em não sendo elas pagas.
Alegação de ofensa ao art. 519 do
CPC.
A inteligência lógica do dispositivo
não vislumbra nela a exigência de que a
intimação deva conter, como da essên-
cia do ato, o montante das custas —
Precedentes: RE 84.947-SP, 2* Turma e
RE 89.844-PR, 1' Tunna —RTJ 85/933
e 91/1122.
E, ao contrário do que asseverado pela
União Federal, não consta dos autos te-
nham as embargadas, então recorrentes,
sido formalmente intimadas para as despe-
sas processuais. Portanto, se não foram in-
228 R.T.J. — 158

finadas, incabível a pena de deserção, vez EXTRATO DA ATA

que essa é uma conseqüência de ordem
processual imputável à inércia da parte re-
corrente, o que, de fato, não ocorreu.
Então, sendo certo que, por aplicação
analógica do art. 107 do Regimento Interno
desta Corte, o preparo do recurso extraor-
dinário há de ser efetivado no prazo de 10
dias; que, por aplicação analógica do art.
59, § 3°, do RISTF, esse prazo tem como
marco de sua fluência a efetiva intimação
da parte para o seu mister; e porque não
consta dos autos a intimação da parte inte-
ressada para efetivá-lo, refuto a alegada
pena de deserção propugnada pela União
Federal.
Ante o exposto, conheço dos embargos
de declaração, mas os rejeito.
RE 146.740 (Mel) — MG — Rel.:
Min. Maurício Corrêa Embte.: União Fe-
deral (Adv.: PFN — Waldemar Cláudio de
Carvalho). Embdo.: Santiago e Companhia
Ltda. (Advs.: Luiz Alberto Bettiol e ou-
tros).
Decisão: Por unanimidade, a Turma re-
jeitou os embargos de declaração.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Marco Aurélio e Maurício Cor-
rêa. Ausentes, justificadamente, os Senho-
res Ministros Carlos Velloso e Francisco
Rezek. Subprocurador-Geral da República,
o Dr. Mardem Costa Pinto.
Brasília, 15 de setembro de 1995 —
Wagner Amorim Madoz, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 146.749 — DF

(Tribunal Pleno)

Relator p/ o acórdão: O Sr. Ministro Moreira Alves

Recorrente: União Federal — Recorridos: Aladia Ribeiro e outros
Suspensão, em 7-4-88, pelo artigo 1°, capta, do Decreto n°
2.425/88, dos reajustes, pela Unidade de Referência de Preços (URP), dos
vencimentos de abril e maio de 1988.
A jurisprudência desta Corte se firmou no sentido de que
não há direito adquirido a vencimentos de funcionários públicos, nem
direito adquirido a regimento jurídico instituído por lei. Precedentes do
STF.
Conseqüentemente, diploma legal novo, que reduza venci-
mentos (inclusive vantagens), se aplica de imediato, ainda que no mês em
curso, pois alcança o período de tempo posterior à sua vigência, dado que
não há, no caso, direito adquirido.
No caso, sendo de aplicação imediata o artigo 1°, capta,
do Decreto-Lei n° 2.425/88, e estabelecendo ele, apenas, que o reajuste
mensal previsto no artigo 8° do Decreto-Lei n° 2.335/87 não se aplicaria
nos meses de abril e maio de 1988 (o que implica dizer que ele não
determinou a redução dos vencimentos a que os servidores já faziam jus,
 R.T.J. — 158 229

mas apenas estabeleceu que aquele reajuste não seria aplicado nos
referidos meses), os funcionários têm direito apenas ao reajuste, calcu-
lado pelo sistema do artigo 8°, § 1°, do Decreto-Lei n° 2.335, com relação
aos dias do mês de abril anteriores ao da publicação desse Decreto-Lei
(ou seja, os sete primeiros dias do mês de abril de 1988, uma vez que o
referido artigo 1°, caput, entrou em vigor no dia oito de abril de 1988,
data em que foi publicada, pois não sofreu alteração na republicação feita
no dia onze do mesmo mês), bem como ao de igual valor, não cumulati-
vamente, no mês de maio seguinte.
Recurso extraordinário conhecido e, em parte, provido.
ACÓRDÃO A sentença de fls. 41/52 julgou proce-
dente o pedido.
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri- A Segunda Turma do Tribunal Regional
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con- Federal da 1' Região, por unanimidade,
formidade da ata do julgamento e das notas negou provimento à apelação da União
taquigráficas, por unanimidade de votos, Federal e à remessa oficial, em acórdão
em conhecer do recurso extraordinário e, assim ementado:
por maioria de votos, lhe dar provimento Constitucional e administrativo.
em parte, para julgar em parte procedente a Suspensão das URPs de abril e maio
ação, nos termos do voto proferido pelo de 1988. Decreto-Lei n° 2.425/88. In-
Ministro Moreira Alves. Vencidos os Mi- constitucionalidade.
nistros Relator e Marco Aurélio, que tam-
bém conheciam do recurso, mas lhe nega- I. O Plenário desta Corte, na assenta-
vam provimento. da de 16-5-91, declarou inconstitucional
o Decreto-Lei n° 2.425, de 7-4-88, que
Brasília, 24 de fevereiro de 1994 — suspendeu o pagamento das URPs nos
Octavio Gallotti, Presidente — Moreira meses de abril e maio de 1988, à consi-
Alves, Relator p/ o acórdão. deração de que não poderia fazê-lo,
àquela data, porque o direito a tais
RELATÓRIO reajustes já se incorporara ao patrimô-
nio dos servidores, desde 1°-3-1988, em
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Aladia decorrência do término do trimestre
Ribeiro e outros ajuizaram ação ordinária aquisitivo (dezembro de 1987, janeiro
contra a União Federal, pleiteando a apli- e fevereiro de 1988), ocorrido em
cação do Decreto-Lei n° 2.335/87, que as- 29-2-1988.
segurou aos trabalhadores, a título de ante-
cipação, reajuste mensal dos salários em H. Apelação e Remessa Oficial des-
proporção idêntica à variação da Unidade providas.»
de Referência de Preços — URP. Susten- O inteiro teor da citada decisão plenária
tam ser inconstitucional o Decreto-Lei n°
foi juntada nos autos.
2.425/88 e requerem a condenação da ré ao
pagamento dos prejuízos causados com a Inconformada, a União Federal inter-
suspensão da incidência da URP nos meses põe recurso extraordinário, fundado no art.
de abril e de maio, com juros e correção 102, III, a e b, da Constituição Federal.
monetária. Alega, em síntese, que:
230 R.T.J. — 158
«a decisão recorrida deu aos temas
do direito adquirido e do ato jurídico per-
feito (EC n° 1/69, art. 153, § 3°, e CF, art.
5°, XXXVI) interpretação incompatível
com a previsão constitucional, confundin-
do tais princípios com o conceito de expec-
tativa de direito»;
«quando o Decreto-Lei n° 2.425/88
foi editado, em 7-4-88, não se havia, ainda,
completado o período aquisitivo do direito
a vencimentos do mês de abril e, muito
menos, do mês de maio»;
«no dia 7-4-88 não se podia falar de
direito adquirido a vencimentos do mês de
abril e do mês de maio. Quando muito
haveria mera expectativa de direito a esses
vencimentos, desde que houvesse presta-
ção de serviços durante esse período, sendo
que o pagamento se daria de acordo com a
lei vigente na época em que se consumasse
o pressuposto de fato (exercício laborai)
que desse direito à remuneração respecti-
va»;
«o decreto-lei não atingiu, pois, si-
tuação consumada, mas relações jurídicas
ainda em desenvolvimento e futuras»;
e) «em resumo, não importa a simples
verificação da variação da URP segundo a
lei anterior (elemento econômico). O que é
relevante, isto sim é que, por ocasião da
integração do elemento laborai, o mês sub-
seqüente de que trata o artigo do Decreto-
Lei n° 2.333/87, a lei determinante do rea-
juste não mais estava em vigor».
Admitido o recurso na origem, subiram
os autos.
O ilustre Subprocurador-Geral da Repú-
blica Arthur de Castilho Neto, oficiando às
fls. 146/147, opina pelo provimento parcial
do recurso para afastar tão somente a apli-
cação do reajuste relativo ao mês de maio
de 1988.
É o relatório.
VOTO
Ementa: Constitucional. URP. Servi-
dor Público. Reajuste de vencimentos:
suspensão. Decreto-Lei n° 2.425/88. Di-
reito adquirido. Inconstitucionalida-
de. DL n° 2.335, de 12-6-87.
Constituição de 1967, art. 153, § 3°;
Constituição de 1988, art. 5°, XXXVI.
Suspensão do pagamento da URP
quando já adquirido o direito à sua per-
cepção. Violência a direito adquirido.
Inconstitucionalidade.
RE não conhecido.
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): O DL n° 2.335, de 12-6-87, instituiu a
Unidade de Referência de Preços — URP
— para fins de reajuste de preços e salários
(artigo 3°), estabelecendo que ela seria de-
terminada pela média mensal da variação
do IPC ocorrida no trimestre imediatamen-
te anterior. Essa média seria aplicada a cada
mês do trimestre subseqüente pelo seu va-
lor fixo (art. 3°, § 1°). Noutras palavras,
estabelecia a norma legal que a URP, deter-
minada pela média de um trimestre, recom-
poria perdas salariais no trimestre seguin-
te. A URP substituiu o «gatilho salarial»
que era disciplinado pelo DL n° 2.284, de
10-3-86.
O referido DL n° 2.335/87 assegurou
aos trabalhadores em geral, bem assim aos
servidores civis e militares da União e de
suas autarquias, o reajuste dos salários e
vencimentos, em proporção idêntica à va-
riação da URP (art. 8°, § 1°).
Pela Portaria n° 120/88, do Ministro da
Fazenda, foi fixado o percentual de 16,19%
para o reajuste dos salários e vencimentos
dos servidores no trimestre relativo aos me-
ses de março, abril e maio/88. Quer dizer,
no trimestre relativo aos meses dez/87, ja-
neiro e fevereiro de 1988, a URP fora de
16,19%.
 R.T.J. — 158
Sobreveio, então, o DL n° 2.425, de
7-4-88, que suspendeu a aplicação do per-
centual de 16,19% nos meses de abril e
maio de 1988. A suspensão operou-se da
seguinte forma: para os servidores, a partir
de abril de 1988; para os magistrados, a
partir de maio de 1988.
Posteriorrnente, o DL n" 2.353/88 e a Lei
n°7.686/88 restabeleceram o pagamento da
URP de abril/88 (servidores) e de maio/88
(magistrados), mas sem efeito retroativo
aos meses da suspensão. Resultou, então, o
não pagamento da URP nos períodos de
abril/88 e outubro/88 (servidores) e de
maio/88 a outubro/88 (magistrados).
Restabelecida a aplicação da URP, a
Portaria n° 354, de 30-XI-88, fixou o per-
centual de 26,05% relativo ao trimestre setem-
bro a novembro/88, a ser pago no trimestre
subseqüente, dez/88 a fevereiro/89.
Examinamos, aqui, apenas a URP rela-
tiva ao trimestre dezembro/87 a feverei-
ro/88, a ser paga no trimestre março a maio
de 1988, fixada em 16,19%, cujo pagamen-
to foi suspenso pelo DL n" 2.425, de 7-4-88.
O acórdão do Tribunal Regional Federal
da 14 Região, tomado na argüição de in-
constitucionalidade na AC n° 89.01.00619-
7-MG, Relator o eminente Juiz Catão Al-
ves, decidiu pela inconstitucionalidade do
art. 1°, caput, do DL n° 2.425/88, que sus-
pendeu o pagamento da URP, reconhecen-
do em favor dos servidores o direito adqui-
rido.
O acórdão está assim ementado:
«Funcionário público — Rea-
justes de vencimentos pela Unida-
de de Referência de Preços — Sis-
temática — Suspensão pelo Decre-
to-Lei n° 2.425/88 — Ilegitimidade
— Direito adquirido e ato jurídico
perfeito existentes — Inconstitu-
cionalidade reconhecida.
231
O direito ao reajuste mensal de
vencimentos pela Unidade de Refe-
rência de Preços — URP acha-se
submetido a um período trimestral de
aquisição durante o qual existe, tão-
somente, expectativa de direito.
Findo, entretanto, o trimestre e
havendo variação do índice de Pre-
ços ao Consumidor, nasce o direito
ao aludido reajuste, em percentual
fixo para os três meses imediatamen-
te posteriores, que passa a integrar o
património do funcionário público
como direito adquirido, intocável e
resguardado por princípio constitu-
cional expresso. (Constituição Fede-
ral de 1967, art. 153, § 3°; Constitui-
ção Federal de 1988, art. 5°, item
XXXVI.)
Quando o art. 1°, caput, do
Decreto-Lei n° 2.425/88, suspendeu,
em 7-4-1988, os reajustes, pela Uni-
dade de Referência de Preços —
URP, dos vencimentos de abril e
maio de 1988, não mais poderia
fazê-lo porque o direito a tais reajus-
tes já se incorporara ao patrimônio do
funcionário público (direito adquiri-
do) desde 1°-3-1988 em decorrência
do término do trimestre aquisitivo
(dezembro de 1987, janeiro e feverei-
ro de 1988), ocorrido em 29-2-1988,
sendo ato jurídico perfeito.
3. Inconstitucionalidade do art.
1°, caput, do Decreto-Lei n° 2.425/88,
reconhecida.»
Destaco do voto do eminente Juiz Catão
Alves:
4. Nota-se, portanto, que o direito ao
reajuste mensal de salários e vencimen-
tos pela Unidade de Referência de Pre-
ços — URP achava-se submetido a um
período trimestral de aquisição, durante
232 R.T.J. — 158
o qual existia, tão-somente, expectativa
de direito, mesmo porque, se não hou-
vesse variação do Indice de Preços ao
Consumidor no trimestre, não haveria
como se falar em reajuste pela Unidade
de Referência de Preços — URP. Findo
o trimestre, entretanto, havendo varia-
ção do Índice de Preços ao Consumidor,
nascia o direito ao reajuste discutido, em
percentual fixo para os três meses ime-
diatamente posteriores, que passava a
integrar o patrimônio dos trabalhadores
como direito adquirido.»
«(...)
No caso, diversamente do que ale-
gam a Apelante e o Ministério Público
Federal, quando o art. 1°, caput, do De-
creto-Lei n° 2.425/88 suspendeu, em
7-4-88, os reajustes, pela Unidade de
Referência de Preços — URP, dos ven-
cimentos de abril e maio de 1988, não
mais poderia fazê-lo porque o direito
aos reajustes já se incorporara ao patri-
mônio dos Apelados desde 1°-3-1988
em decorrência do término do trimes-
tre aquisitivo (dezembro de 1987, ja-
neiro e fevereiro de 1988), ocorrido em
29-2-1988, sendo ato jurídico perfeito.
(Itens, 4 e 5 supra).
Na realidade, a Apelante e o Mi-
nistério Público Federal estão a confun-
dir direito a salário com direito a rea-
juste; aquele sempre dependente de
prestação de serviço; este obtido por
todo o trimestre como resultado do im-
plemento de condições fálico-temporais
ocorridas em trimestre anterior.
8. De outro lado, a tese de que o
direito aos reajustes seria parte acessória
das remunerações dos meses discutidos
e, portanto, nasceria juntamente com
elas, concessa venia, não merece guari-
da porque, se o direito aos vencimentos
nascia mês a mês, o direito aos reajustes
pela Unidade de Referência de Preços
— URP, como demonstrado, era adqui-
rido para todo o trimestre e possuía pres-
supostos diversos, o que era reconhe-
cido pela própria Apelante ao expedir,
periodicamente, Portarias, estabelecen-
do o percentual fixo para o trimestre
subseqüente ao atinente ao período
aquisitivo.
9. Nessa ordem de idéias, o funcio-
nário só receberia os vencimentos de
abril e maio se, efetivamente, trabalhas-
se e em valor que poderia, até mesmo,
ser reduzido durante o mês respectivo.
Todavia, desenvolvido o trabalho, os
vencimentos teriam, obrigatoriamente,
que ser pagos com os reajustes pela Uni-
dade de Referência de Preços — URP
previstos para os meses supracitados,
cujo direito fora adquirido no trimestre
anterior, ou seja, no período de dezem-
bro de 1987 a fevereiro de 1988 (Decre-
to-Lei n° 2.335/87, art. 3°, § 1°) e, por-
tanto, já estava incorporado ao respecti-
vo patrimônio.»
O acórdão do Regional Federal, ao dar
pela inconstitucionalidade do art. 1° do DL
n° 2.425/88, procedeu com acerto.
Por ocasião do julgamento da ADIn n°
694-DF, em que se examinou a constitucio-
nalidade da Resolução Administrativa n°
32, de 9-10-91, do Egrégio Superior Tribu-
nal Militar, que autorizou o pagamento das
parcelas remanescentes da URP de feverei-
ro de 1989 (26,05%), no período de feve-
reiro/89 a outubro/89, proferi o seguinte
voto:
«Trata-se de ação direta de inconsti-
tucionalidade ajuizada pelo Procurador-
Geral da República, na qual é argüida a
inconstitucionalidade da Resolução Ad-
ministrativa n° 32, de 9-10-91, do Egré-
gio Superior Tribunal Militar, que auto-
rizou o pagamento das parcelas rema-
nescentes da URP de fevereiro de 1989
 R.T.J. — 158
(26,05%), no período de fevereiro/89
a outubro/89. Argúi-se a incompatibili-
dade da referida Resolução com o dis-
posto nos artigos 37, X, 96,11, b, 5°,
XXXVI, 37, XV e 95, RI, da Constitui-
ção Federal.
Na sessão do dia 24-6-93, o eminente
Ministro Marco Aurélio, Relator, vo-
tou no sentido da procedência da ação,
pelo que declarou a inconstitucionalida-
de da Resolução n° 32, de 9-10-91, do
Superior Tribunal Militar.
Pedi vista dos autos e os trago, a fim
de retomarmos o julgamento da ação.
Passo a votar.
O DL n° 2.335, de 12-6-87, instituiu
a Unidade de Referência de Preços —
URP — para fms de reajuste de preços
e salários (art. 3°), estabelecendo que ela
seria determinada pela média mensal da
variação do IPC ocorrida no trimestre
imediatamente anterior. Essa média se-
ria aplicada a cada mês do trimestre
subseqüente pelo seu valor fixo (art. 3°,
§ 1°). Noutras palavras, estabelecia a
norma legal que a URP, determinada
pela média de um trimestre, recomporia
perdas salariais no trimestre seguinte.
O referido DL n° 2.335/87 assegurou
aos trabalhadores em geral, bem assim
aos servidores civis e militares da União
e de suas autarquias, o reajuste dos salá-
rios e vencimentos, em proporção idên-
tica à variação da URP (art. 8°, § 1°).
Com base no disposto no art. 15, V,
do citado DL n° 2.335/87, o Ministro da
Fazenda editou a Portaria GM-MF n"
354, de 30-11-88, fixando o índice
26,05% para o reajuste mensal dos ven-
cimentos no trimestre relativo aos me-
ses de dezembro/88 a fevereiro/89.
Quer dizer, no trimestre relativo aos
meses de setembro, outubro e novembro
de 1988, a média aritmética da variação
233
do IPC, assim a URP de setembro, ou-
tubro e novembro de 1988, foi determi-
nada em 26,05%. Na forma do estabele-
cido no DL n° 2.335/87, art. 3°, § 1°,
seria aplicada no trimestre dezembro/88
a fevereiro/89, para o fim de recompor
as perdas salariais. Registre-se: para o
fim de recompor as perdas salariais, tor-
nar real o salário, e não para o fim de
efetivar aumento salarial.
Quando já vencido o trimestre de
determinação da URP — o trimestre
relativo aos meses setembro, outubro
e novembro de 1988 — foi editada a
Medida Provisória n° 32, de 15-1-89,
que foi convertida na Lei n° 7.730, de
31-1-89, que revogou o DL n° 2.335, de
1987 (art. 38), revogando o sistema
URP. A Lei n° 7.730, de 31-1-89, revo-
gando o sistema URP, determinou o
congelamento de preços e salários e ins-
tituiu outro critério de reajustamento.
Quanto ao mês de fevereiro de 1989, os
vencimentos deveriam ser reajustados
em 26,05%, como o foram nos meses de
dezembro/88, e janeiro/89. Todavia,
não tiveram qualquer atualização. Quer
dizer, foram reduzidos.
Noutras palavras, vencido o período
aquisitivo do direito à reposição — o
trimestre relativo aos meses de setem-
bro, outubro e novembro de 1988 —
estando os servidores no gozo do direito
à reposição, sobreveio a citada Lei n°
7.730, de 31-1-89, que revogou a URP.
Não custa repetir que a lei nova, Lei n°
7.730, de 31-1-89, não trouxe compen-
sação pela perda salarial já ocorrida. Na
verdade, pelo art. 5° da Lei n° 7.730, de
31-1-89, apenas foi determinado que se
observasse o valor médio real de 1988,
fazendo-se o congelamento de preços e
salários.
A norma de congelamento, entretan-
to, não poderia suprimir a parcela de
234 R.T.J. — 158
reposição do valor real de 1988, que fora
previamente assegurada, para incidir em
fevereiro de 1989. Suprimindo a referi-
da parcela de reposição, violou o direito
adquirido e reduziu vencimentos dos
servidores, praticando ofensa, de uma só
vez, a dois princípios constitucionais: o
do direito adquirido, inscrito no art. 5°,
XXXVI, e o da irredutibilidade dos ven-
cimentos, consagrado no art. 37, XV, da
Constituição.
Sustenta a Procuradoria-Geral da Re-
pública, no parecer de fls. 70/78, que,
«na espécie, o direito ao reajuste de
26,05%, no mês de fevereiro, só se cons-
tituiria se o Dec.-Lei n° 2.335, de 1987,
ainda subsistisse no próprio mês de fe-
vereiro de 1989.»
Equivoca-se, data venia, o parecer.
O direito à reposição surgiu com a
ocorrência da inflação no trimestre rela-
tivo aos meses de setembro, outubro e
novembro/88, vale dizer, com a perda
salarial ocorrida no citado trimestre, fa-
zendo-se a reposição no trimestre se-
guinte, dezembro/88 a fevereiro/89. Es-
tando o servidor trabalhando em feve-
reiro de 1989, deveria receber a recom-
posição. Trabalhar no mês de feverei-
ro/89 não é condição de nascimento do
direito, mas condição de recebimento da
recomposição, que viria com o seu salá-
rio de fevereiro/89. O parecer, data ve-
nia, confunde condição de nascimento
do direito à reposição com condição de
recebimento dessa mesma recomposi-
ção 0 fato criador do direito, assim o
fato jurígeno, foi a perda salarial ocorri-
da no trimestre mencionado, relativo
aos meses setembro, outubro e novem-
bro/88. A lei nova foi editada quando já
ocorrido o fato jurígeno, foi editada
quando ocorriam os pagamentos da re-
composição salarial. A norma de conge-
lamento não poderia, na verdade, supri-
mir o pagamento da parcela de recom-
posição salarial, no mês de fevereiro de
1989. Deveria respeitar o valor real do
salário ou vencimento. Com proprieda-
de, escreveu o Ministro Dias Trindade,
do Superior Tribunal de Justiça, no voto
que proferiu a respeito do tema, naquela
Corte, por cópia às fls. 34/36:
«Ç..)
Ora essa norma de congelamento
não poderia abstrair a parcela de re-
posição do valor real de 1988, previa-
mente assegurada, para incidir em
fevereiro de 1989, antes, ao contrá-
rio, recomenda à preservação desse
mesmo valor real.
E tanto é assim, que lei de dezem-
bro de 1989, que possibilitou a incor-
poração da URP, segundo o cálculo
do trimestre setembro/novembro de
1988, embutido no reajustamento
previsto para novembro de 1989,
para o pessoal do Poder Executivo,
implicitamente admitiu a supressão
irregular do pagamento da parcela na
remuneração de fevereiro de 1989.
Essa Lei n° 7.923, de 12 de de-
zembro de 1989, diz com todas as
letras que o percentual indicado inci-
diria, a partir de novembro desse ano,
«a título de reposição salarial», como
tal adquirida desde a edição do ato
que definiu a média da variação do
IPC, no trimestre mencionado — se-
tembro/novembro de 1988 — e para
aplicação no seguinte — dezembro
de 1988/fevereiro de 1989.
Só que dita reposição se fez ape-
nas a partir de novembro de 1989,
sem considerar a sua incidência des-
de fevereiro, como devido.»
No julgamento do MS n° 21.216-DF,
em 5-12-90, Relator o Ministro Octa-
vio Gallotti, a propósito do reajuste de
 R.T.J. — 158
84,32% suprimido pelo chamado «Pla-
no Conon», a tese jurídica debatida foi
semelhante a que está sob julgamento
(RTJ 134/1112). Proferi, então, voto que,
embora vencido, na companhia honrosa
dos Ministros Sepúlveda Pertence e
Paulo Brossard, não estou convencido
do desacerto dos seus termos. Disse eu:
«Sr. Presidente, ao que ouvi e
apreendi, a Lei n° 7.830, de 28-9-89,
estabeleceu, no art. 1°, que os venci-
mentos dos servidores seriam reajus-
tados, trimestralmente, em percen-
mal igual à variação acumulada do
IPC, verificada nos três meses ante-
riores, deduzidas as antecipações do
art. 2°, dando-se o primeiro reajuste
trimestral em outubro de 1989. O
artigo 2° estatuiu, a seu turno, que
sempre que a variação do IPC verifi-
cada no mês anterior fosse superior a
cinco por cento, os estipêndios dos
servidores seriam reajustados, a títu-
lo de antecipação, pelo percentual
correspondente a este excedente (Lei
n° 7.830/89, arts. 1° e 2°). A Lei n°
7.974, de 22-12-89 também dispôs a
respeito do tema. A Lei n° 7.730, de
31-1-89, art. 10, determinou que «O
IPC, a partir de março de 1989, será
calculado com base na média dos
preços apurados entre o início da Ti
(segunda) quinzena do mês anterior
e o término da I° (primeira) quinzena
do mês de referência.»
Posta assim a questão, Senhor
Presidente, verifica-se que quando
veio a lume a MP n° 154, de 15-3-90,
publicada no DO de 16-3-90, que
acabou se convertendo na Lei n°
8.030, de 12-4-90, a condição esco-
lhida pela lei para dar nascimento ao
direito subjetivo dos servidores, ou o
acontecimento que a lei elegeu para
dar nascimento ao direito ao reajus-
te, já ocorrera, por inteiro, vale dizer,
235
já ocorrera a variação do IPC, de
15-2-90 a 15-3-90, conforme divul-
gado pelo IBGE, cumprindo ao em-
pregador o pagamento, no mês se-
guinte, ou no mês de abril. Porque,
vale repetir, a Medida Provisória
154, que entrou em vigor no dia
16-3-90, encontrou condição aper-
feiçoada, fato gerador do direito já
ocorrido, por inteiro.
A partir de 16-3-90, a lei nova
alterou a regra, deixou de considerar
o fato atrás mencionado como capaz
de dar nascimento a direito subjetivo.
A lei nova, entretanto, vale para o
futuro, não pode retroagir (Constitui-
ção, art. 5°, XXXVI).
A partir de abril de 1990, desde
que os servidores trabalhassem, vale
dizer, desde que realizassem a condi-
ção para o recebimento do reajuste,
reajuste a que fizeram jus no dia
15-3-90, deveriam recebê-lo, porque
é necessário distinguir a condição ou
o fato que deu nascimento ao direito
ao reajuste da condição para recebi-
mento deste: a condição escolhida
pela lei para dar nascimento ao direi-
to, ou o fato gerador deste, é a varia-
ção do IPC calculada na forma do art.
10 da Lei n° 7.730, de 31-1-89, veri-
ficada no dia 15-3-90; a condição
para o recebimento do reajuste,
direito ao reajuste adquirido no dia
15-3-90, é ter o servidor trabalhado
no mês de abril de 1990, trabalhado
ou ter continuado vinculado ao em-
prego.
Do exposto, apesar de compreen-
der a extensão desta decisão, desde
que ocorrido o fato gerador do direito
subjetivo, não posso deixar de deferir
o mandado de segurança, com a vê-
nia do eminente Ministro Relator.
Defiro o writ.»
236 R.T.J. — 158
A lei nova, Lei n° 7.730, de 31-1-89,
é violadora, portanto, do princípio cons-
titucional do direito adquirido inscrito
no art. 5°, XXXVI, da Constituição.
Há mais.
A lei nova, Lei n° 7.730, de 31-1-89,
viola, também, o princípio constitucio-
nal da irredutibilidade de vencimentos
dos servidores consagrado no art. 37,
XV, da Lei Maior.
É que o vencimento do servidor, em
dezembro de 1988 e janeiro de 1989,
estava fixado, por lei, com a recomposi-
ção salarial. Suprimida, a partir de feve-
reiro/89, a dita recomposição salarial,
houve, inegavelmente, redução de ven-
cimentos. Exemplifiquemos com os
vencimentos dos magistrados, que são,
também, irredutíveis: o salário do ma-
gistrado, em julho/93 é de cinqüenta mil
cruzeiros reais. Se o magistrado conti-
nuar no exercício do seu cargo nos me-
ses seguintes, não poderá receber menos
do que recebeu em julho/93. O mesmo
exemplo pode ser figurado em relação
aos vencimentos dos membros do Mi-
nistério Público Federal, como em rela-
ção aos vencimentos de qualquer servi-
dor público. Lei nenhuma poderá redu-
zir esse vencimento, não sendo compa-
tível com a Constituição o argumento no
sentido de que uma lei poderia reduzir
esse vencimento para o futuro.
Do exposto, com a vênia do eminente
Ministro Relator, meu voto é no sentido
de julgar improcedente a ação direta de
inconstitucionalidade.
Aqui, não há falar no princípio da irre-
dutibilidade de vencimentos, dado que essa
garantia, que era concedida aos magistra-
dos, somente foi estendida aos servidores,
de modo geral, com a Constituição de 1988,
art. 37, XV. No caso, a suspensão do paga-
mento do URP deu-se em abril de 1988. A
suspensão violou, no caso, o princípio do
direito adquirido que a Constituição preté-
rita consagrava no art. 153, § 3°, e que a
Constituição promulgada a 5 de outubro de
1988 inscreve no seu art. 5°, XXXVI.
Do exposto, não conheço do recurso.
EXTRATO DA ATA
RE 146.749 — DF — Rel.: Min. Carlos
Venoso. Arrete.: União Federal. Recdos.:
Aladia Ribeiro e outros (Adv.: Benedito
Oliveira Brauna).
Decisão: Depois do voto cio Relator, não
conhecendo do recurso, o julgamento foi
adiado em virtude do pedido de vista dos
autos, formulado pelo Ministro Moreira
Alves.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Sepúlveda Pertence, Car-
los Velloso, Marco Aurélio, limar Gaivão
e Francisco Rezelc Ausentes, justificada-
mente, os Senhores Ministros Paulo Bros-
sard e Celso de Mello. Procurador-Geral da
República, Dr. Aristides Junqueira Alva-
renga.
Brasília, 6 de outubro de 1993 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.
VOTO (EM PEDIDO DE VISTA)
O Sr. Ministro Moreira Alves: I. A
questão jurídica concernente à presente
ação diz respeito a saber-se se está, ou não,
correta a declaração de inconstitucionalida-
de, incidenter tantum, do artigo 1°, caput,
do Decreto-Lei n° 2.425/88, reconhecida
pelo Plenário do Tribunal Regional Federal
da 1° Região, com base na seguinte funda-
mentação:
«Quando o art. 1°, caput, do Decreto
n° 2.425/88, suspendeu, em 7-4-1988,
os reajustes, pela Unidade de Referência
de Preços — URP, dos vencimentos de
abril e maio de 1988, não mais poderia
 R.T.I. — 158
fazê-lo porque o direito a tais reajustes
já se incorporara ao patrimônio do fun-
cionário público (direito adquirido) des-
de 1°-3-1988 em decorrência do término
do trimestre aquisitivo (dezembro de
1987, janeiro e fevereiro de 1988) ocor-
rido em 29-2-1988, sendo ato jurídico
perfeito».
O eminente relator, em seu voto, não
conhece do presente recurso extraordiná-
rio, por entender que o acórdão recorrido
corretamente deu pela inconstitucionalida-
de acima referida.
2. Com a devida vênia, divirjo do en-
tendimento de S. Exa.
É jurisprudência antiga desta corte a de
que não há direito adquirido a vencimentos
de funcionários públicos (no caso, trata-se
de funcionários estatutários), nem direito
adquirido a regime jurídico instituído por
lei. Quanto à inexistência de direito adqui-
rido a vencimentos de funcionários públi-
cos — que, por isso mesmo, antes que a
atual Constituição lhes estendesse a garan-
tia da irredutibilidade, podiam ser reduzi-
dos a qualquer tempo —, cito, a título me-
ramente exemplificativo, os julgamentos
proferidos nos RREE 59.389 (RTJ 43,
543/544, Min. Cândido Mota Filho),
66.989 (RTJ 52, 128/129, Min. Eloy da
Rocha), 73.644 (RTJ 67, 779/780, Mim
Djaci Falcão), 76.402 (RTJ 71, 786/789,
Min. Barros Monteiro), 79.725 (RTJ 81,
115/118) e RE 81.509 (RTJ 81, 131/136).
E, no tocante à inexistência de direito ad-
quirido a regime jurídico instituído por lei,
invoco, também a título ilustrativo, as de-
cisões prolatadas nos RREE 99.955 (2°
Turma, 7-2-86, Min. Carlos Madeira), RE
99.594 (2* Turma, 9-12-83, Min. Francisco
Rezek), RE 99.522 (2° Turma, 20-5-83,
Min. Moreira Alves), 92.638 (2' Turma,
12-8-80, Min. Moreira Alves), 92.566 (2°
Turma, 12-8-80, Min. Moreira Alves),
90.781 (2' turma, 16-9-80, Min. Leitão de
237
Abreu), 24.362 (1' Turma, 2-12-54, Min.
Ribeiro da Costa), 130.213 (1' Turma,
23-4-93, Min. limar Gaivão), 116.683 (1'
Turma, 13-3-92, Min. Celso de Mello) e
MS 21.086 (Plenário, 30-10-92, Min. Mo-
reira Alves).
Conseqüentemente, diploma legal
novo, que reduza vencimentos (inclusive
vantagens), se aplica de imediato, ainda
que no mês em curso, pois alcança o perío-
do de tempo posterior à sua vigência, dado
que não há direito adquirido a vencimentos,
nem direito adquirido a regime jurídico de
constituição de vencimentos. Em se tratan-
do de aplicação imediata da norma legal,
não alcança ela, evidentemente, os venci-
mentos já pagos, ou os devidos pro labore
facto.
Por outro lado, não há como sustentar-se
que esses princípios se aplicam ao direito a
vencimentos e não ao direito a reajuste
decorrente de correção monetária. Reajuste
por causa de correção monetária nada mais
é do que a atualização da expressão mone-
tária dos vencimentos, e, se estes podem ser
reduzidos para o futuro é óbvio que podem
sê-lo com a sua expressão monetária atua-
lizada ou não.
Ademais, inexistindo direito adquirido
também a regime jurídico, o pretendido
direito ao reajuste com base no regime es-
tabelecido pelo Decreto-Lei n° 2.335/87,
para que se aplique a todo o mês de abril e
ao mês de maio de 1988, importa em pre-
tender a existência — que esta Corte não
admite — de direito adquirido ao regime
jurídico desse reajuste.
No caso, sendo de aplicação imediata o
artigo 1°, caput, do Decreto-Lei n°
2.425/88, e estabelecendo ele, apenas, que
o reajuste mensal previsto no artigo 8° do
Decreto-Lei n° 2.335/87 não se aplicaria
nos meses de abril e maio de 1988 (o que
implica dizer que ele não determinou a
redução dos vencimentos a que os servido-
238 R.T.J. - 158
res já faziam jus, mas apenas estabeleceu
que aquele reajuste não seria aplicado nos
referidos meses), os funcionários têm direi-
to apenas ao reajuste, calculado pelo siste-
ma do artigo 8°, § 1°, do Decreto-Lei n°
2.335, com relação aos dias do mês de abril
anteriores ao da publicação desse Decreto-
Lei (ou seja, os sete primeiros dias do mês
de abril de 1988, uma vez que o referido art.
caput, entrou em vigor no dia oito de
abril de 1988, data em que foi publicada,
pois não sofreu alteração na republicação
feita no dia onze do mesmo mês), bem
como ao de igual valor, não cumulativa-
mente, no mês de maio seguinte.
Nesse sentido, aliás, esta Corte — usan-
do impropriamente a expressão direito ad-
quirido (na verdade, trata-se de incidência
da lei anterior antes da entrada em vigor da
lei nova de aplicação imediata) e não se
tendo dado conta de que o Decreto-Lei n°
2.425, embora datado de 7-4-1988, foi pu-
blicado a 11 do citado mês — decidiu em
sessão administrativa de 14 de outubro de
1991, como consta da ata que transcrevo na
parte que importa a este caso:
aos quatorze dias do mês de outu-
bro de 1991, em sessão administrativa,
presentes os Ministros Sydney Sanches
(Presidente), Moreira Alves, Néri da
Silveira, Octavio Gallotti, Célio Borja,
Paulo Brossard, Sepúlveda Pertence,
Celso de Mello, Carlos Velloso, Marco
Aurélio e Ilmar Gaivão, e, havendo o
Ministro Marco Aurélio declarado sus-
peição, o Tribunal, apreciando o Proces-
so n° 014995-1, deliberou autorizar o
pagamento, aos servidores do Quadro
Permanente da Secretaria, pela aplica-
ção da URP, do valor correspondente a
7/30 (sete-trinta avos) de 16,19% sobre
os vencimentos dos meses de abril,
maio, junho e julho de 1988, não cumu-
lativamente, corrigidos monetariamente
desde a data em que devidos, até o efe-
tivo pagamento. A maioria entendeu ha-
ver direito adquirido ao reajuste relativo
aos dias do mês de abril, transcorridos
antes da data da publicação do Decreto-
Lei n° 2.425, de 7-4-1988. Ficaram ven-
cidos os Ministros Ilmar Gaivão, Carlos
Velloso e Celso de Mello, que reconhe-
ciam a existência de direito adquirido ao
reajuste relativo a todo o mês de abril, o
qual se incorporaria aos vencimentos
dos meses de maio, junho e julho se-
guintes. Quanto ao reajuste de venci-
mentos dos Ministros da Corte, pela
aplicação da URP, no mesmo período, o
Tribunal, por votação unânime, consi-
derou-o indevido, em face do disposto
no art. 4°, do mesmo diploma.»
3. Em face do exposto, conheço do pre-
sente recurso pela letra b do inciso III do
artigo 102 da Constituição, e lhe dou pro-
vimento em parte, para julgar procedente,
em parte a ação ordinária proposta, uma
vez que os ora recorridos, não obstante
afastada a declaração de inconstitucionali-
dade do artigo 1°, caput, do Decreto-Lei n°
2.425/88, fazem jus às parcelas devidas nos
termos deste voto, nos meses de abril e de
maio de 1988, não cumulativamente, mas
corrigidos monetariamente desde a data em
que eram devidos até o seu efetivo paga-
mento. Havendo sucumbência recíproca e
aproximada, as custas serão divididas entre
o ora recorrente e os ora recorridos, caben-
do a um e outros o pagamento dos honorá-
rios de seus advogados.
VOTO (CONFIRMAÇÃO)
O Sr. Ministro Carlos Venoso (Rela-
tor): Sr. Presidente, o que verificamos é que
a lei estabeleceu um período ou um certo
espaço de tempo no qual, se ocorrente in-
flação, nasceria para o servidor o direito à
recomposição das perdas dela decorrentes.
Para isto, o Ministro de Estado da Fazenda,
mediante portaria, fixaria o percentual que
recomporia as tais perdas.
 R.T.J. — 158
Vencido o trimestre estabelecido pela
lei e tendo ocorrido inflação dentro desse
trimestre, assim tendo ocorrido o fato que
a lei escolheu para dar nascimento ao direi-
to do servidor, sobreveio, entretanto, lei
nova, que impediu a recomposição salarial,
assim inviabilizando o exercício do direito
do servidor.
Ora, Sr. Presidente, ficou muito claro: o
fato que a lei escolheu para dar nascimento
ao direito do servidor ou dos trabalhadores
em geral, ocorreu, por inteiro. Então, direi-
to adquirido há, no caso.
Sei que há corrente doutrinária e juris-
prudencial a proclamarem a inexistência de
direito adquirido na relação estatutária. Di-
virjo dessa corrente. Quero, Sr. Presidente,
com o maior respeito, opor respeitosa di-
vergência aos que sustentam, ortodoxa-
mente, a tese de inexistência de direito ad-
quirido na relação estatutária.
O eminente Ministro Moreira Alves
disse, há pouco, que padecemos do mal de
ler doutrina estrangeira e aplicá-la, no Bra-
sil, sem verificar se essa doutrina está de
acordo ou não com o nosso sistema consti-
tucional.
É correta a advertência, que tem aplica-
ção, no caso sob exame.
Direito adquirido, Sr. Presidente, na or-
dem jurídica brasileira, tem status consti-
tucional. Registrei, em trabalho que escrevi
a respeito do tema, que o princípio da irre-
troatividade da lei, que está associado ao do
direito adquirido, é tradicional no constitu-
cionalismo brasileiro, a partir da Constitui-
ção Política do Império. Somente na Carta
Política de 1937 é que, compreensivelmen-
te, a matéria não foi tratada em nível cons-
titucional («Temas de Dir. Público», Del
Rey Editora, cap. 9, pág. 291). Isto não
ocorre, entretanto, nem na Itália nem na
França. Nestes, direito adquirido não tem
status constitucional, mas de direito co-
mum. Por isso mesmo, foi possível, na
239
Itália e na França, o florescimento da dou-
trina estatutária, com os seus consectários
favoráveis ao Estado e um deles, o princi-
pal deles, talvez, é este: a inocorrência de
direito adquirido. No Brasil, entretanto,
isto não pode ser proclamado, ortodoxa-
mente. É que, não custa relembrar, direito
adquirido, aqui, está em nível constitucio-
nal. A Constituição, no art. 5°, XXXVI,
estabelece, simplesmente, que a lei não
prejudicará o direito adquirido, o ato
jurídico perfeito e a coisa julgada. Não
há nenhuma ressalva Não existe, no final
da disposição inscrita no citado inc.
XXXVI, a frase salvo na relação estatu-
tária.
Assim, Sr. Presidente, a doutrina estatu-
tária, com os seus consectários, que teve
notável florescimento na Itália e na França
—e curioso é que o seu maior florescimen-
to foi mesmo no tempo ou sob a inspiração
do fascismo — não pode ser acolhida em
todos os seus termos na ordem jurídica
brasileira.
No caso, os servidores públicos e os
trabalhadores adquiriram o direito à recom-
posição salarial, porque o fato que a lei
escolheu para dar nascimento ao direito
ocorreu por inteiro. Não há falar, portanto,
em expectativa de direito. Negar o direito
aos servidores públicos e aos trabalhadores
de modo geral, é data venia, fazer tabula
rasa da norma constitucional.
Com estas breves considerações, opo-
nho respeitosa divergência aos que pensam
de forma contrária e reitero o voto que
proferi, com a vênia do Sr. Ministro Mo-
reira Alves.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, afirmei que, no tocante ao re-
sultado, comungo com o Senhor Ministro
Carlos Velloso. Continuo convencido de
que não cabe a dualidade; não se há de
240 R.T.J. —158
cogitar, quanto a uma mesma situação jurí-
dica, do reajuste dos primeiros sete dias do
mês, portanto, sete dias que não teriam sido
apanhados pela Lei Nova, e a ausência des-
se mesmo reajuste no tocante aos demais
dias, a revelarem, ambos, um vencimento
mensal.
Acompanho S. Exa. votando no sentido
do conhecimento do recurso, mas lhe ne-
gando provimento.
VOTO
O Sr. Ministro Francisco Rezek: Se-
rei, como de hábito, muito breve, mas que-
ro introduzir meu voto com um brevíssimo
comentário sobre o chamado princípio do
direito adquirido, como visto um pouco
além do domínio da nossa ordem jurídica.
Durante muitos anos —entre as décadas
de 20 e de 70 praticamente —, sempre que
se mencionava no plano internacional o
princípio do direito adquirido, no empenho
de deduzir os princípios gerais do Direito
das Gentes à base da convergência de prin-
cípios admitidos pelos diversos sistemas
nacionais, era a escola soviética que protes-
tava com maior veemência, por estimar que
não fazia sentido, fora de contextos estrita-
mente capitalistas, brandir-se semelhante
norma e pretender-se consagrá-la como
princípio geral.
É certo que os regimes totalitários de
direita, na Europa da primeira metade do
século, assumiram — embora com menor
energia e mais discreto embasamento dou-
trinário — posição idêntica.
São inúmeros os pecados filosóficos e
operacionais dos regimes totalitários, mas
confesso que a mim não me parece que este
seja um deles, ou um dos mais graves.
Como idéia, não me parece odiosa, não me
parece grosseiramente absurda a de que o
interesse coletivo, traduzido pelo Estado
legislador, não deveria deixar de impor-se
de modo completo, sob o argumento de
resguardar-se determinado direito indivi-
dual protegido por pouco mais que a lei da
inércia, pouco mais que a assertiva de que
algo deve subsistir porque preexistia.
Não tenho simpatia alguma por regimes
autoritários. Mas sempre estimei que den-
tre as propostas da escola socialista — aca-
so compartilhadas pelos juristas que deram
apoio filosófico ao fascismo —, a da pros-
crição do direito adquirido, em nome do
interesse comum, que o Estado deve pre-
servar e patrocinar, figura entre as menos
abomináveis.
Mas tudo isso não tem diretamente a ver
com a questão que está em jogo, e que
acaba de ser enriquecida com esse amplo
debate.
Sou sensível — diante da lástima que
costuma ser a realidade retributiva da fun-
ção pública — aos argumentos que o Mi-
nistro relator desenvolveu com brilho. Mas
tenho o dever de ser coerente com algo que
se sedimentou na jurisprudência desta
Casa, a um tempo em que eu aqui já estava,
e que continua a parecer-me perfeitamen-
te razoável.
O direito adquirido entre nós tem esta-
tura constitucional, no sentido de que é o
constituinte quem não quer que o legislador
ordinário o desconsidere. Esta questão, po-
rém, é de todo estranha à outra: a de saber
o que constitui, para nós, direito adquirido.
Assentamos, ao longo de anos, que na
relação entre o Estado —regente da função
pública — e aqueles que a exercem não é
possível invocar a regra do direito adquiri-
do no que concerne ao regime de trabalho.
Não tenho agora como admitir que, antes
que a Constituição de 1988 alterasse par-
cialmente o quadro normativo pertinente,
seja possível identificar direito adquirido
àquilo que na espécie se pretende.
Vou pedir vênia, nessas circunstâncias,
para retomar aquilo que tive ocasião de
 R.TJ. — 158
dizer em outras ocasiões sobre o tema. Peço
vênia aos eminentes relatores, Ministros
Marco Aurélio e Carlos Velloso, para
acompanhar o voto do Ministro Moreira
Alves.
VOTO
O Sr. Ministro Binar Gaivão: Senhor
Presidente, eu também peço vênia ao emi-
nente Relator para colocar-me de acordo
com o voto do eminente Ministro Moreira
Alves.
Prestigio, por essa forma, orientação
que foi assentada pelo Supremo Tribunal
Federal em processo administrativo de in-
teresse dos servidores da Casa, em cujo
julgamento, aliás, restei parcialmente ven-
cido, conforme foi recordado pelo eminen-
te Ministro Moreira Alves.
Assim, dou provimento em parte ao re-
curso.
VOTO (CONFIRMAÇÃO)
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, apenas para revelar a dificulda-
de que tenho em acompanhar o eminente
Ministro Moreira Alves. É que o salário do
servidor é mensal e, a cogitar-se de direito
ao reajuste, o percentual respectivo há de
incidir sobre esse salário como um todo.
Não consigo conciliar o fato de se ter o
pagamento dos primeiros sete dias com
base no salário reajustado e, no mesmo
mês, a satisfação dos vinte e três dias se-
guintes com base no salário sem esse rea-
juste.
Por isso, mantenho o voto e, sob o ân-
gulo do direito adquirido, comungo com o
eminente Ministro Carlos Velloso. Enten-
do que o fato de se estar diante de uma
hipótese a envolver o regime estatutário
não afasta a garantia constitucional.
241
VOTO (RETIFICAÇÃO)
O Sr. Ministro Carlos Venoso (Rela-
tor): Sr. Presidente, retifico o meu voto, não
conhecendo do recurso com base na alínea
a; mas no tocante à alínea b, dele conheço,
negando-lhe provimento.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello: A ju-
risprudência do Supremo Tribunal Federal,
ao discutir o tema da existência, ou não, de
direito adquirido em matéria de vencimen-
tos e ao analisar a questão da irredutibilida-
de da remuneração paga aos agentes esta-
tais, tem-se orientado na linha do pronun-
ciamento constante do voto ora proferido
pelo em. Min. Moreira Alves, que reco-
nhece a plena alterabilidade do regime ju-
tídico a que os servidores públicos estão
sujeitos nas suas relações estatutárias com
o Estado (RTJ 104/808 — RTJ 105/671
— RTJ 111/835 — RTJ 118/300 — RTJ
127/742 —RTJ 137/398).
Assim sendo, Sr. Presidente, e tendo em
vista, ainda, a deliberação tomada em Ses-
são Administrativa pelo Supremo Tribunal
Federal sobre a matéria em exame, peço
vênia, não obstante os doutos votos dos em.
Ministros Marco Aurélio e Carlos Vello-
so, para, com estas breves considerações,
acompanhar os fundamentos do voto pro-
ferido pelo em. Ministro Moreira Alves, e,
desse modo, conhecer e dar provimento
em parte ao presente recurso extraordi-
nário.
É o meu voto.
VOTO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
Senhor Presidente, no julgamento do Man-
dado de Segurança n° 21.216, relativo ao
chamado Plano Coltor, fiquei vencido na
companhia dos eminentes Ministros Carlos
Velloso e Paulo Brossard. Mas, no meu
voto, ao contrário do Ministro Carlos Veio-
242 R.T.J. — 158
so, deixei claro que não o fundava no prin-
cípio do direito adquirido, e sim no da
irredutibilidade de vencimentos que a
Constituição de 88 estendera a todos os
servidores públicos.
Entendia, então, que o momento da in-
cidência do princípio da irredutibilidade de
vencimentos é aquele da fixação do venci-
mento, pouco importando que esta fixação
se faça mediante expressão nominal de uma
quantia monetária ou pela incidência de
regra de reajuste automático, conforme a
inflação apurada em determinado período.
Disso, com todas as vênias, continuo con-
vencido.
Sucede que o caso concreto há de ser
visto à luz do regime constitucional decaí-
do: o da Carta de 69, onde essa irredutibi-
lidade de vencimentos não era assegurada
aos servidores públicos.
Por isso, na sessão administrativa de 14
de outubro de 1991, a diferença entre o meu
voto caso indêntico ao presente, porque
também atinente ao Decreto-Lei n° 2.425
de 88 — no qual votei com a maioria,
porque inexistente, então, o princípio cons-
titucional da irredutibilidade de vencimen-
tos dos servidores em geral — no caso
subseqüente relativo ao chamado «Plano
Verão», de janeiro de 1989, quando já vi-
gente a irredutibilidade de vencimentos.
Explicito, assim, apenas as razões do
meu voto na decisão administrativa que,
com todas as vênias, não tenho motivos
novos para alterar agora.
Impressionou-me, é certo, o argumento
hoje trazido pelo eminente Ministro Marco
Aurélio no sentido de ser o salário mensal
e não diário; mas, salvo engano meu, o
argumento não tem a força pretendida. Há
várias situações em que, embora fixado, em
regra, como mensal, o vencimento sofre as
conseqüências da alteração da lei que os
regula, no curso de um período mensal de
trabalho; basta pensar no aumento intercor-
rente desses vencimentos, na exoneração
ou na demissão do servidor, onde o cálculo
dos vencimentos devido se fará pro rata,
em razão dos dias trabalhados.
Por isso, lamento não poder acompa-
nhar os votos dos eminentes Relatores e,
persistindo na opinião que sustentou o meu
voto da sessão administrativa, acompanho
o do Senhor Ministro Moreira Alves.
VOTO
Sr. Ministro Paulo Brossard: Se-
nhor Presidente, com a vênia dos Ministros
Marco Aurélio e Carlos Velloso, acompa-
nho o voto do eminente Ministro Moreira
Alves e dos que o seguiram.
VOTO
Sr. Ministro Sydney Sanches: Sr.
Presidente, não está em discussão, neste
prorpcso, o princípio da irredutibilidade de
vencimentos dos funcionários públicos, es-
tabelecido pela Constituição de 1988, por-
que a lei em questão é anterior a ela. De
acordo com a jurisprudência do Supremo
Tribunal Federal, não se reconhecia e nem
se reconhece, até hoje, direito adquirido a
vencimentos futuros ou a futuros reajustes
de vencimentos ou, ainda, a regime jurídico
futuro.
Atento a essa jurisprudência e principal-
mente ao que ficou deliberado na decisão
administrativa referida no voto do Sr. Mi-
nistro Moreira Alves, acompanho o voto
de S. Exa. e dos que o seguiram, com a
devida vênia dos que dissentem.
VOTO
Sr. Ministro Néri da Silveira: Sr.
Presidente. Os debates que se desenvolve-
ram nesta assentada não são diversos dos
que a Corte enfrentou em sessão adminis-
trativa de 14 de outubro de 1991, quando,
 R.T.J. — 158 243

também, houve divergência na compreen- Decisão: Por votação unânime, o Tribu-

são da matéria em exame. Filiei-me à cor-
rente que reconheceu o direito tão-só de-
corrente da incidência da norma revogada
quanto aos sete primeiros dias do mês de
abril. A matéria foi amplamente recordada
no voto do ilustre Ministro Moreira Alves.
Dispenso-me, assim, de outras considera-
ções, pondo-me na linha dessa orientação
que se consolidou na Corte, quando exami-
nou a matéria, relativamente ao pagamento
devido aos servidores de sua Secretaria.
Meu voto, pois, conhece do recurso e lhe
dá parcial provimento, tal como o fez o
Senhor Ministro Moreira Alves, com a
vênia dos Srs. Ministros Carlos Velloso e
Marco Aurélio.
EXTRATO DA ATA
RE 146.749 — DF — Rel.: Min. Carlos
Velloso. Recte.: União Federal. Recdos.:
Al adia Ribeiro e outros (Adv.: Benedito
Oliveira Brauna).
nal conheceu do recurso extraordinário e,
por maioria de votos, lhe deu provimento
em parte, para julgar em parte procedente a
ação, nos termos do voto proferido pelo
Ministro Moreira Alves. Vencidos os Mi-
nistros Relator e Marco Aurélio, que tam-
bém conheciam do recurso, mas lhe nega-
vam provimento. Votou o Presidente. Reti-
ficou o seu voto anteriormente proferido o
Ministro Carlos Velloso. Relator para o
acórdão o Ministro Moreira Alves.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Sepúlve-
da Pertence, Celso de Mello, Carlos Vello-
so, Marco Aurélio, Ilmar Gaivão e Francis-
co Rezek. Procurador-Geral da República,
Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasília, 24 de fevereiro de 1994 —
Luiz Tomimatsu, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 148.510 — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio

Recorrente: Instituto Nacional do Seguro Social — INSS — Recorrido:
Arlindo Bega
Aposentadoria — Tempo de serviço — Rural e Urbana —
Somatório. A regra da reciprocidade prevista no 2° do artigo 202 da
Constituição Federal é restrita ao tempo de contribuição na administra-
ção pública e na atividade privada. A referência às espécies rural e
urbana informa a abrangência nesta última. A seguridade social com a
universalidade da cobertura e do atendimento, bem como a alcançar a
uniformização e equivalência dos benefícios e serviços às populações
urbanas e rurais resulta do teor do artigo 194, submetendo-se tais
princípios ao que previsto nos artigos 195, § 5°, e 59, os dois primeiros
do corpo permanente da Lei Básica Federal e o último das Disposições
244 R.T.J. — 158

Transitórias. A aposentadoria na atividade urbana mediante junção do

tempo de serviço rural somente é devida a partir de 5 de abril de 1991,
isto por força do disposto no artigo 145 da Lei n° 8.213, de 1991, e na Lei
n° 8.212/91, no que implicaram a modificação, estritamente legal, do
quadro decorrente da Consolidação das Leis da Previdência Social —
Decreto n° 89.312, de 23 de janeiro de 1984.

ACÓRDÃO ção cabendo à previdência efetuar a com-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em conhecer do recurso e lhe dar parcial
provimento, nos termos do voto do Rela-
tor.
Brasília, 31 de outubro de 1994 — Néri
da Silveira, Presidente — Marco Aurélio,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: acór-
dão impugnado mediante este extraordiná-
rio consigna que o cômputo recíproco do
tempo de contribuição na administração
pública e na atividade privada, rural e urba-
na, para efeito de aposentadoria, não está
sujeito à edição de lei, de vez que a parte
final do § 2° do artigo 202 da Carta refere-se
apenas a critérios para a compensação fi-
nanceira entre os diversos sistemas de pre-
vidência social. Aludiu o órgão julgador ao
fato de a legislação previdenciária vir evo-
luindo na direção de um sistema nacional
único de proteção social ainda não alcança-
do. Rechaçou a possibilidade de se cogitar
de afronta aos artigos 195, § 5°, do corpo
permanente e 59 do Ato das Disposições
Constitucionais Transitórias da Carta de
1988. Quanto ao primeiro, ressaltou que a
legislação de regência dos benefícios perti-
nentes aos trabalhadores rurais e urbanos
prevê os recursos necessários à implanta-
pensação financeira entre os regimes. No
que tange ao segundo, deixou assentado
que o que nele se contém apenas revela
assinatura de prazo para que o Congresso
Nacional formule novos planos e projetos
relativos à organização da seguridade so-
cial e às respectivas fontes de custeio (fo-
lhas 52 a 57).
O recurso extraordinário foi interposto
com alegada base na alínea a do inciso III
do artigo 102 da Carta. Ressalta-se a vio-
lência ao § 5° do artigo 195 da Constituição
Federal. Segundo as razões apresentadas, o
artigo 54 do Regulamento dos Benefícios
da Previdência Social — Decreto n°
83.080/79, apenas cuida do cômputo do
período em que prestados serviços em ati-
vidade abrangida pela previdência social
urbana, não alcançando a área rural. De
qualquer sorte, não teria o Recorrido com-
provado sequer o tempo que pretendeu ver
computado. Alude-se, mais à circunstância
de o legislador constituinte haver condicio-
nado a incidência dos novos dispositivos
constitucionais à elaboração do plano de
custeio da previdência social, a ser efetiva-
do mediante lei ordinária — artigo 59 do
Ato das Disposições Constitucionais Tran-
sitórias. Destarte, de acordo com o Recor-
rente, impossível é falar-se em aplicação
automática da regra do § 2° do artigo 202.
Discorre-se sobre o alcance da Lei n°
8.213/91, pleiteando-se o conhecimento do
recurso para, reformada a decisão proferi-
da, julgar-se improcedente o pedido inicial
ou, se assim não se entender, ser fixado o
termo inicial da obrigação em 5 de abril de
 R.T.J. — 158
1991, data do início dos efeitos da Lei n°
8.213/91 (folhas 59 a 64).
O Recorrido não apresentou razões de
contrariedade — certidão de folha 66.
Às folhas 68 e 69 está a decisão do Juízo
primeiro de admissibilidade que implicou
determinação do processamento do ex-
traordinário. Nela, alude-se aos artigos
195, § 5°, da Constituição Federal e 59 do
Ato das Disposições Constitucionais Tran-
sitórias.
Os autos foram remetidos em 2 de junho
de 1992 à Procuradoria Geral da República.
O Recorrido requereu expedição de carta
de sentença, razão pela qual foram requisi-
tados. Retornando ao Orgão, mereceu o
pronunciamento de folhas 77 e 78 que, em
síntese, é no sentido de que o § 2° do artigo
202 da Lei Máxima não autoriza a conta-
gem recíproca do tempo de contribuição
em atividade privada urbana e rural, mas
apenas o tempo de contribuição no serviço
público de um lado e, de outro, o de em
atividade privada urbana ou rural. Segundo
a óptica da Subprocuradora-Geral da Repú-
blica, Dra. Odflia Ferreira da Luz Oliveira,
a hipótese é diversa, pois admitiu-se o so-
matório do tempo de contribuição como
trabalhador rural e como trabalhador urba-
no, para efeito de aposentadoria em ativi-
dade privada. A Autarquia não teria atenta-
do para este dado. Argumenta-se, mais, que
a norma do artigo 59 do Ato das Disposi-
ções Constitucionais Transitórias é estra-
nha à controvérsia, mas que, pela infringên-
cia ao § 5° do artigo 195 da Carta, o recurso
merece conhecimento. Consoante o pare-
cer, no regime pretérito, a previdência ur-
bana e rural consubstanciavam sistemas es-
tanques. A unificação decorreu do preceito
do artigo 194, inciso II, e do artigo 202,
inciso II, da Carta que, no entanto, remetem
à lei. A vantagem está sujeita à fonte de
custeio, que somente veio a ser criado com
a edição da Lei n° 8.213, de 24 de julho de
245
1991, cujos efeitos pecuniários retroagiram
a 5 de abril daquele ano. Daí a cabível
reforma do que decidido para fixar-se,
como termo inicial da aposentadoria, a data
de 5 de abril de 1991.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio (Rela-
tar): Os pressupostos gerais de recorribili-
dade foram atendidos pela Autarquia. O
acórdão que se pretende alvejar mediante
este extraordinário foi publicado no Diário
de 29 de outubro de 1991 — terça-feira
(folha 58) — sendo que a pmtocolação do
recurso ocorreu em 22 de novembro de
1991 — sexta-feira (folha 590) — e, por-
tanto, dentro do prazo em dobro a que tem
jus a Autarquia. Quanto à representação
processual, o recurso ora em fase de apre-
ciação está subscrito por Procurador Autár-
quico. Cabe o exame do pressuposto de
recorribilidade específico — o mau trato à
Carta, no que formulado pedido no sentido
de declarar-se a improcedência do que rei-
vindicado pelo Recorrido ou, se assim não
se concluir, de fixar-se o benefício previ-
denciário considerado, como termo inicial,
a data de 5 de abril de 1991, prevista no
artigo 145 da Lei n° 8.213/91.
Realmente, não se pode assentar que o
§ 2° do artigo 202 do Diploma Maior en-
cerra, em si, a contagem recíproca do tem-
po de serviço na atividade privada rural e
urbana O que preceitua o citado parágrafo
é a comunicação do tempo de contribuição
na administração pública e na atividade
privada, pouco importando que nessa jun-
ção e no tocante a esta última haja a duali-
dade do tempo de contribuição — rural e
urbana. O dispositivo constitucional disci-
plina, ao remeter à lei no que concerne à
compensação financeira dos sistemas, a
246 R.T.J. — 158
contagem recíproca do tempo de serviço
público e privado, não alcançando, em si, a
junção das espécies deste último — rural e
urbana. Não obstante, a comunicação de-
corre da norma inserta no artigo 194 da Lei
Básica Federal quanto à seguridade social
como um todo. O parágrafo único desse
artigo preceitua como objetivos da seguri-
dade social a universalidade da cobertura e
do atendimento, bem como a uniformidade
e equivalência dos benefícios e serviços às
populações urbanas e rurais. Inegavelmen-
te, a previsão veio à bolha com a Carta de
1988 e, por isso mesmo, ficou jungida à
norma do artigo 59 do Ato das Disposições
Constitucionais Transitórias e, destarte, à
nova disciplina da organização da seguri-
dade social e implantação dos planos de
custeio e benefícios, fato a atrair a incidên-
cia da regra geral do artigo 195, § 5°, do
corpo permanente da Lei Máxima de 1988,
que, repetindo preceito da Carta pretérita,
estabelece que nenhum benefício ou servi-
ço da seguridade social poderá ser criado,
majorado ou estendido sem a correspon-
dente fonte de custeio total. Englobando o
pedido formulado pelo Recorrido o soma-
tório dos tempos em que prestou serviços
na atividade rural e na atividade urbana,
para aposentar-se nesta última, há de se ter
em conta que a ordem jurídica anterior aos
novos planos de custeio e benefícios, inse-
ridos com as Leis n°s 8.212/91 e 8.213/91,
não contemplava a contagem, para aposen-
tadoria no âmbito da previdência social
urbana, do tempo de serviço rural. Confira-
se com o teor dos artigos 4°, 33, § 3°, alínea
a do Decreto mediante o qual restou apro-
vada a Consolidação das Leis da Previdên-
cia Social, de n° 89.212, de 23 de janeiro
de 1984. Já o artigo 55 da Lei n° 8.213/91
preceitua que o tempo de serviço será com-
provado na forma estabelecida no regula-
mento, compreendendo, além do cones-
pondente às atividades de qualquer das ca-
tegorias de segurados de que trata o artigo
11 da citada Lei, mesmo que anterior à
perda da qualidade de segurado, o tempo de
serviço do segurado trabalhador rural, an-
terior à data da vigência do Diploma, a ser
computado independentemente do recolhi-
mento das contribuições a ele correspon-
dentes, exceto para efeito de carência, confor-
me dispuser o regulamento. Pelo citado artigo
11, considera-se segurado tanto aquele que
presta serviço de natureza urbana quanto ru-
ral — inciso I, alínea a. Portanto, este recurso
está a merecer conhecimento, no que resta-
ram desprezadas as normas dos artigos 195,
§ 5°, e 59, respectivamente do corpo perma-
nente da Carta e do Ato das Disposições
Constitucionais Transitórias. Acolho o pedi-
do sucessivo de reforma do acórdão proferi-
do, para fixar como termo inicial do benefício
a data de 5 de abril de 1991, prevista, de resto,
no artigo 145 da Lei n° 8.213/91.
É como voto.
EXTRATO DA ATA
RE 148.510 — SP — Rel.: Min. Marco
Aurélio. Recte.: Instituto Nacional do Se-
guro Social — INSS (Adv.: Angela Apare-
cida Campedelli). Recdo.: Adindo Bega
(Adv.: Jorge Paulete Varrei).
Decisão: Por unanimidade, a Turma co-
nheceu do recurso e lhe deu parcial provi-
mento, nos termos do voto do Relator.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso e Marco Aurélio.
Ausente, justificadamente, o Senhor Mi-
nistro Francisco Rezek. Subprocurador-
Geral da República, o Dr. Antonio Fernan-
do Barros e Silva de Souza.
Brasilia, 31 de outubro de 1994 — José
Wilson Aragão, Secretário.
1

R.T.J. — 158 247

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 150.358 — MT

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves

Recorrente: União Federal — Recorrida: Sadia Mato Grosso S/A
Contribuição social instituída pela Lei n° 7.689/88.
— O Plenário desta Corte, ao julgar, o RE 146.733, de que
fui relator, decidiu, por unanimidade de votos, que a contribuição social,
instituída pela Lei n° 7.689/88, sobre o lucro das pessoas jurídicas é
constitucional, não podendo, porém, incidir sobre o lucro apurado no
período-base encerrado em 31 de dezembro de 1988, dado o princípio
constitucional da anterioridade que foi violado por seu artigo 8°, que
determinou essa incidência, e que, por isso, foi tido como inconstitu-
cional.
Recurso extraordinário conhecido e, em parte, provido, para
manter a declaração de inconstitucionalidade da Lei n° 7.689/88 apenas
no tocante ao artigo 8° (e, portanto, quanto ao lucro apurado no balanço
encerrado em 31-12-88), e determinar que, afastada a declaração de
inconstitucionalidade dos artigos 1°, 2° e 3° da referida Lei, prossiga o
Tribunal a quo no exame da remessa oficial no concernente à inconsti-
tucionalidade da Lei n° 7.856/89, questão essa que deixou de ficar preju-
dicada.
ACÓRDÃO A sentença de primeiro grau concedeu a
segurança por entender inconstitucional a
Vistos, relatados e discutidos estes au- instituição dessa contribuição pela Lei n°
tos, acordam os Ministros da Primeira Tur- 7.689/88. Foi ela confirmada pelo acórdão
ma do Supremo Tribunal Federal, na con- ora recorrido, cuja ementa é esta:
formidade da ata do julgamento e das notas «Constitucional e tributário. Lei n°
taquigráficas, por unanimidade de votos, 7.689, de 15-12-88, instituidora da
conhecer do recurso e lhe dar parcial pro- contribuição social sobre o lucro das
vimento. empresas. Inconstitucionalidade.
Brasília, 8 de março de 1994 — Morei- Declarada a inconstitucionalidade da
ra Alves, Presidente e Relator. exação pelo Plenário desta Corte (AI na
AMS n° 89.01.13614-7/MG), nega-se pro-
RELATÓRIO vimento à remessa e ao apelo.
Sentença confirmada.» (Fl. 224)
O Sr. Ministro Moreira Alves: Trata-
se de mandado de segurança preventivo,' Interposto recurso extraordinário com
referente ao lucro apurado no período de base na letra b do inciso III do artigo 102
1°-1-89 a 31-12-89, no qual se alega a in- da Constituição, foi ele admitido pelo des-
constitucionalidade da contribuição social pacho a fls. 243/245.
instituída pela Lei n° 7.689/88, bem como A fls. 249, assim se manifesta a Procu-
a da Lei n° 7.856/89. radoria-Geral da República:
248 R.T.J. —158

«Trata-se de Recurso Extraordinário 2. Em face do exposto, conheço do pre-

interposto contra decisão que julgou in-
constitucional a Lei n° 7.689/88.
O Supremo Tribunal Federal em prece-
dentes (RE 138.284-PA e 146.733-SP), já
reconheceu a constitucionalidade daquela
Lei, exceto quanto ao seu artigo 8° (ref. ao
período-base de 1988).
Invocando o precedente, opino pelo pro-
vimento, em parte, do recurso.»
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Moreira Alves (Rela-
tor): 1. O Plenário desta Corte, ao julgar o
RE 146.733, de que fui relator, decidiu, por
unanimidade de votos, que a contribuição
social instituída pela Lei n° 7.689/88, sobre
o lucro das pessoas jurídicas é constitucio-
nal, não podendo, porém, incidir sobre o
lucro apurado no período-base encerrado
em 31 de dezembro de 1988, dado o prin-
cípio constitucional da anterioridade que
foi violado por seu artigo 8°, que determi-
nou essa incidência, e que, por isso, foi tido
como inconstitucional.
No caso, o acórdão recorrido declarou
inconstitucional a própria instituição. da
contribuição social em causa pela Lei n°
7.689/88, divergindo, assim, da jurispru-
dência desta Corte na extensão dessa decla-
ração de inconstitucionalidade.
sente recurso extraordinário pela letra b do
inciso III do artigo 102 da Constituição
Federal, e lhe dou provimento em parte,
para manter a declaração de inconstitucio-
nalidade da Lei n° 7.689/88 apenas no to-
cante ao artigo 8°(e, portanto, quanto ao lucro
apurado no balanço encerrado em 31-12-88),
e determinar que, afastada a declaração de
inconstitucionalidade dos artigos 1°, 2° e 3°
da referida Lei, prossiga o Tribunal a quo no
exame da remessa oficial no concernente à
inconstitucionalidade da Lei n° 7.856/89,
questão essa que deixou de ficar prejudicada.
EXTRATO DA ATA
RE 150.358 — MT — Rel.: Min. Mo-
reira Alves. Recte.: União Federal (Adv.:
Procuradoria da Fazenda Nacional). Rec-
da.: Sadia Mato Grosso S/A (Advs.: Sandra
Cristina F. F. de Oliveira e outros).
Decisão: A Turma conheceu do recurso
e lhe deu parcial provimento, nos termos do
voto do Relator. Unânime.
Presidência-do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Antônio
Fernando Barros e Silva de Souza.
Brasília, 8 de março de 1994 —Ricardo
Dias Duarte, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 150.654 (AgRg) — SC

(Segunda Turma)

Relator: O Sr.Ministro Paulo Brossard

Agravante: Ministério Público Federal — Agravados: Instituto Nacional do
Seguro Social — INSS e José Silvino Fernandes
Agravo Regimental em Agravo de Instrumento. Previdenciá-
rio. Beneficio acidenta rio. Reajustamento. Competência.
 R.T.J. — 158 249

As ações acidentárias têm como foro competente a Justiça

Comum, a teor do disposto no art. 109, I, da CF, que as excluiu da
competência da Justiça Federal.
Reajuste de beneficio acidentário. Competência da Justiça
estadual não elidida.
Precedentes.
Agravo Regimental a que se nega provimento.
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros componentes da
Segunda Turma do Supremo Tribunal Fe-
deral, por maioria de votos e na conformi-
dade da ata do julgamento e das notas ta-
quigráficas, negar provimento ao agravo
regimental. Vencido o Ministro Marco Au-
rélio que dava provimento, para processar
o recurso extraordinário. Também, por
maioria, contra o voto do Ministro Marco
Aurélio, a Turma recusou proposta no sen-
tido de afetar a matéria ao exame do Ple-
nário.
Brasília, 22 de fevereiro de 1994 —
Néri da Silveira, Presidente — Paulo
Brossard, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Paulo Brossard: Insur-
ge-se o recorrente contra o despacho que
proferi negando seguimento a agravo de
instrumento de decisão que negou o pro-
cessamento do recurso extraordinário in-
terposto contra acórdão que fixou a compe-
tência da Justiça Comum para processar e
julgar os litígios relativos a reajuste de be-
nefício acidentário. Eis a decisão dissen-
tida:
«Trata-se de agravo de instrumento
de decisão que negou o processamento
do recurso extraordinário interposto de
acórdão que decidiu pela competência
da Justiça Comum para processar e jul-
gar os litígios relativos a reajuste de
benefício acidentário. O recurso ex-
traordinário fundamenta-se no art. 102,
RI, a, da Constituição Federal, argu-
mentando que o julgado a quo ofendeu
ao art. 109, I, da mesma Carta.
Entende a decisão agravada que a
pretendida revisão de benefício conce-
dido pela Justiça Comum, originária de
acidente de trabalho, somente deve ser
apreciada pela mesma esfera da Justiça
que o concedeu, inexistindo, pois, ofen-
sa ao mencionado dispositivo constitu-
cional.
Está correta a decisão. No julgamen-
to do RE 127.619-3-CE (RTJ 133/1352),
ficou assentado que as «ações acidentá-
rias são da competência da Justiça co-
mum estadual, ex vi do disposto no art.
109, I, da Constituição Federal». Assim,
o simples fato de tratar-se de ação que
persegue o reajuste de beneficio, bene-
ficio esse oriundo de acidente de traba-
lho, não tem o condão de elidir compe-
tência constitucional da Justiça esta-
dual.
Ante o exposto, com base no art. 21,
§ 1°, do RISTF, nego seguimento ao
agravo.»
O recorrente, em sua minuta, após con-
siderar que não há dúvida de que as causas
decorrentes de acidente de trabalho, embo-
ra envolvam pretensão de natureza previ-
denciária, estão excluídas da competência
da Justiça Federal, sustenta que a exclusão
desta competência se circunscreve exclusi-
vamente às ações em que a causa de pedir
250 R.T.J. —158
e o pedido sejam de natureza acidentária.
Todavia, na causa em que surgiu o conflito
de competência submetido ao Tribunal a
quo não se deduziu pretensão acidentaria,
na medida em que inexiste lide a respeito
do evento (acidente do trabalho) gerador
do benefício previsto na Lei de Acidentes
de Trabalho, nem a respeito do próprio
benefício . A lide diz respeito apenas aos
índices de reajustamento ou atualização do
benefício. Assim, como não há qualquer
traço diferencial entre o critério de reajus-
tamento dos benefícios decorrentes de aci-
dente de trabalho e o dos demais benefícios
previdenciários, inexiste razão que justifi-
que a caracterização como acidentária da
ação em que se discute exclusivamente a
respeito do referido critério. Portanto, so-
mente quando a alteração do valor do bene-
ficio acidentário tiver como fundamento a
revisão do próprio benefício, em decorrên-
cia da evolução das seqüelas produzidas
pelo acidente de trabalho é que se poderá
identificar a ação revisional como aciden-
taria.
Com esses argumentos, requer seja dado
provimento ao agravo regimental para que,
reformada a decisão de fls., seja provido o
agravo de instrumento.
É o relatório.
7 VOTO
O Sr. Ministro Paulo Brossard (Rela-
tor): Sustenta o recorrente que na causa em
que surgiu o conflito de competência sub-
metido ao Tribunal a quo não se deduziu
pretensão acidentária, na medida em que
inexiste lide a respeito do evento (acidente
de trabalho) gerador do benefício previsto
na Lei de Acidentes de Trabalho, nem a
respeito do próprio benefício. Que a lide
diz respeito apenas a índices de reajusta-
mento ou atualização do beneficio e, as-
sim, inexiste razão que justifique sua carac-
terização como acidentária.
A controvérsia acerca da competência
para apreciar questões concernentes a be-
nefícios acidentários já mereceu o crivo
desta Corte no julgamento do RE 127.619-
3-CE (RTJ 133/1352), quando se firmou o
entendimento de que as ações acidentárias
têm como foro competente a Justiça co-
tia, a teor do disposto no art. 109, I, da
Constituição Federal, que as excluiu, ex-
pressamente, da competência da Justiça Fe-
deral.
Assim, o simples fato de tratar-se de
ação que persegue o reajuste de benefício,
beneficio oriundo de acidente de trabalho,
não tem o condão de elidir a competência
constitucional da Justiça estadual (Ag n°
149.363-1-SC, Relator Ministro Carlos
Venoso, DJU de 18-3-93).
Ante o exposto, nego provimento ao
agravo regimental.
VOTO (PROPOSTA DE
REMESSA AO PLENO)
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Vou
pedir vênia, Senhor Presidente, ao nobre
Relator para divergir de S. Exa., na esteira
de inúmeras decisões mediante as quais
tenho determinado o processamento de ex-
traordinários.
O que temos, na espécie? Temos no
inciso I do artigo 109 da Carta uma regra
geral, na primeira parte desse dispositivo,
indicadora de que:
«Art. 109 — Aos juízes federais
compete processar e julgar:
I — as causas em que a União, en-
tidade autárquica ou empresa pública
federal forem interessadas na condição
de autoras, rés, assistentes ou oponen-
tes...»
Este é o primeiro comando constitucio-
nal. Revela, portanto, a vala comum alusiva
à competência dos «juízes federais», desde
 R.T.J. — 158
que envolvidas uma dessas pessoas men-
cionadas no preceito.
O segundo dispositivo consagra a exce-
ção, a correr à conta do julgamento de
processos que digam respeito a «falência»,
«acidentes de trabalho», a envolver re-
pito — «acidentes de trabalho», ou seja, o
evento que é o nexo de causalidade, a
desaguar em um benefício, bem como as
sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do
Trabalho.
Indaga-se: se não está em questão aci-
dente, em si, de trabalho, a discussão sobre
o nexo de causalidade, sobre um acidente
ou uma doença profissional, mas a simples
indexação de um beneficio já reconhecido
por provimento judicial da Justiça compe-
tente, cabe à Justiça Comum o julgamento
dessa lide? Ao primeiro exame, Senhor
Presidente, penso que não; de início, enten-
do que não se faz presente, na espécie, uma
lide a abranger acidente de trabalho, que
seria, como é pacífico, da competência da
Justiça Comum. O que temos, na verdade,
é um benefício, muito embora decorrente
de acidente de trabalho, em relação ao qual
se discute a reposição do poder aquisitivo
da moeda. A competência, portanto, mere-
ce ser melhor discutida no bojo de um
recurso extraordinário, com audição da
Procuradoria-Geral da República.
O nobre Relator apontou que há uma
decisão monocrática do Ministro Carlos
Velloso. Na primeira vez que me defrontei
com a matéria, fiz uma pesquisa para saber
Oa existência de pronunciamento de Cole-
giado desta Corte, e confesso, talvez por
falha própria, que não encontrei precedente
a respeito. Como são inúmeros os proces-
sos versando sobre o tema, creio ser acon-
selhável o deslocamento destes autos para
o Plenário, a fim de que edite o precedente
a ser observado pelas Turmas ou, então,
que seja dado provimento ao agravo inter-
posto para a subida do extraordinário.
251
Voto, em primeiro lugar, neste último
sentido, para que tenhamos já o recurso
extraordinário e, aí sim, o deslocarmos para
o Plenário.
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Pre-
sidente): Também tenho entendido que a
matéria relativa à competência da Justiça
Comum para as causas acidentárias com-
preende, não só o julgamento do pleito em
que se alega a existência de acidente de
trabalho, mas, por igual, todas as conse-
qüências dessa decisão, qual seja, a fixação
do benefício e seus reajustamentos futuros.
Ao julgar procedente a causa acidentária, a
Justiça estadual fixa, desde logo, o valor do
benefício.
Pois bem, quando se vem a discutir so-
bre o reajuste desse benefício, acerca de
critério ou base de cálculo, penso que a
questão não refoge, também, do domínio da
Justiça Comum; não se desloca para o âm-
bito da Justiça Federal. A Constituição quis
excluir da competência da Justiça Federal
as demandas acidentárias. Compreendo
que, na espécie, se cuida de demanda aci-
dentária, pois o reajuste do benefício pende
de considerações em tomo de aspectos da
própria causa levados à fixação do bene-
fício.
Compreendo que a decisão monocrática
ora agravada segue uma linha que, segundo
os termos da Constituição, é a correta; e,
assim, meu voto é no sentido de negar
provimento ao agravo regimental.
VOTO (Aditamento ao Pedido
de Remessa dos Autos ao Pleno)
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, o precedente mencionado, da
lavra também do Ministro Carlos Velloso,
a meu ver versou sobre o tema que seria a
recorribilidade não para o Tribunal de Jus-
tiça, mas para o Tribunal Regional Federal,
252 R.T.J. — 158

muito embora julgado em primeiro grau a
lide acidentária — aqui sim acidentária —
pela Justiça comum, pelo Juízo Comum.
Então, a meu ver, esses são os primeiros
agravos específicos sobre a controvérsia
que enfrentamos e, repito, não levantei pre-
cedente do Tribunal, nem mesmo no campo
monocrático, sobre a questão. Por isso é
que ousei pretender sobrecarregar um pou-
co mais o Pleno com a proposta de remessa
do processo, pois há matéria que precisa ser
elucidada, de uma vez por todas, pelo Co-
legiado Maior.
EXTRATO DA ATA
Ag 150.654 (AgRg) — SC — Rel.: Má
Paulo Brossard. Agte.: Ministério Públi-
co Federal. P Agdo.: Instituto Nacional de
Seguro Social —INSS (Advs.: Ruy R. P.
da Cunha e outros). 2° Agdo.: José Sil-
vino Fernandes (Adv.: Sérgio Mendonça
Costa).
Decisão: Por maioria de votos, a Turma
negou provimento ao agravo regimental.
Vencido o Ministro Marco Aurélio que
dava provimento, para processar o recurso
extraordinário. Também, por maioria, con-
tra o voto do Ministro Marco Aurélio, a
Turma recusou proposta no sentido de afe-
tar a matéria ao exame do Plenário.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso,
Marco Aurélio e Francisco Rezek. Subpro-
curador-Geral da República, o Dr. Francis-
co José Teixeira de Oliveira.
Brasília, 22 de fevereiro de 1994 —José
Wilson Aragão, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 151.485 (AgRg) — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Néri da Silveira

Agravante: Dynacast do Brasil Ltda. — Agravado: Estado de São Paulo
Recurso extraordinário inadmitido. Formação deficiente do
agravo de instrumento. Traslado incompleto. Ausência de peça que
comprove a tempestividade do recurso extraordinário. Aplicação da
Súmula n° 288.2. A prova de que o recurso extraordinário cujo proces-
samento se pretende, e objeto de juízo negativo de admissibilidade na
Corte a quo, é tempestivo constitui sempre elemento indispensável, no
julgamento de agravo de instrumento contra o despacho que não admitiu
o apelo derradeiro. De um lado, porque, se o traslado estiver devidamen-
te instruído, pode-se, desde logo, julgar o recurso extraordinário, sendo
sempre o juízo sobre a tempestividade do apelo um prius ao exame do
mérito. De outra parte, saber se o recurso extraordinário é tempestivo
constitui, em qualquer hipótese, preliminar não só ao exame do mérito,
mas dos próprios pressupostos específicos para o processamento do
recurso extraordinário, inadmitido pelo Presidente da Corte a quo,
notadamente quando, no despacho agravado, não se afirmou ser o
recurso tempestivo. Incumbe, ademais, ao Tribunal ad quem, em qual-
 R.T.J. — 158 253

quer hipótese, o exame da tempestividade do recurso que há de julgar.

3. Destina-se o agravo de instrumento, na espécie, ao exame do cabimen-
to, ou não, do recurso extraordinário interposto, cuja não admissão
ocorreu por despacho do Presidente do Tribunal a quo. Não devolve ele
à apreciação do STF apenas os fundamentos da não-admissão, mas,
também, de forma ampla, o exame dos requisitos do cabimento da
irresignação extrema. 4. A tempestividade do recurso extraordinário é
pressuposto de ordem pública de seu cabimento, podendo, destarte,
verificar-se de oficio. Cumpre, assim, exista no traslado peça que torne
possível essa aferição. 5. Hipótese em que a inexistência desse elemento
no traslado conduz à aplicação da Súmula n° 288.6. Agravo Regimental
desprovido.
ACÓRDÃO dência do STF, referida adequadamente no
parecer mencionado.
Vistos, relatados e discutidos estes au- 3. Do exposto, com base no art. 38, da
tos, acordam os Ministros da Segunda Tur- Lei n° 8.038, de 28 de maio de 1990, com-
ma do Supremo Tribunal Federal, na con- binado com o art. 21, § 1°, do RISTE, e em
formidade da ata do julgamento e das notas consonância com o parecer da Procurado-
taquigráficas, por maioria, conhecer do re- ria-Geral da República, nego seguimento
curso e lhe negar provimento, nos termos ao agravo.»
do voto do Relator.
Publicado o despacho, interpôs a Dyna-
Brasília, 20 de junho de 1995 — Néri cast do Brasil Ltda. o agravo de fls.
da Silveira, Presidente e Relator. 153/160.
RELATÓRIO Em suas razões, sustenta a Agravante,
em síntese, a reforma da decisão, ao argu-
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela- mento de que a certidão de publicação do
tor): Apreciando o Agravo de Instrumento acórdão do Tribunal a quo «não é peça
n" 01514851/040, proferi o seguinte despa- essencial à decisão da controvérsia, pos-
cho (fl. 148): to que a verificação da tempestividade
do recurso extraordinário interposto
«Despacho: Vistos. O parecer da pela ora agravante, já foi apreciada
Procuradoria-Geral da República bem quando do despacho que indeferiu o re-
anotou a falta, no traslado, de peça es- curso extraordinário proferido pelo
sencial à decisão da controvérsia, qual Exmo. Sr. Desembargador Vice-Presi-
seja, a certidão de publicação do acór- dente Sylvio do Amaral do E. Tribunal
dão do Tribunal a quo. Inexistente essa
peça não há nos autos elemento básico
de Justiça.»
à verificação da tempestividade do re- Aduz, ainda, que, comprovada a tem-
curso extraordinário interposto pela pestividade do apelo extremo, a certidão de
agravante, cujo seguimento veio a ser publicação do acórdão do Tribunal a quo
indeferido pelo ilustre Presidente da toma-se peça dispensável, não impondo o
Corte de origem. art. 544, § 1°, do CPC, a sua indicação e
2. Incide, assim, na espécie, a Súmula respectivo traslado.
n". 288, em conformidade com a jurispru- É o relatório.
254 R.T.J. — 158
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): A prova de que o recurso extraordiná-
rio cujo processamento se pretende, e obje-
to de juízo negativo de admissibilidade na
Corte a quo, é tempestivo constitui sempre
elemento indispensável, no julgamento de
agravo de instrumento contra o despacho
que não admitiu o apelo derradeiro. De um
lado, porque, se o traslado estiver devida-
mente instruído, pode-se, desde logo, jul-
gar o recurso extraordinário, sendo sempre
o juízo sobre a tempestividade do apelo um
prius ao exame do mérito. De outra parte,
saber se o recurso extraordinário é tempes-
tivo constitui, em qualquer hipótese, preli-
minar não só ao exame do mérito, mas dos
próprios pressupostos específicos para o
processamento do recurso extraordinário,
inadmitido pelo Presidente da Corte a quo,
notadamente quando, no despacho agrava-
do, não se afirmou ser o recurso tempesti-
vo. Incumbe, ademais, ao Tribunal ad
quem, em qualquer hipótese, o exame da
tempestividade do recurso que há de julgar.
Nesse sentido, decidiu a Primeira Turma, a
24-5-1990, relator o Ministro Celso de
Mello, no AgRg no Ag 133.647-RJ, de cuja
ementa do acórdão destaco: «Agravo regi-
mental. Súmula n° 288. Deficiente forma-
ção do instrumento de agravo. Traslado
incompleto. Ausência de peça comprobató-
ria da tempestividade do recurso extraordi-
nário. Caráter essencial da peça faltante.
Pretendida complementação no Supremo
Tribunal. Impossibilidade. Agravo regi-
mental improvido» (RTJ 131/1403). Tam-
bém a 25-5-1990, a mesma Turma, no
Ag 125.465 (AgRg)-SP, relator o Minis-
tro Celso de Mello, reafirmou (RTJ
132/1345): «A prova da oportuna interpo-
sição do recurso extraordinário, cujo pro-
cessamento deixou de ser admitido na ins-
tância a quo, deve ser necessariamente pro-
duzida pelo agravante quando da formação
do traslado. Trata-se de peça essencial à
definição de um dos pressupostos recursais
objetivos de maior significação: a própria
tempestividade do apelo extremo.»
No mesmo sentido, recente despacho do
ilustre Ministro Celso de Mello no Ag.
158.391-6-DF. Dessa decisão monocráti-
ca, destaco os seguintes passos:
«Impõe-se ressaltar que o agravo de
instrumento interposto contra ato veicu-
lador do juízo negativo de admissibili-
dade do apelo extremo tem por finalida-
de, por única rmalidade, viabilizar a
aferição, por esta Suprema Corte, das
condições de admissibilidade do re-
curso extraordinário, exaurindo-se, em
conseqüência, no exame exclusivo des-
ses requisitos mínimos, a especifica
função jurídico-processual para a qual
foi aquele recurso concebido. Daí a pre-
cisa observação feita pelo em. Min. Se-
púlveda Pertence que, na condição de
relator, fez consignar que «... o agravo
de instrumento contra a denegação de
recurso extraordinário só devolve ao
STF a questão de admissibilidade des-
te» (Pet 944-SP).
Na realidade, o thema decidendum
que se projeta na apreciação de agravo
de instrumento concerne, especifica-
mente, à análise dos fundamentos em
que se apóia o juízo negativo de admis-
sibilidade que incidiu sobre o recurso
extraordinário deduzido pela parte agra-
vante, tanto que a esta se impõe o dever
de questionar, em sede de agravo, não o
conteúdo do acórdão impugnado pela
via do apelo extremo, mas, exclusiva-
mente, as razões que levaram a Presi-
dência do Tribunal a quo a recusar
trânsito a esta especial modalidade de
impugnação recursal (RTJ 126/864,
Rel. Min. Francisco Rezek — RTJ
133/485, Rel. Min. Célio Borja).
Note-se, pois, que o agravo de instru-
mento, na hipótese de recusa de proces-
 R.T.J. — 158
sarnento do recurso extraordinário, pos-
sui conteúdo temático próprio e espe-
cífico, de tal modo que nele se justifica
o exercício, pelo Supremo Tribunal
Federal, do seu incontrastável poder de
verificação dos pressupostos — de to-
dos os pressupostos — inerentes ao
apelo extremo, dentre os quais avulta,
por sua extrema relevância, aquele con-
cernente ao requisito da tempestividade.
O controle da tempestividade do ape-
lo extremo — precisamente por cons-
tituir pressuposto recursal de ordem
pública — revela-se matéria suscetível
até mesmo de conhecimento ex officio
por este Tribunal, independendo, em
conseqüência, de qualquer formal pro-
vocação dos sujeitos da relação proces-
sual (Nelson Nery Júnior, «Princípios
Fundamentais — Teoria Geral dos Re-
cursos», p. 52, 1990, RT; José Carlos
Barbosa Moreira, «Comentários ao
Código de Processo Civil», vol. V/235,
item n° 146, &L ed., 1993, Forense).
Essa é a razão pela qual o traslado deve
também consubstanciar a demonstração
inequívoca da plena tempestividade do
recurso extraordinário, eis que é ao pro-
cessamento do apelo extremo — devi-
damente satisfeitos todos os pressupos-
tos inerentes à sua admissibilidade —
que se destina, em última análise, a uti-
lização do agravo de instrumento.
Não se pode desconsiderar no exame
do tema em questão a advertência desta
Suprema Corte no sentido de que a in-
tempestiva interposição do recurso não
impede e nem afasta, enquanto fenô-
meno processual inevitável, o trânsito
em julgado da decisão tardiamente im-
pugnada: «A interposição extemporâ-
nea de recurso não elide o trânsito já
consumado» (RTJ 112/989).
Nada justifica, portanto, o acolhi-
mento do agravo de instrumento, se e
255
quando, por eventual intempestividade
do recurso extraordinário obstado na
origem, já se consumou o trânsito em
julgado do acórdão impugnado pela via
do apelo extremo.
Daí — e tal como acentuado pela
douta Procuradoria-Geral da República
— a necessidade de a parte agravante
instruir, sempre, o traslado com cópia
da certidão de publicação do acórdão
recorrido, a fim de, com essa peça essen-
cial à análise de um dos requisitos de
admissibilidade do recurso extraordiná-
rio, viabilizar o controle, pelo Supremo
Tribunal Federal, do pressuposto legal
da tempestividade inerente ao recurso
extraordinário.
A jurisprudência desta Suprema Cor-
te tem proclamado que é do agravante o
ônus de fiscalizar a formação do instru-
mento (RTJ 87/855). A omissão no
cumprimento dessa obrigação jurídico-
processual conduz, na linha da orienta-
ção jurisprudencial firmada pelo STF,
ao improvimento do agravo de instru-
mento interposto.
Cumpre destacar, finalmente, que o
entendimento ora exposto no presente
ato decisório tem sido prestigiado por
decisões monocráticas proferidas pelos
eminentes Ministros Moreira Alves
(Ag 162.554-SP, p. ex.) e Néri da Sil-
veira (Ag 162.654-PR, v.g.).
Incide, pois, na espécie, a Súmula
288 do Supremo Tribunal Federal.»
Nesse sentido, decidiu a Primeira Tur-
ma, em sessão desta data, no Ag (AgRg)
149.722-1, relator o Senhor Ministro Mo-
reira Alves, tão-só contra o voto do ilustre
Ministro Sydney Sanches. No voto de Re-
lator, o ilustre Ministro Moreira Alves ob-
servou:
«Ora, destinando-se o agravo de ins-
trumento de tal natureza ao exame do
256 R.T.J. — 158
cabimento, ou não, do recurso extraor-
dinário interposto e não-admitido na
origem, não devolve ele à apreciação
desta Corte o exame restrito das razões
de não-admissão invocadas pela Presi-
dência do Tribunal a quo, mas, ao con-
trário, lhe devolve o exame amplo dos
requisitos desse cabimento.
Por isso, e a título meramente exem-
plificativo, e é esse o entendimento pa-
cífico desta Corte dado o fim a que se
destina esse agravo de instrumento, ain-
da quando o despacho de não-admissão
do recurso extraordinário na origem não
se baseie na falta de prequestionamento
da questão constitucional, pode o relator
do agravo de instrumento neste Tribunal
basear-se na falta desse requisito de ca-
bimento do recurso extraordinário, para
negar seguimento ao agravo.
A tempestividade do recurso extraor-
dinário é pressuposto de ordem pública
de seu cabimento, e, em razão disso,
deve ser verificada de ofício, sendo, por-
tanto, necessário que exista, no traslado,
a peça que possibilite essa aferição, ou
seja, a certidão da publicação do acór-
dão recorrido (inclusive a do de embar-
gos declaratórios, se houver) no Diário
da Justiça, à semelhança, aliás, da ne-
cessidade de constar do traslado a certi-
dão de intimação do despacho agravado,
que se exige para a verificação da obser-
vância do mesmo pressuposto com rela-
ção ao próprio agravo, independente-
mente de controvérsia a respeito da tem-
pestividade deste. Querer-se distinguir a
hipótese em que, no agravo de instru-
mento, se discute a tempestividade do
recurso extraordinário daquela em que
se silencia a esse respeito, para exigir-se
na primeira a certidão de publicação do
acórdão como peça essencial e na se-
gunda não, só teria sentido se esse pres-
suposto de admissibilidade do recurso
extraordinário não devesse ser examina-
do de ofício, como sucede com o pres-
suposto de admissibilidade do próprio
agravo de instrumento.»
De qualquer sorte, na espécie, não fosse
a falta desse documento tido por indispen-
sável, ainda assim o agravo de instrumento
não mereceria provimento.
Bem registrou o despacho presidencial
agravado, à fl. 92, que o acórdão recorrido
«não focalizou os dispositivos apontados
como violados e não foram interpostos em-
bargos declaratórios para suprimento de
eventual omissão». Incidem, destarte, as
Súmulas 282 e 356. O mandado de segu-
rança foi tido como contra lei em tese,
afirmando a Corte a quo a agravante care-
cedora da ação mandamental. Não houve,
assim, exame do mérito. Ora, no recurso
extraordinário, invoca-se ofensa ao art. 5°,
incisos XXXV e LXIX da Constituição.
Não só não foram prequestionados, como
por afirmar a ofensa a direito adquirido se
faria mister o julgamento do mérito da im-
petração, o que se teve por inviável diante
dos termos do pedido. Não caberia, por
igual, ver, aí, vulneração a norma maior que
dispõe sobre o mandado de segurança, de
qualquer forma, não negada pelo cresto.
Do exposto, nego seguimento ao agravo
regimental.
VOTO
O Sr. Ministro Mauricio Corrêa: Sr.
Presidente, essa questão já foi abordada na
assentada em que se discutiu, pela primeira
vez, em termos de uma definição da 'Turma.
Quando assumi a cadeira aqui no Supremo
Tribunal Federal já encontrei decisões, por
unanimidade, que indicavam essa exigên-
cia. Meu antecessor, por exemplo, Relator
do Agravo Regimental em Agravo de Ins-
trumento n° 146.704, desta Turma, já en-
tendia assim, quer dizer, a exigência da
cópia da publicação da certidão. Posterior-
mente tomei conhecimento do Agravo de
 R.T.J. — 158
Instrumento n° 125.465, Relator Ministro
Celso de Mello, a que V. Exa. fez referên-
cia, e o Agravo de Instrumento no 133.647,
também Relator o Sr. Ministro Celso de
Mello. Além desses agravos, julgados por
unanimidade, vários foram os despachos
monocráticos que endossavam essa tese.
De modo que, tendo desde o início
acompanhado essa corrente aqui no Supre-
mo Tribunal Federal, não vejo como mudar
neste instante. Assim, acompanho V. Exa.
não dando provimento a esses agravos.
QUESTÃO DE ORDEM
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, a tese que V. Ex • anunciou pro-
clamada pela Primeira Turma envolve, em
si, milhares de processos. Considerado esse
fato, tenho para mim que deveria ser levada
ao Plenário para ser debatida no Colegiado
Maior, com a participação conjunta dos
onze integrantes do Supremo Tribunal Fe-
deral. Seria o recomendável, e, por isso
mesmo, proponho a V. Ex' que submeta à
Turma o deslocamento desses agravos para
o Plenário. É a questão de ordem que colo-
co, fazendo-o com o objetivo único, repito,
de ver a matéria dissecada pelos onze Mi-
nistros do Supremo Tribunal Federal,
atuando em conjunto, em assentada única.
VOTO (SOBRE QUESTÃO
DE ORDEM)
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): Na condição de Relator e consideran-
do a questão de ordem posta pelo eminente
Ministro Marco Aurélio, antes de ouvir os
ilustres Ministros sobre a proposta de S.
Exa., permito-me fazer duas ponderações
em torno da matéria.
De fato, não se pode dizer que não se
cuide de tema importante, pois concerne a
uma definição da Corte quanto à necessida-
de ou não de o traslado do agravo de instru-
mento vir instruído com certidão referente
257
à publicação do acórdão, objeto do recurso
extraordinário. Essa é a questão.
É certo que a matéria, entretanto, tem
sido ponderada e examinada por todos os
componentes da Corte, desde algum tem-
po, com destaque, particularmente, desde
quando a Procuradoria-Geral da República
tem invocado, em parecer, a necessidade
desse documento, e, assim, a aplicação da
Súmula 288, em faltando no traslado a
certidão em referência.
De outra parte, além de a matéria ser do
amplo conhecimento dos membros da Cor-
te, há um volume grande de agravos que
precisam ser decididos pelos Relatores. A
Primeira Turma examinou longamente, na
primeira parte da sessão de hoje, conforme
me comunicou seu ilustre Presidente, o Se-
nhor Ministro Moreira Alves, quaestio ju-
ris, em feito de que S. Exa. foi Relator e
decidiu no sentido de negar provimento ao
agravo regimental, tão-só, contra o voto do
Sr. Ministro Sydney Sanches, que conside-
rava dispensável essa certidão e não aplica-
va a Súmula 288, se omisso o traslado
quanto ao documento.
Dessa maneira, a matéria é amplamente
conhecida, acrescendo notar que o Pleno
está com a pauta realmente saturada. Have-
ria necessidade de levar tema como este
para debate no Plenário, se as duas Turmas
estão decidindo a controvérsia, com unida-
de de conhecimento dos aspectos jurídicos
da espécie? Com efeito, a questão é uma só:
saber se a certidão de publicação do acór-
dão é peça indispensável ou não na consti-
tuição do traslado em agravo de instrumen-
to, à vista do disposto na Súmula 288.
Penso que, estando todos os membros
desta Turma também devidamente infor-
mados sobre a matéria e havendo uma das
Turmas já firmado orientação, é dispensá-
vel remeter-se o feito ao Pleno, eis que,
desde logo, esta Turma, por igual, pode
adotar a orientação que tiver por correta.
258 R.T.J. — 158
Se, porventura, for discordante da orienta-
ção da Primeira Turma, aí sim, penso que
seria indispensável que a matéria mereces-
se debate pelo Plenário, com todos os mem-
bros do Tribunal.
Do exposto , vou me permitir não aco-
lher a questão de ordem formulada pelo
ilustre Ministro Marco Aurélio e, assim,
não ver necessidade de remeter-se ao Ple-
nário, para apreciação, o agravo regimen-
tal, ora em julgamento.
VOTO (VOTO S/QUESTÃO
DE ORDEM)
O Sr. Ministro Maurício Corrêa: Sr.
Presidente, o Ministro Marco Aurélio vai
me permitir, com toda sinceridade, fazer-
lhe um elogio de corpo presente. Tenho por
S. Exa. uma admiração muito grande, so-
bretudo pelo seu poder de criatividade, pois
tantas e tantas têm sido as decisões que se
converteram em casos que são padrões para
nós. Mas, neste caso, vou pedir vênia a S.
Exa. para não acompanhá-lo nesse ponto,
em face da decisão já tomada pela Primeira
Turma e pela evidência constatada até aqui
— já prenuncia a maioria. Não vejo neces-
sidade, portanto, que o Pleno se pronuncie
sobre uma questão que está superada pela
Súmula.
De modo que, com a devida vênia que
sua S. Exa. merece, acompanho o eminente
Presidente a respeito da solução da questão
de ordem.
VOTO (S/QUESTÃO DE ORDEM)
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Sr. Pre-
sidente, sou avesso à remessa de processos
ao Plenário, dado que acabam não sendo
julgados com a presteza necessária. Tenho
processos no Plenário, inclusive com pedi-
dos de vista, com votos prontos, sem pos-
sibilidade de julgá-los. Sou, por isso, par-
cimonioso com relação à remessa de feitos
ao Tribunal Pleno.
No caso, pode-se prescindir da remessa,
tendo em vista que a Primeira Turma já
decidiu a questão.
Levando em consideração o grande nú-
mero de processos na secretaria dos gabi-
netes, peço licença ao Sr. Ministro Marco
Aurélio e acompanho o pronunciamento
de V. Exa.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, antes de adentrar o exame da
matéria, considerada a dogmática, farei um
registro em meu voto.
Após a Carta de 1988, surgiram dúvidas
sobre a necessidade, ou não, da remessa de
todo e qualquer processo, da competência
do Supremo Tribunal Federal, à Procurado-
ria Geral da República. Esta Corte, deve-
mos reconhecer, está dividida. Alguns Mi-
nistros entendem que certos casos não de-
vem ser remetidos automaticamente ao Mi-
nistério Público, e outros concluem de for-
ma diversa.
Daí por que chegaram ao Ministério Pú-
blico centenas e, diria mesmo, milhares de
agravos. Um certo Procurador percebeu,
nesses agravos de instrumento, estar faltan-
do um peça essencial e, à mercê de parecer
padrão, devolveu, da noite para o dia, ao
Supremo Tribunal Federal, os feitos outro-
ra remetidos. Examinando minuciosamen-
te esses agravos, descobriu o Órgão do
Ministério Público que, na formação dos
instrumentos, inexistia peça que asseverou
essencial à análise cabível. Data venia, a
meu ver, esse enfoque, — para mim inusi-
tado — não encontra agasalho na ordem
constitucional. É o que pretendo deix.
consignado no voto que vou proferir, diver-
gindo de V. Exa. e dos eminentes Ministros
Maurício Corrêa e Francisco Rezek.
Até 13 de fevereiro de 1995, a formação
do instrumento esteve regida primordial-
mente pelo artigo 523 do Código de Pro-
 R.T.J. — 158
cesso Civil de 1973 — o Código Buzaid. O
parágrafo único desse artigo preceituava,
quanto aos agravos da competência, tam-
bém, do Supremo Tribunal Federal, que
«serão obrigatoriamente trasladadas a deci-
são agravada, a certidão da respectiva inti-
mação» • para conhecimento da decisão
atacada na via do agravo, ou seja, indispen-
sável à definição da oportunidade do agra-
vo, e não do recurso extraordinário — «e a
procuração outorgada ao advogado do
agravante». Esse rol não pode ser enqua-
drado como exaustivo, pois controvérsias a
que esteja ligada peça diversa pode vir con-
duzida no agravo de instrumento.
Por isso mesmo, esta Corte editou o ver-
bete de n° 288, com o seguinte teor, com-
pondo a Súmula da jurisprudência predo-
minante:
«Nega-se provimento a agravo para
subida de recurso extraordinário, quan-
do faltar no traslado o despacho agrava-
do...»
— também exigido pelo parágrafo
único do artigo 523 do Código de Processo
Civil —
«...a decisão recorrida, a petição de
recurso extraordinário ou qualquer peça
essencial à compreensão da controvér-
sia.»
Teríamos, no caso, como que um adita-
mento decorrente de uma interpretação te-
leológica do parágrafo único do citado ar-
tigo.
Ora, se não está em questão a oportuni-
dade do recurso extraordinário, podemos
assentar que a certidão de intimação para a
ciência do acórdão atacado mediante esse
recurso é uma peça, a vir no agravo de
instrumento, essencial à compreensão da
lide, se ela é inexistente, e se milita, a favor
do agravante, a presunção de tempestivida-
de do recurso extraordinário? Seria muito
fácil, ao Presidente da Corte de origem,
259
negar trânsito a esse recurso em duas li-
nhas, dizendo da extemporaneidade, da ul-
trapassagem do prazo de quinze dias ou do
prazo em dobro, assinado à Fazenda Públi-
ca, Ministério Público, e pessoas jurídicas
de direito público que gozam dessa prerro-
gativa. Não posso enquadrar a peça como
obrigatória, diante do disposto no parágra-
fo único do artigo 523 do Código de Pro-
cesso Civil, e, menos ainda, como essencial
a dirimir-se qualquer questão. Ao apreciar
o agravo, o Relator não julga o recurso
exatraordinário, que sequer subiu a esta
Corte. O exame do agravo de instrumento
é uma fase que precede a análise e o julga-
mento, propriamente ditos, do recurso ex-
traordinário. Provendo-se o agravo, então é
possível, reautuando-se o processo, julgar-
se o recurso nos próprios autos.
A reforma introduzida há pouco e que
passou viger a partir de 13 de fevereiro de
1995, implicou o elastecimento do rol das
peças a serem trasladadas. Mediante o § 1°
do artigo 544 — reintroduzido no Código
de Processo Civil pela Lei n° 8.950, de 13
de dezembro de 1994 —, tem-se que, sob
pena de não-conhecimento do agravo, é
preciso constar do instrumento «cópia do
acórdão recorrido, da petição de interposi-
ção do recurso denegado (...)», ou seja,
cópia do recurso extraordinário, «das con-
tra-razões (...)». Quer dizer, o agravante
tem de providenciar a formação do instru-
mento com peças que interessam ao agra-
vo. E continua, em seu rigor, esse parágra-
fo: «da decisão agravada, da certidão da
respectiva intimação (...)», isto é, para ciên-
cia da decisão atacada mediante o agravo
de instrumento, «das procurações outorga-
das aos advogados do agravante e do agra-
vado».
Houve aumento do prazo para interpo-
sição do agravo de instrumento — de cinco
para dez dias. A fim de evitar a problemá-
tica concernente à responsabilidade, pela
deficiência do instrumento, pela ausência
260 R.T.J. — 158
de traslado dessa ou daquela peça, explici-
tou-se que as cópias são apresentadas pelo
próprio agravante, que não mais as indica
para que a secretaria do órgão providencie
o traslado. Todavia, não se inseriu no § 1°
do artigo 544, como peça essencial, a cer-
tidão de intimação para ciência do acórdão
impugnado via extraordinário. Exigiu-se o
traslado da certidão atinente à intimação
para conhecimento do ato impugnado me-
diante o agravo, que é coisa diversa.
Ao se estabelecer como peças essenciais
as contra-razões e, também, a procuração
outorgada pelo agravado, dentre as demais
peças, o único objetivo é a agilização do
processo, a celeridade e economia proces-
suais, o máximo de eficácia da lei com o
mínimo de atividade judicante, e assim re-
sume-se o que se entende como economia
e celeridade processuais.
A razão de ser da exigência não é outra
senão a possibilidade do julgamento do
extraordinário nos próprios autos do agra-
vo de instrumento. E aí segue-se um precei-
to que fornece bastante luz para o desfecho
seguro da controvérsia com a qual estamos
nos defrontando neste momento, sem que
se caminhe para a transformação do Judi-
ciário em uma caixa de surpresas; sem se
deixar centenas de advogados na situação
constrangedora de serem tidos por negli-
gentes, desidiosos, porque não providen-
ciaram o traslado de uma certa peça. A
demonstrar que é possível — a mais não
poder — não haver no agravo de instru-
mento peça relativa ao recurso extraordiná-
rio, vem-nos o artigo 544, § 3° do Código
de Processo Civil, do seguinte teor:
«Na hipótese de provimento do agra-
vo, se o instrumento contiver os elemen-
tos necessários ao julgamento do mérito
do recurso especial» —o § 4° transporta
para o extraordinário a mesma regra —
«o relator determinará sua conversão,
observando-se, daí em diante, o proce-
dimento relativo a esse recurso.»
No caso de apreciação de plano e ime-
diata do extraordinário, não cabe converter
o agravo, mediante reautuação em extraor-
dinário, para implementar-se o julgamento
deste.
O preceito alberga a hipótese de não ter
havido controvérsia sobre a tempestividade
do extraordinário e, por isso, inexistir, nos
autos do agravo, a certidão de intimação,
para ciência do que impugnado na via do
extraordinário.
Senhor Presidente, se não me defronto
quer com peça obrigatória, sob o ângulo
legal, quer com peça indispensável à reso-
lução, no julgamento do agravo, de certa
demanda, se tenho como ausente no agravo
qualquer discussão sobre a tempestividade
do extraordinário, não posso dizer que a
certidão, referente à intimação do acórdão
é uma peça essencial. E assim, devo obser-
var um princípio muito caro às sociedades
democráticas, que é o princípio da legalida-
de: ninguém está compelido a fazer ou dei-
xar de fazer alguma coisa, senão em virtude
de lei. Como assentarmos, então — sem
embargo do grande número de processos,
da avalanche de processos que vem sendo
suportado pela Procuradoria Geral da Re-
pública e do esforço hercúleo pelo Supre-
mo Tribunal Federal —, o caráter indispen-
sável dessa certidão? Não vejo como, por
melhor que seja o intento de quem se de-
fronta com a matéria, exigir-se a peça.
E não é só. Impor a certidão de intima-
ção para ciência do aresto atacado via ex-
traordinário, quando inexistente controvér-
sia sobre a oportunidade deste, com inegá-
vel surpresa para o agravante, é obstaculi-
zar o acesso a esta Corte, com infração à
garantia do inciso XXXV do artigo 5° da
Carta de 1988. Sim, o acesso assegurado
não se restringe à viabilização da entrada
da inicial no Protocolo do Órgão Judiciário.
 R.T.J. — 158
Estende-se à tramitação regular do proces-
so e esta decorre da observância à legisla-
ção instrumental, sem introdução de crité-
rio que lhe seja estranho, como é o relativo
à exigência em comento.
Senhor Presidente, sinto-me até numa
situação muito confortável. Não estou na
pele desses advogados que serão surpreen-
didos com a decisão que ora se delineia.
Felizmente estou do lado de cá do cancelo,
a julgar. Todavia, devo fazê-lo de acordo
com minha formação humanística e profis-
sional. Ninguém tem sido mais rigoroso
quanto aos pressupostos de recorribilidade
do que eu. Entrementes, jamais imaginei,
como os demais integrantes da Corte nes-
ses muitos anos, o que descoberto por um
Procurador da República incumbido de ofi-
ciar nas centenas, nos milhares de agravos,
remetidos ao Ministério Público Federal.
Peço vênia, destarte, a V. Exa, aos Mi-
nistros Maurício Corrêa e Francisco Rezek
para concluir de maneira oposta; para pro-
ver os agravos regimentais. E se propus
anteriormente o envio da matéria ao Pleno
é que levei em conta a repercussão do caso
e o fato de que já notei, na Corte, desloca-
mento de processos ao Pleno sobre tema em
que as duas Turmas, a uma só voz, vinham
decidindo a respeito. Refiro-me à auto-
aplicabilidade dos §§ 5° e 6° do artigo 201
da Constituição Federal. Todos estamos
lembrados que, tanto esta Turma, quanto a
Primeira Turma vinham posicionando-se
pela auto-aplicabilidade. A Primeira, mes-
mo assim, sensível às preocupações da Pre-
vidência Social, deslocou um caso para o
Pleno, que reafirmou o que já vinha sendo
proclamado pelas Turmas. Almejava ver
submetida a questão ao Plenário, em vista
da necessidade de uma discussão em con-
junto e, também, da adoção de tese passível
de conduzir as ressalvas nos órgãos fracio-
nados da Corte, o que não ocorrerá, ao
menos de minha parte, em face de somente
se ter pronunciamentos isolados.
261
Senhor Presidente, provejo o agravo re-
gimental, a fun de determinar a subida do
extraordinário. É como voto na espécie.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Venoso: Sr. Pre-
sidente, impressionou-me o argumento no
sentido de que os advogados seriam sur-
peendidos com a decisão que acolhesse o
parecer da Procuradoria-Geral da Repúbli-
ca. É que não foi alegada a intempestivida-
de do recurso extraordinário, por quem
quer que seja. Ora, exigir, agora, a certidão
de intimação do acórdão recorrido, para se
negar trânsito ao agravo, seria inusitado.
Ademais, a questão de o recurso ter sido
apresentado tempestivamente ou não, po-
deria ser examinada nos autos do recurso
extraordinário, se mandado processar o
RE. Noutras palavras, se, por acaso, fosse
provido o agravo, subindo os autos, seria
possível o exame da tempestividade do re-
curso, sem nenhum prejuízo para as partes.
A exigência, portanto, agora, da certi-
dão de intimação do acórdão que originou
o RE, consubstancia formalismo exagera-
do, formalismo desnecessário.
Sr. Presidente, peço licença a V.Exa. e
aos eminentes Ministros Corrêa e Rezek
para dar provimento aos agravos regimen-
tais.
EXTRATO DA ATA
Ag 151.485 (AgRg) — SP —Rel.: Min.
Néri da Silveira. Agte.: Dynacast do Brasil
Ltda. (Advs.: Celso Botello de Moraes e
outros). Agdo.: Estado de São Paulo
(Advs.: Magali Jurema Abdo e outros).
Decisão: Preliminarmente, a Turma re-
cusou afetar ao Plenário o julgamento do
agravo regimental, vencido o Sr. Min. Mar-
co Aurélio que propôs a remessa. No méri-
to, a Turma negou provimento ao agravo
262 R.T.J. — 158

regimental, vencidos os Srs. Ministros Car-
los Velloso e Marco Aurélio.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso, Marco Aurélio,
Francisco Rezek e Maurício Corrêa. Sub-
procurador-Geral da República, o Dr. Mar-
dem Costa Pinto.
Brasília, 20 de junho de 1995 — Wag-
ner Amorim Madoz, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 152.214 (EDcI-AgRg) — GO

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio

Embargante: Roberval Luiz Pavan — Embargado: Banco do Brasil S/A
Recurso — Prequestionamento — Configuração. O preques-
tionamento não resulta da circunstância de a matéria haver sido empol-
gada pela parte recorrente. A configuração do instituto pressupõe debate
e decisão prévios pela Corte de origem, ou seja, emissão de juízo explicito
sobre o tema. O procedimento tem como escopo o cotejo indispensável a
que se diga do enquadramento do recurso extraordinário no permissivo
constitucional e, se o Tribunal a quo não adotou entendimento explícito
a respeito do fato jurigeno veiculado nas razões recursais, inviabilizada
fica a conclusão sobre a violência ao preceito evocado pelo recorrente.
ACÓRDÃO veiculada na petição da demanda consigna-
tária, na impugnação à contestação, na sen-
Vistos, relatados e discutidos estes au- tença do Juízo, na apelação cível, no acór-
tos, 'mordam os Ministros do Supremo Tri- dão recorrido e, por último, no recurso ex-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con- traordinário. Cita precedentes de minha la-
formidade da ata do julgamento e das notas vra sobre o alcance do instituto «preques-
taquigráficas, por unanimidade de votos, tionamento» — Agravo de Instrumento a°
em rejeitar os embargos de declaração. 135.902 (AgRg)-SP, com acórdão publica-
Brasília, 14 de novembro de 1994 — do na Revista de Jurisprudência n° 135,
Néri da Silveira, Presidente — Marco páginas 1251 a 1253 — e reproduz, com
Aurélio, Relator. pormenores, o julgamento da Ação Direta
de Inconstitucionalidade n° 493, em que,
RELATÓRIO realmente, quedei vencido. Estes autos vie-
ram-me conclusos para apreciação dos de-
O Sr. Ministro Marco Aurélio: O claratórios de 1° de março de 1994, sendo
acórdão embargado revela a inviabilidade liberados no dia 15 imediato (folha 403).
do extraordinário, porquanto o tema nele É o relatório.
versado não foi objeto de debate e decisão
prévios. Com os presentes embargos decla- VOTO
ratórios, Roberval Luiz Pavan sustenta a
existência de obscuridade, dúvida e contra- O Sr. Ministro Marco Aurélio (Rela-
dição, salientando que a matéria restara tor): Na interposição dos declaratórios fo-
 R.T.J. — 158
ram observados os pressupostos de recorri-
bilidade que lhe são próprios. O documento
de folha 93 comprova a regularidade da
representação processual, sendo que, pu-
blicado o acórdão embargado no Diário de
4 de fevereiro de 1994 — sexta-feira (folha
269) — deu-se a manifestação do incon-
formismo em 11 imediato — sexta-feira
(folha 370).
No mais, não se tem no acórdão embar-
gado qualquer dos vícios empolgados nes-
tes declaratórios. Eis como fundamentei o
voto condutor do julgamento:
Quanto à matéria de fundo, há de se
ter presente que a atuação em sede ex-
traordinária faz-se a partir da moldura
fálica delineada pela Corte de origem.
Perquire-se o enquadramento, ou não,
do extraordinário em um dos permissi-
vos constitucionais considerando-se os
fundamentos da decisão atacada. Daí a
existência do instituto referente aos ex-
traordinários, e somente a estes, que é o
prequestionamento, cuja razão de ser
está na necessidade de proceder-se a
cotejo para assentar-se a viabilidade, ou
não, do extraordinário. Na espécie, a
Corte de origem não adentrou a questão
referente ao fator de indexação monetá-
ria. Apenas disse da necessidade de em-
prestar-se, ao que contratado pelas par-
tes, a valia indispensável à segurança
dos negócios jurídicos. De tal circuns-
tância resulta a impossibilidade de se ter
como infringidos os dispositivos consti-
tucionais evocados pelo Agravante. Por
estes motivos nego acolhida ao pedido
formulado neste regimental.
Ainda que se pudesse rever o que deci-
dido, mesmo assim não se teria o reconhe-
cimento da procedência do que articulado
pelo Embargante. No provimento da Corte
de origem, impugnado mediante o extraor-
dinário, em momento algum elucidou-se
sequer o índice a ser observado para afastar
263
os nefastos efeitos da espiral inflacionária.
Discorreu-se sobre o princípio do respeito
ao que contratado, nada se cogitando quan-
to à natureza, em si, do índice a ser consi-
derado. Lei-se, para melhor convicção, o
teor do acórdão de folhas 282 a 284, espe-
cialmente o voto que o fundamentou:
«Recurso próprio e interposto na
atempação legal e porque processualiza-
do de forma regular, dele conheço.
Questão simplista e porque já incor-
porada no cotidiano desta Corte de Jus-
tiça, não merece maiores considerações
para se chegar à certeza do acerto do
julgamento da instância singela.
De toda a jurisprudência colacionada
na veneranda sentença do primeiro grau
merecem atenção aquelas de fls.
173/174 (Ap. Cível n° 26.356 de que foi
relator o eminente Des. Jalles Ferreira
da Costa), 175 (Ap. Cível n° 23.464 —
Rel. o Des. Lafaiete Silveira) e 181 (AI
n° 6.132 — Rel ator o Des. Mauro Cam-
pos) porque tratam respectivamente dos
temas: fixação de taxas de juros, sua
capitalização e correção monetária, te-
mas afetos à presente perlenga.
Cumpre salientar que contrato é coi-
sa que se faz livremente e uma vez
celebrado deve ser cumprido como
pactuado.
É o repisado princípio: pacta sunt
servanda.
Ora, se o apelante contratou livre-
mente, deve cumprir o que pactuou.
Temos ciência e consciência de que
a política agrícola do país é, por demais,
escorchante contra o agricultor.
Em contrapartida, é preciso que se
reconheça, também, que o sistema fi-
nanceiro não pode ser tido como o vilão
da história.
264 R.T.J. — 158

Se empresta dinheiro, tem direito ao EXTRATO DA ATA

pagamento na mesma proporção que
emprestou.
O mecanismo hoje tido como efi-
ciente para evitar a corrosão do valor
nominal do dinheiro ainda é a correção
monetária que muda de nome ao sabor
das conveniências governistas, mas
mantém-se presente em nossa sistemá-
tica financeira.
Ao teor destas considerações, meu
voto é no sentido de se conhecer da
apelação, porém para desprovê-la, man-
tida a sentença por seus próprios funda-
mentos».
Rejeito estes declaratórios.
É O meu voto.
Ag 152.214 (EDcI-AgRg) — GO —
Rel.: Min. Marco Aurélio. Embte.: Rober-
val Luiz Pavan (Advs.: Adilson Ramos e
outros). Embdo.: Banco do Brasil S/A
(Advs.: Izaias Batista de Araújo e ou-
tros).
Decisão: Por unanimidade, a Turma re-
jeitou os embargos de declaração.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à sessão os Senhores
Ministros Marco Aurélio. Ausentes, justi-
ficadamente, os Senhores Ministros Carlos
Velloso e Francisco Rezek. Compareceu
para completar «quorum», o Senhor Minis-
tro limar Gaivão.
Brasília, 14 de setembro de 1994 —
Wagner Amorim Madoz, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 152.805 (AgRg-EDcI) — SP

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Celso de Mello

Embargante: Instituto Nacional do Seguro Social — INSS — Embargado:
Aparecido Abrão
Embargos de declaração — Inocorrência dos pressupostos de
embargabilidade (CPC, art. 535; RISTE, art. 337) — Inexistência de
omissão, contradição, obscuridade ou dúvida no acórdão embargado —
Embargos rejeitados.
Os embargos de declaração não devem revestir-se de caráter
infringente. A maior elasticidade que se lhes reconhece, excepcionalmen-
te, em casos de erro material evidente ou de manifesta nulidade do
acórdão (RTJ 89/548 — RTJ 94/1167 —RTJ 103/1210 — RTJ 114/351),
não justifica — sob pena de grave disfunção jurídico-processual dessa
modalidade de recurso — a sua inadequada utilização com o propósito
de questionar a correção do julgado e obter, em conseqüência, a descons-
tituição do ato decisório.

ACÓRDÃO bunal Federal, em Primeira Turma, na con-

formidade da ata do julgamento e das notas
Vistos, relatados e discutidos estes au- taquigráficas, por unanimidade de votos,
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri- em rejeitar os embargos de declaração.
 R.T.J. — 158
Brasília, 19 de outubro de 1993 —
Moreira Alves, Presidente — Celso de
Mello, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Celso de Mello: Cuida-
se de embargos de declaração tempestiva-
mente opostos a acórdão da Primeira Tur-
ma do Supremo Tribunal Federal, que foi
assim ementado (fl. 79):
«Ementa: Constitucional — Pre-
videnciário — Valor mínimo do be-
neficio — Fonte de custeio — CF,
art. 195, § 5° — Aplicabilidade
imediata da norma inscrita no art.
201, ü* 5° e 6°, da Carta Política —
Precedentes — Agravo regimental
improvido.
A jurisprudência de ambas as
Turmas do Supremo Tribunal Federal
firmou-se, de modo unânime e unifor-
me, no sentido da auto-aplicabilidade
das normas inscritas no art. 201, §§ 5° e
6°, da Constituição da República.
A garantia jurídico-previdenciá-
ria outorgada pelo art. 201, §§ 5° e 6°, da
Carta Federal deriva de norma provida
de eficácia plena e revestida de aplica-
bilidade direta, imediata e integral. Esse
preceito da Lei Fundamental qualifica-
se como estrutura jurídica dotada de su-
ficiente densidade normativa, a tomar
prescindível qualquer mediação legis-
lativa concretizadora do comando nele
positivado.
Essa norma constitucional — por não
reclamar a interpositio legislatoris —
opera, em plenitude, no plano jurídico,
todas as suas conseqüências e virtuali-
dades eficaciais.
A exigência inscrita no art. 195,
§ 5°, da Carta Política traduz comando
que tem, por destinatário exclusivo, o
próprio legislador, no que se refere à
265
criação, majoração ou extensão de ou-
tros benefícios ou serviços da segurida-
de social.
A aplicabilidade do conteúdo norma-
tivo do art. 201, §§ 5° e 6°, da Constitui-
ção, por revelar-se plena, imediata e in-
tegral, não depende, por isso mesmo,
da indicação de qualquer específica fon-
te de custeio.»
O embargante, ao imputar omissão ao
acórdão proferido, aduziu, em petição pa-
dronizada, as seguintes razões recursais
(fls. 83/84), verbis:
«A omissão do Acórdão ora embar-
gado:
Com a devida vênia Ínclito Julgador,
o venerando Acórdão ora embargado
comporta aclaramento, até mesmo com
efeitos modificativos do julgado, ante os
motivos legais e regimentais retro-assi-
nalados (incisos I e II do art. 535 do CPC
e arts. 337 e 338 do RISTF).
A doutrina não favorece a tese da
auto-aplicabilidade dos pertinentes dis-
positivos constitucionais, não estando
também pacificado o entendimento en-
tre os Egrégios Tribunais Regionais Fe-
derais.
Fundamentalmente, importa, data
maxima venia, é que a discussão dos
autos, envolve correlação de dispositi-
vos constitucionais e legais cuja apre-
ciação se traduz em conseqüência ne-
cessária e inerente à própria elucida-
ção da causa: — conjugação dos arts.
201, caput (Previdência Social, na mo-
dalidade de Seguro Social: — presta-
ção c/c contraprestação), §§ 5° e 6°, 195,
§ 5° da Constituição Federal, art. 59 do
ADCT, como art. 20 da Lei n° 8.212, de
24-7-91, arts. 33, 40 e 145 da Lei n°
8.213, de 24-7-91 (leis instituidoras dos
planos de custeio e benefício da seguri-
dade social, respectivamente).
266 R.T.J. —158
Assim, ainda com a devida vênia do
Ínclito Julgador, como conseqüência
necessária e inafastável da apreciação
de mesma matéria, haveria de ser exa-
minada, particularmente, a constitucio-
nalidade do art. 145 da Lei n° 8.213, de
24-7-91, em virtude do qual, em conso-
nância também com o art. 59 do ADCT,
os efeitos de dita lei retroagirão a
5-4-91. Desnecessário dizer que, so-
mente se reconhecida a inconstituciona-
lidade do multicitado dispositivo legal
(art. 145 da Lei n° 8.213/91, poderia
convalescer o eminente decisum ora
embargado.
Ademais, por força também do dis-
posto no art. 11, I, do RISTF, demais
normas regimentais atinentes, trata-se
de matéria que deveria ser alçada ao
Pleno dessa Suprema Corte.
Nos pontos, retro, data maxima ve-
nia, residem não só omissão como forte
dúvida que propiciam os embargos ora
opostos.»
Por não me haver convencido das razões
apresentadas, e tendo presente o que dispõe
o § 2° do art. 337 do RISTF, submeto os
presentes embargos declaratórios à apre-
ciação desta Eg. Primeira Turma.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello (Rela-
tor): O Instituto Nacional do Seguro Social
— INSS postula, com a interposição destes
embargos declaratórios, o suprimento de
uma inexistente omissão no acórdão im-
pugnado, o qual reconheceu, na linha da
jurisprudência firmada no tema pelo Supre-
mo Tribunal Federal, a auto-aplicabilida-
de das normas inscritas no art. 201, §§ 5° e
6°, da Constituição Federal.
Não procedem as alegações deduzidas
pelo embargante, eis que, na espécie, não
se acha configurada qualquer omissão que
pudesse ser considerada processualmente
suprível por intermédio desta via recursal.
O acórdão questionado, ao referir-se es-
pecificamente sobre a questão da inconsti-
tucionalidade de dispositivos da Lei n°
8.213/91, deixou assentado a impossibili-
dade de apreciar esse tema jurídico por
absoluta ausência de prequestionamento.
Na realidade, o que pretende a entidade
autárquica recorrente é trazer, uma vez
mais, para exame deste Tribunal, matéria
que já foi apreciada pelo Plenário do STF
(RE 159.413-6, rel. Min. Moreira Alves,
julg. em 22-9-93), em decisão que se limi-
tou a confirmar, por unanimidade, a orien-
tação jurisprudencial anteriormente fixada
pelas Turmas desta Corte, no sentido da
auto-aplicabilidade das regras inscritas no
art. 201, §§ 5° e 6° da Carta Política.
A via recursal dos embargos declarató-
rios — especialmente quando inocorrentes
os pressupostos que justificam a sua ade-
quada utilização — não pode conduzir, sob
pena de grave disfunção jurídico-proces-
sual dessa modalidade de recurso, à reno-
vação de um julgamento que se efetivou de
maneira regular e cujo acórdão não se res-
sente de qualquer dos vícios da obscuri-
dade, da omissão, da dúvida ou da contra-
dição.
A decisão ora recorrida apreciou, com
plena exatidão e em toda a sua inteireza, a
pretensão recursal deduzida pelo embar-
gante. Nenhum ponto restou desconsidera-
do; nenhuma questão permaneceu sem so-
lução; nenhuma tese deixou de ser apre-
ciada.
As diversas quaestiones juris suscita-
das constituíram, em suma, objeto de explí-
 R.T.J. — 158
cito pronunciamento jurisdicional contido
na decisão ora embargada.
Ainda que se reconheça que o Supremo
Tribunal Federal tem conferido, «excep-
cionalmente, maior elasticidade aos embar-
gos declaratórios, em face da circunstância
de não caber outro recurso de suas deci-
sões» (RTJ 89/548 —RTJ 94/1167 —RTJ
103/1210 — RTJ 114/351), admitindo, em
conseqüência, o uso dessa modalidade re-
cursal em casos de erro material evidente
ou de manifesta nulidade do acórdão em-
bargado — situações de todo inocorren-
tes na espécie —, impõe-se advertir que a
jurisprudência desta Corte tem ressaltado
que o recurso em questão não se justifica
quando o intuito do embargante evidencia
a sua pretensão de obter, em sede absolu-
tamente inadequada, o reconhecimento
do erro ou do desacerto do julgado:
«Embargos declaratórios só se desti-
nam a possibilitar a eliminação de obs-
curidade, dúvida, contradição ou omis-
são do acórdão embargado (art. 337 do
RISTF), não o reconhecimento de erro
de julgamento.
E como, no caso, é esse reconheci-
mento que neles se reclama, com a con-
seqüente reforma do acórdão, ficam eles
rejeitados.» (RTJ 134/836, rel. Min.
Sydney Sanches)
«Embargos declaratórios. Inexistên-
cia de omissão, contradição, obscurida-
de ou dúvida, no acórdão embargado
(art. 337 do RISTF).
Embargos rejeitados.
O que pretenderam os embargantes
foi sustentar o desacerto do julgado e
obter sua desconstituição. A isso não se
prestam, porém, os embargos declarató-
rios.» (RTJ 134/1296, rel. Min. Sydney
Sanches)
267
De qualquer maneira, porém, Sr. Presi-
dente, mesmo que os temas suscitados pelo
ora embargante tivessem sido regularmen-
te prequestionados ou justificassem a utili-
zação da via recursal extraordinária, ainda
assim não seria acolhível a pretensão por
ele ora deduzida, especialmente após o de-
finitivo pronunciamento emanado do Ple-
nário do Supremo Tribunal Federal ao en-
sejo do julgamento do RE 159.413-6.
Assim sendo, e considerando, notada-
mente, o caráter infringente atribuído aos
presentes embargos de declaração — que
visam, na realidade, a um novo julgamento
da causa —, e tendo em vista, ainda, a
inocorrência dos pressupostos legais de
embargabilidade a que se referem o CPC
(art. 535) e o RISTF (art. 337), rejeito o
recurso ora manifestado pelo INSS.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
Ag 152.805 (AgRg-EDc1) — SP —
Rel.: Min. Celso de Mello. Embte.: Institu-
to Nacional do Seguro Social — INSS
(Advs.: Vilma Westmann Anderlini e ou-
tros). Embdo.: Aparecido Abrão (Adva.:
Maria das Merces Aguiar Verdelho).
Decisão: A Turma rejeitou os embargos
de declaração, nos termos do voto do Rela-
tor. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Antonio
Fernando Barros e Silva de Souza.
Brasilia, 19 de outubro de 1993 — Ri-
cardo Dias Duarte, Secretário.
268 R.T.J. — 158

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 152.837 (AgRg) — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso

Agravante: União Federal — Agravada: Autolatina Brasil S/A
Constitucional. Processual civil. Recurso extraordinário e re-
curso especial. Matéria constitucional e matéria infraconstitucional. Fun-
damento constitucional bastante e suficiente.
Recurso extraordinário interposto de decisão do STJ, que
não conheceu de recurso especial, dado que o acórdão do Tribunal de 2°
grau assentou-se em fundamento constitucional e infraconstitucional,
certo que o fundamento constitucional utilizado é bastante e suficiente
para manter o acórdão do 2° grau. Não tendo havido recurso extraordi-
nário deste último (o RE foi indeferido e resultou irrecorrida a decisão
indeferitória), a matéria constitucional precluiu preclusão máxima —
o que inibe o conhecimento do recurso especial.
RE interposto da decisão do STJ inadmitido. Agravo não
provido.

ACÓRDÃO extraordinário fundamenta-se no art. 102,

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por decisão unânime, negar
provimento ao agravo regimental.
Brasília, 23 de novembro de 1993 —
Néri da Silveira, Presidente — Carlos
Velloso, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Venoso: Trata-
se de agravo regimental contra decisão que
negou seguimento ao agravo de instrumen-
to da decisão denegatória do processamen-
to de recurso extraordinário interposto de
acórdão do STJ que não conhecera do re-
curso especial, dado que o fundamento
constitucional, utilizado pelo acórdão do
Tribunal de 2° grau, bastante e suficiente
para a decisão da causa, não fora atacado
por recurso extraordinário, pelo que teria
sido apanhado pela preclusão. O recurso
III, a, da Constituição, argumentando que
o acórdão ofendeu o art. 105, III, c, da
mesma Carta.
Insurge-se a agravante afirmando que a
hipótese dos autos seria diversa daquela
contida no Ag 145.589 (AgRg)-RJ, Rel.
Min. Sepúlveda Pertence, DJ de 9-9-93.
Aqui, entretanto, não existiria matéria
constitucional em questão, apenas conflito
sobre hermenêutica e aplicação de normas
infraconstitucionais e seus limites em ma-
téria tributária de isenção.
Ademais, se o STJ deixar de apreciar as
questões postas a debate no recurso espe-
cial, negada ficaria a autoridade das normas
contidas nos arts. 97, 111 e 176, do CTN,
o que romperia o prévio esgotamento da
discussão infraconstitucional.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso (Rela-
tor): a decisão recorrida, ora sob exame,
tem o seguinte teor:
 R.T.J. — 158 269

«O acórdão do Tribunal de 2° grau versa da que já tiver sido resolvida pela

assentou-se em fundamento constitu- instância ordinária.» E mais: «Ademais,
cional e infraconstitucional. Por isso, o na hipótese, que é a do caso — em que
Superior Tribunal de Justiça não co- a solução da questão constitucional, na
nheceu do recurso especial, dado que instância ordinária, constitui fundamen-
o fundamento constitucional, utiliza- to bastante da decisão da causa e não foi
do pelo acórdão do Tribunal de 2° impugnada mediante recurso extraordi-
grau, bastante e suficiente para a deci- nário, antes que a preclusão da matéria,
são da causa, não foi atacado por re- é a coisa julgada que inibe o conheci-
curso extraordinário, pelo que foi apa- mento do recurso especial.» (Julg. de
nhado pela preclusão. 2-9-93)
Daí o RE, com base no art. 102, III, Do exposto, mantenho a decisão
a, da Constituição, sustentando-se ofen- agravada. Em conseqüência, nego se-
sa ao art. 105, III, c, da mesma Carta, guimento ao agravo.» (fl. 92)
argumentando-se que o STJ deixou de A decisão é de ser mantida, por seus
exercitar a função ali indicada, qual fundamentos.
seja a de unificar a jurisprudência. A
decisão do eminente Presidente do É que, conforme vimos, o acórdão do
STJ inadmitiu o RE, ao argumento bá- Tribunal de 2° grau assentou-se em funda-
sico de que a recorrente, ao se confor- mento constitucional e infraconstitucional.
mar com o despacho de inadmissão do O fundamento constitucional é bastante e
seu recurso extraordinário, interposto suficiente para manter o acórdão. Todavia,
no Tribunal de 2° grau, perdeu a opor- não foi ele atacado mediante recurso ex-
tunidade de ver o assunto discutido no traordinário, dado que este foi indeferido e
STF. Agora, somente por via oblíqua resultou irrecorrida a decisão que inadmitiu
a questão poderia ser reagida, o que o recurso extraordinário. A matéria consti-
não seria possível. tucional, por isso mesmo, precluiu, tendo
recorrido, na verdade, preclusão máxima,
A decisão é de ser mantida. O acór- que inibe o conhecimento do recurso espe-
dão do Tribunal Regional Federal, que cial.
decidiu a questão na instância de apela-
ção, utilizou fundamento constitucional VOTO
bastante e suficiente para mantê-lo.
Tendo havido recurso especial, apenas O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
(o RE foi indeferido e resultou irrecor- Presidente, ainda tenho vários processos
rida a decisão indeferitória), a matéria sobre a materia: recursos extraordinários
constitucional precluiu. Julgando o Ag que encaminhei à Procuradoria-Geral da
n° 145.589-RJ, Relator Ministro Sepúl- República, porque vinha sustentando que,
veda Pertence, o Plenário decidiu que, segundo a nossa ordem processual comum,
«do sistema constitucional vigente, que não se pode cogitar de coisa julgada, em si,
prevê o cabimento simultâneo de recur- quanto a fundamentos — artigo 469 do
so extraordinário e de recurso especial Código de Processo Civil. Todavia, o tema
contra o mesmo acórdão dos tribunais foi ao Plenário e concluiu-se que, estando
de segundo grau, decorre que da decisão o acórdão impugnado mediante o especial
do STJ, no recurso especial, só se admi- alicerçado, embora quanto à mesma con-
tirá recurso extraordinário se a questão trovérsia, relativamente ao mesmo direito
constitucional objeto do último for di- resistido, em fundamento estritamente le-
270 R.T.J. — 158

gal e constitucional — e deixando a parte e homenageio a jurisprudência, acompa-

de interpor o recurso extraordinário, ou
negando-se processamento a esse recurso,
não se protocolando o agravo de instru-
mento — fica prejudicado o especial.
Indaga-se: à mesma conclusão chegar-
se-á na hipótese inversa, ou seja, em que
interposto apenas o extraordinário ou inad-
mitido o especial, se não protocolado o
agravo?
Senhor Presidente, continuo convenci-
do de que, ultrapassada a barreira do conhe-
cimento do especial, tendo em vista o dis-
posto no inciso III do artigo 105 da Carta,
o Superior Tribunal de Justiça, como qual-
quer outro órgão investido do ofício judi-
cante, julga a lide, podendo e devendo,
inclusive, exercer o controle difuso.
Contudo, não é esse o entendimento pre-
dominante. Atuando em órgão fracionado,
coloco a visão pessoal em plano secundário
nhando o Relator e negando provimento ao
agravo regimental.
EXTRATO DA ATA
Ag 152.837 (AgRg) — SP —Rel.: Min.
Carlos Velloso. Agte.: União Federal
(Adva.: Procuradoria da Fazenda Nacio-
nal). Agda.: Autolatina Brasil S/A (Advs.:
Ruben Toledo Damião e outros).
Decisão: Por unanimidade, a Turma ne-
gou provimento ao agravo regimental.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso e Marco Aurélio.
Ausentes, justificadamente, os Senhores
Ministros Paulo Brossard e Francisco Re-
zek. Subprocurador-Geral da República, o
Dr. Francisco José Teixeira de Oliveira.
Brasília, 23 de novembro de 1993 —
José Wilson Aragão, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 153.868 (EDd-AgRg) — SP

(Primeira Turma)
(AgRg na RTJ n° 150/924)

Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches

Embargante: Carlos Roberto Micelli — Embargado: Primeiro Tribunal de
Alçada Civil do Estado de São Paulo
Direito Processual Civil.
Embargos Declaratórios.
Não sustentando o embargante a existência de qualquer
omissão, obscuridade, dúvida, ambigüidade ou contradição, no acórdão
embargado, que devesse ser sanada ou suprida, mas, sim, que incidiu em
erro de julgamento, os embargos declaratórios são rejeitados, pois estes
não se prestam à correção da alegada espécie de erro.
ACÓRDÃO conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por unanimidade de
Vistos, relatados e discutidos estes au- votos, em rejeitar os embargos de declara-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri- ção em agravo regimental em agravo de
bunal Federal, por sua Primeira Turma, na instrumento.
 R.T.J. — 158
Brasília, 3 de março de 1995 — Morei-
ra Alves, Presidente — Sydney Sanches,
Relator.
RELATÓRIO
o Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. Trata-se de embargos declaratórios
opostos a acórdão da 1' Turma, de que fui
relator, assim ementado à fl. 128:
«Ementa: Recurso. Fax. Embargos
declaratórios opostos a decisão de Rela-
tor de Agravo de Instrumento, no Supre-
mo Tribunal Federal. Conversão dos
embargos em agravo regimental. Não
conhecimento deste, porém, por intem-
pestivo.
O recurso pode ser interposto, no Su-
premo Tribunal Federal, mediante fax,
mas a petição original deve ser apresen-
tada à Secretaria do Tribunal, no prazo
legal, sob pena de ser considerado in-
tempestivo. Precedentes.
Agravo regimental não conhecido.»
2. Nos embargos, alega e pleiteia o em-
bargante o seguinte (fls. 133/135):
«1°. No dia 3 de dezembro 1993 foi
publicado na imprensa oficial o v. acór-
dão que não conheceu o nosso Embar-
gos de Declaração e nem a sua transfor-
mação em Agravo Regimental, por não
ter sido enviada a petição original, mas,
tão-somente o fac-simile, embora, en-
viamos em tempo hábil através da Em-
presa de Correios, tomando-se uma sur-
presa não ter chegado ao seu destino.
2°. Assim, para não haver uma de-
negação de justiça por não ter sido
juntado o original em tempo hábil e
sendo matéria de relevância judicial (in-
ciso III do artigo 125 do CPC), com
todo respeito e acatamento estamos en-
viando novamente os originais e reque-
remos a V. Exa. que venha aceitar e
haver a modificação do r. decisório por
271
contradição legal e recebendo a presen-
te como embargos de declaração como
define o artigo 535 e seguintes do
CPC.
3°. Devemos conhecimento do pre-
cedente mencionado por V. Exa. no r.
acórdão, mas, data venia, gostaríamos
de juntar o v. acórdão que demonstra
pelo instituto da teleologia uma visão
jurídico/social de maneira mais ampla a
sensibilidade em contornar certos for-
malismos pela própria realidade da
matéria em apreciação por este órgão
máximo do Judiciário brasileiro.
4° Data venia, sabemos de antemão
que V. Exa. trilhou uma carreira brilhan-
te em nosso Judiciário e particularmente
acompanhei através de matérias inseri-
das nas revistas Visão, Veja e Isto é o
seu trabalho honrado, culto e permeado
de sólida formação moral e ética, por-
tanto, confiamos com toda serenidade
em sua capacidade de decisão e sem
dúvida irá acolher o nosso pedido e ve-
rificar a importância de todos os nossos
esforços para que venham, simplesmen-
te, ler, meditar e tomar uma decisão
eficaz sobre a matéria controvertida
existente em nossa petição. Não pode
ser postergado, realmente, a especial
importância a perquirição da verdade
material, em que se consubstancia o
dado mais relevante do fundamento do
due process of law.
Isto posto, aguardamos que V. Exa.
venha aceitar a petição original e modi-
ficar o r. acórdão utilizando da regra de
ouro, Não faças aos outros o que não
queres que te façam a ti, que formulada
positivamente, se traduz pelo princípio
de justiça: devemos tratar os outros tal
como gostaríamos de ser tratados.
Nestes termos, com os documentos
que a instruem, p. deferimento.
272 R.T.J. — 158

De Araraquara p/Brasflia, 8 dezem- Aliás, é firme a jurisprudência do

bro 1993
as.) Carlos Roberto Micelli
OAB-SP n° 39.102
CPF 594212078/15.»
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. Como se vê da transcrição dos ter-
mos dos embargos declaratórios, não sus-
tenta o embargante a existência de qualquer
omissão, obscuridade, dúvida, ambigüida-
de ou contradição, no acórdão embargado,
que devesse ser sanada ou suprida, mas,
sim, que este incidiu em erro de julga-
mento.
A esse propósito não se prestam os em-
bargos declaratórios (art. 337 do RISTF).
Plenário da Corte, no mesmo sentido do
acórdão embargado.
Rejeito, pois, os embargos.
EXTRATO DA ATA
Ag 153.868 (EDcl-AgRg) — SP —
Rel.: Min. Sydney Sanches. Embte.: Carlos
Roberto Micelli (Adv.: O mesmo). Emb-
do.: Primeiro Tribunal de Alçada Civil do
Estado de São Paulo.
Decisão: A Turma rejeitou os embargos
de declaração em agravo regimental em
agravo de instrumento. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Miguel
Franzino Pereira.
Brasília, 3 de março de 1995 —Ricardo
Dias Duarte, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 158.180 (AgRg) — RO

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches

Agravantes: Mário Fernando Emanoel Borla Gonçalves Braga e cônjuge —
Agravada: Borla Bianca Ferdinanda Vincenza Brasilina
Direito Processual Civil. Regimento Interno do STF.
Agravo Regimental. Desnecessidade de inclusão em pauta
(art. 83, III, do RISTF) e descabimento de sustentação oral (art. 131,
2°).
Recurso extraordinário.
Tema constitucional (art. 229 da CF) não prequestionado
(Súmulas 282 e 356).
Matéria de fato, que não pode ser revista, pelo STF, em
RE, mediante interpretação de provas (Súmula 279).
Insuficiência do instrumento de Agravo (Súmula 288).
 R.T.J. — 158 273

Alegação de ofensa ao art. 229 da Constituição Federal,

que se considera indemonstrada, por haver o acórdão recorrido, no
interesse das crianças, e com base nas provas e no direito infraconstitu-
cional, concluído que os agravantes não têm condições de cumprir o
dever previsto no dispositivo.
Hipótese, ademais, em que os recorrentes, na instância de
origem, tardiamente suscitaram questões constitucionais em embargos
declaratórios (artigos 226, § 4°, e 229 da CF), mas acabaram se confor-
mando com sua rejeição pelo relator, em decisão monocrática, que não
configura decisão de Tribunal, impugnável mediante RE (art. 102, III,
da CF).
7. Acórdão recorrido que se limita a interpretar provas e a
aplicar normas de legislação infraconstitucional (principalmente o Esta-
tuto da Criança e do Adolescente), ainda que eventualmente lhe dê
interpretação incorreta (só corrigível pelo STJ, em Recurso Especial),
não acarreta ofensa direta à Constituição, que possa ser coibida pelo
STF, em Recurso Extraordinário.
Agravo Regimental improvido.

ACÓRDÃO 2. Eis o inteiro teor dessa decisão (fls.

271/272):
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, por sua Primeira Turma, na
conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigráficas, por unanimidade de
votos, em, preliminarmente, indeferir o re-
querimento do agravante no sentido de ser
intimado do julgamento do agravo e de ser
assegurado, nele, a sustentação oral. E, no
mérito, negar provimento ao agravo regi-
mental.
Brasília, 3 de março de 1995 — Morei-
ra Alves, Presidente — Sydney Sanches,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. Trata-se de agravo regimental inter-
posto contra decisão que proferi a fls.
271/2, negando seguimento ao agravo de
instrumento, oposto ao indeferimento do
recurso extraordinário, na instância de ori-
gem.
«O ilustre Subprocurador-Geral da
República, em substituição, Dr. Paulo
de Tarso Braz Lucas, no parecer de fls.
247/249, resumiu a hipótese e, em se-
guida, opinou, nos termos seguintes:
«Ementa: Agravo de instrumento
Recurso extraordinário — Direito
civil — Guarda de menores — Litígio
entre respectivos pais e avó paterna
Estatuto da Criança e do Adoles-
cente — Contrariedade ao art. 229 da
Carta Magna em vigor — Falta de
prequestionamento — Causa cujo
desfecho exigiu exame aprofundado
de provas — Incidência das Súmulas
279, 282 e 356-STF — Parecer pelo
improvimento do agravo.
I. Trata-se de agravo de instrumento
interposto por Mário Fernando Emanoel
Borla Gonçalves Braga e Eliane de Fá-
tima Saraiva Gadelha em face do r. des-
pacho reproduzido às fls. 216/217, pelo
qual o Exmo. Sr. Presidente do Tribunal
274 R.T.J. — 158
de Justiça de Rondônia negou segui-
mento ao recurso extraordinário que
eles (v. fls. 149/152), com arrimo na
alínea a do permissivo constitucional,
formalizaram contra o aresto que se en-
contra às fls. 237/242.
O processo teve origem no pedido
de guarda dos menores Mário Fernando
Gadelha Braga e Marco Aurélio Gade-
lha Gonçalves Braga, que Borla Bianca
Ferdinanda Vicenza Brasilina, avó pa-
terna destes e que se declara viúva e
residente em Copacabana, na cidade do
Rio de Janeiro-RJ, formulou, pessoal-
mente, sem assistência de advogado, pe-
rante o Juízo da Infância e da Juventude
de Porto Velho-RO, sob alegação, em
síntese, de que os citados menores vi-
vem em ambiente familiar inadequado,
sem assistência material e relegados
muitas vezes ao abandono ou expostos
a constantes riscos de má formação mo-
ral e espiritual, tendo em vista as cenas
de violência de que seus pais, ora agra-
vante, seriam contumazes protagonis-
tas, ao ponto de poderem ser qualifica-
dos como constantes freqüentadores de
delegacias policiais.
Os agravantes foram vencedores
em primeiro grau de jurisdição (senten-
ça-fls. 219/225) e em sede de apelação
(acórdão-fls. 226/234), mas quedaram
vencidos após o julgamento dos embar-
gos infringentes patrocinados pela ora
agravada, do qual resultou o aresto hos-
tilizado, cuja ementa foi assim formu-
lada:
«Cível — Embargos infringen-
tes — Guarda de menores — Ale-
gação de abandono e convivência
perigosa por negligência e conduta
irrecomendável dos pais — Guar-
da pretendida pela avó em defesa
do desenvolvimento, segurança fí-
sica e equilíbrio emocional dos in-
fantes — Observância dos princí-
pios tutelares do Estatuto da
Criança e do Adolescente — Con-
veniência e interesse público —
Agravo acolhido e provido.
Constatada a omissão dos pais, a
quem se atribui comportamento
comprometedor à dignidade, desen-
volvimento psicológico, segurança
física e equilíbrio emocional dos me-
nores é de se deferir suas guardas à
avó, cujas condições de melhor
orientá-los são evidentes. Conve-
niência observada por inteligência
dos princípios do Estatuto da Criança
e do Adolescente.»
Daí alegarem eles, no recurso ex-
traordinário, contraried ade ao art. 229
da Carta Magna em vigor, na parte em
que este dispõe sobre o dever que têm os
pais de assistir, criar e educar os filhos
menores.
Tal recurso, porém, por não
preencher os seus requisitos de admissi-
bilidade, não tinha mesmo como ser ad-
mitido. Ora, além do fundamento adota-
do no despacho impugnado se mostrar
válido, pois o dispositivo constitucional
que se aponta como vulnerado não pos-
sui, de fato, a ratio pretendida, a verda-
de é que a pretensão recursal dos agra-
vantes encontra obstáculo intransponí-
vel nos enunciados das Súmulas n°s 282
e 356 desse Pretório Excelso. É indiscu-
tível, e isto até uma rápida leitura pode
confirmar, que o acórdão recorrido, de
um lado, não tratou da questão constitu-
cional em causa, e os ora agravantes, de
outro, nada fizeram para suprir-lhe
eventual omissão, mediante embargos
de declaração.
6. Aliás, não é ocioso assinalar que
o E. Tribunal a quo, para decidir a cau-
sa, inspirando-se unicamente no Estatu-
to da Criança e do Adolescente, teve que
 R.T.J. — 158
proceder a aprofundado exame de fatos
e provas, o que igualmente inviabiliza o
processamento do RE, nos exatos ter-
mos da Súmula 279-STF.
7. Pelo exposto, somos pelo impro-
vimento do agravo.»
2. Adotando a exposição, a funda-
mentação e a conclusão do parecer do
Ministério Público federal e valendo-
me do disposto no § 1° do art. 21 do
RISTF e no art. 38 da Lei n° 8.038 de
28-5-1990, nego seguimento ao agravo.
Publique-se. Intimem-se.
Brasília, 16 de março de 1994.
Ministro Sydney Sanches, Relator.»
3. Inconformado, o recorrente interpôs
agravo regimental, alegando e pleiteando o
seguinte (fls. 274/276):
«Dos Fatos
Os ora Agravantes tiveram contra si,
ajuizada na Vara da Infância e da Juven-
tude, da Comarca de Porto Velho, no
Estado de Rondônia, por iniciativa da
Agravada, a senhor Borla Bianca Ferdi-
nanda Vincenza Brasilina, Ação de
Guarda, pertinente aos filhos dos ora
Agravantes, os menores Mário Fernan-
do Gadelha Braga e Marco Aurélio Ga-
delha Gonçalves Braga.
Derrotada, sucessivamente, na pri-
meira instância e, em grau de apelação,
a ora Agravada obteve vitória em Em-
bargos Infringentes, razão pela qual, os
ora agravantes interpuzeram o compe-
tente Recurso Extraordinário, visto que
o acórdão do Egrégio Tribunal de Justi-
ça do Estado de Rondônia infringiu dis-
positivo constitucional.
Inadmitido o Recurso Extraordiná-
rio, foi apresentado hl tempore, o com-
petente Agravo de Instrumento, não sem
antes haver sido apresentado o Embargo
275
de Declaração, o qual se acha nos Autos,
uma vez que a questão sempre enfocada
diz respeito ao direito/dever que tem os
pais de cuidar dos próprios filhos, situa-
ção essa abrigada na Constituição Fede-
ral em vigor.
Apresentado nessa Suprema Corte
de Justiça o Agravo de Instrumento foi
o mesmo encaminhado para o órgão do
Ministério Público que, em parecer da
lavra de S. Exa., o Dr. Paulo de Tarso
Braz Lucas, culminou por opinar pela
improcedência, o que foi acatado por V.
Exa.
Para chegar a essa decisão, V. Exa.
em seu despacho diz:
«Ora, além do despacho digo,
além do fundamento adotado no des-
pacho se mostrar válido, pois o dis-
positivo constitucional que se aponta
como vulnerado não possui, de fato,
a ratio pretendida, a verdade é que a
pretensão recursal dos agravantes en-
contra obstáculo intransponível nos
enunciados das Súmulas 282 e 356
desse pretório excelso.
É indiscutível, e isso até uma rá-
pida leitura pode confirmar, que o
acórdão recorrido, de um lado, não
tratou da questão constitucional em
causa, e os ora Agravantes, de outro,
nada fizeram para suprir-lhe a even-
tual omissão, mediante Embargos de
Declaração.
Aliás, não é ocioso assinalar que
o egrégio Tribunal a quo, para deci-
dir a causa, inspirando-se unicamen-
te no Estatuto da Criança e do Ado-
lescente, teve que proceder a apro-
fundado exame de fatos e provas, o
que igualmente inviabiliza o proces-
samento do RE, nos exatos termos da
Súmula 279, do STF.»
Senhor Ministro:
276 R.T.J. —158
O despacho de V. Exa., que se las-
treia no parecer do Ilustre membro do
Ministério Público, destaca, como im-
pecilhos à pretensão dos ora Agravantes
o seguinte:
O dispositivo invocado — artigo 229
da Constituição Federal, não possui a
ratio pretendida.
Ora, esse entendimento não é ver-
dadeiro pois, não apenas está clara-
mente expresso na Constituição Fe-
deral, como, também, é o entendi-
mento de juristas da maior nomeada,
pois é poder/dever inerente ao pátrio
poder que deve exercer o pai e a mãe,
sobre a pessoa dos filhos.
É por essa razão que, De Plácido e
Silva nos ensina:
«O dever jurídico, dependa ou não
da vontade Humana, estabelece sem-
pre um vinculam juris, de que se
gera a necessidade jurídica de ser
cumprido aquilo a que se é obrigado»
(Vocabulário Jurídico, volume II,
pág. 523)
O Código Civil Brasileiro, de há
muito trata da questão, nos seguintes
termos:
«Os filhos legítimos, os legitimados,
os legalmente reconhecidos e os adoti-
vos estão sujeitos ao pátrio poder, en-
quanto menores»
É, o insigne Clovis Bevilaqua, diz:
«O pátrio poder não é, no sistema
do Código, um instituto privativo da
família legítima.
É a organização da Autoridade
protetora dos pais, durante a menori-
dade dos filhos.
Todos os filhos necessitam da vi-
gilância carinhosa dos pais, e a socie-
dade, no interesse de sua própria con-
solidação, não deve interpor entre
pais e filhos a autoridade de um es-
tranho, senão quando razões podero-
sas aconselharem essa medida...»
Como já se disse, o dever constitu-
cional dos pais, relativamente à pessoa
dos filhos, tem a ver com o Pátrio Poder
e não tem outro entendimento, senão o
esposado pelos ora Agravantes.
Dos Enunciados Sumulares
V. Exa. aponta outros óbices à pre-
tensão dos ora Agravantes, como por
exemplo, os enunciados das Súmulas
282 e 356, ambas dessa Egrégia Corte
de Justiça, cujos textos são os seguintes:
«É inadmissível o recurso ex-
traordinário, quando não ventilada,
na decisão recorrida, a questão fede-
ral»
«O ponto omisso da decisão, so-
bre o qual não foram opostos Embar-
gos Declaratórios, não pode ser obje-
to de recurso extraordinário por faltar
o requisito do prequestionamento»
Senhor Ministro:
As Súmulas mencionadas não se
aplicam ao presente caso, uma vez que
os ora Agravantes satisfizeram as exi-
gências referenciadas, quer colocando,
desde o princípio a questão constitucio-
nal, quer apresentando os Embargos de
Declaração, que foram rechaçados pelo
Tribunal de Justiça do Estado de Ron-
dônia, de maneira esdrúxula.
Não se trata de reexame de provas, o
que já foi feito, à exaustão, quer em
primeira instância, quer em grau de ape-
lação, não sendo o caso, portanto, de
aplicar-se a Súmula 279, como referido
no despacho de V. Exa.
Expostas essas razões, os Agravantes
requerem.
Reconsidere, V. Exa, o despacho
exarado, para admitir o Recurso Ex-
 R.T.J. — 158
traordinário ou, assim não entendendo,
submeta-o ao julgamento do plenário,
conforme estabelece o parágrafo segun-
do do artigo 317, do Regimento Interno
dessa Corte de Justiça.
Nestes Termos,
Pede Deferimento;
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Porto Velho p/Brasflia, 31-3-1994.
as.) Dr. Francisco das Chagas Ara-
gão.»
O agravo veio instruído com os do-
cumentos de fls. 277/279.
Novas petições, com documentos,
foram apresentados, depois, pelo agravante
(fls. 281/296, 302/306, 310 e 313), razão
pela qual, ad cautelam, determinei mani-
festação do Ministério Público federal so-
bre o agravo regimental (fl. 315), que assim
se resumiu na ementa de fls. 317:
«Ementa: Agravo regimental —
AI — RE — Direito civil — Guarda
de menores — Litígio entre respecti-
vos pais e avó paterna — Estatuto da
Criança e do Adolescente —Alegação
de contrariedade ao art. 229 da Carta
Magna em vigor — Falta de preques-
tionamento — Causa cujo desfecho
exigiu exame aprofundado de provas
— Juntada tardia de peças essenciais
à formação do instrumento — Inci-
dência das Súmulas 279, 282, 288 e
356 — Parecer pelo improvimento do
agravo.»
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sydney Sanches (Rela-
tor): 1. Submeto à consideração da Turma
o requerimento de que seja permitida ao
agravante a sustentação oral e de que seja,
para tal fim, intimado da data da realização
277
do julgamento. E indefiro tais pedidos, em
face do disposto nos artigos 83, III, e 131,
§ 2°, do RISTF.
2. É este o inteiro teor do parecer do
ilustre Subprocurador-Geral da República
Dr. Paulo de Tarso Braz Lucas, pelo im-
provimento do agravo regimental (fls.
317/319):
«1. Mário Fernando Emanuel Bor-
la Gonçalves Braga e cônjuge interpu-
seram o agravo regimental de fls.
274/276 em face do r. despacho de fls.
271/272, pelo qual o Exmo. Sr. Min.
Sydney Sanches, adotando a exposição,
a fundamentação e a conclusão do pare-
cer desta Procuradoria-Geral da Re-
pública (n° 1773-BL/94), negou segui-
mento ao agravo de instrumento que
eles haviam formalizado com o objetivo
de obter o processamento de seu recurso
extraordinário.
Impugnando os fundamentos do
parecer, adotados pelo despacho agra-
vado, os agravantes insistem na alega-
ção de contrariedade ao art. 229 da Carta
Magna em vigor, aduzindo que o dever
constitucional dos pais, relativamente à
pessoa.
Quanto à aplicação das Súmulas
279, 282 e 356, alegaram o seguinte:
«As Súmulas mencionadas não se
aplicam ao presente caso, uma vez
que os ora Agravantes satisfizeram
as exigências referenciadas, quer co-
locando, desde o princípio a questão
constitucional, quer apresentando os
Embargos de Declaração, que foram
rechaçados pelo Tribunal de Justiça
do Estado de Rondônia, de maneira
esdrúxula.
Não se trata de reexame de pro-
vas, o que já foi feito, à exaustão,
quer em primeira instância, quer em
grau de apelação, não sendo o caso,
278 R.T.J. — 158
portanto, de aplicar-se a Súmula 279,
como referido no despacho de V.
Exa.»
Em que pese os esforços dos agra-
vantes, o presente agravo regimental
deve ser improvido, mantendo-se o des-
pacho impugnado em todos os seus ter-
mos. Em primeiro lugar, deve ser ressal-
tado que as peças de fls. 258 e 259/264,
indicativas da oposição dos embargos
de declaração e do seu indeferimento, só
foram juntadas aos autos quando estes
já se encontravam nesse Pretório Excel-
so, não se prestando, portanto, para o
fim de afastar a incidência das Súmulas
282 e 356. No particular, passa a ser
aplicável a Súmula 288, com o seguinte
enunciado:
«Nega-se provimento a agravo
para subida de recurso extraordiná-
rio, quando faltar no traslado o des-
pacho agravado, a decisão recorrida,
a petição de recurso extraordinário
ou qualquer peça essencial à com-
preensão da controvérsia.»
E não há como contornar o obstá-
culo resultante desta Súmula, pois este
Colendo Tribunal tem entendimento fir-
me no sentido de que compete ao agra-
vante o dever de vigilância na formação
do instrumento do agravo, não suprin-
do a sua omissão a juntada ulterior, já
no Supremo, de peça que seja essencial
a esse fim (RTJ 115/739, 132/1.345,
131/1.403 e STF-RT 514/270 e 667/214).
E convém ainda ter em mente a decisão
prolatada no aresto publicado na STF-
RT 667/255, onde se proclamou o se-
guinte:
«Opostos embargos declaratórios
sobre o tema reagitado no recurso
extraordinário, o acórdão que os
apreciou, embora para rejeitá-los, se
integra à fundamentação da decisão
recorrida, sendo essencial, pois, o
conhecimento dos termos do primei-
ro para julgar a admissibilidade do
recurso extraordinário: se, in con-
creto, o que se julgou nos embargos
de declaração é relevante ou não, é
juízo que compete ao tribunal, não,
data venia, à agravante.»
Por outro lado, quanto à incidên-
cia da Súmula 279-STF, basta conside-
rar, para fulminar as objeções dos agra-
vantes a respeito, que o aresto objeto do
recurso extraordinário decidiu contra-
riamente à sua pretensão tendo em vista
a «omissão dos pais, a quem se atribui
comportamento comprometedor à dig-
nidade, desenvolvimento psicológico,
segurança física e equilíbrio emocional
dos menores» (v. peça de fl. 237), con-
clusão que só pode ser infirmada por
esse Colendo Tribunal mediante reexa-
me de provas, o que é sabidamente in-
viável em sede de recurso extraordi-
nário.
Por último, a falta de razoabilida-
de da alegação de contrariedade ao art.
229 da Carta Magna em vigor se revela
facilmente pela leitura da seguinte pas-
sagem do despacho do ilustre Presidente
do E Tribunal a quo (fl. 217):
«O recorrente não demonstrou de
que forma o acórdão local dissentiu
da Constituição, o que essa estabele-
ce é que os pais têm o dever e obri-
gação de cuidar de seus filhos, isto,
entretanto, não quer dizer que quan-
do os pais não têm as qualidades
necessárias para cumprir suas obri-
gações, não possa o poder competen-
te, observada a legislação infracons-
titucional, retirar-lhes a guarda dan-
do a ascendente em melhores condi-
ções de assistir, criar e educar as
crianças.»
 R.T.J. — 158
8. Pelo exposto, opinamos pelo im-
provimento do presente agravo regi-
mental.»
Adoto os fundamentos da decisão
agravada (fls. 271/272) e desse parecer do
Ministério Público federal (317/319), para
negar provimento ao agravo regimental.
Apenas acrescento que os agravantes
também não comprovaram o teor de sua
apelação e dos embargos infringentes, de
modo a permitir que se saiba se o tema
constitucional do art. 229 (da Constituição
Federal) havia sido abordado em qualquer
desses recursos. Ou seja, de modo a se
poder verificar se havia omissão, mesmo,
dos acórdãos que os julgaram, pois se a
omissão foi da própria parte, ao não venti-
lar a questão, então nem os embargos de-
claratórios se prestariam a sua reparação
(Súmula 288).
E, mesmo tendo apresentado embar-
gos declaratórios, cujo teor somente veio
para os presentes autos, quando se encon-
travam nesta instância, já com parecer da
Procuradoria Geral da República (fls.
260/264) e, além disso, tardiamente susci-
tando questões constitucionais (artigos
226, § 4°, e 229 da Constituição Federal),
acabaram se conformando com o não se-
guimento dos embargos, por decisão do
relator (fls. 258 e 284), de sorte que tam-
bém não há acórdão sobre eles.
Não se trata, pois, de decisão de última
instância, contra a qual, sim, se admite re-
curso extraordinário para esta Corte (art.
102, BI, da Constituição Federal).
De resto, como salientou a decisão
presidencial, que indeferiu o processamen-
to do RE (fl. 217):
«O recorrente não demonstrou de
que forma o acórdão local dissentiu da
Constituição. O que esta estabelece é
que os pais têm o dever e obrigação de
279
cuidar dos seus filhos, entretanto, não
quer dizer que quando os pais não têm
as qualidades necessárias para cumprir
suas obrigações, não possa o poder com-
petente, observada a legislação infra-
constitucional, retirar-lhes a guarda,
dando a ascendente em melhores con-
dições de assistir, criar e educar as
crianças.»
Por fim, o que fez o acórdão recorri-
do foi interpretar legislação infraconstitu-
cional (principalmente o Estatuto da Crian-
ça e do Adolescente).
E não admite pacífica jurisprudência
desta Corte a alegação de ofensa indireta à
Constituição Federal, por má interpretação
de legislação infraconstitucional.
Por todas essas razões e pelo mais
que ficou dito na decisão ora agravada e no
parecer do Ministério Público federal, nego
provimento ao agravo regimental.
EXTRATO DA ATA
Ag 158.180 (AgRg) —RO —Rel.: Min.
Sydney Sanches. Agtes.: Mário Fernando
Emanoel Borla Gonçalves Braga e cônjuge
(Adv.: Francisco das Chagas Aragão). Agda.:
Borla Bianca Ferdinanda Vincen7a Brasili-
na (Advs.: Pedro Soares Vieira e outro).
Decisão: Preliminarmente, a Turma in-
deferiu o requerimento do recorrente no
sentido de ser intimado do julgamento do
agravo e de ser assegurado, nele, a susten-
tação oral. No mérito, negou provimento ao
agravo. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e Limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Miguel
Frauzino Pereira.
Brasília, 3 de março de 1995 —Ricardo
Dias Duarte, Secretário.
280 R.T.J. — 158

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 159.230 — PB

(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence

Recorrente: Ministério Público Federal —Recorrido: Ronaldo José da Cunha
Lima
Governador de Estado: processo por crime comum: competên-
cia originária do Superior Tribunal de Justiça que não implica a inconsti-
tucionalidade da exigência pela Constituição Estadual da autorização
prévia da Assembléia Legislativa.
I — A transferência para o STJ da competência originária
para o processo por crime comum contra os Governadores, ao invés de
elidi-la, reforça a constitucionalidade da exigência da autorização da
Assembléia Legislativa para a sua instauração: se, no modelo federal, a
exigência da autorização da Câmara dos Deputados para o processo
contra o Presidente da República finca raízes no princípio da indepen-
dência dos poderes centrais, à mesma inspiração se soma o dogma da
autonomia do Estado-membro perante a União, quando se cuida de
confiar a própria subsistência do mandato do Governador do primeiro
a um órgão judiciário federal.
lI — A necessidade da autorização prévia da Assembléia
Legislativa não traz o risco, quando negadas, de propiciar a impunidade
dos delitos dos Governadores: a denegação traduz simples obstáculo
temporário ao curso de ação penal, que implica, enquanto durar, a
suspensão do fluxo do prazo prescricional.

ACÓRDÃO vernador do Estado da Paraíba, o relator,

Vistos, relatados e discutidos est' au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em conhecer do recurso, mas negar-lhe
provimento.
Brasília, 28 de março de 1994 — Octa-
vio Gallotti, Presidente — Sepúlveda Per-
tence, Relator.
em. Ministro José Dantas, proferiu o se-
guinte despacho (v. 2/fl. 35):
«Não obstante a dúvida da constitu-
cionalidade do dispositivo, levantada
pelos querelantes sobre o art. 88 da
Constituição do Estado da Paraíba,
cumpra-se a norma, solicitando-se da
Assembléia Legislativa daquele Estado
a devida autorização para a instauração
da ação penal privada de que se trata —
CE, art. 54, I, c.c. o art. 88, a.

RELATÓRIO É que, sobre o tema, predomina neste

Eg. Tribunal a orientação da normalida-
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence: de constitucional de semelhante regra
Em ação penal privada proposta no STJ das Constituições dos Estados (e.g., A.
contra Ronaldo José da Cunha Lima, Go- Reg. na A. Penal 27-BA).»
 R.T.J. — 158
O Ministério Público interpôs agravo
regimental (v. 2/fl. 43), ao qual negou pro-
vimento o Orgão Especial, firmando-se o
voto condutor do Sr. Ministro Dantas em
precedentes daquela Corte, assim ementa-
dos (v. 2/fl. 57):
oAção Penal Contra Governador de
Estado.
Admissibilidade da acusação. Guar-
dada pela Constituição Estadual plena
simetria com o correspondente disposi-
tivo da Constituição Federal, é de cum-
prir-se a norma local que incumbe à
Assembléia Legislativa a prévia admis-
são da acusação intentada contra o Go-
vernador do Estado.
Ação Penal no 4-SP, Rel. Min.
José Dantas, Corte Especial, 12-10-89.
Governador. Processo Criminal.
Lícito estabeleçam as Constituições
Estaduais que o processo contra gover-
nador condicione-se a que a acusação
seja previamente admitida pela assem-
bléia legislativa.
Constituição Federal, artigos 25 e
51, I.
Constituição do Estado da Bahia, art.
107 — Argüição de inconstitucionalida-
de rejeitada — Ação Penal 27-BA
(Agravo Regimental), Rel. Min. Eduar-
do Ribeiro, Corte Especial, 13-2-92».
Ficou vencido o d. Ministro Vicente
Cernicchiaro.
Donde, o RE, a e c, do Ministério Públi-
co Federal, que, depois de notar que — ao
contrário do que sucede com relação ao
processo por crime comum contra o Presi-
dente da República, cuja instauração se su-
jeitou ao juízo de admissibilidade da acu-
sação pela Câmara dos Deputados (CF, art.
86 e 51, I) — (para a hipótese dos crimes
comuns cometidos pelo Governador do
281
Estado, a Constituição Federal não repe-
te tal sistema, pois defere competência
plena ao Superior Tribunal de Justiça,
sem sujeição a nenhuma condição de
procedibilidade ou juízo político prévio
(art. 105, 1)», argumenta a interposição da
lavra da il. Subprocuradora-Geral da Repú-
blica Thaís Graeff (fls. 91, 92):
«Certo que, a partir de um critério de
simetria, os Estados-membros podem
copiar princípios previstos para o mode-
lo federal.
Contudo, o pressuposto básico da
adoção do modelo federal, a simetria,
não está presente in casu.
É que a repartição do juízo da acusa-
ção contra o Presidente da República,
nos crimes comuns, em juízo político e
juízo técnico, tem por finalidade preser-
var o princípio da independência e har-
monia entre poderes (CF, art. 2°).
Ora, no caso dos Governadores, essa
necessidade de assegurar o equilíbrio
entre os Poderes não está presente. A
Constituição de 1988 retirou o processo
e julgamento dos crimes comuns impu-
tados ao chefe do Executivo estadual da
órbita do Judiciário local. Com isso, fez
desaparecer qualquer argumento em fa-
vor da simetria com o modelo federal,
pois não está em jogo qualquer pertur-
bação à independência e harmonia entre
os Poderes do Estado-membro, uma vez
que estranha a eles a atuação do Supe-
rior Tribunal de Justiça.
Em resumo, o judicium acusationis
criado pelos artigos 54, I, e 88 da Cons-
tituição do Estado da Paraíba, sujeitan-
do a atuação do Superior Tribunal de
Justiça à prévia licença da Assembléia
Legislativa, não encontra respaldo na
Constituição Federal: o sistema dos ar-
tigos 51, I e 86 é exclusivo do processo
contra o Presidente da República, e o
artigo 25 não dá margem à sua recepção
282 R.T.J. — 158
pelas cartas estaduais, pois inexistente a
necessária simetria.
Diversa é a conclusão com relação
aos crimes de responsabilidade, onde, aí
sim, o juízo da acusação e o juízo da
causa estão afetados à Assembléia Le-
gislativa.
No caso concreto, porém, trata-se de
ação penal por crime comum, em curso
no Superior Tribunal de Justiça.
A respeito vale transcrever o seguin-
te trecho do parecer do ilustre Subpro-
curador-Geral da República Cláudio
Lemos Fonteles:
«Condição de procedibilidade
não é princípio, mormente porque o
constituinte de 1988 erigiu expressa-
mente o Superior Tribunal de Justiça
como juízo natural dos Governado-
res Estaduais, sem limitações proce-
dimentais, de sorte que condicionar,
por norma da Constituição Estadual,
que tal só se desenvolva após positi-
va deliberação da Assembléia Legis-
lativa Estadual é chancelar no Esta-
do-membro a iniciativa em norma de
conteúdo processual, até extrapolan-
do os limites do restrito interesse es-
tadual».
Cita, na mesma linha, voto vencido, em
caso anterior, do em. Ministro Nilson Na-
ves e conclui 4ue a decisão recorrida, além
de julgar válidos os arts. 54, 1, e 86, da
Constituição da Paraíba, «que conflitam
frontalmente com o art. 105, I, da Cons-
tituição», violou ainda os arts. 25, 51, I e
86, da mesma Lei Fundamental.
Admitido (v. 3/fl. 97), o RE subiu, sem
contra-razões.
Aqui, o parecer do il. Subprocurador-
Geral Haroldo da Nóbrega — na trilha de
considerações do em. Procurador-Geral, ao
propor a ADIn 978 — é pelo não conheci-
mento ou, se conhecido, pelo não provi-
mento do recurso.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence
(Relator): Dispõe o art. 54, 1, da Constitui-
ção da Paraíba competir à Assembléia Le-
gislativa «autorizar, por maioria absoluta,
a instauração de processo contra o Gover-
nador, o Vice-Governador e os Secretários
de Estado».
Por sua vez, prescreve o seu art. 88, a,
que, «admitida a acusação contra o Gover-
nador do Estado, por maioria absoluta da
Assembléia Legislativa, ressalvada a com-
petência do Superior Tribunal Militar, nos
casos que configurem crime militar, será
ele submetido a julgamento (...) nas infra-
ções penais comuns, perante o Superior
Tribunal de Justiça».
Ao propor a ADIn 978 contra os §§ 3° e
4° desse art. 88 da mesma Constituição
paraibana, o em. Procurador-Geral da Re-
pública — na passagem em que agora se
apóia o parecer —, para justificar porque
excluía de argüição o referido art. 88, a,
valeu-se de passagem do voto que proferi
na A. Pen 303 (QO), na qual aduzi (RTJ
144/361, 371):
«De minha parte, aceito a premissa
da necessidade de autorização (no que
creio dissentir do em. Ministro Celso de
Mello, que, em aparte ao Ministro Mo-
reira Alves, invocou a opinião de José
Afonso da Silva (Curso Dir. Constitu-
cional Positivo, 5' ed., 1989, pág. 530),
para quem não mais parece possível, nos
crimes comuns, «definir na Constitui-
ção estadual que a admissibilidade do
processo depende da autorização da As-
sembléia Legislativa, visto como não é
mais um órgão judiciário estadual — o
Tribunal de Justiça, como antes — que
 R.T.J. — 158
detém a competência para o processo e
julgamento desses crimes»).
O raciocínio do autorizado professor
paulista desvela sua fidelidade, mutatis
mutandis, às inspirações da Súmula 3,
segundo a qual «a imunidade concedida
aos deputados estaduais é restrita à Jus-
tiça dos Estados: no longo voto que pro-
feri, em 11-12-91, no Inq. 316, depois
de recordar todo o histórico daquele as-
sento de nossa jurisprudência, busquei
demonstrar que, com relação aos parla-
mentares estaduais, ficou ele superado
com o art. 27, § 1°, da Constituição.
Creio que, embora sem norma ex-
pressa, raciocínio similar conduz a deri-
var da própria Constituição Federal a
necessidade de autorização da Assem-
bléia Legislativa para, no curso do seu
mandato, instaurar ou dar seqüência a
processo contra Governador de Estado
por crimes comuns, não obstante caiba
a competência a um Tribunal da União.
Pelo contrário, essa circunstância —
por suas óbvias implicações com a au-
tonomia do Estado-membro —, parece
reforçar as razões determinantes da su-
bordinação do processo a juízo político
do órgão de representação popular da
unidade federada.
Se, no modelo federal, a exigência da
autorização da Câmara dos Deputados
finca raízes no princípio da independên-
cia dos poderes centrais, à mesma inspi-
ração se soma o dogma da autonomia do
Estado-membro perante a União, quan-
do se cuida de confiar a própria subsis-
tência do mandato do Governador do
primeiro a um órgão judiciário federal.
Convenci-me, assim, do acerto do
entendimento firmado a propósito pelo
Superior Tribunal de Justiça (cf. Rev.
STJ 6/17, RT 654/341).»
283
Posteriormente, o Tribunal enfrentou
diretamente a questão — RE 153.968,
6-10-93, Gaivão —, e a decidiu no mesmo
sentido.
Esse continua sendo o meu entendimen-
to, não obstante a inteligência com que a
tese contrária vem sustentada neste re-
curso.
No sistema constitucional, o juízo de
admissibilidade da acusação, nos proces-
sos por crime comum contra o Presidente
da República, guarda, mutatis mutandis,
posição similar ao do instituto da licença
prévia das Casas do Congresso Nacional,
para a instauração do processo contra os
seus membros.
No longo voto-vista que proferi no refe-
rido Inq. 316, mostrei como, nos regimes
constitucionais precedentes — que silen-
ciavam a respeito —, vacilou, sempre divi-
dido, o Supremo Tribunal entre os que,
como Hahnemann, postulavam a extensão
de jure aos Deputados Estaduais das imu-
nidades explicitamente outorgadas aos
membros do Congresso Nacional e aque-
les, vitoriosos nas últimas décadas, que fa-
ziam depender a extensão da imitação ex-
pressa pelas Constituições locais do mode-
lo federal.
Do predomínio da última corrente —
mostrei naquela oportunidade —, derivara
a doutrina da Súmula 3, segundo a qual,
porque criadas por norma estadual autôno-
ma, as imunidades asseguradas aos inte-
grantes das Assembléias Legislativas eram
imponíveis à Justiça da União.
No mesmo caso, reputei superada a Sú-
mula 3, pelo advento da norma expressa do
art. 27, § 2°, da vigente Constituição da
República, que, ela própria, fez aplicáveis
aos Deputados Estaduais o modelo federal
sobre inviolabilidade e imunidades.
Certo, com relação aos Governadores,
manteve-se em silêncio a Lei Fundamental
284 R.T.J. — 158
de 1988, o que permitiria sustentar que, a
exemplo da hipótese normativa da Súmula
3, a exigência do juízo prévio da Assem-
bléia Legislativa, — decorrente de norma
local — que fora constitucional, sob os
textos fundamentais anteriores, quando o
seu julgamento por crimes comuns cabia
ordinariamente ao Tribunal de Justiça do
Estado —, se fizera incompatível, na Cons-
tituição Federal em vigor, com a transfe-
rência da mesma competência penal origi-
nária ao Superior Tribunal de Justiça, órgão
judiciário da União. Essa, a tese do recurso
extraordinário.
Dela, porém, não me logrei convencer.
De início, porque — não obstante a pre-
valência desde 1926, a respeito das imuni-
dades dos Deputados Estaduais, do enten-
dimento contrário —, a mim pessoalmente
sempre me pareceu melhor a tese que, vin-
culando as garantias do parlamentar ao
princípio basilar da independência dos Po-
deres, dispensava a reprodução, nas Cons-
tituições locais, do modelo federal: repor-
to-me, a propósito, ao mitológico voto ven-
cido, no HC 57.173, 24-10-79, Guerra, do
em. e saudoso Ministro Leitão de Abreu
(RTJ 95/96, 104).
Certo, a doutrina extensiva — vitoriosa
nos primeiros tempos da República — com
relação aos Deputados Estaduais, desde
1926, ficou vencida no Tribunal (cf. meu
voto no Inq. 316).
Curiosamente, no entanto, no que diz
com o processo contra os Governadores, o
que sempre dominou na jurisprudência da
Corte foi que o modelo federal se impunha
compulsoriamente aos Estados: mostrou-o,
no STJ, o primoroso voto condutor do Mi-
nistro José Dantas na A. Pen. 4, referindo
diversos precedentes (v.g., STF, HC
41.296, Gonçalves, RF 209/270, RTJ
33/590; Rep. 749, RTJ 50/378; Rep. 755,
RTJ 52/501; Rep. 759, RTJ 63/583).
É particularmente expressiva dessa
orientação a primeira das decisões referidas
— HC 41.296, caso Mauro Borges —, no
qual o Tribunal deixou expresso o condi-
cionamento do processo contra o Governa-
dor do Estado ao juízo de autorização da
Assembléia Legislativa, ainda quando o
seu julgamento devesse tocar à Justiça Mi-
litar da União.
De minha parte — na linha do voto, já
recordado, na A. Pen 303 — insisto em que
a circunstância de se ter deslocado para o
STJ a competência originária para o pro-
cesso dos Governadores por crimes co-
muns, antes de enfraquecer, fortalece a ex-
plicação sistemática de sua submissão à
autorização da Assembléia Legislativa,
pois, para tanto, à que decorre, no plano
horizontal, da independência dos Poderes,
soma-se, no plano vertical, o princípio da
autonomia dos Estados-membros.
A propósito é de enfatizar, quando se
cuida do Governador — e ao contrário do
que sucede com os Deputados Estaduais
—, que a simples instauração do processo
implica a suspensão do exercício do man-
dato do Chefe do Executivo: a conseqüên-
cia drástica faz ociosa a demonstração do
quanto poderia afetar a autonomia do Esta-
do-membro a dispensa, para o recebimento
da denúncia ou da queixa, do juízo da ad-
missibilidade da casa de representação po-
pular estadual.
Finalmente, parece claro, o entendimen-
to da decisão recorrida não implica a impu-
nidade dos delitos atribuídos aos Governa-
dores, quando negada pela Assembléia Le-
gislativa competente, a autorização para o
processo: a denegação da licença traduz
simples obstáculo temporário ao curso da
ação penal e implica suspensão do fluxo do
prazo prescricional.
Em conclusão, conheço do RE pela letra
c, mas, julgando constitucionais as normas
 R.T.J. — 158 285

locais questionadas, lhe nego provimento: EXTRATO DA ATA

é o meu voto.
VOTO
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Sr. Pre-
sidente, reporto-me ao voto que proferi no
RE 153.968 da Bahia, de que foi Relator o
Sr. Ministro Ilmar Galvão.
Na verdade, é legítimo o entendimento
no sentido de que, observada a simetria, o
processo contra o governador deve ser pre-
cedido de prévia licença da Assembléia
Legislativa. Todavia, não concedida a li-
cença, ou enquanto a Assembléia não se
manifesta, fica suspensa a prescrição.
Com estas breves considerações, acom-
panho o voto do Sr. Ministro Relator, co-
nhecendo do recurso, mas negando-lhe
provimento.
RE 159.230 —PB —Rel.: Min. Sepúl-
veda Pertence. Recte.: Ministério Público
Federal. Recdo.: Ronaldo José da Cunha
Lima
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal conheceu do recurso, mas lhe negou
provimento. Votou o Presidente. Ausente,
ocasionalmente, o Ministro Celso de
Mello.
Presidência do Senhor Ministro Octavio
Gallotti. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Moreira Alves, Néri da Silveira,
Sydney Sanches, Paulo Brossard, Sepúlve-
da Pertence, Celso de Mello, Carlos Vello-
so, Marco Aurélio, limar Galvão e Francis-
co Rezek. Procurador-Geral da República,
Dr. Aristides Junqueira Alvarenga.
Brasília, 28 de março de 1994 — Luiz
Tomimatsu, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 159.755 (AgRg) — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio

Agravante: Braswey S/A Indústria e Comércio — Agravado: Aluisio Rodri-
gues Casusão
Recurso — Representação processual. A parte deve atinar
para a necessidade de atendimento ao pressuposto objetivo de recorribi-
lidade que é a regular representação processual, trazendo aos autos
instrumentos de mandato com a firma do subscritor devidamente reco-
nhecida. A certidão do notário portando por fé a harmonia entre a
assinatura lançada e a constante dos registros do cartório consubstancia
formalidade essencial, a teor do disposto nos artigos 1.289, § 3°, do
Código Civil e 38 do Código de Processo Civil. Tratando-se de formação
de instrumento, cumpre à parte não só proceder à indicação das peças
que devam ser trasladadas como também fiscalizar a atuação da secre-
taria — Verbete n° 288 da Súmula da jurisprudência predominante do
Supremo Tribunal Federal. Uma vez negado conhecimento ao agravo
interposto, a interessada, ao protocolizar o regimental, deve fazê-lo
sanando o defeito, sob pena de ficar inviabilizado, também, o conheci-
mento deste último.
286 R.T.J. — 158
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em negar provimento ao agravo regi-
mental.
Brasília, 8 de setembro de 1994 — Car-
ias Velloso, Presidente —Marco Aurélio,
Relator.
RELATÓRIO
Ó Sr. Ministro Marco Aurélio: Ao
enfrentar o agravo de instrumento de inte-
resse da Agravante, consignei a irregulari-
dade da representação processual, aduzin-
do que esta Corte vinha de reafirmar a
jurisprudência sedimentada no verbete n°
288 que integra a Súmula. Com as razões
de folhas 40 a 45, lançadas com inegável
esmero, aponta-se que, na espécie, o cre-
denciamento fez-se formalizado nos autos
principais desde 11 de maio de 1992 e que
ocorreu a indicação da peça que o estaria a
revelar, pagando a Agravante as despesas
referentes ao traslado. Discorre-se sobre a
matéria, mencionando-se a melhor doutri-
na — José Carlos Barbosa Moreira, Sérgio
Sahione Fadei e Pontes de Miranda.
Recebi os presentes autos para exame
em 20 de abril de 1994, liberando-os para
apreciação do regimental em 27 imediato
(folha 56).
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio (Rela-
tor): Na interposição deste agravo foram
observados os pressupostos de recorribili-
dade que lhe são próprios. O documento de
folha 9 habilita o primeiro subscritor da
peça a procurar em nome da Agravante.
Quanto à oportunidade, verifica-se que, pu-
blicada a decisão de folha 37 no Diário de
5 de abril de 1994 — terça-feira (folha 38)
— deu-se a apresentação deste regimental
no dia 11 imediato — segunda-feira (fo-
lha 39).
No mais, reitero o que tive oportunidade
de consignar quando declarei a inexistência
do ato praticado, ressalvando, mais uma
vez, a convicção pessoal que coincide com o
que sustentado nas razões deste regimental:
A responsabilidade na formação do
instrumento é da parte agravante. Assim
revela a jurisprudência predominante
desta Corte — Verbete de n° 288 da
Súmula, confirmada pelo Pleno em pro-
posta de revisão quando fiquei vencido
na companhia dos Ministros filmar Gai-
vão, Carlos Velloso e Sepúlveda Perten-
ce, isto quanto às peças obrigatórias e
aquelas indicadas pela Agravante. Por
outro lado, «sem instrumento de man-
dato, o advogado não será admitido a
procurar em juízo» (primeira parte do
caput do artigo 37 do Código de Pro-
cesso Civil). A Agravante não se faz
representada por causídico devidamente
constituído. O subscritor do agravo —
Dr. Renato Tadeu Rondina Mandalai —
não possui, nos autos, os indispensáveis
poderes, já que o respectivo nome não
está dentre os constantes do mandato
de folha 9, não tendo sido trasladado
substabelecimento.
Nem se diga pertinente o disposto na
segunda parte do aludido preceito legal.
Há de se ter em conta que a interposição
do recurso não é passível de enquadra-
mento entre os atos reputados urgentes.
É que concorre, sempre, a possibilidade
de o provimento judicial ser contrário
aos interesses sustentados no processo,
cabendo à parte precatar-se.
Ressalto que a apreciação dos pressu-
postos de recorribilidade alusivos ao recur-
so ocorre consideradas as peças existentes
nos autos que o revelam. Assim, a circuns-
 R.TJ. — 158 287

trincia de, no processo principal, ter-se a EXTRATO DA ATA

regularidade da representação não afasta o
acerto do que decidido, no que repousa no
verbete n° 288 que integra a Súmula. A
jurisprudência nela consubstanciada alcan-
ça, também, o instrumento de mandato, já
que, sem ele, o advogado não é admitido
em Juízo, no que tenha como alvo praticar
ato em nome de terceiro — primeira parte
do caput do artigo 37 do Código de Pro-
cesso Civil. A insuficiência assinalada diz
respeito não à compreensão, em si, do mé-
rito da controvérsia, mas à preliminar do
próprio recurso. O verbete foi empolgado
em reforço à argumentação lançada e para
demonstrar que incumbe à parte sequiosa
de ver o tema conduzido apreciado atentar
para o traslado das peças indispensáveis.
Nego provimento a este regimental.
É o meu voto.
Ag 159.755 (AgRg) — SP —Rel.: Min.
Marco Aurélio. Agte.: Braswey S/A Indús-
tria e Comércio (Advs.: Renato Tadeu Ron-
dinamandalitti e outros). Agdo.: Aluisio
Rodrigues Casusão (Adv.: Manoel Carlos
Francisco dos Santos e outros).
Decisão: Por unanimidade, a Turma ne-
gou provimento ao agravo regimental.
Presidência do Senhor Ministro Carlos
Velloso. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Marco Aurélio e Francisco Re-
zek. Ausentes, justificadamente, os Senho-
res Ministros Paulo Brossard e Néri da
Silveira, Presidente. Subprocurador-Geral da
República, o Dr. Cláudio Lemos Fonteles.
Brasília, 8 de setembro de 1994 —José
Wilson Aragão, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 160.811 — AM

(Primeira Turma)

Relator p/ o acórdão: O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence

Recorrente: Estado do Amazonas — Recorridos: Maria Elizabete Moraes e
outros
Ato administrativo: anulação e revogação.
A administração pode anular, seus próprios atos, quando
inquinados de ilegalidade (Súmula 473): não obstante se, a pretexto de
decretar nulidade, invoca razões de mera conveniência, o que se tem, na
verdade, é revogação, que não pode desconstituir situações jurídicas,
cuja legalidade, aliás, o recurso extraordinário não questiona.
ACÓRDÃO Brasília, 1° de março de 1994 —Morei-
ra Alves, Presidente — Sepúlveda Per-
Vistos, relatados e discutidos estes au- tence, Relator p/o acórdão.
tos, acordam os Ministros da Primeira Tur-
ma do Supremo Tribunal Federal, na con- RELATÓRIO
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por maioria de votos, em não O Sr. Ministro limar Gaivão (Rela-
conhecer do recurso. tor): Os recorridos, Auditores Assistentes
288 R.T.J. —158
do Tribunal de Contas do Estado do Ama-
zonas, impetraram mandado de segurança
contra o referido Órgão por haver suspen-
dido a aplicação do reajuste pago no mês
de fevereiro de 1991, no percentual de
81%, decorrente da isonomia de vencimen-
tos concedida por decisão administrativa,
que redundou na paridade de seus venci-
mentos com os dos auditores adjuntos, em
10% de diferença a menor. Basearam o
pedido no princípio da irredutibilidade de
vencimentos, estendido ao funcionalismo
pelo art. 37, XV, da Constituição.
A segurança foi concedida, por maioria
de votos, pelo Tribunal de Justiça, em acór-
dão sintetizado na ementa seguinte (fl.
230):
o— Mandado de segurança.
Retirada de percentual remu-
nerátório concedido a servidor públi-
co, somente pode ser efetuada depois
de percorrido o due process of law.
Segurança deferida, por maio-
ria.»
Os embargos de declaração foram rejei-
tados.
O Estado do Amazonas interpôs recurso
extraordinário, com fundamento no art.
102, III, a e c, da Constituição. Sustentou
que o acórdão recorrido aplicara equivoca-
damente os incs. LIV e LV do art. 5° da
Carta Federal, tendo em vista que a anula-
ção dos atos ilegais pela administração não
é precedida de um devido processo legal,
com contraditório e ampla defesa, tendo
agido a autoridade impetrada nos limites da
Súmula 473 do Supremo Tribunal Federal.
Em outra linha de argumentação, alegou
que inexiste direito líquido e certo dos re-
corridos, posto que a isonomia referida no
art. 39, § 1°, da Constituição Federal, que
serviu de fundamento ao pedido, é norma
de eficácia limitada, destituída de auto-
aplicabilidade, pois depende de lei, e que
tal formalidade nem sequer fora cogitada
pelo julgado, que se limitara a validar mera
decisão administrativa do Tribunal de Con-
tas. Aduziu que, na realidade, a pretensão é
de vinculação de vencimentos, vedada ex-
pressamente pelo art. 37, XIII, da Lei
Maior. Por fim, asseverou que o Supremo
Tribunal Federal, em ação direta de incons-
titucionalidade, tem concedido liminar re-
futando vinculação dessa espécie.
Admitidos, na origem, subiram os autos
a esta Corte.
A Procuradoria-Geral da República, em
parecer do Subprocurador-Geral Dr.
Arthur de Castilho Neto, opinou pelo pro-
vimento do recurso, nestes termos (fls.
304/305):
«A questão constitucional relativa aos
ares. 39, § 1° e 37, XIII, CF, foi suscitada
nas informações e nos embargos de de-
claração, e a relativa ao due process of
law, somente nos embargos, porque so-
mente surgiu com a decisão recorrida.
Entendo, pois, que houve o indispen-
sável preqüestionamento.
Auditores Assistentes do Tribunal de
Contas do Estado requereram a conces-
são de isonomia de vencimentos com os
auditores assistentes do Tribunal de
Contas dos Municípios, o que foi conce-
dido por decisão de fl. 86.
Posteriormente essa decisão foi sus-
pensa por outra (fls. 92/93). A motiva-
ção dessa última, pelo que se lê, teria
sido a de falta de recursos financeiros
por parte do Estado e a intenção da Corte
de Contas em colaborar com a conten-
ção de despesas.
Creio eu que poderia fazê-lo, porque
a decisão anterior era totalmente nula.
Primeiro, porque aumentou vencimen-
tos sem lei formal exigida para tanto
(art. 61, § 1°, II, letra a, in fine, CF) e,
depois, porque estabeleceu equipara-
 R.T.J. — 158
ção vedada pela CF (art. 37, XIII). E
poderia fazê-lo sem processo adminis-
trativo.
Nem se diga, como se disse na deci-
são recorrida, que houve ofensa ao due
process of law. Tanto não houve que a
Justiça está examinando a pretensão dos
recorridos. Por outro lado, na esfera ad-
ministrativa nada impedia à Adminis-
tração reconhecer a imperiosa necessi-
dade de desconstituir seu ato, indepen-
dentemente de processo administrativo,
particularmente no caso, como o destes
autos, onde ocorreu flagrante nulidade
(Súmula 473 —STF).
Reconhecendo, como reconheceu a
decisão recorrida a afronta à cláusula do
due process of law, data venia, inter-
pretou equivocamente e aplicou mal o
art. 5°, incisos LIV e LV da CF.»
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro limar Gaivão (Rela-
tor): O ato considerado abusivo ao direito
dos impetrantes consistiu na suspensão da
«aplicação do reajuste de 81% pago em
fevereiro último às categorias de Auditor
Adjunto, Auditor Assistente e Procurador
Adjunto, isso diante da grave situação fi-
nanceira do Estado e do objetivo desta Cor-
te de Contas de colaborar com as medidas
de contenção de despesas da atual adminis-
tração», conforme expressa o ofício dirigi-
do pelo Presidente do Tribunal de Contas
ao Secretário de Estado da Economia
(fl. 93).
O de que tratou o ato impugnado foi da
suspensão dos efeitos da isonomia quanto
aos vencimentos dos Auditores Assistentes
e Auditores Adjuntos.
Portanto, não cabe aqui apreciar se a
concessão administrativa da isonomia sig-
nificou, ou não, uma vinculação de venci-
289
mentos dos Auditores Assistentes aos dos
Auditores Adjuntos — vedada expressa-
mente pelo art. 37, inc. XIII, da Constitui-
ção Federal e repelida veementemente pela
jurisprudência desta Casa — ou se foi ela
concebida de forma afrontosa ao § 1° do art.
39 da Carta Federal, que prevê que «a lei
assegurará... isonomia de vencimentos para
cargos de atribuições iguais ou assemelha-
das do mesmo Poder, ou entre servidores
dos Poderes Executivo, Legislativo e Judi-
ciário».
Aliás, o aresto atacado não abarcou tais
questões, limitando-se ao argumento de
que o ato de revogação questionado não
fora precedido de processo legal, com con-
traditório e ampla defesa, embora não abor-
dado na impetração, a qual se ateve, exclu-
sivamente, à tese da irredutibilidade de
vencimentos. Instado a manifestar-se sobre
as referidas questões, nos embargos de de-
claração, preferiu a Corte rejeitá-los ,apro-
veitando para reforçar, mais uma vez, o
fundamento da negativa de vigência dos
incisos LIV e LV do art. 5° da Constituição.
No tocante à controvérsia constante dos
autos, cumpre notar que a decisão recorri-
da, ao asseverar que somente mediante pro-
cesso administrativo, no qual seja assegu-
rada a defesa dos interessados, seria possí-
vel a anulação ou revogação do reajuste
aplicado por vinculação de vencimentos,
vedou à Administração a faculdade de in-
validar seus próprios atos, quando eivados
de nulidade, poder esse que o recorrente diz
coarctado pelo decistun.
A conclusão do acórdão impugnado, em
relação ao due process of law, carece de
sustentação, nos termos da Súmula 473,
fundamento do recurso extraordinário.
Assiste razão ao recorrente em sua pos-
tulação.
Conheço do recurso e lhe dou provi-
mento.
290 R.T.J. —158

VOTO (PRELIMINAR) EXTRATO DA ATA

O Sr. Ministro Sepúlveda Pertence:
Senhor Presidente, das informações do
eminente Relator, concluí que o ato ques-
tionado no mandado de segurança não foi
de anulação, vale dizer, de declaração de
invalidade legal do reajuste, mas, expressa-
mente, de suspensão do seu pagamento,
como ato de colaboração do Tribunal de
Contas à administração do Estado do Ama-
zonas.
Isso, contudo, pode ser fundamentação
de revogação de ato administrativo, jamais
de sua anulação.
Ora, o recurso extraordinário se funda
na doutrina subjacente à Súmula 473, que
valida a anulação de ato administrativo e
não a sua revogação.
Por isso, peço vênia ao eminente Relator
para não conhecer do recurso.
RE 160.811 — AM — Rel.: Min. Ilmar
Gaivão. Recte.: Estado do Amazonas
(Advs.: Vanias Batista de Mendonça e ou-
tros). Recdos.: Maria Elizabete Moraes e
outros (Adv.: Gerson Riebisch de Figuei-
redo).
Decisão: Por maioria de votos, a Turma
não conheceu do recurso extraordinário.
Vencido o Sr. Ministro limar Gaivão, Re-
lator, que dele conhecia e dava provimento.
Relator para o acórdão o Sr. Ministro Se-
púlveda Pertence.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Antônio
Fernando Barros e Silva de Souza.
Brasília, 1° de março de 1994 — Ricar-
do Dias Duarte, Secretário.

EMBARGOS EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 160.811 (AgRg) — AM

(Tribunal Pleno)

Relator: O Sr. Ministro Francisco Rezek.

Agravante: Estado do Amazonas — Agravados: Maria Elizabete Moraes e
outros
Embargos de divergência. Agravo regimental. Ausência de
dissídio de teses jurídicas.
Não têm como prosperar os embargos de divergência que não
firmam a existência de teses jurídicas opostas nos arestos confrontados.

ACÓRDÃO Brasília, 1° de fevereiro de 1996 — Se-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Sessão Plenária, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, à unanimidade de votos, em
negar provimento ao agravo.
púlveda Pertence, Presidente — Francis-
co Rezek, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Francisco Rezek: Dei-
xei de admitir embargos de divergência
com este despacho:
 R.T.J. — 158
43 acórdão a que o Estado do Ama-
zonas ora opõe embargos de divergência
foi, depois de acolhidos parcialmente
embargos declaratórios para corrigir
uma imprecisão de sua ementa, assim
resumido:
`A administração pode anular
seus próprios atos, quando inquina-
dos de ilegalidade (Súmula 473):
não obstante, se, para desfazê-lo, in-
voca razões de mera conveniência, o
que se tem, na verdade, é revogação,
que não pode desconstituir situações
jurídicas geradas pelo ato revogado,
cuja legalidade, aliás, o autor da re-
vogação não questiona.'
Os presentes embargos trazem à co-
lação um único acórdão — aquele pro-
ferido, há mais de 40 anos, no RMS
1.543, cuja súmula é esta:
`Ato administrativo — Revoga-
ção
É facultado à administração pú-
blica revogar os seus próprios atos,
quando praticados com infração da
lei, pois, só na hipótese de ter sido
esta obedecida, é que deles poderia
haver nascido um direito público
subjetivo. Ao pronunciar-se o Judi-
ciário se provocado, sobre a legalida-
de do ato revogador, dirá sempre a
palavra final e estenderá o seu exame
ao ato revogado. Se este era legal,
gerando um direito subjetivo, o Judi-
ciário o restabelecerá, anulando o ato
revogador. Se, porém, era ilegal,
mantê-lo, apesar disso, só porque a
administração o rescindiu, seria fa-
lhar o Judiciário à sua missão, que é
de controle da 'legalidade' dos atos
administrativos.'
Afirmando que 'ambos os julgados
trataram da revogação ou da anulação de
ato administrativo', o embargante situa
a divergência na falta de exame, pelo
291
acórdão embargado, da legalidade do
ato revogado, o que seria impositivo à
luz do aresto paradigma.
Não transparece, contudo, do julgado
trazido a confronto tese antagônica
àquela fumada no acórdão embargado.
O aresto padrão, examinando a moti-
vação do ato impugnado, cuidou de hi-
pótese típica de nulidade de ato adminis-
trativo: ali em necessária a análise do ato
revogado para se aferir sua conformida-
de com o ordenamento jurídico. Já o
acórdão embargado, atendo-se aos mo-
tivos determinantes do ato impugnado,
tratou de tese diversa — aquela enuncia-
da no segundo período da Súmula 473,
que é a revogação de ato administrativo.
É ilustrativa, a propósito do tema,
esta passagem do voto vencedor:
'Vinculada a revogação ao seu
motivo determinante, se este não a
autoriza, pouco importa indagar da
correção jurídica do ato revogado.'
Inocorrente a alegada divergência,
não admito os presentes embargos.».
O Estado do Amazonas agrava regimen-
talmente, sustentando:
A configuração da divergência se en-
tremostra na manifestação da Turma re-
corrida em furtar-se ao exame do ato
revogado, mesmo sabendo-o ilegal, cir-
cunstância que por si autoriza a proce-
dência dos embargos interpostos.
Ao longo de todo este processo, des-
de as informações prestadas pela autori-
dade coatora, passando pela posição as-
sumida pelo Estado do Amazonas em
todas as fases recursais, pela manifesta-
ção da Procuradoria-Geral da República
e ainda pelo voto vencido do relator no
Recurso Extraordinário, não se deixou
em nenhum momento de trazer à baila a
292 R.T.J. — 158
nulidade da decisão concessiva da fala-
da isonomia, sob o pálio dos seguintes
fundamentos: 1) inexistência de lei que
a autorizasse, nos termos da exigência
contida no art. 39, parágrafo primeiro e
art. 169, parágrafo único, II, da Consti-
tuição Federal; 2) estabelecimento de
vinculação de vencimentos, vedada pela
Constituição, em seu art. 37, XIII.
Ora, o que mais se debateu tanto no
Mandado de Segurança, como nos em-
bargos de declaração e no recurso ex-
traordinário, foi exato a questão da nu-
lidade da decisão administrativa do Tri-
bunal de Contas do Estado concessiva
da equiparação legitima dos Auditores
Assistentes deste Tribunal com os Au-
ditores Assistentes do Tribunal de Con-
tas dos Municípios e o aumento de ven-
cimentos concedidos aos Auditores Ad-
juntos daquele Tribunal, sem lei autori-
zativa, como, então, a final, decidir esse
Egrégio Tribunal que se trata de mera
`revogação de ato administrativo, que
não pode desconstituir situações jurídi-
cas geradas pelo ato revogado.' Como
admitir-se que de um ato reconhecida-
mente nulo, sob todos os aspectos, possa
exsurgir direitos subjetivos?
O Judiciário, in casu, na esteira do
entendimento esposado, no acórdão tra-
zido à colação, deveria pronunciar-se, já
que foi provocado, sobre a legalidade do
ato revogador, dizendo sempre a palavra
final e estendendo seu exame ao ato
revogado.».
É o relatório.
VOTO
O Sn Ministro Francisco Rezek (Re-
lator): Preservo o entendimento de que a
divergência não ficou demonstrada. Em
momento algum o acórdão da Primeira
Turma considerou impróprio aferir a vali-
dade do ato revogado, quando o motivo de
sua anulação houver sido infração da lei.
Pelo contrário, afirmou ser exata a premis-
sa. Todavia, no caso, os motivos determi-
nantes do ato questionado no mandado de
segurança denunciavam hipótese de revo-
gação e, em tal quadro, era irrelevante in-
vestigar a correção jurídica do ato revoga-
do.
O voto do Ministro Sepúlveda Pertence,
nos embargos declaratórios, bem demons-
tra a fidelidade da decisão às duas proposi-
ções da Súmula 473:
«O voto que proferi, de improviso, é
que, acompanhado pela maioria de Tur-
ma, converteu-se na fundamentação do
acórdão, peca efetivamente pela conci-
são.
Nele não ficou explícito a sua base
teórica, qual seja, a vinculação do ato
administrativo ao seu motivo determi-
nante.
No caso, como fielmente informado
pelo relator originário do recurso, o em.
Ministro limar Gaivão, o ato do Tribu-
nal de Contas do Estado, questionado no
mandado de segurança, não se fundou
na nulidade da decisão anterior, restabe-
lecida pelo acórdão recorrido, mas, sim,
em explícitas razões de conveniência.
Documentou-as, com efeito, o ofício do
Presidente do Tribunal de Contas ao
Secretário de Economia, Fazenda e Tu-
rismo do Estado, nos termos seguintes
(fl. 93):
Por fim, informamos a V. Exa.
que este Tribunal, em Sessão desta
data, decidiu, mesmo diante da pos-
sibilidade de recurso por parte dos
interessados na área judicial, suspen-
der a aplicação do reajuste de 81%
pago em fevereiro último às catego-
rias de Auditor Adjunto, Auditor As-
sistente e Procurador Adjunto, isso
diante da grave situação financeira
do Estado e do objetivo desta Corte
 R.T.J.— 158 293

de Contas de colaborar com as medi- No precedente, volto a dizer, fez-se o

das de contenção de despesas da
atual Administração.'
Esse motivo declarado do ato im-
pugnado basta à sua invalidação: dis-
pensa demonstração que vantagem fun-
cional reconhecida como direito de ser-
vidores públicos não pode ser revogada
pelo desejo de quem o reconhecera de
colaborar com medidas governamentais
de contenção de despesas.
Vinculada a revogação ao seu motivo
determinante, se este não a autoriza,
pouco importa indagar da correção jurí-
dica do ato revogado.
Vícios jurídicos do ato revogado, é
claro, tornariam válida a sua anulação,
não, porém, a revogação, se os motivos
dela não a autorizavam.
Sendo essa a tese subjacente à deci-
são embargada, é manifesto que não
cabe criticá-la por não se ter ocupado
com a aferição da validade do ato revo-
gado: não há omissão na decisão judi-
cial, se o fundamento nele acolhido pre-
judica a questão da qual não tratou.».
exame da legalidade, porque o ato revoca-
tório fundara-se em vício jurídico do ato
revogado. Não foi isso, contudo, o que
ocorreu na hipótese dos autos.
Nego provimento ao agravo regimental.
EXTRATO DA ATA
ERE 160.811 (AgRg) — AM — Rel.:
Min. Francisco Rezek. Agte.: Estado do
Amazonas (Advs.: Cynthia de Araujo Lima
Lopes, Paulo Lobato Teixeira e outros).
Agdos.: Maria Elizabete Moraes e outros
(Adv.: Gerson Riebisch de Figueiredo).
Decisão: Por votação unânime, o Tribu-
nal negou provimento ao agravo. Votou o
Presidente.
Presidência do Senhor Ministro Sepúl-
veda Pertence. Presentes à Sessão os Se-
nhores Ministros Moreira Alves, Néri da
Silveira, Sydney Sanches, Celso de Mello,
Carlos Velloso, Marco Aurélio, Binar Gai-
vão, Francisco Rezek e Maurício Corrêa.
Ausente, justificadamente, o Senhor Mi-
nistro Octavio Gallotti. Procurador-Geral
da República, Dr. Geraldo Brindeiro.
Brasília, 1° de fevereiro de 1996 —Luiz
Tomimatsu, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 160.860 — PR

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Néri da Silveira

Recorrente: Estado do Paraná — Recorridos: Zanarto Levoratto Lins e outros
Recurso extraordinário. Funcionário público. Teto de venci-
mentos. Lei estadual. Constituição, arts. 37, XI e 39, § 1°. 2. Acórdão que
considerou como vantagens não atingidas pelo teto a percepção de
adicionais por tempo de serviço, de gratificação pelo exercício de cargo
em comissão ou função de representação de gabinete, bem assim gratifi-
cação de serviço extraordinário incorporada aos proventos da inativida-
de por força de decisão judicial trânsita em julgado. 3. Recurso extraor-
dinário em que se alega ofensa aos arts. 37, XI, 39, § 1°, da Constituição,
294 R.T.J. — 158

e art. 17 do ADCT de 1988.4. Não constitui objeto de recurso extraordi-

nário a discussão referente à possibilidade de lei estabelecer como teto
dos servidores de um Poder os vencimentos de cargo de cúpula de outro
Poder. 5. Quanto aos adicionais por tempo de serviço, o STF já os definiu
como vantagem de caráter pessoal. ADIn n° 14.6. Não é possível consi-
derar a decisão local em conflito com o art. 39, 1°, da Constituição, ao
reconhecer, na aplicação de lei estadual, o caráter de vantagem pessoal
excluída do teto a gratificação pelo exercício de cargo em comissão ou de
função de representação de gabinete. 7. Não se inclui na parte final do
art. 17 do ADCT de 1988 vantagem que decisão judicial transita em
julgado mandou incorporar aos proventos da inatividade. 8. Recurso
extraordinário não conhecido.

ACÓRDÃO res públicos, ainda que tome como parâme-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros da Segunda Tur-
ma do Supremo Tribunal Federal, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, à unanimidade, não conhecer
do recurso, nos termos do voto do Ministro
Relator.
Brasília, 11 de abril de 1995 — Néri da
Silveira, Presidente e Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): Julgando mandado de segurança im-
petrado por Zanarto Levoratto Lins e ou-
tros, o Órgão Especial do Tribunal de Jus-
tiça do Estado do Paraná, por unanimidade
de votos, concedeu a segurança, em parte,
estando o acórdão assim ementado (fls.
210/211):
«Mandado de segurança. Lei esta-
dual que limitou os vencimentos dos ser-
vidores do Tribunal de Contas à remune-
ração percebida pelos Secretários de Esta-
do. Pretendida violação ao disposto pelo
inciso XI do art. 37 da Carta Federal.
Inocorrência. Concessão parcial da segu-
rança, contudo, para assegurar as vanta-
gens pessoais dos impetrantes.
Não é inconstitucional a lei estadual que
fixa limite para a remuneração de servido-
tro cargo de outro Poder.
Ordem concedida, em parte.»
No voto condutor do acórdão, o ilustre
Relator, reportando-se aos fundamentos da
decisão prolatada, pelo mesmo Órgão jul-
gador, nos autos do MS n° 11.539-3, asse-
gurou aos impetrantes «a percepção dos
adicionais por tempo de serviço, sem a
limitação contida no inciso IV do art. 2° da
Lei n° 9.105/90», «gratificação sobre cargo
em comissão que tenham exercido» e «per-
cepção de gratificação de representação de
gabinete a que façam jus» (fl. 217), bem
assim gratificação de serviço extraordiná-
rio «aos impetrantes que tenham obtido tal
gratificação por decisão judicial, de vez que
o art. 17 do Ato das Disposições Constitu-
cionais Transitórias da Carta Federal dei-
xou a descoberto apenas o direito adquirido
e não a res judicata (fl. 218).
Inconformado com a decisão, interpôs o
Estado do Paraná, com apoio no art. 102, item
letra a, da Constituição, o recurso extraor-
dinário de fls. 225/246, sustentando que o
aresto recorrido vulnerou os arts. 37, item XI,
e 39, § 1°, da Lei Maior, bem assim o art. 17,
do Ato das Disposições Constitucionais
Transitórias, da Constituição de 1988.
Afirma o recorrente, ao indicar como
violado o item XI, do art. 37, da Carta
Magna, que o aresto em comento não apli-
 R.T.J. — 158
cou, no que concerne ao adicional por tem-
po de serviço, o limite previsto no item IV,
do art. 2°, da Lei n° 9.105, de 1989, que
apenas excluiu do teto o adicional concedi-
do, até o percentual de 35%, ficando o
excedente sujeito à limitação prevista no
aludido dispositivo. Assinalando, de outra
parte, não ser possível considerar como
vantagem pessoal parcela que possue cará-
ter remuneratório, anota o Estado recorren-
te que a exclusão do teto de gratificações
incidentes sobre cargo em comissão e de
representação de gabinete resulta em afron-
ta ao § 1°, do art. 39, da Carta Magna.
Alega-se, afinal, no apelo extremo, que
ouve violação ao disposto no art. 17, do
ADCT, da Constituição de 1988, quando o
aresto recorrido reconheceu que está fora
do alcance do teto a gratificação de serviço
extraordinário concedida àqueles impe-
trantes mediante decisão judicial com trân-
sito em julgado, destacando-se que o aludi-
do dispositivo «veda excessos ao limite
estabelecido no inciso XI, do art. 37 da
CF/88, a qualquer título, inclusive de deci-
são judicial, estabelecendo uma exceção ao
princípio da irredutibilidade de vencimen-
tos» (fl. 245).
Indeferido o processamento do recurso
extraordinário, pelo despacho de fls.
262/265, do ilustre Presidente do Tribunal
de Justiça do Estado do Paraná, logrou o
recorrente a subida do apelo extremo a esta
Corte, tendo em vista o provimento do
Agravo de Instrumento n° 145.564-1/PR,
em apenso.
Contra-razões dos recorridos às fls.
257/259.
Oficiando nos autos, opinou a Procura-
doria-Geral da República, no parecer de fls.
278/289, pelo improvimento do recurso ex-
traordinário.
É o relatório.
295
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): A espécie foi assim analisada no acór-
dão recorrido, às fls. 214/218, verbis:
«2. A ação mandamental envolve a
discussão, que não é a primeira, acerca
da legalidade ou «constitucionalidade»
do chamado limitador de vencimentos,
conforme se vê de vários julgados de
Mandados de Segurança.
Os impetrantes são servidores inati-
vos do Tribunal de Contas do Estado, e
insurgem-se contra ato de seu Presiden-
te que mandou aplicar a todos os servi-
dores daquela Colenda Corte o disposto
pelo art. 6° da Lei Estadual n° 9.196, de
18 de janeiro de 1990, in verbis:
«Art. 6°. A remuneração men-
sal dos servidores do Tribunal de
Contas do Estado não poderá exceder
o limite decorrente da Lei n° 9.105,
de 23 de outubro de 1989, alterada
pelo art. 3`' da Lei n° 9.161, de 20 de
dezembro de 1989.»
O art. 2° da Lei n° 9.105, referida,
com as alterações introduzidas pela Lei
n° 9.161, assim estabelece:
«Art. 2°. Para efeitos desta Lei,
deduzida a parcela de contribuição
compulsória para entidades previ-
denciárias, remuneração é a soma
dos valores percebidos em espécie, a
qualquer título, em razão do cargo,
emprego, função, posto ou gradua-
ção de caráter efetivo ou transitório,
excluídos:
«I — diárias;
II — décimo terceiro salário;
III — adicional de férias;
IV — adicional por tempo de
serviço até 35% (trinta e cinco por
cento), observado o limite do valor
correspondente a 35% (trinta e cinco
296 R.T.J. — 158
por cento) da remuneração do cargo
de Secretário de Estado;
V — indenização decorrente
de rescisão de contratos de trabalho.»
Ao ver dos impetrantes, a norma ini-
cialmente transcrita viola o disposto
pelo inciso XI do art. 37 da Carta Fede-
ral, e isto porque «a segunda parte do
texto ordena que a Lei observe como
remuneração máxima dos servidores
públicos, «no âmbito dos respectivos
poderes», a remuneração percebida, a
qualquer titulo, por membros do Con-
gresso Nacional, Ministros de Estado e
Ministros do Supremo Tribunal Federal
«e seus correspondentes nos Estados»
(fl. 6, grifos do original).
Entendem que o mencionado dispo-
sitivo. constitucional «não permite que a
remuneração dos membros de um Poder
sirva de paradigma e limite para os ser-
vidores de outro Poder» (fls. 7/8), daí
concluindo que a remuneração dos ser-
vidores do Tribunal de Contas, por ser
um órgão autônomo, só poderia ter
como limite o valor da remuneração dos
Conselheiros daquela Corte, mas puma
o dos Secretários de Estado, integrantes
do Poder Executivo.
Arrematam pedindo a declaração de
inconstitucionalidade do art. 6° da Lei n°
9.196/90, bem assim a concessão da or-
dem «para o fim de: a) ser eliminado o
denominado redutor salarial dos seus
proventos, restituindo-se-lhes os valo-
res que foram descontados ilegalmente
nos meses de janeiro, fevereiro, março e
bem assim, nos meses posteriores, até
julgamento final; e b) ser determinado,
a partir da concessão do writ, o paga-
mento dos proventos (remuneração) dos
impetrantes, sem redução salarial decor-
rente do art. 6° da Lei Estadual n°
9.196/90» (fl. 10, n° 15).
3. A questão do chamado «redutor
salarial» já foi examinada por este Egré-
gio Tribunal em várias oportunidades, o
que facilita, ao menos em parte, o julga-
mento da presente segurança.
O primeiro tema a ser analisado no
presente caso diz respeito à alegada in-
constitucionalidade do art. 6° da Lei Es-
tadual n° 9.196/90, por submeter os ven-
cimentos dos servidores do Tribunal de
Contas ao limite da remuneração de car-
go do Poder Executivo.
Não vislumbro a ocorrência de tal
vício, porém.
Diga-se, de início, que o Tribunal de
Contas, como órgão auxiliar do Poder
Legislativo, que é, nem mesmo está con-
templado com referência expressa pelo
inciso XI do art. 37 da Constituição
Federal, invocado pelos impetrantes.
Ademais, o que o referido dispositi-
vo reza é que, «no âmbito dos respecti-
vos poderes», os servidores não poderão
perceber remuneração superior à dos
membros do Poder a que pertençam os
cargos que ocupem. Não diz que os ser-
vidores de um Poder não possam ter
seus vencimentos balizados pela remu-
neração paga a servidores de outro Po-
der, como equivocadamente sustentam
os impetrantes.
Assim, segundo a norma constitucio-
nal em referência, o que é vedado é que
os servidores do Poder Legislativo, por
exemplo, — a que o Tribunal de Contas
está vinculado —, percebam mais do
que um deputado estadual. Mas não há
regra constitucional alguma que impeça
a limitação dos vencimentos de tais ser-
vidores à remuneração paga a cargo in-
tegrante do Poder Executivo.
Aliás, o inciso XII do art. 37 da Carta
Federal expressamente estabelece como
limite para a remuneração dos servido-
 R.T.J. — 158
res públicos os valores pagos aos servi-
dores do Poder Executivo, o que afasta,
por completo, a alegação de inconstitu-
cionalidade do art. 6° da Lei Estadual n°
9.196/90.
4. Todavia, a constitucionalidade do
dispositivo questionado, ora reconheci-
da, não retira dos impetrantes o direito a
percepção de vantagens pessoais, con-
forme bem destacou o ilustrado parecer
da douta Procuradoria-Geral da Justiça.
Quanto a este aspecto da postulação,
cabe invocar recente decisão deste Co-
lendo Órgão Especial no Mandado de
Segurança n° 11.539-5, relatado pelo
eminente Desembargador Oto Spo-
nholz, cujo acórdão, datado de 7 de
fevereiro de 1991, contém a seguinte
ementa:
«A regra do artigo 37, inciso XI,
da Constituição da República Fede-
rativa do Brasil, consagra o princípio
da paridade de remuneração dos ser-
vidores públicos, estabelecendo o li-
mite dentro de cada um dos Poderes
do Estado, assim como a do artigo
39, parágrafo 1°, assegura a isonomia
retributiva para cargos de atribuições
iguais ou assemelhados do mesmo
Poder ou entre servidores de todos os
Poderes.
De conseqüência, lícito é ao Esta-
do do Paraná, através da Lei n°9.105,
de 23 de outubro de 1989, modifica-
da pela Lei n° 9.361, de 12 de setem-
bro de 1990, estabelecer o nominado
limitador de proventos e vencimen-
tos, na área do Poder Executivo, o
qual, por evidente, não pode atingir
as vantagens de caráter individual e
as relativas à natureza do trabalho,
como: os adicionais por tempo de
serviço, a gratificação de função de
chefia e a representação de gabinete.
297
De outra parte, invalidando o cha-
mado direito adquirido (artigo 17, do
Ato das Disposições Constitucionais
Transitórias), nada estabeleceu a Lei
Maior quanto a coisa julgada (artigo
5°, XXXVI), que dá segurança e cer-
teza às relações jurídicas e proscreve
a retroatividade das leis, de sorte a
permitir o direito de percepção das
verbas obtidas pela via judicial e,
pois, não abarcadas pelo referido li-
mitador.
Mandamus concedido, em par-
te.»
Muito embora não tenham os impe-
trantes destacado, na inicial, pedido es-
pecífico de concessão da ordem para
ressalva das vantagens pessoais afeta-
das pelo redutor de vencimentos a que
se encontram submetidos, entendo estar
tal pretensão contida no pedido maior,
tal seja, de total eliminação da incidên-
cia do referido redutor sobre seus pro-
ventos de inatividade (fl. 10, n° 15, a).
5. Isso posto, e adotando os funda-
mentos do precedente deste Egrégio Ór-
gão Especial, acima transcrito, voto pela
concessão parcial da segurança, para o
fim de assegurar aos impetrantes, nos
termos dos respectivos atos de aposen-
tadoria: a) a percepção dos adicionais
por tempo de serviço, sem a limitação
contida no inciso IV do art. 2° da Lei n°
9.105/90; b) a percepção da gratificação
sobre cargo em comissão que tenham
exercido; e c) a percepção de gratifica-
ção de representação de gabinete a que
façam jus.
Excluo da concessão a gratificação
de serviço extraordinário, pois, como foi
destacado pelo venerando aresto invo-
cado como paradigma, tais benefícios
não se enquadram no disposto pela parte
final do § 1° do art. 39 da Constituição
Federal, «porque não se constituem em
298 R.T.J. —158
«vantagens de caráter individual» ou
«relativas à natureza do trabalho», eis
que se integram ao próprio vencimen-
to». Tal qual apontado aresto, porém,
ressalvo a concessão da ordem aos im-
petrantes que tenham obtido tal gratifi-
cação por decisão judicial, de vez que o
art. 17 do Ato das Disposições Consti-
tucionais Transitórias da Carta Federal
deixou a descoberto apenas o direito
adquirido e não a res judicata, que há
de ser respeitada, portanto.»
O primeiro ponto do acórdão, referente
à possibilidade de lei estabelecer como teto
dos servidores de um Poder cargo da cúpula
de outro Poder não veio a ser atacado no
recurso extraordinário. Os impetrantes
conformaram-se com os termos do acórdão
recorrido, dele não interpondo apelo extre-
mo, e o Estado não enfrenta essa matéria
em sua irresignação derradeira. Deixo,
pois, à margem a discussão desse tema,
porque fora dos limites do presente recurso
extraordinário.
Recusada a inconstitucionalidade da lei,
restringe-se a discussão, no âmbito deste
recurso extraordinário, às verbas remune-
ratórias que se excluem do indicado teto- os
adicionais por tempo de serviço, sem o
limite imposto pela Lei n° 9.105/89; as
gratificações pelo exercício de cargo em
comissão ou de representação de gabinete,
consideradas, no aresto, como vantagens
pessoais, aos efeitos do § 1° do art. 39 da
Lei Magna de 1988, e ainda o serviço ex-
traordinário pago em virtude de decisão
judicial.
Quanto aos adicionais por tempo de ser-
viço, o STF já os definiu como vantagem
de caráter pessoal, ut art. 39, § 1°, da Cons-
tituição, dentre outros, no julgamento da
ADIn n° 14. No caso concreto, o recurso
sustenta que do limite não pode ser excluí-
do percentual além de 35%, porque, até
esse percentual, pode o Secretário de Esta-
do perceber. Não tenho, entretanto, como
suscetível de se estabelecer essa equivalên-
cia de percentuais, na aplicação da ressalva
do § 1° do art. 39 da Constituição. Na ADIn
n° 14 logrei ensejo de anotar esse ponto,
mas, tão-só, no que concerne ao teto da
magistratura, aos efeitos do art. 93, V, da
Lei Magna, não para estipular que o percen-
tual não pudesse ser superior a 35%, mas
apenas para referir que, somadas as parce-
las de vencimento básico, representação e
gratificação qüinqüenal de qualquer magis-
trado, não pode o total exceder à remunera-
ção de Ministro do STF, com o mesmo
tempo de serviço e limitados seus qüin-
qüênios a sete, nos termos do art. 65 da
LOMAN. Na espécie, porém, idêntica dis-
cussão não se propõe. Penso que a parcela
é vantagem pessoal que o inativo já incor-
porou a seus proventos.
Também, no que concerne à gratificação
pelo exercício de cargo em comissão ou
representação de gabinete, não vejo como
deixar de reconhecer o caráter de vantagem
pessoal excluída do teto, a teor do § 1° do
art. 39 da Constituição. Quanto à parcela
referente ao serviço extraordinário percebi-
da em decorrência de decisão judicial com
trânsito em julgado, entendo como decidiu
o aresto, que não é possível fazê-la com-
preendida no teto, com base no art. 17 do
ADCT de 1988, ao estipular:
«Art. 17. Os vencimentos, a remu-
neração, as vantagens e os adicionais,
bem como os proventos de aposentado-
ria que estejam sendo percebidos em
desacordo com a Constituição serão
imediatamente reduzidos aos limites
dela decorrentes não se admitindo, neste
caso, invocação de direito adquirido ou
percepção de excesso a qualquer título.»
A meu ver, assim o parecer da Procura-
doria-Geral da República bem analisou a
espécie, às fls. 282/289, verbis:
 R.T.J. — 158
afirmam o requerente que o aban-
dono do excesso de 35%, quanto ao
adicional de tempo de serviço, feito pelo
acórdão do Tribunal a quo, afronta o
inciso XI do art. 37.
Data nula, a questão foi mal colo-
cada. Não se trata de discutir aqui se
ofende ou não o disposto na CF a respei-
to do teto, suprimir a ressalva legal do
excesso de 35% relativo ao adicional do
tempo de serviço. O que pode ser discu-
tido, sob esse enfoque, é apenas se o
«adicional», como vantagem, está ou
não incluído no teto.
Quanto a essa verba, o Supremo Tri-
bunal Federal já emitiu pronunciamento
específico na Ação Direta n° 14-DF,
relator o eminente Ministro Célio Borja,
RTJ 130/475, em que se discutiu a cons-
titucionalidade de dispositivo que in-
cluía, para efeito de teto, as vantagens
pessoais, entre parênteses e particular-
mente o adicional por tempo de serviço.
Naquela oportunidade, entendeu a Su-
prema Corte que era inconstitucional a
expressão contida no § 2° do artigo 2° da
Lei Federal n° 7.721, de 6 de janeiro de
1989, que nessa linha se orientava.
Destaco da ementa do referido acór-
dão:
«Ação direta de inconstitucionali-
dade proposta pela Associação dos
Magistrados Brasileiros. O parágrafo
2° do artigo 2° da Lei Federal n°
7.721, de 6 de janeiro de 1989, quan-
do limita os vencimentos dos Magis-
trados do Supremo Tribunal Federal
— computados os adicionais por
tempo de serviço — à remuneração
máxima vigente no Poder Executivo,
vulnera o art. 39, § 1°, in fine, da
Constituição, que sujeita a tal limite
apenas os vencimentos, excluídas as
vantagens pessoais. Compatibilida-
de do conceito de vencimentos esta-
299
belecido na Lei Complementar n°
35/79 e em outros artigos da Lei
Maior com a exegese do aludido dis-
positivo constitucional.
Procedência parcial da ação para
declarar inconstitucionais as expres-
sões «... e vantagens pessoais (adi-
cionais por tempo de serviço) ...»,
constante do § 2°, art. 2°, da Lei n°
7.721/89.»
Diga-se, por oportuno, que, ao anali-
sar o tema, não ficaram os eminentes
Ministros, para efeito de aplicação do
art. 39, § 1° e 37, XI, da CF, apenas na
vantagem relativa ao tempo de serviço.
Incluíram, ainda, inclusive para efeito
de teto, as vantagens pessoais de caráter
individual e as relativas à natureza ou
local de trabalho, embora essa ressalva
somente constasse do parágrafo 1° do
art. 39. Entenderam S. Exas. que o art.
37, XI, da CF teria de ser interpretado
em conjunto com o outro dispositivo da
Carta.
Colho do voto do eminente Ministro
Néri da Silveira, naquela oportunidade,
hoje relator do presente recurso, a se-
guinte manifestação:
«De entender é, destarte, na linha
dessa manifestação do Supremo Tri-
bunal Federal que, em se cuidando de
aplicar a regra do art. 39, § 1°, da Lei
Maior, ressalvam-se, de explícito,
«as vantagens de caráter individual e
as relativas à natureza ou ao local de
trabalho». Ora, de vantagens de cará-
ter individual se trata, na hipótese de
gratificação adicional por tempo de
serviço, ut art. 65, VIII, da Lei Orgâ-
nica da Magistratura Nacional.
Na compreensão do sistema,
cumpre, é certo, entretanto, anotar,
de outra parte, que, se para os efeitos
do art. 37, XI, combinado com o art.
39, § 1°, ambos da Constituição, não
300 R.T.J. — 158
se hão de considerar «as vantagens
de caráter individual», dos membros
do Congresso Nacional, dos Minis-
tros de Estado e dos Ministros do
Supremo Tribunal Federal, outra
deve ser a visualização da matéria.
quando se cogita de aplicar o art. 93,
V, combinado com o art. 39, § 1°, da
Constituição, em se verificando tra-
tar de tema diverso, qual seja, teto
para a remuneração dos magistrados.
Com efeito, neste plano, importa ter
presente a proibição de os magistra-
dos perceberem, «a título nenhum»,
retribuição que exceda a dos Minis-
tros do Supremo Tribunal Federal.
No particular, é de entender que não
se conciliaria com a ordem constitu-
cional a situação de magistrado, nas
mesmas condições de tempo de ser-
viço de Ministro do Supremo Tribu-
nal Federal, que porventura auferisse
retribuição mais elevada. Nessa li-
nha, nenhum magistrado, com vinte
e cinco ou trinta e cinco anos de
serviço público, poderá perceber re-
muneração mais elevada que a de
Ministro do STF, respectivamente,
com vinte e cinco ou trinta e cinco
anos de serviço. Cogita-se, nessa hi-
pótese, da existência de um teto que,
«a título nenhum», conforme estipu-
la a Constituição (art. 93, V, in fine),
pode ser excedido, na organização
da escala de vencimentos da magis-
tratura.
A respeito desse ponto, já tive en-
sejo de observar, em voto proferido,
a 9-11-83, no julgamento da Repre-
sentação n° 1.155-DF (representação
para a interpretação dos arts. 1° e 2°,
do Decreto-Lei Federal n° 2.019/83):
«A gratificação prevista no art. 65,
VIII, da Lei Orgânica da Magistratu-
ra Nacional, poderá, evidentemente,
ser concedida aos magistrados dos
Estados, por via legislativa estadual.
Cumpre, nessa linha, anotar que, na
concessão, pelos Estados, dessa van-
tagem, há de ser respeitada a norma
do art. 65, § 2°, da Lei Complementar
n° 35, vedando-se-lhes, dessa manei-
ra, apenas, fazê-lo, «em bases limites
superiores» aos fixados no Decreto-
Lei n° 2.019/83. De outro lado e em
conseqüência de tais princípios, não
será possível, na disciplina dessa gra-
tificação, os Estados estipularem re-
gime, segundo o qual, acrescidos os
valores, a ela concernentes, aos ven-
cimentos dos magistrados estaduais,
— formados estes pela parcela básica
mais a representação (LOMAN, art.
65, § 1°), — ultrapasse a soma dos
vencimentos e gratificação adicional
por qüinqüênios (art. 65, VIII) o teto
previsto no art. 144, § 4°, in fine, da
Constituição Federal. Nesse sentido,
exemplifico: não será cabível, no pla-
no estadual, que a lei local ao disci-
plinar essa vantagem, estabeleça,
para magistrado com sete qüinqüê-
nios de tempo de serviço, a possibi-
lidade de, — somado o valor desses
qüinqüênios aos vencimentos tam-
bém fixados em lei do Estado —
perceber quantitativo superior ao que
corresponde ao total de vencimentos
e gratificação adicional conferidos a
um Ministro do Supremo Tribunal
Federal, no gozo da gratificação rela-
tiva a sete qüinqüênios de tempo de
serviço. Esse, em realidade, a meu
ver, o espírito do sistema definido no
art. 144, § 4°, in fine, da Constitui-
ção, conjugado com o art. 65 e seu §
2°, da Lei Orgânica da Magistratura
Nacional. Compreendido, desse
modo, o art. 39, § 1°, última parte, da
Constituição Federal em face do art.
37, inciso XI, e do art. 93, V, da
mesma Lei Magna, força é concluir,
 R.T.J. — 158
efetivamente, que padece de incons-
titucionalidade o parágrafo 2°, do art.
2°, da Lei n° 7.721, de 6-1-89, quando
insere cláusula segundo a qual as
«vantagens pessoais (adicionais por
tempo de serviço)» se somam ao ven-
cimento básico e representação para
os efeitos da relação de equivalência
ou correspondência prevista no art.
37, XI, da Constituição — consagra-
da no art. 1° do diploma aludido,
conforme se vê do art. 1° do Projeto
de Lei então encaminhado pelo STF
e da Exposição de Motivos suso
transcrita. Também, para os fins do
art. 37, XII, da Lei Maior, importa
ressalvar «as vantagens de caráter in-
dividual e as relativas à natureza ou
local de trabalho», como consagrado
no dito art. 39, § 1°, da Constituição.
6. Com essas breves anotações, por
igual, julgo procedente a ação direta
em exame e declaro a inconstitucio-
nalidade das expressões: «e vanta-
gens pessoais (adicionais por tempo
de serviço)», constantes do parágrafo
2° do artigo 2°, da Lei n° 7.721, de 6
de janeiro de 1989.),
Não há duvida de que as gratifica-
ções de cargo em comissão e a de repre-
sentação de gabinete estão excluídas do
teto, pela exegese feita pela Suprema
Corte, na ADIn 14, dos dispositivos
constitucionais aqui invocados, mesmo
porque dizem elas respeito à natureza do
trabalho desempenhado (art. 39, § 1°, in
fine, CF).
Aliás, a doutrina tende a concluir da
mesma forma. Depois de analisar a si-
tuação dos paradigmas para definir o
que seja teto, Celso Antonio Bandeira
de Mello, in «Regime Constitucional
dos Servidores da Administração Direta
e Indireta», 2' edição, RT, pág 96 ex-
cluindo por exemplo do paradigma as
301
vantagens pessoais e circunstanciais,
também dos vencimentos a serem com-
parados o Autor retira essas verbas:
«120. Sem embargo, repita-se: o
critério para determinar a retribuição
que não pode exceder o teto há de ser
idêntico ao que foi referido para qua-
lificar o que se tem de entender como
retribuição «a qualquer título» dos
cargos que servem como referencial-
limite. Ou seja: os valores percebidos
por um servidor em conta de adicio-
nal por tempo de serviço ou pela
prestação de trabalho em locais insa-
lubres ou em circunstâncias penosas
ou, de qualquer modo, relativos a
situações particulares, que não sejam
específicas do cargo em si, mas de-
correntes quer de uma situação pes-
soal do servidor, quer das peculiares
condições molestas em que tenha de
desempenhar sua atividade, não se-
rão detidos pelo teto retributivo a que
alude a Constituição Nisto — regis-
tre-se — revimos o ponto de vista
que havíamos expendido na primeira
edição deste livro. Repensando o as-
sunto e aclarando o verdadeiro alcan-
ce da expressão «a qualquer título»,
tal como agora o fizemos, resultam
conseqüências práticas bastantes dis-
tintas das que se extrairiam da formu-
lação dantes efetuada na anterior edi-
ção.»
José Afonso da Silva, no seu «Curso
de Direito Constitucional Positivo», 6'
edição, RT, refere-se à gratificação de
gabinete, na análise do § 1° do art. 39,
CF, que tem sido interpretado em con-
junto com o inciso XI, da CF (pág. 574):
«É o art. 39, § 1° que determina
que a lei assegurará, aos servidores
da Administração direta, isonomia
de vencimentos (ou seja, tanto no que
tange ao padrão como aos acresci-
302 R.T.J. — 158
mos pecuniários) para cargos (só fala
em cargo, mas vale também para em-
prego e função) de atribuições iguais
ou assemelhadas do mesmo Poder ou
entre servidores dos Poderes Execu-
tivo, Legislativo e Judiciário, ressal-
vadas as vantagens de caráter indivi-
dual e as relativas à natureza ou ao
local de trabalho. «Salário-família»,
p. ex., é vantagem individual, pois é
concedido em função de situação fa-
miliar de cada indivíduo; «gratifica-
ção de representação de gabinete» é
vantagem relativa à natureza do tra-
balho, «gratificação» a servidor por
prestar serviço em local afastado de
sua sede é, como se nota, vantagem
relativa ao local de trabalho.»
Com relação ao último ponto, ou
seja, à alegada afronta ao art. 17 do
ADCT, discute-se, na realidade, se a
decisão recorrida poderia conceder a or-
dem para assegurar a gratificação de
serviço extraordinário a quem a tivesse
obtido por decisão judicial.
Neste ponto, aliás, assim se pronun-
ciou o voto condutor:
«Excluo da concessão a gratifica-
ção de serviço extraordinário, pois,
como foi destacado pelo venerando
aresto invocado como paradigma,
tais benefícios não se enquadram no
disposto pela parte final do § P do
art. 39 da Constituição Federal, «por-
que não se constituem em 'vantagens
de caráter individual' ou 'relativas à
natureza do trabalho', eis que se in-
tegram ao próprio vencimento». Tal
qual o apontado aresto, porém, res-
salvo a concessão da ordem aos im-
petrantes que tenham obtido tal gra-
tificação por decisão judicial, de vez
que o art. 17 do Ato das Disposições
Constitucionais Transitórias da Car-
ta Federal deixou a descoberto ape-
nas o direito adquirido e não a res
judicata, que há de ser respeitada,
portanto.»
Há quem sustente, como faz, Celso
Antonio (op. cit. pág. 96/97), que a coi-
sa julgada anterior a 1988 não impede a
redução prevista no art. 17 do ADCT:
«Averbe-se, finalmente, que o art.
17 das Disposições Constitucionais
Transitórias consigna o seguinte pre-
ceito: «Os vencimentos, a remunera-
ção, as vantagens e os adicionais,
bem como os proventos de aposenta-
doria que estejam sendo percebidos
em desacordo com a Constituição se-
rão imediatamente reduzidos aos li-
mites dela decorrentes, não se admi-
tindo, neste caso, a invocação de
direito adquirido ou percepção de ex-
cesso a qualquer título».
Note-se que não será prestante,
para tentar reter este plus, quando
efetivamente signifique superação
indevida dos aludidos limites consti-
tucionais (avaliada segundo o crité-
rio retro indicado), a invocação de
direito adquirido ou de outro «qual-
quer título», como o ato jurídico per-
feito ou coisa julgada anteriores à
Constituição de 1988.»
Creio eu porém, que em nome da
segurança e da estabilidade jurídica a
coisa julgada visa a preservar, que não
deva ela ser ultrapassada pela redução
prevista naquele dispositivo. Mesmo
porque, a regra geral prevista no Capí-
tulo I, do Título II, da CF, que enumera
os «Direitos e Garantias Individuais»,
protege a coisa julgada (art. 5°, inciso
XXXVI) e, assim, qualquer exceção que
venha limitar esse exercício deve ser
estabelecida expressamente no próprio
corpo da Constituição, sob pena de
ofensa a uma cláusula pétrea (art. 60, §
 R.T.J. — 158 303

4°, inciso IV, CF). Com razão, pois,
nesse ponto, o acórdão recorrido.»
Do exposto, não conheço do recurso
extraordinário.
EXTRATO DA ATA
RE 160.860 —PR —Rel.: Min. Néri da
Silveira Recte.: Estado do Paraná (Advs.:
Carlos Frederico Mares de Souza Filho e
outros). Recdos.: Zanarto Levorato Lins e
outros (Adv.: Mauro João Sales de Albu-
querque Maranhão).
Decisão: Por unanimidade, a Turma não
conheceu do recurso, nos termos do voto
do Relator.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso e Maurício Cor-
rêa. Ausentes, justificadamente, os Senho-
res Ministros Marco Aurélio e Francisco
Rezek. Subprocurador-Geral da República,
o Dr. Cláudio Lemos Fonteles.
Brasília, 11 de abril de 1995 — Wagner
de Amorim Madoz, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 160.860 (EDcI) — PR

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Néri da Silveira

Embargante: Estado do Paraná — Embargado: Zanarto Levorato Lins e
outro s
Recurso extraordinário. Embargos de declaração. Não há
omissão ou contradição no acórdão. Embargos de declaração com natu-
reza infringente do julgado. Sua rejeição.
ACÓRDÃO midade, não conheceu do recurso, estando
o acórdão assim ementado (fl. 313):
Vistos, relatados e discutidos estes au- «— Recurso extraordinário. Fun-
tos, acordam os Ministros da Segunda Tur- cionário público. Teto de vencimentos.
ma do Supremo Tribunal Federal, na con- Lei estadual. Constituição, arts. 37, XI,
formidade da ata do julgamento e das notas 39, § 1°. 2. Acórdão que considerou
taquigráficas, por maioria, rejeitar os em- como vantagens não atingidas pelo teto
bargos de declaração. a percepção de adicionais por tempo de
Brasília, 14 de novembro de 1995 — serviço, de gratificação pelo exercício
Néri da Silveira, Presidente e Relator. de cargo em comissão ou função de
representação de gabinete, bem assim
gratificação de serviço extraordinário
RELATÓRIO incorporada aos proventos da inativida-
de por força de decisão judicial transita
em julgado. 3. Recurso extraordinário
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela- em que se alega ofensa aos arts. 37, XI,
tor): Julgando o Recurso Extraordinário n° 39, 1°, da Constituição, e art. 17 do
160.860-9/210, a Segunda Turma, à unani- ADCT de 1988.4. Não constitui objeto
304 R.T.J. — 158
de recurso extraordinário a discussão
referente à possibilidade de lei estabele-
cer como teto dos servidores de um Po-
der os vencimentos de cargo de cúpula
de outro poder. 5. Quanto aos adicionais
por tempo de serviço, o STF já os defi-
niu como vantagem de caráter pessoal.
ADIn n° 14.6. Não é possível considerar
a decisão local em conflito com o art. 39,
§ 1°, da Constituição, ao reconhecer, na
aplicação de lei estadual, o caráter de
vantagem pessoal excluída do teto a gra-
tificação pelo exercício de cargo em co-
missão ou de função de representação de
gabinete. 7. Não se inclui na parte final
do art. 17 do ADCT de 1988 vantagem
que decisão judicial transita em julgado
mandou incorporar aos proventos da
inatividade. Recurso extraordinário não
conhecido.»
Publicado o acórdão, interpõe o Estado
do Paraná os embargos de declaração de fls.
315/321.
Sustenta o embargante que houve omis-
são no julgado ao não se vislumbrar a inte-
gralidade do componente normativo e ex-
cepcional do art. 17, do ADCT.
Afirma, ainda, haver contradição entre
o que foi decidido e a parte dispositiva do
referido artigo das Disposições Constitu-
cionais Transitórias.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): Os embargos de declaração pretendem
rediscutir o mérito da controvérsia, atacan-
do, desse modo, o aresto impugnado, o que
lhes empresta caráter nitidamente infrin-
gente do julgado. Para isso, os embargos de
declaração não constituem via adequada.
Não há omissão ou contradição no acórdão
Se outra deveria ser a exegese a conferir-se
ao art. 17 do ADCT de 1988, como susten-
ta, para afastar a conclusão do acórdão em-
bargado, quanto a nele não se compreender
a coisa julgada, não constitui tema a mere-
cer debate em embargos de declaração.
Quanto à parte conclusiva do aresto,
também os embargos de declaração não
procedem. Está, à fl. 226, que o recurso
extraordinário foi interposto com base no
art. 102, III, letra a, da Constituição, apon-
tando-se, aí, os dispositivos da Lei Magna
que se sustentavam ofendidos.
Ora, nessa hipótese, quando o STF não
acolhe o recurso, conclui-se por seu não
conhecimento, conforme é a técnica de jul-
gamento do recurso extraordinário. Se o
recurso estivesse baseado na letra b, do
inciso III do art. 102 da Constituição, e não
merecesse acolhida, nessa hipótese, é que
dele se conheceria, porque fundado na letra
b, para desprovê-lo. Dessa maneira, no
caso, não há contradição alguma. Rejeito os
embargos de declaração.
EXTRATO DA ATA
RE 160.860 (EDcl) — PR — Rel.: Min.
Néri da Silveira. Embte.: Estado do Paraná
(Advs.: Júlio Cesar Ribas Boeng e outros).
Embdos.: Zanarto Levorato Lins e outros
(Adv.: Mauro João Sales de Albuquerque
Maranhão).
Decisão: Por unanimidade, a Turma re-
jeitou os embargos de declaração.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso, Francisco Rezek
e Maurício Corrêa. Ausente, justificada-
mente, o Senhor Ministro Marco Aurélio.
Subprocurador-Geral da República o Dr.
Mardem Costa Pinto.
Brasília, 14 de novembro de 1995 —
Wagner Amorim Madoz, Secretário.
 R.T.J. — 158 305

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 160.871 — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio

Recorrente: Estado de São Paulo — Recorrida: Eduardo' s Park Hotel Limi-
cada
ICM — Fornecimento de alimentação, bebidas e outras mer-
cadorias — Base de cálculo — Abrangência — Serviços prestados — Lei
n° 5.886/87, do Estado de São Paulo — Competência para impor o tributo
— Artigo 24, inciso II, da Constituição Federal anterior e 156, inciso IV,
da atual. O fato de na lei estadual prever-se, com base de incidência, o
valor pago pelo adquirente, sem exclusão do destinado a remunerar os
serviços embutidos, não implica transgressão direta ao preceito consti-
tucional que disciplina a competência dos Municípios para instituir
Imposto sobre Serviços. A circunstância de o Decreto-Lei n° 406/68, de
cunho federal, não contemplar, na listagem a ele anexa, os serviços
prestados pelo fornecimento de alimentação e bebidas por restaurantes,
bares, cafés e estabelecimentos similares afasta, por sua vez, a possibili-
dade de se ter, no caso, a dupla incidência, sendo certo, ainda, que o valor
cobrado fica sujeito apenas ao Imposto sobre Circulação de Mercadorias
(â 2°), da mesma (orna que a prestação de serviços incluídos sofre
unicamente a incidência do Imposto sobre Serviços, ainda que envolva o
fornecimento de mercadorias (§ 1°).

ACÓRDÃO res. O Colegiado de origem ressaltou que a

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em conhecer do recurso e lhe dar provimen-
to, nos termos do voto do Relator.
Brasília, 31 de outubro de 1994 — Néri
da Silveira, Presidente—Marco Aurélio,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: O
acórdão impugnado mediante este extraor-
dinário consigna a inexigibilidade do Im-
posto sobre Circulação de Mercadorias e
Serviços, considerado o fornecimento de
alimentação, bebidas e outras mercadorias
em bares, cafés e estabelecimentos simila-
Lei n° 5.886/87, do Estado de São Paulo,
não criou a base de cálculo do imposto.
Com o extraordinário, o Estado aponta
que tal entendimento contraria o teor dos
artigos 18, § 1°, 23, inciso II, e 24, inciso
II, todos da Constituição anterior. Argu-
menta que a referida Lei Estadual estabele-
ceu base de cálculo específica para a hipó-
tese de incidência em questão.
A Recorrida trouxe aos autos as contra-
razões de folhas 128 a 131, buscando de-
monstrar que o recurso extraordinário dis-
tancia-se da jurisprudência deste Tribunal.
Simultaneamente, foi interposto recurso
especial, que não mereceu acolhimento no
Superior Tribunal de Justiça — acórdão de
folhas 153 a 177.
À folha 205 está o parecer da Procura-
doria-Geral da República, que se reporta à
306 R.T.J. — 158
conclusão desta Turma no julgamento do
Recurso Extraordinário n° 129.877, do Es-
tado de São Paulo e cujo acórdão foi publi-
cado no Diário de 27 de novembro de 1992.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio (Rela-
tor): Os pressupostos gerais de recorribili-
dade foram atendidos, cabendo, portanto, o
exame do específico, indicado como sendo
o previsto na alínea a do inciso III do artigo
102 da Constituição Federal.
Sob o prisma da Lei n° 5.886/87, do
Estado de São Paulo, como ocorre na hipó-
tese dos autos, tive oportunidade de con-
signar:
De início, excluo o exame quanto ao
fato de a base de cálculo do Imposto
sobre Circulação de Mercadorias não
haver sido definida mediante lei com-
plementar. É que, como aduzido na im-
pugnação ao extraordinário e no parecer
do Ministério Público Federal, o tema
não foi preqüestionado. O acórdão que
se almeja infirmar não contém uma úni-
ca linha sobre a matéria, não havendo,
assim, sob tal ângulo, o que cotejar com
os artigos 19, inciso I, e 153, 29, da
Constituição Federal anterior, para di-
zer-se da contrariedade alegada. Diz-se
preqüestionado o fato jurígeno quando
o Órgão julgador haja adotado entendi-
mento explícito a respeito, incumbindo
à parte sequiosa de ver o processo guin-
dado à sede extraordinária instá-lo à
emissão de juízo. Para tanto, a ordem
jurídica prevê recurso próprio — os em-
bargos declaratórios. A inexistência do
debate e decisão prévios impede a feitu-
ra do cotejo indispensável a que se diga
do atendimento ao pressuposto de recor-
ribilidade específico. A necessidade de
proceder-se a este último informa a ra-
zão de ser do instituto.
Quanto à contrariedade ao preceito
do artigo 24 da Constituição de 1969,
verifica-se que a Lei Estadual n°
5.886/87, veio a preencher lacuna legis-
lativa quanto à base de cálculo do Im-
posto sobre Circulação de Mercadorias,
considerado o fornecimento de bebidas
e alimentação por bares, cafés, restau-
rantes e similares. A indefinição da Lei
Estadual n° 440/84 restou suplantada.
Previu-se a incidência sobre o valor da
operação, ou seja, o valor total cobrado
do adquirente. O que veiculado no ex-
traordinário parte da competência dos
Municípios para instituir o Imposto so-
bre Serviços. A teor do dispositivo cons-
titucional em comento — inciso II do
artigo 24 — compete aos Municípios
instituir impostos sobre os serviços de
qualquer natureza não compreendidos
na competência tributária da União ou
do Estado, definidos em lei complemen-
tar. Assim, cumpre perquirir se, no caso
concreto, configura-se o desrespeito à
delimitação da atividade legiferante.
A Lei n° 5.886/87 não dispõe relati-
vamente ao Imposto sobre Serviços,
mas quanto ao Imposto sobre Circula-
ção de Mercadorias, frente ao forneci-
mento de bebidas e alimentação por ba-
res, cafés, restaurantes e estabelecimen-
tos similares. O fato exclui, por si só, a
possibilidade de conclusão em tomo
da violência direta ao preceito constitu-
cional.
Contudo, aponta-se que a base de
incidência eleita engloba valor relativo
à prestação de serviços, pois o total co-
brado ao cliente visa atender, também, a
esta última. No particular, a matéria não
possui disciplina constitucional. A ri-
gor, está prevista no Decreto-Lei federal
n° 406/68, que revela como fato gerador
do imposto sobre operações relativas à
circulação de mercadorias o forneci-
mento de alimentação, bebidas e outras
 R.T.J. —158
mercadorias — artigo 1°, inciso III e,
diante da notória dificuldade em sepa-
rar-se os valores correspondentes aos
serviços, dispõe que «o fornecimento de
mercadorias com prestação de serviços
não especificados na lista fica sujeito ao
imposto sobre circulação de mercado-
rias» — § 2° do artigo 8°. A lista citada
não contempla a hipótese, o que revela
que a Lei Estadual n° 5.886 está em
harmonia com o preceituado, sendo que
o benefício alcançado pelos Estados e,
assim mesmo, de forma parcial, por-
quanto os Municípios contam com vinte
e cinco por cento do que arrecadado a
título de Imposto sobre Circulação de
Mercadorias (artigo 158, inciso IV, da
Carta atual), é contrabalançado pelo sis-
tema legal da reciprocidade. Em relação
aos serviços constantes da lista, ainda
que a envolver fornecimento de merca-
dorias, tem-se, tão-só, a incidência do
Imposto sobre Serviços — § 1° do artigo
8° do Decreto-Lei n° 406/68. O equilí-
brio é perfeito e, na verdade, possui
contornos práticos. Somente à mercê de
inúmeras inconveniências poder-se-ia
implementar a separação do que pago a
ambos os títulos — serviços e forneci-
mento.
A prevalecer o enfoque da Recorren-
te, alcançada será cômoda situação. Pelo
fornecimento de alimentação e bebidas,
ficarão os integrantes da categoria eco-
nômica isentos do pagamento quer do
Imposto sobre Circulação de Mercado-
rias, quer do Imposto sobre Serviços,
face à ausência de previsão na lista do
Decreto-Lei mencionado.
Recentemente, em 19 de outubro de
1993, a egrégia Primeira Turma, defrontan-
do-se com hipótese que versava já então
sobre a Lei n° 6.374, de 1° de março de
1989, e respectiva conformação à Carta de
307
1988, concluiu de forma favorável ao Esta-
do. Eis a ementa do acórdão:
«Tributário. ICMS. Acórdão do Tri-
bunal de Justiça do Estado de São Paulo
que considerou legítima a exigência do
tributo na operação de fornecimento de
alimentos e bebidas consumidas no pró-
prio estabelecimento do contribuinte, de
conformidade com a Lei n° 6.374, de 1°
de março de 1989. Alegada afronta aos
arts. 34, §§ 5° e 8°, do ADCT/88; 146,
III; 150, I; 155, I, B e § 2°, IX e XII; e
156, IV, do texto permanente da Carta
de 1988.
Alegações improcedentes.
Os dispositivos do inc. I, b e do § 2°,
inc. IX, do art. 155 da CF/88 delimitam
o campo de incidência do ICMS: opera-
ções relativas à circulação de mercado-
rias, como tais também consideradas
aquelas em que mercadorias forem for-
necidas com serviços não compreendi-
dos na competência tributária dos Mu-
nicípios (caso em que o tributo incidirá
sobre o valor total da operação).
Já o art. 156, IV, reservou à compe-
tência dos Municípios o Imposto sobre
Serviços de qualquer natureza, (ISS),
não compreendidos no art. 155, I, b,
definidos em lei complementar.
Conseqüentemente, o ISS incidirá
tão-somente sobre serviços de qualquer
natureza que estejam relacionados na lei
complementar, ao passo que o ICMS,
além dos serviços de transporte, interes-
tadual e intermunicipal, e de comunica-
ções, terá por objeto operações relativas
à circulação de mercadorias, ainda que
as mercadorias sejam acompanhadas de
prestação de serviço, salvo quando o
serviço esteja relacionado em lei com-
plementar como sujeito a ISS.
Critério de separação de competên-
cias que não apresenta inovação, por-
308 R.T.J. — 158
quanto já se achava consagrado no art.
8°, §§ P e 2°, do Decreto-Lei n° 406/68.
Precedente da 2' Turma, no RE
129.877-4-SP.
O Estado de São Paulo, por meio da
Lei n° 5.886/87, havia legitimamente
definido, como base de cálculo das ope-
rações em tela, o valor total cobrado do
adquirente. Fixada, todavia, pela Carta
de 1988, a exigência de que a definição
desse elemento deveria ser feita por
meio de lei complementar federal (art.
146, III, b), as unidades federadas, en-
quanto no aguardo da iniciativa do legis-
lador federal, valendo-se da faculdade
prevista no art. 34, § 8°, do ADCT/88,
regularam provisoriamente a matéria
por meio do Convênio n° 66/88.
Com apoio no referido documento,
editaram os legisladores paulistas a
nova Lei n° 6.374/89, por meio da qual
ficou o Estado habilitado à tributação
das operações em referência, inexistin-
do espaço para argüições de inconstitu-
cionalidade ou ilegalidade.
Recurso não conhecido» (Relator
Ministro limar Gaivão, Primeira Turma,
decisão unânime, acórdão publicado no
Diário da Justiça de 12 de novembro
de 1993).
E assim realmente o é. Se é certo que o
inciso IV do artigo 156 da Constituição
Federal preceitua competir aos Municípios
instituir imposto sobre serviço de qualquer
natureza, há de se ter em conta a vinculação
compeendida no inciso: «definidos em lei
complementar». Pois bem, além da ressal-
va dos serviços contemplados na alínea b
do inciso I do artigo 165 — de transporte
interestadual e intermunicipal e de comuni-
cação, ainda que as operações e as presta-
ções se iniciem no exterior —podem surgir
situações ambíguas, como a do forneci-
mento de bebidas e alimentação em bares,
cafés e estabelecimentos similares, geran-
do conflito quanto à competência para tri-
butar. Daí o artigo 146, inciso I, da Carta
Federal disciplinar que cabe à lei comple-
mentar dispor sobre conflitos de competên-
cia, em matéria tributária entre a União, os
Estados, o Distrito Federal e os Municí-
pios. Fosse a alínea b do inciso I do artigo
155 norma exaustiva no tocante à possibi-
lidade de incidir o ICMS sobre valores que
englobem a remuneração da prestação de
serviços, não haveria motivo para remeter-
se à lei complementar, quer relativamente
à definição das hipóteses de incidência do
Imposto sobre Serviços, quer no que con-
cerne aos conflitos de competência, em
questão tributária, entre Estados e Municí-
pios. É mister salientar, como consta do
precedente da Primeira Turma, que, na au-
sência da lei complementar de que cogita o
Diploma Maior, os Estados acionaram a
regra do § 8° do artigo 34 do Ato das
Disposições Constitucionais Transitórias,
no sentido de que:
«Se no prazo de 60 dias contados da
promulgação da Constituição não for
editada a lei complementar necessária à
instituição do imposto de que trata o
artigo 155, I, b, os Estados e o Distrito
Federal, mediante convênio celebrado
nos termos da Lei Complementar n° 24,
de 7 de janeiro de 1975, fixarão normas
para regular provisoriamente a maté-
ria».
Foi editado, então, o Convênio n° 66, de
14 de dezembro de 1988, que estabeleceu a
incidência do ICMS sobre o fornecimento
de alimentação, bebidas e outras mercado-
rias em bares, cafés e estabelecimentos si-
milares, considerado o valor total, ou seja,
o atinente às mercadorias, em si, e aos
serviços prestados, posto que, na prática, a
separação transparece inviável. Daí o Esta-
do de São Paulo, no ano seguinte ao da
celebração do Convênio, haver editado a
Lei n° 6.374/89, prevendo a incidência do
 R.T.J. — 158 309

ICMS. O que se afigura impossível é enten- com o que dispuser lei estadual, no caso
der que, excetuados os serviços menciona- dos territórios, lei federal».
dos na alínea b do inciso I do artigo 155,
Por tudo, já agora com o precedente da
mostra-se impertinente a cobrança do
Primeira Turma, reafirmo o convencimen-
ICMS no tocante a qualquer outro negócio
to a que cheguei quando, sob a égide da lei
jurídico no que envolva, além de mercado-
anterior do Estado de São Paulo — Lei n°
rias, a própria prestação de serviços. E que
5.886/87, disse da incidência do ICMS —
a norma somente cuida de hipóteses em que
Recurso Extraordinário n° 129.877, cuja
os valores em jogo dizem respeito apenas a
ementa foi publicada no Diário de 27 de
serviços, não englobando, como no caso de
novembro de 1992.
alimentação e bebidas, mercadorias e ser-
viços. O caso revela situação típica de con- Destarte, no que a Corte de origem as-
flito entre Estados e Município, abrindo-se sentou a impropriedade constitucional da
ensejo à definição que, na espécie, ocorreu cobrança, vulnerou a Constituição Federal.
com supremacia da circulação, em si, das Conheço deste recurso e o provejo para,
mercadorias, talvez mesmo por envolver o reformando o acórdão proferido, assentar a
valor preponderante. O que não se pode improcedência do pedido formulado pela
agasalhar é a tendência de concluir-se pela Recorrida, ficando restabelecidos os ônus
necessidade de separação dos quantitati- da sucumbência previstos na sentença de
vos, sob pena de bares, restaurantes e esta- folhas 54 a 64.
belecimentos similares, uma vez que não É como voto.
ocorrida a separação, estarem desobrigados
do ICMS e do ISS. Frise-se, mais uma vez, EXTRATO DA ATA
que o referido serviço de fornecimento não
está compreendido no rol daqueles mencio-
nados no Decreto-Lei Federal n° 406/68 RE 160.871 — SP — Rel.: Min. Marco
como ensejadores da incidência do ISS. Tal Aurélio. flecte.: Estado de São Paulo
fato não implica a ausência de participação (Adv.: Eli Roberto Costa Neves Buchala).
dos Municípios. É que, a teor do inciso IV Recdo.: Eduardo's Park Hotel Limitada
do artigo 158 da Constituição Federal, per- (Advs.: Afonso da Costa Manso Filho e
tencem aos Municípios vinte e cinco por outro).
cento do produto da arrecadação do impos- Decisão: Por unanimidade, a Turma co-
to do Estado sobre operação alusivas à cir- nheceu do recurso e lhe deu provimento,
culação de mercadorias e sobre prestações nos termos do voto do Relator.
de serviços de transporte interestadual e Presidência do Senhor Ministro Néri da
intermunicipal e de comunicações, haven- Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
do o crédito consoante definido no parágra- Ministros Carlos Velloso e Marco Aurélio.
fo único naquele artigo: Ausente, justificadamente, o Senhor Mi-
«três quartos no mínimo na propor- nistro Francisco Rezek. Subprocurador-
ção do valor adicionado nas operações Geral da República, o Dr. Antonio Fernan-
relativas às operações de mercadorias e do Barros e Silva de Souza.
nas prestações de serviços realizada em Brasília, 31 de outubro de 1994 — José
seus territórios e um quarto de acordo Wilson Aragão, Secretário.
310 R.T.I. — 158

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 161.122 — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio

Recorrente: Instituto Nacional do Seguro Social — INSS — Recorrido:
Manoel Roque Filho
Precatório — Crédito de natureza alimentícia. Na dicção da
ilustrada maioria, em relação à qual continuo guardando reservas, a
norma inserta no artigo 100 da Constituição Federal não exclui do
regime dos precatórios os créditos de natureza alimentícia. 114 de se
observar, apenas, ordem de satisfação que somente os envolva — Ação
Direta de Inconstitucionalidade n° 47-1, relatada pelo Ministro Octavio
Gallotti, cujo acórdão foi publicado no Diário da Justiça de 9 de setembro
de 1991
ACÓRDÃO O Recorrido trouxe aos autos razões de
contrariedade, estando às folhas 132 e 133
Vistos, relatados e discutidos estes au- a decisão de admissibilidade do extraordi-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri- nário.
bunal Federal, em Segunda Turma, na con- O Ministério Público opina no sentido
formidade da ata do julgamento e das notas de se negar seguimento ao recurso extraor-
taquigráficas, por unanimidade de votos,
dinário.
em conhecer do recurso e lhe dar provimen-
to, nos termos do voto do Relator. Recebi os presentes autos para exame
em 22 de setembro de 1994, liberando-os
Brasília, 8 de novembro de 1994 —
Néri da Silveira, Presidente — Marco em 17 do mês seguinte.
Aurllio, Relator É o relatório.

RELATÓRIO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: A Cor-
te de origem assentou que a primeira parte
do artigo 100 da Constituição Federal ex-
cetua do sistema dos precatórios a satisfa-
ção dos créditos de natureza alimentícia.
Concluiu, assim, que, uma vez procedido
o enquadramento como tal, cabe a satis-
fação imediata.
O Instituto, com a peça de folhas 109 a
113, subscrita por Procurador Autárquico,
procura demonstrar que tal entendimento
conflito com o preceito constitucional,
transcrevendo precedentes em abono à
tese.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio (Rela-
tor): Na interposição do recurso foram
atendidos os pressupostos de recorribilida-
de que lhe são inerentes. Está subscrito por
Procurador Autárquico, não se podendo co-
gitar de preparo, em face à norma inserta
no artigo 511 do Código de Processo Civil.
Quanto à oportunidade, a peça recursal foi
protocolada no prazo legal.
Relativamente à matéria de fundo, o Ple-
nário desta Corte, ao julgar a Ação Direta
de Inconstitucionalidade n° 47-1, concluiu
que também os créditos de natureza ali-
mentícia estão sujeitos ao pagamento pela
via do precatório. Na ocasião, fiquei venci-
 R.T.J. — 158 311

do, na companhia honrosa dos Ministros É o meu voto.

Carlos Velloso e Sepúlveda Pertence. En-
tendeu-se que, na espécie, cuida-se, tão-
somente, da origem própria de atendimen-
to aos precatórios, distinguindo-se entre
débitos da Fazenda em geral e aqueles
relativos a prestações alimentícias.
Diante do alcance do artigo 100, defini-
do pelo Plenário, tenho como enquadrado
este recurso na alínea a do inciso III do
artigo 102 da Lei Básica. O Tribunal a quo,
ao concluir pelo direito do Recorrido ao
pagamento imediato, olvidou o teor do ar-
tigo 100 em comento. Conheço do recurso
interposto e o provejo para, reformando o
acórdão recorrido, assentar que se observa-
rá, no caso, a modalidade de pagamento do
débito, considerado o valor real, revelada
pelo precatório, atendida ordem própria
que apenas envolva créditos de natureza
alimentícia.
EXTRATO DA ATA
RE 161.122-SP — Rel.: Min. Marco
Aurélio. Recte.: Instituto Nacional do Se-
guro Social — INSS (Advs.: João Durce e
outros). Acedo.: Manoel Roque Filho
(Advs.: Mauro Lúcio Alonso Carneiro e
outros).
Decisão: Por unanimidade, a Turma co-
nheceu do recurso e lhe deu provimento,
nos termos do voto do Relator.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso, Marco Aurélio e
Francisco Rezek. Subprocurador-Geral da
República, o Dr. Mardem Costa Pinto.
Brasília, 8 de novembro de 1994 —Jose
Wilson Aragão, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 161.311 — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Néri da Silveira

Recorrentes: Maria Angela da Silva Sordi Marchi e outros — Recorrido:
Estado de São Paulo
Recurso extraordinário. Adicional por tempo de serviço. Lei
estadual. Lei Complementar paulista n° 645/1989. Pretensão a que se
aplique o sistema da lei nova, considerando já incorporados aos venci-
mentos os adicionais por tempo de serviço. 2. Ação julgada improceden-
te. 3. Adotado o novo sistema de cálculo de remuneração com base na
Lei Complementar n° 645/1989 e na Lei n° 6.628/1989, ambas do Estado
de São Paulo, não é possível pretenderem os servidores que sua retribui-
ção, disciplinada pelas leis novas, permaneça, também, vinculada ao
regime de cálculo da legislação anterior, quanto aos adicionais por tempo
de serviço. 4. Constituição Federal art. 37, XV. ADCT de 1988, art. 17.
5. Não há, na espécie, cogitar de direito adquirido a uma certa forma de
cálculo de vantagens funcionais. Relevante é registrar, no caso, que os
adicionais por tempo de serviço continuarão a ser computados, segundo
a forma estipulada na lei nova. 6. Hipótese em que as instâncias ordiná-
312 R.T.J. — 158
rias dirimiram a controvérsia com base, também, na exegese da legisla-
ção local. Súmula n° 280. 7. Inocorrência de ofensa à Constituição
Federal. 8. Recurso extraordinário não conhecido.
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros da Segunda Tur-
ma do Supremo Tribunal Federal, na con-
formidade da ata do julgamento e notas
taquigráficas, por unanimidade, não conhe-
cer do recurso, nos termos do voto do Mi-
nistro Relator.
Brasília, 26 de junho de 1995 — Néri
da Silveira, Presidente e Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): Trata-se de recurso extraordinário, in-
terposto por funcionários estaduais, inte-
grantes do Quadro do Magistério do Estado
de São Paulo, com fundamento no art. 102,
inciso III, alíneas a e c da Constituição,
visando reformar acórdão do Tribunal de
Justiça do mencionado Estado (fls.
282/290).
Sustentam os recorrentes que o aresto
em comento, mantendo decisão do juízo
de primeiro grau, que lhes negou a 'con-
cessão de adicional por tempo de serviço,
já incorporado aos respectivos vencimen-
tos, ao promover o reenquadramento pre-
visto na Lei Complementar n° 645, de
1989, que instituiu novo sistema de retri-
buição para as classes do Quadro do Ma-
gistério paulista, vulnerou o art. 37, inci-
so XIV, da Lei Magna, além de julgar
válida lei local contestada em face da
Constituição.
Intimado, manifestou o Estado de São
Paulo as contra-razões de fls. 292/300.
Ao entendimento de que o recurso ex-
traordinário preenchia os requisitos indis-
pensáveis à admissibilidade, deferiu seu
processamento o ilustre 3° Vice-Presidente
do Tribunal de Justiça paulista (fl. 302).
Oficiando nos autos, opinou a Procura-
doria-Geral da República, no parecer de fl.
309, pelo não conhecimento do recurso
extraordinário.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): Os autores, funcionários estaduais,
pertencentes ao Quadro do Magistério do
Estado de São Paulo, possuidores de adi-
cionais por tempo de serviço, aforaram de-
manda contra o Estado de São Paulo vindi-
cando seja efetuado seu reenquadramento,
<mos termos dos arts. 1° e seguintes das
Disposições Transitórias da Lei Comple-
mentar n° 645/89, mas cumprindo-se os
ditames constitucionais, insculpidos no art.
129 da Constituição Estadual, ou seja, não
retirando os pontos de adicional por tempo
de serviço da soma para enquadramento,
uma vez que os mesmos estão incorporados
aos vencimentos para todos os efeitos le-
gais, não podendo, pois, serem subtraídos»
(fl. 18).
2. A ação foi julgada improcedente em
ambas as instâncias, acentuando-se, no
acórdão do colendo Tribunal de Justiça de
São Paulo (fl. 277), verbis:
<Como salientado ficou na decisão
`segundo as regras do art. 2° das Dispo-
sições Transitórias da LC 645/89, o
reenquadramento dos autores na escala
de vencimentos foi feito em quatro eta-
pas: 1) da referência em que cada um
deles se encontrava, no primeiro mês de
vigência da nova lei, subtraíram-se as
referências relativas ao adicional por
 R.T.J. — 158
tempo de serviço, a progressão funcio-
nal e a sexta parte; 2) ao valor corres-
pondente à referência assim obtida, so-
mou-se o valor da gratificação de magis-
tério respectiva; 3) o valor resultante
dessa soma foi localizado na escala de
vencimentos, observado o grau A e a
referência a ele correspondente; 4) a
essa nova referência, finalmente, adicio-
nou-se o número de referências, subtraí-
das na primeira etapa, correspondentes
a progressão funcional e a sexta parte.
Sobre o valor correspondente a tal
reenquadramento, que é o valor do ven-
cimento ou salário do cargo ou função
atividade, incide o adicional por tempo
de serviço, na base de 5% por qüinqüê-
nio, e, sobre a soma desses dois valores,
incide a sexta parte.
De resto, pacífico na jurisprudência
o entendimento de que a incorporação
aos vencimentos, para todos os efeitos,
do adicional por tempo de serviço e da
sexta-parte concedidos, agora no art.
129 da CE/89, não implica na aquisição
de direitos sobre a forma de cálculo
desses benefícios' .»
Anotou, ainda, o acórdão, com inteira
procedência (fl. 278):
«Já se disse, em outra oportunidade,
que no regime estatutário pode o Estado
alterar a forma de remuneração de seus
funcionários, adequando-se aos seus in-
teresses, valorizando determinados
componentes da remuneração em detri-
mento de outros (como vantagens de-
correntes do tempo de serviço, da pres-
tação de serviço em determinadas con-
dições, etc.). Pode, também, sem ofensa
a direitos adquiridos, aumentar ou redu-
zir o número de referências, de tabelas,
aproximar faixas ou afastá-las, adotar
percentuais maiores ou menores, tudo
conforme política salarial que lhe pareça
mais adequada aos seus interesses.
313
Com essa mesma preocupação de
evitar descalabms no tocante a despesas
com pessoal, mediante reações em ca-
deia, no inciso XIV do art. 37, a Consti-
tuição Federal vedou taxativamente o
cômputo de vantagens sobre vantagens,
a incidência recíproca de vantagens, o
chamado repique de benefícios que pro-
duziam um extraordinário efeito multi-
plicador sobre a remuneração.»
3. Não se caracteriza a alegada ofensa
ao art. 37, XIV, da Constituição Federal,
que reza:
«XIV — Os acréscimos pecuniá-
rios percebidos pelo servidor público
não serão computados, nem acumula-
dos, para fins de concessão de acrésci-
mos ulteriores, sob o mesmo título ou
idêntico fundamento.»
Observou, nesse sentido, o parecer da
Procuradoria-Geral da República (fl. 309):
«Em caso idêntico — o RE 168.744-
4/210-SP (Rel. Min. Paulo Brossard),
igualmente envolvendo pretensão de
servidores públicos a terem seus cargos
públicos reenquadrados como determi-
nado pela Lei Complementar Estadual
n° 645, de 1989, «mas sem subtrair os
adicionais por tempo de serviço, que
se encontraram incorporados aos venci-
mentos, nos termos do art. 129 da Cons-
tituição Paulista», — o Ministério Pú-
blico Federal emitiu parecer assim
ementado: «Art. 37, XIV, da CF: impe-
de que prospere a pretensão de obter seja
a Lei Complementar Paulista n° 645/89
cumprida não segundo rezam seus ter-
mos, porém, isso sim, como convém aos
Autores, ou seja, fazendo-se o enqua-
dramento que determinou, «mas sem
subtrair os adicionais por tempo de
serviço». Caso precedente semelhante:
RE 167.416-4/210-PR (Rel. Min. limar
Gaivão), julgado 20-9-94».
314 R.T.J. — 158
Ao Recurso Extraordinário n° 168.744-
4-SP, negou seguimento o ilustre Ministro
Maurício Corrêa, em despacho publicado
no DJ de 12-6-1995, pág. 17559.
Adotado o novo sistema de cálculo da
remuneração com base na Lei Complemen-
tar n° 645/1989 e na Lei n° 6.628/1989, do
Estado de São Paulo, não seria possível, tal
como pretendem os recorrentes, ainda, per-
manecerem, no particular, vinculados ao
regime de cálculo da legislação anterior
(Lei estadual n° 180/78 e Lei Complemen-
tar n°444/1985), tendo sua retribuição, des-
se modo, disciplinada pela lei nova mas
sem prejuízo de prosseguir em vigor, quan-
to aos adicionais por tempo de serviço, o
sistema precedente. O acórdão bem de-
monstrou que essa postulação incidiria,
ademais, na proibição do art. 37, XIV, da
Lei Maior.
Com efeito, a Lei n° 6.628/89 estabele-
ce, em seu art. 18:
adicional por tempo de serviço de
que trata o art. 129 da Constituição Es-
tadual será calculado na base de 5% por
qüinqüênio de serviço, sobre o valor dos
vencimentos, do salário e da remunera-
ção não podendo ser computado nem
acumulado para fins de concessão de
acréscimos ulteriores, sob o mesmo tí-
tulo ou idêntico fundamento, nos termos
do inciso XVI, do artigo 115 da Consti-
tuição do Estado.»
Sobre essa matéria anotou José Afonso
da Silva:
«Os acréscimos pecuniários ao pa-
drão de vencimentos dos servidores pú-
blicos são admitidos pela Constituição,
ainda que deles trate para estabelecer
limites, vedando seu cômputo ou acu-
mulação, para fins de concessão de
acréscimos ulteriores, sob o mesmo tí-
tulo ou idêntico fundamento. É a proibi-
ção dos chamados repição e repiquís-
simo que consistem na incidência de
adicionais sobre adicionais sobre sexta
parte sobre salário família e reciproca-
mente.
Significa dizer que só podem ser per-
cebidos singelamente, sem acumula-
ções ou repiques de qualquer natureza.
Não se somam aos vencimentos para a
constituição de base sobre a qual eles
mesmos incidiram.» (in Curso de Direi-
to Constitucional Positivo, pág. 574).
No mesmo sentido, a lição de Adilson
Abreu Dallari, in Regime Constitucional
dos Servidores Públicos, RT pág. 62.
Não cabe, no ponto, sequer, falar em
eventual afronta ao princípio de irredutibi-
lidade de vencimentos, em face do art. 17
do ADCT:
«Os vencimentos, a remuneração, as
vantagens e os adicionais, bem como os
proventos de aposentadoria que estejam
sendo percebidas em desacordo com a
Constituição serão imediatamente redu-
zidos aos limites dela decorrentes, não
se admitindo, neste caso, invocação de
direito adquirido de percepção ou exces-
so a qualquer título.»
No particular, é de referir que não há
direito adquirido sequer a forma de cálculo
de vantagens funcionais. Garantido o direi-
to à vantagem, a Lei estipulará a forma por
que se dá o cálculo respectivo.
Os percentuais referidos na Lei Comple-
mentar n° 556/88, art. 10, § 1°, possuíam a
seguinte expressão:
«Art. 10. As vantagens pecuniá-
rias a que se refere o artigo em questão
anterior são as seguintes:
§ 1° O adicional por tempo de ser-
viço a que alude o inciso I, sempre con-
cedido a cada período de 5 (cinco) anos
contínuos ou não, terá seu valor calcula-
do mediante aplicação, conforme o ml-
 R.T.J. — 158
mero de qüinqüênios, de um dos seguin-
tes índices percentuais sobre o valor dos
vencimentos ou salário:
1 qüinqüênio .... 5%
2 qüinqüênios .... 10,25%
3 qüinqüênios .... 15,76%
4 qüinqüênios .... 21,55%
5 qüinqüênios .... 27,63%
6 qüinqüênios .... 34,01%
7 qüinqüênios .... 40,71%
8 qüinqüênios .... 47,75%»
Se se pode reconhecer que se incorpora
o direito a qüinqüênios, quando já gozados,
não cabe ver direito adquirido a forma de
cálculo dos qüinqüênios. Ora, a Lei Paulis-
ta n° 6.628, de 27-12-1989, limitou o adi-
cional a 5% por qüinqüênio (art. 18). Logo,
não cabe a incidência de percentual mais
elevado, com base em alegação de direito
adquirido a outra forma de cálculo de van-
tagem. O art. 18 referido preceitua que o
adicional por tempo de serviço não pode ser
computado nem acumulado para fins de
concessão de acréscimos ulteriores na linha
do art. 115, XVI, da Carta Paulista de 1989.
Não há prova nos autos de redução dos
vencimentos, quando da aplicação da Lei
n° 6.628/1989 e mudança da forma de cál-
culo dos adicionais por tempo de serviço.
4. Relevante é registrar, na espécie, que
os adicionais por tempo de serviço quanto
à sexta parte continuarão a ser computados,
segundo a forma de cálculo estipulada na
lei nova suso referida. No ponto, não de-
monstram os autores, sequer, haja sucedi-
do, com a incidência da lei nova, redução
do valor da remuneração ou dos proventos
percebidos, à época da implantação da Lei
Complementar n° 645/1989. Como decidiu
o colendo Tribunal a quo, na Apelação
Cível n° 188.039-1/4, «cumprindo o art.
129 da Constituição Estadual, a Lei Com-
plementar n° 645/89 não trouxe prejuízos
315
aos funcionários e nem ofendeu o direito
adquirido», acrescentando: a pretensão
cria um sistema híbrido, com os autores
percebendo as vantagens nos dois sistemas,
não podendo o Judiciário, que não tem
função legislativa, conceder as vantagens
pleiteadas.» Certo é que os adicionais fo-
ram integralmente mantidos, como anota o
acórdão na Apelação Cível n° 188.039-1/4,
antes aludida, «mas computados em sepa-
rado e não considerados na obtenção da
referência.».
Na apreciação da matéria, releva, ainda,
observar que, dirimida a controvérsia nas
instâncias ordinárias, com amplo exame
das normas locais (Constituição paulista,
art. 129; Lei Complementar n°645/89), não
cabe, em recurso extraordinário, reanalisar
o conteúdo desses dispositivos para verifi-
car se lhes conferiu exegese correta a Corte
mais alta do Estado-membro. Invocável é,
na espécie, também, a Súmula 280. Em
realidade, sem o exame acurado dessa le-
gislação local, não haveria inclusive como
concluir diferentemente do que decidiu o
acórdão recorrido, quanto a afastar-se, no
caso, o denominado «efeito cascata», veda-
do pelo art. 37, XIV, da Constituição, e art.
17 do ADCT.
O art. 129 que prevê a incorporação aos
vencimentos para todos os efeitos manda
observar o disposto no art. 115, XV, da
Constituição paulista, que é mera repetição
do art. 37, XIV.
Não é possível, efetivamente, tomar
como base de cálculo dos novos acrésci-
mos, a título de gratificação adicional, a
retribuição básica aduzida com os acrésci-
mos preexistentes, ou seja, os adicionais
subseqüentes não podem incidir sobre o
vencimento básico e os valores dos adicio-
nais antecedentes, nesse vencimento básico
incorporado.
A Lei Paulista n° 6.628, de 1989, con-
forme acentuou a Corte a quo, na Apelação
316 R.T.J. — 158

Cível n° 176.971-1/4, «nada mais fez do
que se colocar em harmonia com os dispo-
sitivos da Constituição Federal e Estadual
de São Paulo no que pertine à sistemática
de cálculo da remuneração do funcionalis-
mo, a salvo de qualquer alegação de direito
adquirido e sem embargo da redutibilidade
dos vencimentos, não tendo, dentro de tal
quadro, pertinência alguma a asserção da
impossibilidade de leis complementares
serem modificadas por lei de hierarquia
inferior.
Do exposto, não conheço do recurso
extraordinário.
VOTO (PRELIMINAR)
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, só tive uma dúvida quanto ao
objetivo visado, porque há uma situação no
Estado de São Paulo em que se versa pro-
moção, e se pretende considerar, justamen-
te, o patamar alcançado e mantido pelo
Estado, como um direito adquirido, para
chegar-se a ela. Todavia, V. Exa. explicita
que não é essa a hipótese dos autos. O que
se pleiteia, realmente, é a continuidade do
cálculo da gratificação por tempo de servi-
ço de acordo com a legislação pretérita.
Acompanho V. Exa. no voto que profe-
riu. Configurado o cálculo cumulativo da
parcela, bem andou a Corte de origem ao
glosá-lo.
EXTRATO DA ATA
RE 161.311 — SP — Rel.: Min. Néri da
Silveira. Rectes.: Maria Angela da Silva
Sordi Marchi e outros (Advs.: Brasil do
Pinhal Pereira Salomão e outros). Recdo.:
Estado de São Paulo (Advs.: Fernando
Wagner Fernandes Marinho e outros).
Decisão: Por unanimidade, a Turma não
conheceu do recurso extraordinário.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso, Marco Aurélio,
Francisco Rezek e Maurício Corrêa. Sub-
procurador-Geral da República, o Dr. Mar-
dem Costa Pinto.
Brasília, 26 de junho de 1995 — Wag-
ner Amorim Madoz, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 161.523 (AgRg) — CE

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio

Agravante: Estado do Ceará — Agravados: José dos Santos e outros
Proventos — Reserva remunerada. Os proventos são calcula-
dos com base na situação concreta do policial militar e, portanto, em
consonância com a ordem jurídica em vigor à época. Supressão de certa
parcela relativamente ao pessoal em atividade não tem o condão de
retroagir a ponto de alcançar situação jurídica já definida. A discrepân-
cia entre os proventos satisfeitos e o que percebido pelo pessoal na ativa
não sofre a glosa, no caso, quer da norma insculpida no 2° do artigo
102 da Constituição Federal de 1969, quer dos preceitos de que cuidam
os artigos 39, § 1°, e 40, § 4°, da atual.
 R.T.J. — 158
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em negar provimento ao agravo regimen-
tal.
Brasília, 14 de novembro de 1994 —
WH da Silveira, Presidente — Marco
Aurélio, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: O Es-
tado do Ceará, mediante as razões de folhas
37 a 40, insiste em asseverar que o acórdão
prolatado pela Corte de origem, impugnado
via o extraordinário, discrepa da norma do
§ 2° do artigo 102 da Carta pretérita, bem
como dos artigos 39, § 1°, e 40, § 4°, da
atual. Em síntese, assentou o Tribunal de
Justiça do Estado do Ceará que os Agrava-
dos têm direito adquirido à percepção dos
proventos da aposentadoria considerada a
gratificação de representação, extinta após
a inatividade. Sustenta-se que, a persistir tal
entendimento, os inativos perceberão
quantia superior à recebida pelo pessoal da
ativa.
Recebi os presentes autos para exame
em 22 de agosto de 1994, liberando-os para
apreciação deste regimental em 14 de outu-
bro de 1994, tendo sido ultrapassado o pra-
zo regimental de trinta dias em razão da
atividade simultânea desenvolvida nesta
Corte e no Tribunal Superior Eleitoral.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio (Rela-
tor): Na interposição deste agravo foram
observados os pressupostos de recorribili-
dade que lhe são próprios. A petição de
encaminhamento está subscrita por Procu-
317
rador do Estado, sendo que a decisão ata-
cada teve notícia veiculada no Diário de 2
de agosto de 1994 — terça-feira (folha 35)
— e a protocolação do recurso no dia 9
imediato — terça-feira (folha 36) — por-
tanto, dentro do prazo em dobro a que tem
jus o Estado
No mérito, valho-me do que tive opor-
tunidade de consignar quando apreciei o
inconformismo revelado no agravo:
O § 2° do artigo 102 da Lei Básica
anterior obstaculizava a percepção de
proventos em quantitativo superior à re-
muneração havida na atividade. Ao que
tudo indica, no caso vertente, os Agra-
vados, quando em atividade, vinham
percebendo a parcela que se pretende
excluída, tanto assim que integrou os
cálculos feitos para saber-se o valor dos
proventos. Destarte, não guarda perti-
nência com a hipótese o aludido precei-
to. Afastada esta argumentação do Esta-
do do Ceará, cai por terra a alegação de
que se teria admitido como direito inte-
grado ao patrimônio dos Agravados o
concernente à totalidade dos proventos,
porque a glosa levada a efeito seria fruto
da impossibilidade de perceber-se,
quando inativo, proventos superiores à
remuneração alcançada em atividade.
Em face os parárnetros da decisão ataca-
da, não há como dizer-se da violência
aos citados dispositivos constitucionais.
Acrescento que a Corte de origem disse
da impossibilidade de a situação concreta
definida relativamente aos Agravados ser
alcançada por lei que extinguiu a gratifica-
ção em comento. Os Agravados passaram
para a reserva remunerada quando em vigor
a Lei n° 11.167/86, do Estado do Ceará
(folha 14). Por outro lado, não cabe articu-
lar com as normas do § 4° do artigo 40 e do
§ 1° do artigo 39, ambos da Constituição
Federal em vigor. É que a isonomia busca-
da em tais dispositivos pressupõe a iguala-
318 R.T.J. — 158

ção de situações, o que não ocorre na hipó-
tese dos autos no que, à época em que
transferidos para a inatividade, os Agrava-
dos contavam com a citada gratificação,
extinta posteriormente. Por tais razões,
nego provimento a este agravo regimental.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
Ag 161.523 (AgRg) — CE —Rel.: Min.
Marco Aurélio. Agte.: Estado do Ceará
(Adv.: Stelio Lopes Mendonça Júnior).
Agdos.: José dos Santos e outros (Adv.:
Mauro Carmélio Santos Costa Júnior).
Decisão: Por unanimidade, a Turma ne-
gou provimento ao agravo regimental.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presente à Sessão o Senhor Minis-
tro Marco Aurélio. Ausentes, justificada-
mente, os Senhores Ministros Carlos Vel-
loso e Francisco Rezek. Compareceu, para
complementar o «quorum'», o Senhor Mi-
nistro limar Gaivão. Subprocurador-Geral
da República, o Dr. Cláudio Lemos Fonte-
les.
Brasília, 14 de novembro de 1994 —
José Wilson Aragão, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 162.232 (AgRg) — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Paulo Brossard

Agravante: Instituto Nacional do Seguro Social — INSS — Agravado: José
Fernandes Ribas
Previdência Social. Benefício previdenciário. Vinculação
constitucional. Auto-aplicabilidade.
O preceito inserto no art. 201, 00 5° e 6°, da Constituição
Federal é auto-aplicável, porque se qualifica como estrutura jurídica
dotada de suficiente densidade normativa.
O disposto no 0 5° do art. 195 da Constituição Federal não
constitui óbice à sua incidência, vez que é dirigido ao legislador ordiná-
rio, tão-somente no que vincula a criação, majoração ou extensão de
benefício ou serviço da seguridade social à correspondente fonte de
custeio.
Precedentes.
Agravo regimental a que se nega provimento.

ACÓRDÃO formidade da ata do julgamento e das notas

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros componentes da
Segunda Turma do Supremo Tribunal Fe-
deral, por unanimidade de votos e na con-
taquigráficas, negar provimento ao agravo
regimental.
Brasília, 22 de junho de 1993 — Néri
da Silveira, Presidente — Paulo Bros-
sard, Relator.
 R.T.J. — 158
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Paulo Brossard: Cui-
da-se de agravo regimental interposto con-
tra decisão denegatória que proferi nos au-
tos do extraordinário, verbis:
«Trata-se de recurso extraordinário
no qual a recorrente sustenta violação
aos arts. 201, e seus parágrafos, e 195, §
5°, da Constituição Federal, e ao art. 59
do ADCT, ao argumento de que a majo-
ração de benefício previdenciário de-
penderia da criação da respectiva fonte
de custeio, e, assim, a norma constitu-
cional inserta no art. 201, §§ 5° e 6°, não
tem aplicação imediata.
A questão já foi dirimida pela 2' Tur-
ma desta Corte no sentido de que as
regras contidas nos §§ 5° e 6° do artigo
201 da Constituição Federal têm aplica-
ção imediata. O disposto no § 5° do
artigo 195 não as condiciona, já que
dirigido ao legislador ordinário, no que
vincula a criação, majoração ou exten-
são de benefício ou serviço da segurida-
de social à correspondente fonte de cus-
teio total.
Precedentes: Ag(AgRg) 148.401-3,
148.309-2, 148.407-2, 148.342-4,
148.455-2, Relator Ministro Marco
Aurélio, acórdão publicado no DJ de 26
de março de 1993; Ag(AgRg) (Mel)
148.641-5, 148.643-1, 148.658-0, Rela-
tor Ministro Carlos Velloso, julgado em
11 de maio de 1993; Ag(AgRg)
152.411-2, 152.407-4, 152.471-6,
152.394-9, 162.212-2, 152.388-4, Rela-
tor Ministro Néri da Silveira, julgado
em 14 de maio de 1993.
Ante o exposto, com base no art. 21,
§ 1°, do RISTF, nego seguimento ao
recurso.»
No agravo regimental interposto, sus-
tenta a recorrente que o entendimento ex-
ternado não pode prevalecer, posto que a
norma constitucional inserta no art. 195, §
319
5° somente pode ser interpretada se conju-
gada com a do art. 59 do ADCT. Portanto,
somente com o advento da Lei n° 8.213/91,
que as regulamentou, esses dispositivos
vieram a ter eficácia plena. E isto porque,
para a fruição do direito garantido pelo
preceito constitucional, o legislador consti-
tuinte fez depender da vontade integrativa
do legislador ordinário.
Acresce, em apoio a sua tese, que a
imperatividade do comando contido no §
5°, tanto do artigo 195, quanto do art. 201,
da Constituição Federal, cria um liame de
dependência da lei regulamentadora, de
sorte a inexistir qualquer razão jurídica
para se conferir auto-aplicabilidade a um
deles.
Após transcrever jurisprudências dos
Tribunais Regionais Federais, traz à cola-
ção o despacho proferido nos autos do
Mandado de Injunção 215-1/RS, Relator
Ministro Celso de Melo, que assevera ser
diametralmente oposto às decisões exara-
das.
Requer, a final, seja reconsiderada a de-
cisão proferida.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Paulo Brossard (Rela-
tor): A questão acerca da auto-aplicabilida-
de do art. 201, §§ 5° e 6°, da Constituição
Federal, já foi dirimida por esta Turma,
oportunidade em que se fumou o entendi-
mento no sentido de sua eficácia plena,
visto que esse preceito constitucional qua-
lifica-se como estrutura jurídica dotada de
suficiente densidade normativa, a tomar
prescindível qualquer mediação legislati-
va concretizadora do comando nele positi-
vado. Quando a Constituição, em seu § 5°
do art. 201, diz que «nenhum benefício que
substitua o salário de contribuição ou o
rendimento de trabalho do segurado terá
valor mensal inferior ao salário mínimo»
320 R T.J. — 158

estabeleceu um estalão abaixo do qual fica O precedente indicado pelo agravante

vedado descer. Em caso algum. De modo
que o legislador, querendo ou não, está
agrilhoado a esse critério certo, definido,
inquestionável, conhecido, com força pró-
pria para imperar e obstar, sem o auxílio de
lei, que nesta parte é inteiramente desneces-
sária, porque se sabe que nenhum benefí-
cio, nenhum, que substitua o salário de
contribuição ou o rendimento de trabalho,
nenhum, será inferior a salário mínimo.
Portanto, não se concebe a pretensão recur-
sal que busca condicionar a aplicabilidade
do art. 201, §§ 5° e 6°, da Constituição, quer
à edição de lei, quer à implantação progres-
siva dos planos de custeio e de benefício,
nos termos fixados pelo art. 59 do ADCT-
CF/88. A norma constitucional suscitada,
por ser bastante em si, não reclama integra-
ção legislativa, tendo plena eficácia.
Assim, como têm decidido ambas as
Turmas desta Corte, o disposto no § 5° do
art. 195, da Constituição, não constitui óbi-
ce à incidência das regras dos §§ 5° e 6° do
art. 201, já que dirigido ao legislador ordi-
nário, no que vincula a criação, majoração
ou extensão de benefício ou serviço da
seguridade social à correspondente fonte
de custeio (Ag(AgRg) n° 148.258/CS,
148.239-7/RS, 148.309-2/SC, 148.005-
1/SC, dentre outros julgados em sessão de
9-3-1993, Segunda Turma, Ag (AgRg)
148.456-SC, Primeira Turma).
— Mandado de Injunção n° 215-1/RS, Re-
lator Min. Celso de Melo — não o socorre
em sua tese, vez que aquela decisão não
apreciou o mérito do writ. Este não foi
conhecido porque a norma reclamada pelos
impetrantes — o plano de benefício e de
custeio da Previdência Social — já havia
sido encaminhada pelo Poder Executivo da
União ao Congresso Nacional. Instaurado
o necessário processo legislativo, não havia
mais como atribuir ao Estado a inertia
agendi vel deliberandi.
Nego provimento ao agravo regimental.
EXTRATO DA ATA
RE 162.232 (AgRg) — SP —Rel.: Min.
Paulo Brossard. Agte.: Instituto Nacional
do Seguro Social — INSS (Advs.: Vilma
Westmann Anderlini e outros). Agdo.: José
Fernandes Ribas (Adv.: Ines Muniz Bar-
bosa).
Decisão: Por unanimidade, a Turma ne-
gou provimento ao agravo regimental.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso,
Marco Aurélio e Francisco Rezek. Subpro-
curador-Geral da República, o Dr. Mardem
Costa Pinto.
Brasília, 22 de junho de 1993 — José
Wilson Aragão, Secretário.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N° 163.936 (AgRg) — RS

(Primeira Turma)
Relator: O Sr. Ministro Octavio Gallotti
Agravante: Estado do Rio Grande do Sul — Agravados: Paulo Roberto Rosa
dos Santos e outro
Rege-se pelo direito administrativo, compreendido na com-
petência legislativa dos Estados, a obrigação, propriamente dita, da
satisfação de vencimentos e proventos.
 R.T.J. — 158 321

Mas, inadimplente o devedor, transforma-se em responsabi-

lidade essa obrigação originária, com novo conteúdo informado pelo
princípio da inteireza do ressarcimento, cuja regência ultrapassa o
campo normativo do direito administrativo, legitimando-se a correção
monetária, pelos critérios do direito comum.

ACÓRDÃO de aplicar o referido preceito — enten-

deu que:
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Primeira Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
Taquigráficas, à unanimidade de votos, ne-
gar provimento ao agravo.
Brasília, 15 de setembro de 1995 —
Moreira Alves, Presidente — Octavio
Gallotti, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Octavio Gallotti: Eis o
inteiro teor do despacho agravado, da lavra
do eminente Ministro Sepúlveda Perten-
ce, então Relator:
«Despacho: Insurge-se o RE, a, con-
tra acórdão que, liquidação de sentença
que reconhecera o direito dos agravados
à correção monetária de diferenças de
vencimentos pagas com atraso pela ad-
ministração, utilizou critério diverso do
estabelecido pelo art. 36, da Constitui-
ção estadual, verbis:
«As obrigações pecuniárias dos
órgãos da administração direta e in-
direta para com os seus servidores
ativos e inativos ou pensionistas não
cumpridas até o último dia do mês da
aquisição do direito deverão ser li-
quidados com valores atualizados
pelos índices aplicados para a revisão
geral da remuneração dos servidores
públicos do Estado».
2. O aresto recorrido — que teria
ofendido o princípio da autonomia esta-
dual (CF, art. 25, caput e § 1°), ao deixar
«Como as vantagens reclamadas
o tem sido na seara jurisdicional,
cumpre ao Judiciário dispor a respei-
to, e rebusca-se no art. 36 tão-só o
princípio constitucional de que os
atrasados devem ser corrigidos. Os
critérios estão vinculados à defasa-
gem da moeda. O indicativo constan-
te do art. 36 se refere à área adminis-
trativa exclusivamente.
Ademais, nosso Estado ainda não
possui política salarial definida para
os servidores que vezes conseguem
em determinada época uma recupe-
ração de três ou quatro meses, assim
que de um mês para o outro existem
índices majorativos bem superiores à
inflação, e noutros, nenhum cone-
tivo.
Isso à evidência não pode servir
de indicativo do norte para quem tem
compromisso com critérios de justi-
ça. O Judiciário não pode placitar
iniqüidades.
Proclama-se, então, que o critério
esposado no art. 36 da Constituição
Estadual não indica sobre débitos ad-
vindos de condenações judiciais, li-
mitando-se à esfera administrativa
E a adoção dos índices oficiais da
inflação tem outra vantagem que
vem a ser a uniformização dos crité-
rios, diferentemente do que ocorreria
se vingasse a tese do Estado.
322 R.T.J. — 158

O IGP-M utilizado é o que mais dos Estados, a obrigação, propriamente

se coaduna com a realidade (...)».
3. Não se verifica a alegada ofensa à
autonomia estadual. Com efeito, se a
sentença exeqüenda reconheceu o direi-
to dos agravados à «correção monetá-
ria sobre os valores pagos em atraso
pelo Estado» (fls. 9/12), o critério a ser
utilizado na apuração do quantum
deve, tanto quanto possível, corrigir a
defasagem da moeda, finalidade a que
evidentemente não se presta a regra lo-
cal invocada pelo agravante.
Ante o exposto, nego seguimento ao
agravo.» (fls. 41/2)
Insiste, o Estado do Rio Grande do Sul,
na tese de que, ao «Poder Central falece
competência para determinar os índices de
correção das obrigações devidas por Esta-
dos e Municípios simplesmente porque não
lhes gere as finanças» (fl. 45).
E mais: que, «aos Estados-membros
compete dispor a respeito do regime jurídi-
co a que se submetem os seus servidores e
os de suas autarquias» (fl. 46), sendo o
cumprimento desse regime, pelo Judiciá-
rio, uma imposição do princípio constitu-
cional da legalidade.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Octavio Gallotti (Rela-
tor): Rege-se pelo direito administrativo,
compreendido na competência legislativa
dita, da satisfação do pagamento dos ven-
cimentos e proventos.
Quando o Estado se torna inadimplente,
transforma-se em responsabilidade essa
obrigação originária, com novo conteúdo,
informado pelo princípio da inteireza do
ressarcimento, cuja regência ultrapassa o
campo normativo do direito administra-
tivo.
Aditando, ao fundamento do despacho
agravado, essa breve consideração, nego
provimento ao agravo regimental.
EXTRATO DA ATA
Ag 163.936 (AgRg) —RS —Rel.: Min.
Octavio Gallotti. Agte.: Estado do Rio
Grande do Sul (Advs.: Vera Lúcia Zanette
e outro). Agdos.: Paulo Roberto Rosa dos
Santos e outro (Adv.: Cláudio Lafayette G.
Silva).
Decisão: A Turma negou provimento ao
agravo. Unânime. Ausente, ocasionalmen-
te, o Sr. Ministro Sydney Sanches.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Octavio Gallotti e
Celso de Mello. Ausente, justificadamente,
o Senhor Ministro limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, o Dr. Wagner
Natal Batista.
Brasília, 15 de setembro de 1995 —
Ricardo Dias Duarte, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 167327 (AgRg) — SP

(Primeira Turma)
Relator: O Sr. Ministro Celso de Mello
Agravante: Instituto Nacional do Seguro Social — INSS — Agravado:
Joaquim Sebastião de Moraes
Recurso extraordinário — Instituto Nacional do Seguro Social
— Interposição por advogado que, não ostentando a condição de procu-
rador autárquico, não dispõe, nos autos, do instrumento de mandato
 R.T.J. — 158 323

judicial — Necessidade de exibição da procuração — Inaplicabilidade do

art. 13 do Código de Processo Civil ao recurso extraordinário — Ato
recursal inexistente — Recurso extraordinário não conhecido.
O recurso extraordinário interposto por Advogado sem
procuração constitui ato processual juridicamente inexistente.
Não é aplicável ao recurso extraordinário a norma inscri-
ta no art. 13 do Código de Processo Civil, razão pela qual a ausência do
necessário instrumento de mandato judicial legitima, quando imputável
a omissão ao Advogado da parte recorrente, o não-conhecimento do
apelo extremo interposta Precedentes do STF.

ACÓRDÃO de 'procuração outorgada à ilustre

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Primeira Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em negar provimento ao agravo regimental
em recurso extraordinário.
Brasília, 6 de junho de 1995 —Moreira
Alves, Presidente — Celso de Mello, Re-
lator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Celso de Mello: Trata-
se de agravo regimental tempestivamente
interposto contra ato decisório que não co-
nheceu do recurso extraordinário deduzido
pelo INSS, porque inexistente nos autos o
instrumento de mandato judicial outorgado
ao procurador que subscreveu a petição
recursal.
Alega o ora agravante em suas razões
recursais, em síntese, que (fls. 51/54), ver-
bis:
Sua representação processual presu-
me-se notória, eis que se baseia no seu
status ou título de nomeação para o
cargo e no seu exercício.
Daí, incabível o fundamento do deci-
sório de que se verifica, in casa, a falta
advogada do ora recorrente'.
É de se ver, às fls. 32, portanto, que
a Sra. Procuradora signatária do RE,
procedeu a revelação do seu status
como Procurador, muito embora, não
tenha havido a menção ao número da
matrícula.
Daí, exsurge incontroversa a condi-
ção e status da Sra. Procuradora subs-
critora do RE, eis que sua representação
se presume, essencialmente, pelo co-
nhecimento público de seu mandato,
pelo de seu título de nomeação para o
cargo e pelo seu exercício notório.
Por não me convencer das razões dedu-
zidas pelo INSS submeto o presente recur-
so de agravo ao julgamento desta Colenda
Turma.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Mello (Rela-
tor): As razões deduzidas na presente ma-
nifestação recursal não conseguiram infir-
mar o ato decisório questionado, eis que a
jurisprudência de ambas as Turmas do Su-
premo Tribunal Federal tem reiteradamen-
te proclamado, em situações como a destes
324 R.T.J. — 158
autos, que não é suscetível de conhecimen-
to a impugnação recursal deduzida por Ad-
vogado que não dispunha, no processo, do
necessário instrumento de mandato judi-
cial, nem haja protestado por sua oportuna
apresentação (CPC, art. 37). Nesse senti-
do: RE 17&482-SP, Rel. Min. Celso de
Mello, Primeira Turma; RE 170.572-SP
(AgRg), Rel. Min. Marco Aurélio, Segun-
da Turma.
A inaplicabilidade da regra inscrita no
art. 13 do Código de Processo Civil ao
procedimento recursal em curso no Supre-
mo Tribunal Federal, tal como acentuado
pela jurisprudência desta Corte (RTJ
132/450, Rel. Min. Paulo Brossard; RE
178.482-SP, Rel. Min. Celso de Mello),
toma mais intenso o dever da parte recor-
rente de velar pela regularidade e existência
formais de sua representação em juízo, eis
que, em nosso sistema de direito positivo,
tem-se por inexistente o recurso deduzido
por Advogado desprovido de procuração
no processo (CPC, art. 37).
O presente recurso extraordinário foi
interposto pelo INSS, que é uma autarquia
federal. Sendo assim, não há dúvida de que
se tornaria dispensável a exibição, pelos
procuradores dessa pessoa administrativa
— que ostentem a condição de servidores
autárquicos —, do instrumento de manda-
to judicial, eis que, tal como enfatizado pela
jurisprudência dos Tribunais, «Os procura-
dores da Fazenda Pública e das autarquias
não necessitam juntar procuração em pro-
cessos judiciais, por se presumir conhecido
o mandato pelo seu título de nomeação»
(RT 495/86— RT 279/539 — RT 299/362
RT 370/249).
—
Ocorre, no entanto, que o exame das
peças processuais não evidencia e nem
permite que delas se possa inferir essa
particular condição funcional do Advoga-
do subscritor da petição recursal, que, leal-
mente, não se qualificou, para esse efeito,
como procurador autárquico, hipótese
em que — como já ressaltado — tornar-se-
lhe-ia inexigível a exibição do instrumento
de mandato.
Esta E. Primeira Turma, ao apreciar re-
centemente a questão sub examine, profe-
riu decisão em acórdão assim ementado,
verbis:
«Ementa: Recurso Extraordinário
— Interposição por mandatário judi-
cial que não dispõe de procuração nos
autos — Inaplicabilidade do art. 13
do Código de Processo Civil ao recur-
so extraordinário — Procurador me-
ramente constituído pela entidade au-
tárquica — Ato processual inexisten-
te — RE não conhecido.
Não é suscetível de conhecimen-
to pelo Supremo Tribunal Federal o re-
curso extraordinário interposto por Ad-
vogado que não disponha, no processo,
do necessário instrumento de mandato
judicial, nem haja protestado por sua
oportuna apresentação (CPC, art. 37).
Precedentes: RTJ 99/1260 — RTJ
103/344 — RTJ 103/348 — RTJ
116/698 — RTJ 121/835 — RTJ
129/1295.
A regra inscrita no art. 13 do CPC
é inaplicável ao procedimento recursal
do apelo extremo que já se ache em
curso no Supremo Tribunal Federal.
Precedente: RTJ 132/450.
A eventual existência de procura-
ção depositada em Cartório de Vara ju-
dicial ou em Secretaria de Tribunal in-
ferior não exonera o Advogado consti-
tuído pela parte recorrente, ainda que
seja esta uma entidade de direito públi-
co, do dever processual de produzir, em
sede recursal extraordinária, o neces-
sário instrumento de mandato judicial,
pois o exame dos pressupostos recursais
— notadamente daqueles concernentes
à capacidade postulatória das partes —
 R.T.J. — 158 325

há de ser efetuado tendo-se presentes os EXTRATO DA ATA

elementos formalmente constantes do
processo.» (RE 178.761-SP, Rel. Min.
Celso de Mello, julg. em 16-8-94).
No mesmo sentido, cf., ainda, outros
pronunciamentos jurisprudenciais desta
Suprema Corte sobre a matéria (RE
178.482, Rel. Min. Celso de Mello, DJU
de 25-8-94; RE 180.628, Rel. Min. Celso
de Mello, DJU de 22-9-94; RE 171.254
(AgRg), Rel. Min. Marco Aurélio, julg.
em 20-6-94; RE 173.619 (AgRg), Rel.
Min. Marco Aurélio, julg. em 30-6-94).
Sendo assim, nos termos da lei e de
acordo como magistério jurisprudencial do
Supremo Tribunal Federal (RTJ 132/450
— RTJ 137/461), nego provimento ao
presente recurso de agravo.
É o meu voto.
RE 167.327 (AgRg) — SP —Rel.: Min.
Celso de Mello. Agte.: Instituto Nacional
do Seguro Social — INSS (Adv.: Lígia
Maria S. A. Nogueira). Agdo.: Joaquim
Sebastião de Morais (Advs.: Gilberto Ro-
cha de Andrade e outro).
Decisão: A Turma negou provimento ao
agravo regimental em recurso extraordiná-
rio. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Octavio Gallotti,
Celso de Mello e limar Gaivão. Subprocu-
rador-Geral da República, Dr. Miguel
Frauzino Pereira.
Brasília, 6 de junho de 1995 — Ricardo
Dias Duarte, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 170.539 — SP

(Segunda Turma)
Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso
Recorrente: Instituto Nacional do Seguro Social —INSS — Recorrido: Luiz
Ferreira da Silva
Constitucional. Previdenciário. Beneficio: revisão na forma do
artigo 58, ADCT.
I — O beneficio do art. 58, ADCT — a constância da
relação entre a quantidade de salários mínimos e o valor do benefício,
observando-se tal critério de atualização até a implantação do plano de
custeio e benefícios referido no art. 59, ADCT — foi estabelecido para o
futuro, ou seja, a partir do sétimo mês da promulgação da Constituição
(ADCT, art. 58, parágrafo único), não comportando aplicação retroativa.
II — RE conhecido, em parte, e provido também em parte.

ACÓRDÃO formidade da ata do julgamento e das notas

taquigráficas, por decisão unânime, conhe-
Vistos, relatados e discutidos estes au- cer, em parte, do recurso e, nessa parte, lhe
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri- dar provimento, nos termos do voto do
bunal Federal, em Segunda Turma, na con- Ministro Relator.
326 R.T.J. — 158
Brasília, 4 de fevereiro de 1994 — Néri
da Silveira, Presidente — Carlos Venoso,
Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Carlos Velloso: Trata-
se de ação acidentaria, ajuizada por Luiz
Ferreira da Silva, contra o Instituto Na-
cional de Previdência Social — JNPS,
tendo a sentença homologado o cálculo da
liquidação.
A Oitava Câmara do Segundo Tribunal
de Alçada Civil de São Paulo, por unanimi-
dade, deu provimento parcial ao recurso do
autor, mantida a sentença na parte em que
concedeu o benefício a partir de 12-10-84);
observando-se, entretanto, para os cálculos
dos benefícios, o Recurso de Revista n°
9.859114, em consonância com o art. 58 do
ADCT da Constituição Federal.
Inconformado, o INSS interpôs recurso
extraordinário, fundado no art. 102, III, a,
da Constituição Federal, alegando que o
acórdão recorrido violou os seguintes dis-
positivos constitucionais: arts. 5°, caput,
XXXVI; e 58, parágrafo único, do ADCT,
ao detemánar a aplicação da equivalência
salarial por todo o período do benefício
concedido, inclusive para as parcelas ante-
riores a abril de 1989.
Admitido o recurso, subiram os autos.
É o relatório.
VOTO
O Sn Ministro Carlos Venoso (Rela-
tor): os dispositivos constitucionais invo-
cados no recurso — arts. 5°, caput,
XXXVI; e 58, parágrafo único, ADCT —
não foram objeto de discussão, vale dizer,
não foram ventilados no acórdão recorrido.
No ponto, portanto, o recurso não pode ser
conhecido.
Conheço do recurso, entretanto, no que
tange ao art. 58, parágrafo único, do
ADCT.
Abrindo o debate, acentuo que o Supre-
mo Tribunal Federal tem decidido que o
benefício do art. 58 do ADCT — a constân-
cia da relação entre a quantidade de salários
mínimos e o valor do benefício, observan-
do-se tal critério de atualização até a im-
plantação do plano de custeio e benefícios
referido no art. 59 do ADCT — foi estabe-
lecido para o futuro, ou seja, a partir do
sétimo mês da promulgação da Constitui-
ção (ADCT, art. 58, parágrafo único), não
comportando aplicação retroativa (RE
137.794-SP, Relator Ministro Octavio Gal-
lotti, DJ de 27-9-91; RE 140.492-SP, Re-
lator Ministro Binar Gaivão, DJ de 6-8-93).
Ora, no caso, a ação acidentária foi ajui-
zada anteriomente à promulgação da Cons-
tituição. Sem embargo disso, na forma do
disposto no art. 462, CPC, impõe-se a apli-
cação da regra do art. 58, ADCT, a partir
do mês de abril de 1989, exatamente como
previsto no parágrafo único do art. 58,
ADCT.
Registrou a Procuradoria-Geral da Re-
pública, no parecer que ofereceu no RE
134.572-SP, que o entendimento sustenta-
do no parecer não nega ao recorrido o di-
reito ao benefício do art. 58, ADCT. Con-
solidado o direito à prestação aqui pleitea-
da, ao recorrido assistirá pedir, a partir do
momento em que se tomou devido, o men-
cionado benefício do art. 58, ADCT. Ora,
se o processo tem caráter instrumental, re-
comenda a economia processual que o be-
nefício seja reconhecido desde logo, na for-
ma estabelecida na norma constitucional.
Do exposto, conheço em parte do recur-
so e dou-lhe provimento parcial.
EXTRATO DA ATA
RE 170.539 — SP — Rel: Min. Carlos
Velloso. Recte.: Instituto Nacional do Se-
guro Social — INSS (Advs. Solon José
Ramos e outros). Recdo.: Luiz Ferreira da
Silva (Adv.: Carlos Cometti).
 R.T.J. — 158 327

Decisão: Por unanimidade, a Turma co- e Marco Aurélio. Ausente, justificadamen-

nheceu, em parte, do recurso e, nessa parte,
lhe deu provimento, nos termos do voto do
Ministro Relator.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso
te, o Senhor Ministro Francisco Rezek.
Subprocurador-Geral da República, o Dr.
Cláudio Lemos Fonteles.
Brasília, 4 de fevereiro de 1994 — José
Wilson Aragão, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 170906 — DF

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves

Recorrente: União Federal — Recorrido: Hjalmar Luiz de Carvalho Tufves-
son
Recurso extraordinário.
Interpretação de acórdão para a fixação dos limites ob-
jetivos da coisa julgada, a não ser quando manifestamente contrária ao
decidido, é questão que não se alça ao plano constitucional do desrespeito
ao princípio de observância da coisa julgada, mas se restringe ao plano
infraconstitucional, configurando-se, no máximo, ofensa reflexa à Cons-
tituição, o que não dá margem a recurso extraordinário.
Falta de prequestionamento das alegações de ofensa ao
artigo 8° do ADCT bem como ao artigo 5°, LXIX, ambos da Constituição
Federal.
Recurso extraordinário não conhecido.
ACÓRDÃO do Superior Tribunal de Justiça a acolheu
por acórdão onde se lê:
Vistos, relatados e discutidos estes autos, «O Sr. Ministro Garcia Vieira: O
acordam os Ministros da Primeira Turma do Excelentíssimo Senhor Ministro de Es-
Supremo Tribunal Federal, na conformidade tado de Exército (fls. 124/127) autorida-
da ata do julgamento e das notas taquigráfi-
de coatora no Mandado de Segurança n°
cas, por unanimidade de votos, em não co- 287—DF, em atenção ao Ofício n°
nhecer do recurso extraordinário. 2.561—SPS/DP (fl. 122) do Eminentís-
Brasília, 15 de março de 1994 — Mo- simo Ministro Presidente desta Seção,
reira Alves, Presidente e Relator onde comunica concessão da segurança
requerida por Hjalmar Luiz de Carvalho
RELATÓRIO Tufvesson e sua conseqüente promoção
efetiva a Coronel, queixando-se o Impe-
O Sr. Ministro Moreira Alves (Rela- trante «de que o v. acórdão não foi ple-
tor): Julgando incidente de execução em namente cumprido no que tange à van-
mandado de segurança, a Primeira Seção tagem do tempo de serviço, ao paga-
328 R.T.J. — 158
mento do Adicional de Inatividade e da
indenização de Habilitação Militar», ex-
põe, então a digna autoridade, após
transcrever a ementa do acórdão:
«Discutiu-se na impetração con-
forme se verifica dos respectivos au-
tos, tão-somente o direito de promo-
ção de Tenente-Coronel a Coronel.»
«Nenhuma outra vantagem foi de-
ferida pela v. decisão da Primeira
Seção do Egrégio Superior Tribunal
de Justiça
Registra, no ofício, que o preceito
do ADCT, artigo 8° «não mandou
computar tempo de serviço, tarefa de
que se investiu o legislador ordinário
por ocasião da Lei número 6.683, de
1979...»
«Assim, entende a Administração
Militar que não cabe alterar o quan-
tum proveniente de qüinqüênios e de
adicional de inatividade...»
Por fim, aguarda orientação que pos-
sa conduzir à Administração no trato da
questão em apreço.
O despacho de fls. 129 recebe o ex-
pediente como incidente da execuçãe e
abre vista ao Ministério Público, que se
pronuncia às fls. 133/134.
O impetrante peticiona às fls. 136/142
esclarecendo seu pedido inicial e cla-
mando a atenção para os termos do des-
pacho de fls. 114/115 e para o fato de se
estar pretendendo é rediscutir matéria
julgada e afinal pede o cumprimento
integral do v. acórdão.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Garcia Vieira (Re-
lator): Sr. Presidente — Com invocação
do artigo 8° do Ato das Disposições
Constitucionais Transitórias, pediu-se
promoções ao posto de Coronel, «com
as vantagens correspondentes ao posto
de Oficial Superior, e respectiva conta-
gem de tempo de serviço até 05 de ou-
tubro de 1988» (fl. 12). O venerando
acórdão exeqüendo (fls. 88/97), conce-
deu a segurança para reconhecer ao au-
tor o direito «... à promoção ao posto a
que teria alcançado, por antiguidade, se
permanecesse na ativa até outubro de
1988» (Ementa de fl. 90), com efeitos
financeiros a partir de 5 de outubro de
1988, data da promulgação da vigente
Constituição Federal (fls. 90/97). Em
nenhum momento se discutiu ou se re-
conheceu direito de contagem de tempo
de serviço, a proventos calculados sobre
o soldo correspondente ao posto imedia-
to, aumento de adicional à indenização
de Habitação Militar de 160%. Mas
nada disso foi discutido ou acolhido
pelo aresto em execução porque o refe-
rido dispositivo constitucional só asse-
gurou aos anistiados por ele, «as promo-
ções, na inatividade, ao cargo, emprego,
posto ou graduação a que teriam direito
se estivessem em serviço ativo...» Nada
dispõe sobre contagem de tempo e suas
conseqüências. Quisesse o legislador
constitucional contemplar os anistiados
com este direito ele o teria feito expres-
samente, como acontece com o seu pró-
prio § 4° que mandou contar, para efeito
de aposentadoria no serviço público e
previdência social, os períodos em que,
por força de atos institucionais, o exer-
cício gratuito de mandato eletivo de ve-
reador. Esta Egrégia Seção, em nenhum
de seus vários precedentes reconheceu
aos anistiados pelo citado artigo 8°, ca-
put, do ADCT, o direito à contagem de
tempo de serviço e as demais vantagens
ora reclamados pelo impetrante. Temos
reconhecido sempre o direito às promo-
ções e os efeitos financeiros desta, a
partir da promulgação da atual Consti-
 R.T.J. — 158
tuição (art. 8°, § 1° do ADCT) e nada,
mais, bastando citar apenas os Manda-
dos de Segurança Ws 428 do qual fui
relator e 327, 309, 264, 240 e 246 dos
quais fui relator para os acórdãos. Con-
clui-se estar a digna autoridade coatora
com razão, ao levantar as dúvidas de fls.
124/127. O venerando acórdão exe-
qüendo assegurou ao autor apenas a pro-
moção ao posto de Coronel e os efeitos
financeiros desta promoção a partir de
5-10-88 (ADCT, art. 8°, § 1°).
Por isso,
Acolho o incidente da execução para
deixar claro que ao impetrante foi asse-
gurado apenas a promoção na inativida-
de ao posto de Coronel e os efeitos fi-
nanceiros desta, a partir da promulgação
da vigente Constituição Federal.
O &ou° Sr. Ministro Peçonha Mar-
fins: Senhor Presidente, neste caso, por
se tratar de incidente de execução, voto
com o Sr. Ministro-Relator.
O Senhor Ministro Antônio de Pá-
duo Ribeiro: Sr. Presidente, estava exa-
minando exatamente o voto do Sr. Mi-
nistro-Relator limar Gabião e, real-
mente, o voto de S. Ex• conclui no sen-
tido de conceder a segurança, mas, an-
tes, deixou explicitado que o fazia, se-
gundo se depreende, diante dos termos
do art. 8° do Ato das Disposições Cons-
titucionais Transitórias. O texto de seu
voto é expresso:
«Com efeito, havendo o art. 8° do
ADCT/88 ampliado, no tempo, os
efeitos da anistia da EC 26/85, não há
como negar-se ao militar beneficiado
por esta, as vantagens acrescentadas
por aquele, entre estas compreendi-
das as promoções ao posto a que teria
direito o militar se estivessem na ati-
va em outubro/88.
329
Demonstrado, como foi, pelo im-
petrante, que colegas seus, mais mo-
dernos, obtiveram, antes daquela
data, a promoção, por antiguidade, ao
posto de Coronel, não há como dei-
xar de reconhecer-lhe direito a tal
promoção que, fatalmente, teria tam-
bém alcançado, pela mesma via, se
houvesse permanecido em ativida-
des».
O meu voto é no sentido de acompa-
nhar o Sr. Ministro Relator.» (fls.
175/179)
Interpostos embargos de declaração, e
por maioria de votos, vencidos os Ministros
Garcia Vieira (relator) e Hélio Mosimann
(voto em pedido de vista), foram eles co-
nhecidos e recebidos «para anular o acór-
dão proferido no julgamento do incidente
de execução suscitado nos autos, manten-
do-se, em sua Íntegra, a decisão proferida
no julgamento do mandado de segurança»
(fl. 299). Para esclarecimento do alcance da
decisão, transcrevo o relatório desse aresto,
o voto do relator vencido, o voto do relator
para o acórdão — Ministro Peçanha Mar-
fins —, o voto do Ministro Demócrito
Reinaldo e a adesão a ele pelo Ministro
Peçanha Martins:
«O Sr. Ministro Garcia Vieira:
Hjalmar Luiz de Carvalho Tufversson
embarga de declaração, alegando a exis-
tência de obscuridade, dúvida, contradi-
ção e omissão.
Entende o embargante que no inci-
dente de execução revogou-se a coisa
julgada, o ato jurídico perfeito e o direito
adquirido.
O incidente de execução tem origem
no Aviso 228/91 do Exmo. Sr. Ministro
do Exército solicitando o reexame do
assunto por não aceitar e discordar da
decisão já transitada, entende haver sur-
gido um Tribunal de Exceção em desa-
fio ao STJ e ao texto constitucional.
330 RT.J. — 158
Entende o Embargante que a promo-
ção foi concedida «ao posto a que teria
alcançado por antiguidade, se permane-
cesse na ativa até outubro de 1988», não
havendo como não reconhecer ao Em-
bargante o direito de contagem de tempo
de serviço até outubro de 1988, na forma
do pedido, com os conseqüentes efeitos
sobre o soldo.
Diversamente do que se afirma no
acórdão os precedentes julgados, nesta
Egrégia Seção, foram sempre no sentido
de se conceder o tempo de serviço e as
vantagens correspondentes ao posto de
oficial superior, quando os militares
eram oficiais de carreira, formados pe-
las Academias Militares (MS 144, 01 e
02). Relevante notar o MS 309, relatado
pelo eminente Ministro Garcia Vieira,
no qual se incluiu a contagem do tempo
de serviço.
Requer o conhecimento e provimen-
to dos Embargos, declarar nulo, anular
de improver o acórdão recorrido do in-
cidente de Execução, para determinar o
cumprimento da res judicata.
É o relatório.
Voto (Vencido)
O Sr. Ministro Garcia Vieira (Re-
lator): Sr. Presidente: — Não há no v.
acórdão embargado nenhuma obscuri-
dade dúvida, contradição ou omissão.
Consta de sua ementa (fl. 184) que o art.
8° do ADCT só assegurou aos anistiados
«as promoções, na inatividade, ao car-
go, emprego, posto ou graduação a que
teriam direito se estivesse em serviço
ativo. A contagem de tempo de serviço
e suas conseqüências não foi contempla-
da no texto.
Acolhido o incidente de execução
para reconhecer ao Impetrante a promo-
ção na inatividade ao posto de Coronel
e os efeitos financeiros deste.»
Consta do voto condutor do aresto
hostilizado que:
«O v. acórdão exeqüendo (fls. 88/97),
concedeu a segurança para reconhecer
ao autor o direito à promoção ao
posto a que teria alcançado, por antigui-
dade, se permanecesse na ativa até ou-
tubro de 1988» (Ementa de fl. 90), com
efeitos financeiros a partir de 5 de outu-
bro de 1988, data da promulgação da
vigente Constituição Federal (fls.
90/97).
Em nenhum momento se discutiu ou
se reconheceu direito de contagem de
tempo de serviço, a proventos calcula-
dos sobre o soldo correspondente ao
posto imediato, aumento de adicional à
indenização de Habilitação Militar de
160%. Mas nada disso foi discutido ou
acolhido pelo aresto em execução por-
que o referido dispositivo constitucional
só assegurou aos anistiados por ele: «as
promoções, na inatividade, ao cargo,
emprego, posto ou graduação a que te-
riam direito se estivessem em serviço
ativo...» Nada dispõe sobre contagem de
tempo e suas conseqüências.
Quisesse o legislador constitucional
contemplar os anistiados com este direi-
to ele o teria feito expressamente, como
acontece com o seu próprio § 4° que
mandou contar, para efeito de aposenta-
doria no serviço público e previdência
social, os períodos em que, por força de
atos institucionais, o exercício gratuito
de mandado eletivo de vereador.» (fl.
176).
Em nenhum momento do v. acórdão
de fls. 90/100 se discutiu ou se reconhe-
ceu o pretenso direito de contagem de
tempo de serviço ou à indeniz ação de
habilitação militar. Está bem claro pelos
votos de fls. 90/96 e pela ementa de fls.
100 que só foi reconhecido o direito à
 R.T.J. — 158
promoção e com efeitos financeiros a
partir da promulgação da Constituição.
O que o embargante está pretenden-
do é dar efeitos modificativos aos em-
bargos e isto evidentemente, não é pos-
sível. Neste sentido os registros prece-
dentes do extinto TRF nos Embargos de
Declaração nas Apelações Cíveis n°s
119.768-MG, DJ de 26-5-89, 149.566-
MT, DJ de 26-6-89, 86.026-DF, DJ de
10-10-85, EDRO n° 7.339-RS, DJ de
23-5-85, EDAERO n° 5.454-PE, DJ de
30-8-84 e EDEDAG n° 43.980-SP, DJ
de 10-5-84, além das decisões de nossa
Corte Maior no RHCED n° 66.281-RJ,
DJ de 27-10-88 e MSAED n° 20.588-
DF, DJ de 15-4-87.
Rejeito os embargos.
O Sr. Ministro Garcia Vieira: Sr.
Presidente, tenho uma informação para
S. Exa. o Sr. Ministro Demócrito Rei-
naldo: o acórdão foi publicado no dia
14-5-90 — conforme certidão de fls.
101, (lê):
«Certifique que o respeitável acór-
dão de folha 100 transitou em julgado.
Brasília, 18 de junho de 1990a.
Antes de transitar em julgado, já ha-
via um ofício assinado pelo Eminente
Ministro Carlos Velloso, no exercício
da presidência, com data de 23 de abril
de 1990, mas, após transitado em julga-
do, houve requerimento da parte; o Sr.
Ministro Armando Rolemberg fez um
ofício, já no dia 21 de agosto.
O Sr. Ministro Pedro Acioli expediu
um despacho no dia 6 de abril de 1991,
determinando o cumprimento; um outro
ofício do dia 8 de maio de 1991; outro
despacho no dia 6 de agosto de 1991; em
seguida, despacho do dia 12 de agosto
de 1991; novo despacho em 30 de agos-
to; logo após um ofício em 3 de setem-
bro de 1991. Houve uma manifestação
331
da Subprocuradoria-Geral da Repú-
blica.
Quero informar a V. Exa. que o Sr.
Ministro Pedro Acioli, em 17 de setem-
bro de 1991, recebeu a manifestação
como incidente de execução e indicou
como Relator, muito depois de transita-
do em julgado o acórdão; houve relató-
rio e o voto.
O Sr. Ministro Hélio Mosimann:
Sr. Presidente, acredito que isso tudo
seja irrelevante; o importante é saber o
que o Tribunal decidiu no mandado de
segurança, qual a extensão da decisão e
se o Tribunal concedeu também esses
acessórios.
Voto
O Sr. Ministro Peçanha Martins:
Senhor Presidente, o Eminente Ministro
Hélio Mosimann há pouco referiu-se à
decisão unânime e destacou o meu voto.
Não tenho dúvida, pelo que li nos me-
moriais, em afirmar que naquele voto,
prolatado no incidente de execução, co-
meti erro. Isso porque a contradição en-
tre tal acórdão e o que decidimos no
mandado de segurança é inafastável.
Decidimos certo no mandado de segu-
rança, porque o fizemos tendo em mira
o que no art. 8° do ADCT se contém,
vale dizer: o legislador constitucional
assegurou as promoções no cargo, em-
prego, posto ou graduação em que teria
direito se estivesse em serviço ativo,
obedecidos os prazos de permanência
em atividade previsto nas leis e regula-
mentos. É que o militar só pode ser
promovido, de qualquer sorte, após o
decurso de tempo na função, no posto.
E para atingir o posto de Coronel, cujo
direito lhe reconhecemos, é certo que o
seu paradigma passou um tempo certo
no exercício do posto, entre Tenente-
Coronel e Coronel.
332 R.T.J. — 158
E se é certo que nesta Seção, interpre-
tando o dispositivo constitucional, te-
mos reconhecido os mais amplos efeitos
à anistia — recordo-me termos dito que
a anistia se fez a mais ampla—com base
nesta amplitude deferi mandado de se-
gurança requerido por praças da Mari-
nha que teriam sido punidos por meios
regulares, embora, em verdade, porque
participaram da célebre reunião coman-
dada pelo Cabo Anselmo.
A Seção tem proclamado que o man-
dado de segurança defere a promoção do
requerente ao posto de Coronel com as
vantagens dentre as quais indiscutivel-
mente está a do tempo de serviço, até
porque sabemos que os vencimentos
base no Brasil, correspondem, não raro,
a apenas uma parcela insignificante da
remuneração, mormente quando se trata
de soldo. Se dermos ao requerente ape-
nas os vencimentos do posto, estaremos
fazendo não uma isonomia, como deter-
mina o art. 8°, mas, ao contrário, dando-
lhe apenas um título que não correspon-
derá à remuneração que vence o seu
paradigma.
Votamos à unanimidade um inciden-
te de execução. Discutia-se nele o que
houvéramos decidido no mandado de
segurança, ou seja, na ação, e decidi-
mos, inclusive com o meu voto, contra
a coisa julgada. Então, indago aos meus
Eminentes pares: sendo indiscutíveis o
direito do requerente e o erro da Seção,
deveremos mantê-lo obrigando o reque-
rente à rescisão dessa decisão? Sem dú-
vida nenhuma são inúmeros os casos em
que o Supremo Tribunal Federal, em
admitindo erro, tem dado efeito modifi-
cativo aos embargos de declaração. Er-
ramos contra nossa própria decisão, en-
tendo eu. Por isso, não vejo porque não
possamos emendar esse erro, ainda que
em embargos de declaração, com base
na jurisprudência do Supremo Tribunal
Federal. Se não posso aqui, neste instan-
te, individuar os casos, me comprometo
com V. Exas. a enumerá-los, ao menos
dez, de acórdãos do Supremo Tribunal
Federal dando tal efeito modificativo
aos embargos de declaração.
O Exmo Sr. Ministro Hélio Mosi-
mann (aparte): Eu lhe dispensaria de
trazer essas decisões. Conheço várias
delas. O Supremo Tribunal Federal,
realmente, tem emprestado efeito modi-
ficativo de julgado em casos excepcio-
nalíssimos, pois representa a Corte
Maior, a última palavra. Então, se a Su-
prema Corte constata um erro grave,
evidente, sobre o qual não haja qualquer
dúvida, ela mesma deve corrigi-lo atra-
vés desses embargos. O Supremo Tribu-
nal Federal só tem conferido efeito mo-
dificativo em casos excepcionais para
corrigir erro material e diante do equí-
voco manifesto, o que, no meu entendi-
mento, data venia, não é o caso.
O Exmo. Sr. Ministre Peçanha
Martins: Agradeço o aparte, mas quero
dizer ao Eminente Ministro Mosimann
que este Tribunal tem a última palavra
também no que diz respeito à materia
infraconstitucional. Não posso deixar de
julgar de acordo com a minha consciên-
cia e, no caso, com o relevo que ele
merece. Não se trata aqui da decisão de
um direito deferido por lei ordinária, de
um direito consagrado na própria Cons-
tituição, por consenso do povo brasilei-
ro. Em função desse consenso continua-
mos a viver em harmonia neste País,
fazendo com que os interesses, ainda
que contrariados, possam ser harmoni-
zados nos Tribunais. É o que estamos
fazendo e o que fizemos com o reque-
rente, aplicando-lhe a lei constitucional
no perdão de atos cometidos em passado
recente. Anistiamos vencidos e vence-
dores, e ele foi um dos prejudicados.
Indago diante da excepcionalidade da
 R.T.J. — 158
situação pode-se permitir que este Tri-
bunal, valendo-se inclusive, da jurispru-
dência do mais alto Pretório, não possa
corrigir o seu erro, ainda que em embar-
gos? Entendo que sim e, porque assim
entendo, corrijo o meu erro anterior,
para, no particular, conhecer dos embar-
gos e modificar o julgado, dentro da
melhor interpretação da lei processual,
que é exátamente a interpretação que lhe
dá o Tribunal Maior.
O Exmo. Sr. Ministro Hélio Mosi-
mann: V. Exa. acaba de dizer que houve
ofensa à coisa julgada?
Exmo. Sr. Ministro Peçanha
Martins: Não. O que disse é que, neste
caso, sem dúvida nenhuma, chegamos
até a ofender o julgado.
O Exmo. Sr. Ministro Hélio Mosi-
mann: Não concordo. Mas, se ofensa
houve, a forma de reparar é a ação res-
cisório.
Exmo. Sr. Ministro Peçanha
Marfins: Por entender que tenha havido
erro na execução do julgado, corrijo-o
nos embargos, para evitar que, nesta
situação excepcional, de negação do di-
reito antes reconhecido, tenha o reque-
rente que fazê-lo em outra ação.
O Exmo. Sr. Ministro Hélio Mosi-
mann: V. Exa. repara com um novo
julgamento?
Exmo. Sr. Ministro Peçanha
Marfins: Recebo os embargos sob esses
argumentos que expendi e lhe dou efeito
modificativo, com amparo na jurispru-
dência do Supremo Tribunal Federal.
O Ermo. Sr. Ministro Hélio Mosi-
mann: Decidimos aqui no dia 19 de
dezembro último, por unanimidade, o
seguinte: «em sede de embargos decla-
ratórios não pode haver novo julgamen-
to da causa».
333
O Exmo. Sr. Ministro Peçanha
Martins: Eminente Ministro Mosi-
mann, tive o prazer e a ventura de ler
Voltaire. Confesso que, embora no que
diz respeito à conduta ética e moral sem-
pre a tivesse mantido invariável, no pla-
no do pensamento, no plano das idéias,
estou sempre pronto a aprender e a mo-
dificar para melhor. E, no caso, não es-
tou rejulgando a causa, mas corrigindo
um erro cometido num incidente de exe-
cução do julgado que cumpre manter.
Voto
(Esclarecimento)
O Sr. Ministro Demócrito Reinal-
do: Sr. Presidente, gostaria de fazer um
esclarecimento que é importantíssimo
para salvaguardar o direito da parte im-
petrante. E que se continuarmos insis-
tindo nesta decisão e ela transitar em
julgado a parte ficará prejudicada e não
poderá promover outra ação reivindi-
cando seu direito. Enquanto que, se
afastarmos esse incidente em seu todo,
e se amanhã se vier a compreender que
esta questão de tempo de serviço não
está embutida na decisão primitiva do
mandado de segurança, a parte poderá
requerer outro mandado de segurança e
ser beneficiada em relação a este aspec-
to, ou promover a ação adequada para
efeito da contagem do seu tempo de
serviço.
É como voto.
O Exmo. Sr. Ministro Peçanha
Martins (aparte): Adiro inteiramente à
solução proposta pelo Eminente Minis-
tro Demócrito Reinaldo, porque, inclu-
sive, concede todas as honras ao proces-
so. Mas, como é indubitável, do nosso
erro no julgamento do incidente de exe-
cução não há como fugir, e a solução
arbitrada, sem dúvida, é a processual-
mente mais correta: recebermos esses
334 R.T.J. — 158
embargos no incidente de execução,
para declarar o erro em que incorremos
e restaurar na sua plenitude a decisão do
mandado de segurança. Esta sim, a de-
cisão que há de ser cumprida, nos termos
em que ela foi posta, ou seja, deferindo
ao requerente a promoção a tenente-co-
ronel, com os consectários lógicos dessa
promoção, vale dizer, como todos os
adicionais a que faz jus.» (fls. 271/275,
283/286, 287 e 289)
Interposto recurso extraordinário, não
foi ele admitido pelo despacho a fls.
324/325, verbis:
«Trata-se de mandado de segurança
impetrado por militar inativo, objetivan-
do promoção ao posto de Coronel, com
base no artigo 8° do ADCT.
A Egrégia Primeira Seção, concedeu
ao impetrante a promoção pleiteada, em
acórdão assim redigido (fl. 100):
«Administrativo. Militar anis-
tiado pela lei n° 6.688/79 e pela EC
26/85. Nova promoção, pretendida
com base no art. 8°, do ADCT/88.
Legitimidade.
Havendo a última norma amplia-
do, no tempo, os efeitos da anistia da
EC 26/85, não há como negar-se ao
militar beneficiado por esta, a vanta-
gem acrescentada por aquela, a sa-
ber, a promoção ao posto a que teria
alcançado, por antigüidade, se per-
manecesse na ativa até outubro de
1988.
Segurança concedida.»
Inobstante a promoção ter sido reali-
zada na forma do pedido, o impetrante
queixou-se de que o v. acórdão não fora
integralmente cumprido, no tocante à
vantagem do tempo de serviço, ao paga-
mento do Adicional de Inatividade e da
indenização de Habilitação Militar.
A autoridade coatora instada a dar
plena execução ao julgado, ofereceu a
resposta de fls. 124 a 127, recebidos
pelo Sr. Ministro Presidente da Primeira
Seção como Incidente de Execução (fl.
129), diante das ponderações acerca do
alcance do julgado.
A Primeira Seção, à unanimidade,
acolheu o Incidente de Execução, em
acórdão em que o Ministro Garcia Viei-
ra lançou a seguinte ementa (fl. 184):
«Anistia — ADCT — art. 8° —
incidente na execução — contagem
de tempo de serviço.
O dispositivo constitucional só
assegurou aos anistiados 'as promo-
ções, na atividade, ao cargo, empre-
go, posto ou graduação a que teriam
direito se estivessem em serviço ati-
vo'. A contagem de tempo de serviço
e suas conseqüências não foi contem-
plada no texto.
Acolhido o incidente de execução
para reconhecer ao impetrante a pro-
moção na inatividade ao posto de
Coronel e os efeitos financeiros
deste.»
Oferecidos embargos de declaração,
estes foram recebidos para anular o
acórdão proferido no julgamento do in-
cidente de Execução suscitados nos au-
tos e restabelecer, em sua íntegra, a de-
cisão proferida no julgamento do Man-
dado de Segurança (fl. 303).
Irresignada, a União Federal interpõe
recurso extraordinário com fundamento
na alínea a do permissivo constitucio-
nal. Alega que se for mantida a decisão
atacada, anulando-se o acórdão originá-
rio, estar-se-á ampliando os benefícios
concedidos no acórdão com ostensiva
violação à coisa julgada (art. 5°,
XXXVI, CF); concedendo mais do que
a constituinte admitiu no art. 8° do
 R.T.J. — 158
ADCT, que só cuida de promoções, ex-
travasando os limites do Mandado de
Segurança, imposto pelo art. 5°, LXIX,
da Constituição Federal. Afirma, ainda,
que as outras vantagens concedidas po-
derão ser objeto de ação própria, ade-
quada para a ampla discussão do as-
sunto.
Tais alegações não podem prosperar,
pois os embargos de declaração no inci-
dente de execução foram recebidos por-
que a decisão relativa ao incidente res-
tringia o alcance da segurança já conce-
dida e transitada em julgado. Esta, a sua
vez, deferiu ao requerente a promoção
pleiteada, com os consectários dessa
promoção e com todos os adicionais a
que fazia jus.
Portanto, ausente qualquer violação
do texto constitucional, não admito o
recurso
Publique-se.»
O recurso, porém, subiu a esta Corte, em
virtude do provimento de agravo.
A fls. 342 a 346, assim se manifesta a
Procuradoria-Geral da República, em pare-
cer do Dr. Paulo de Tarso Braz Lucas:
«1. Trata-se de recurso extraordiná-
rio, processado por força de provimento
de agravo (v. autos em apenso), que a
União Federal, com fundamento na alí-
nea a do permissivo constitucional, for-
malizou contra o v. acórdão de fls.
271/303, deduzindo alegação de contra-
riedade aos incisos XXXVI e LXIX do
art. 5° da Carta Magna em vigor e ao art.
8° do respectivo ADCT.
2. No parecer (n° 1.684/93-BL) exa-
rado nos autos do agravo de instrumen-
to, o próprio mérito do RE foi examina-
do, e supõe-se que o foi em termos ade-
quados, de modo a dispensar considera-
ções adicionais. Por isto, pede-se vênia
335
para proceder à sua transcrição, reiteran-
do as conclusões ali consignadas:
`A controvérsia teve origem, ou se
delineou mais claramente, com o ofício
trasladado para as fls. 47/50, onde o
Exm° Ministro de Estado do Exército,
dirigindo-se ao Exm° Sr. Min. Pedro
Acioli, então Presidente da 1° Seção do
Superior Tribunal de Justiça, ao opor-se
ao cumprimento do v. acórdão (fls.
33/45) prolatado no Mandado de Segu-
rança n° 287-DF (registro n° 89.131.48-
6), nos termos pretendidos pelo impe-
trante e ora recorrido, Hjahnar Luiz de
Carvalho Tufvesson, suscitou dúvidas
quanto à extensão do referido julgado.
Tal iniciativa resultou no r. despacho
que se encontra às fls. 51, pelo qual o
ilustre Ministro Pedro Acioli suscitou o
«incidente de execução» que, relatado
pelo Exm° Sr. Min. Garcia Vieira, pro-
piciou a prolação do r. acórdão reprodu-
zido às fls. 62/69, assim ementado:
«Matéria — ADCT — art. 8° —
incidente na execução — contagem de
tempo de serviço.
O dispositivo constitucional só asse-
gurou aos anistiados as promoções, na
atividade, ao cargo, emprego, posto ou
graduação a que teriam direito se esti-
vessem em serviço ativo. A contagem
de tempo de serviço e suas consequên-
cias não foi contemplada no texto.
Acolhido o incidente de execução
para reconhecer ao impetrante a promo-
ção na inatividade ao posto de Coronel
e os efeitos financeiros deste.»
E daí a oposição de embargos decla-
ratórios pelo ora agravado (fls. 71/85),
cujo julgamento pela E. Primeira Seção
do Superior Tribunal de Justiça deu en-
sejo ao aresto hostilizado pela União
Federal através do recurso extraordiná-
rio denegado. Em síntese, o referido ór-
336 R.T.J. — 158
gão julgador, ao conhecer e receber os
embargos de declaração por maioria,
tomou sem efeito o acórdão prolatado
no incidente de execução, à considera-
ção de que, assim, manteria, na sua ín-
tegra, a decisão, já trânsito em julgado,
proferida por ocasião do julgamento do
mandado de segurança requerido pelo
agravado.
O ponto nodal da controvérsia pode
ser apreendido pela leitura da seguinte
passagem do recurso extraordinário.
«Logo, quanto ao direito de promo-
ção do Impetrante ao posto de Coronel
do Exército, nada há que se discutir,
quer à luz do acórdão concessivo do
mandamus, quer à vista do acórdão
proferido em decorrência do Incidente
de Execução, quer em função do último
Acórdão relativo aos Embargos Dela-
ratórres, eis que o segundo em nada
modificou o primeiro e o terceiro apenas
veio a reforçar a decisão original no que
tange ao direito assegurado — promo-
ção do Impetrante no posto de Coronel.
Porém, a decisão ora recorrida, pro-
cedeu com sutileza tal que modificou
em muito o alcance do mandamus. É
que, na discussão da matéria, a Primeira
Seção do STJ não se definiu pelas van-
tagens financeiras decorrentes da pro-
moção ou pela vantagem do tempo de
serviço. Ao contrário, no incidente de
execução claramente pronunciou-se
contra elas.
Conseqüentemente, se for mantida a
decisão atacada, anulando-se o acórdão
originário estar-se-á sobretudo amplian-
do os benefícios concedidos no acórdão
com ostensiva violação à coisa julgada
(art. 5°, inciso XXXVI, CF); estar-se-á
concedendo mais do que a Constituinte
admitiu no art. 8° do ADCT (só cuida de
promoções); ou, ainda, estar-se-à extra-
vasando os limites do Mandado de Se-
gurança (os benefícios posteriores de-
pendem de outras provas não documen-
tais), imposto pelo art. 5°, inciso LXIX,
da CF (proteção dos direitos líquidos e
certos).
As outras vantagens concedidas, de
forma incomum, pela decisão recorrida,
poderão ser objeto, se o quiser o impe-
trante, em ação própria, adequada para
a ampla discussão do assunto.»
Assim não entendeu, porém, o ilustre
prolator do despacho impugnado, in
verbis:
«Tais alegações não podem prospe-
rar, pois os embargos de declaração no
incidente de execução foram recebidos
porque a decisão relativa ao incidente
restringia o alcance da segurança já con-
cedida e transitada em julgado. Esta, a
sua vez, deferiu ao requerente a promo-
ção pleiteada, com os consectários dessa
promoção e com todos os adicionais a
que fazia jus.
Portanto, ausente qualquer violação
do texto constitucional, não admito o
recurso».
Como se pode verificar, portanto, a
espécie se diferencia daquelas hipóteses
em que esse Pretório Excelso tem dado
interpretação diversa da do Superior
Tribunal de Justiça em tomo do art. 8°
do ADCT. Na verdade, bem ou mal
formulada, a solução que terá de preva-
lecer é a do aresto concessivo de segu-
rança, pois este transitou em julgado.
A partir dessa consideração, pode-se
afirmar, desde já, que o r. despacho im-
pugnado não merece qualquer censura
na parte em que repeliu a alegação de
contrariedade ao art. 5°, inciso LXIX, da
Carta Magna e ao art. 8° do ADCT.
O desfecho do agravo deve, assim,
depender unicamente do exame da ale-
gação de contrariedade ao art. 5°, inciso
 R.T.J. — 158
XXXVI, da mesma Constituição. E, no
particular, não parece tampouco que a
pretensão recursal da União deva pros-
perar. E que o aresto recorrido não am-
pliou a extensão do aresto concessivo da
segurança, mas antes, ao interpretar os
seus termos, lhe conferiu o seu verda-
deiro alcance. Ora, é no mínimo razoá-
vel o entendimento de que, se a seguran-
ça foi concedida sem ressalvas, ela o foi
nos termos do pedido. E, in casu, é certo
(v. fl. 15) que o impetrante ora recorrido
pediu a segurança «para o fim de promo-
vê-lo ao posto de Coronel, grau hierár-
quico que teria alcançado, se tivesse per-
manecido em atividade até a data de
promulgação da nova Constituição, com
as vantagens correspondentes ao posto
de oficial Superior, e respectiva conta-
gem do tempo de serviço até 5 de outu-
bro de 1988». Ou seja, bem ou mal, o
aresto concessivo deferiu mesmo ao im-
petrante não só a promoção ao posto de
Coronel, como também as vantagens
correspondentes ao Posto de Oficial Su-
perior e respectiva contagem do tempo
de serviço até 5 de outubro de 1988.
Ao julgar o RE 117.991-DF (Rel.
Min. Sepúlveda Pertence, RTJ
133/439), esse Pretório Excelso fixou as
seguintes diretrizes sobre quais os casos
em que é possível a configuração de
questão constitucional envolvendo o
princípio da coisa julgada. Disse então
o Exm° Sr. Min. Relator, cujo voto foi
acolhido, in verbis:
«Estou em que só quando partir a
decisão recorrida de erro conspícuo
quanto ao conteúdo e à autoridade, em
tese, da coisa julgada, é que se terá ques-
tão constitucional a resolver em recurso
extraordinário; não, porém, quando, no
curso do processo executório, a decisão
questionada se houver limitada à inter-
pretação da decisão exeqüenda, com
337
o fim de delimitar-lhe o alcance espe-
cífico.
Certo, não afasto a hipótese da des-
conformidade tão manifesta entre a de-
cisão a cumprir e a sua pretextada exe-
cução que esta implique necessariamen-
te na afronta ao conceito mesmo da coi-
sa julgada ou de sua eficácia.
Seguramente, não é o caso dos autos.
Apega-se o recorrente a ter a sentença
exeqüenda «considerado elisivo o depó-
sito». A mesma decisão, contudo, defe-
riu 'correção monetária e juros sobre o
capital corrigido'. A liquidação, ora
questionada, conciliou com razoabilida-
de os dois pontos do dispositivo. É que
o depósito se fizera em setembro de
1983, à base do salário do tempo da
despedida, no ano anterior. Donde, o
cálculo homologado, que teve como
base o saldo entre o valor corrigido de
débito, até a data do depósito, e o valor
depositado.
Por tudo isso, não conheço do recur-
so.»
Esse também não é o caso dos autos.
Pelo exposto, somos pelo improvi-
mento do agravo.
3. Isto posto, pelas mesmas razões,
opinamos pelo não conhecimento do
presente recurso extraordinário.»
Esclareço, finalmente, que o eminente
Ministro limar Gabião está impedido,
pois foi o relator do mandado de segurança,
cuja decisão deu margem ao incidente de
execução em causa.
É o relatório.
VOTO
o Sr. Ministro Moreira Alves (Rela-
tor): 1. Como se vê desse insólito incidente
de execução em mandado de segurança —
na verdade, houve uma reclamação por
338 R.T.I. — 158

parte do impetrante, era recorrido —, o que
se discutiu, nos embargos declaratório com
efeitos modificativos, foi o limite objetivo
da coisa julgada, concluindo-se, por maio-
ria devotos —e não importa, agora, se bem
ou mal —, que ela tinha a extensão maior
defendida pelo impetrante da segurança.
Ora, interpretação de acórdão para a fi-
xação dos limites objetivos da coisa julga-
da, a não ser quando manifestamente con-
trária ao decidido, é questão que não se alça
ao plano constitucional do desrespeito ao
princípio de observância da coisa julgada,
mas se restringe ao plano infraconstitucio-
nal, configurando-se, no máximo, ofensa
reflexa à Constituição, o que não dá mar-
gem a recurso extraordinário.
Ademais, no caso, como se verifica do
voto vencedor — e o mesmo ocorre com
relação aos demais votos —, essa questão
não foi sequer discutida sob a perspectiva
do texto constitucional a ela pertinente (ar-
tigo 5", XXXVI, da Constitucional Fe-
deral).
2. Observo, por outro lado, que, no to-
cante à alegação de ofensa ao artigo 8° do
ADCT bem como ao artigo 5°, LXIX, am-
bos da Constituição Federal, não foram as
questões a eles atinentes ventiladas no
acórdão recorrido, faltando-lhe, pois, o in-
dispensável prequestionamento (Sumula
282), e isso porque o que se discutiu foi o
limite objetivo da coisa julgada em concre-
to, e não os aspectos materiais e formais
relativos ao mandado de segurança origina-
riamente julgado.
3. Em face do exposto, não conheço do
presente recurso extraordinário.
EXTRATO DA ATA
RE 170.906 — DF —Rel.: Min. Morei-
ra Alves. Recte.: União Federal (Adv.:
AGU-Arthur de Castilho Neto). Recdo.:
Hjalmar Luiz de Carvalho Tufvesson
(Advs.: Inemar Batista Pema Marinho e
outros).
Decisão: A Turma não conheceu do re-
curso extraordinário. Unânime. Impedido o
Sr. Ministro limar Gaivão.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e Binar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Arthur de
Castilho Neto.
Brasília, 15 de março de 1994 —Ricar-
do Dias Duarte, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRO N° 173.715 — SP

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Celso de Mello

Recorrente: Estado de São Paulo — Recorrida: Pagos Churrascos Gaúchos
Ltda.
Tributário — ICMS — Lei n° 6.374/89, do estado de São
Paulo — Bares e restaurantes — Fornecimento de alimentação, bebidas
e outras mercadorias, incluídos os serviços que lhe sejam inerentes —
Validade jurídico-constitucional, nesse ponto, da lei paulista — Exação
exigível — Recurso extraordinário provido.
 R.T.J. — 158 339

— A Lei n° 6.374/89, do Estado de São Paulo, reveste-se de

validade jurídico-constitucional no ponto em que dispõe sobre a tributa-
bilidade, mediante ICMS, das operações referentes ao fornecimento de
alimentação, bebidas e outras mercadorias por qualquer estabelecimen-
to, incluídos os serviços que lhe sejam inerentes. Precedentes.
ACÓRDÃO VOTO

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Primeira Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em conhecer do recurso e lhe dar provi-
mento.
Brasília, 9 de maio de 1995 — Moreira
Alves, Presidente — Celso de Meio, Re-
lator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Celso de Mello: O Es-
tado de São Paulo recorre extraordinaria-
mente do acórdão do Superior Tribunal
de Justiça que, adotando o entendimento
de que não é lícito o lançamento do ICMS
sobre o fornecimento de refeições em bares
e restaurantes, deu provimento ao recurso
especial da empresa contribuinte nos se-
guintes termos:
«Tributário —ICMS — Forneci-
mento de alimentação em bares e res-
taurantes — Competência.
O fornecimento de refeições em ba-
res e restaurantes, por constituir serviço
não compreendido no Art. 155, I, b, da
Constituição, está livre de tributação es-
tadual.» (fl.151)
O presente recurso extraordinário, que
foi devidamente admitido e processado,
tem por fundamento a alegada violação do
art. 155, § 2°, IX, b, da Constituição Fede-
ral.
É o relatório.
O Sr. Ministro Celso de Mello (Rela-
tor): A questão que se coloca nestes autos,
que não é nova nesta Corte, concerne à
validade jurídico-constitucional da Lei n°
6.374/89, do Estado de São Paulo, no ponto
em que dispôs sobre a incidência do ICMS
sobre operações referentes ao fornecimen-
to de alimentação, bebidas e outras merca-
dorias por qualquer estabelecimento, in-
cluídos os serviços que lhe sejam inerentes.
O Plenário do Supremo Tribunal Fede-
ral, ao julgar o RE 160.007-SP, rel. Min.
Marco Aurélio (DJU de 3-11-94), procla-
mou, na hipótese em questão, a plena
validade constitucional da Lei paulista n°
6.374/89, e, desse modo, reconheceu como
legítima a incidência da exação em causa.
O Convênio ICM n° 66/88, não obstante
a provisoriedade do regramento normativo
que veicula, qualifica-se, nos termos do art.
34, § 8°, do ADCT, como sucedâneo cons-
titucional da lei complementar exigida
pelo art. 146, III, a, da Carta Política. Daí,
a exata observação de Hugo de Brito Ma-
chado («Curso de Direito Tributário», pág.
253, 7' ed., 1993, Malheiros), no sentido de
que o constituinte federal substituiu a
lei complementar pelo convênio interesta-
dual, para o fim específico de viabilizar a
instituição do ICMS» (grifei).
O Convênio em questão, enquanto ins-
trumento normativo de regência provi-
sória da matéria pertinente ao ICMS,
empresta o necessário suporte jurídico à
questionada ação tributante do Estado, na
medida em que, além de identificar, de
modo adequado, a base de cálculo do im-
340 R.T.J. —158
posto («o valor total da operação, com-
preendendo o fornecimento da mercadoria
e a prestação do serviço» — art. 4°, IV),
define a hipótese de incidência do ICMS
nas operações de «fornecimento de alimen-
tação, bebidas e outras mercadorias, por
qualquer estabelecimento, incluídos os ser-
viços prestados» (art. 2°, VII).
Revela-se destituída de qualquer funda-
mento, por sua vez, a objeção daqueles que
sustentam a imprescindibilidade da lei
complementar local para efeito de válida
instituição, pelo Estado-membro, do
ICMS. Trata-se de tese que, ressalvadas as
hipóteses excepcionais previstas no pró-
prio texto da Lei Fundamental da Repú-
blica, não encontra qualquer apoio em nos-
so sistema de direito constitucional positi-
vo, em que o processo de criação dos im-
postos exterioriza-se, instrumentalmente,
em leis meramente ordinárias. Por isso
mesmo — registra Paulo de Barros Car-
valho («Curso de Direito Tributário», pág.
48, e ed., 1991, Saraiva) —, é a lei ordi-
nária «o instrumento por excelência da
imposição tributária».
O repreensível magistério de Hugo de
Brito Machado, ilustre Magistrado e Pro-
fessor eminente, bem realça a inconsistên-
cia jurídica dessa tese, verbis:
«Segundo a vigente Constituição Fe-
deral, cabe à lei complementar estabele-
cer normas gerais em matéria de legis-
lação tributária, especialmente sobre a
definição dos fatos geradores dos tribu-
tos (art 146, item III, alínea a). A lei
complementar, todavia, não é o ins-
trumento hábil para a instituição do
tributo, a não ser, é claro, naqueles
casos nos quais a própria Constitui-
ção determina que o tributo será cria-
do por lei complementar, como acon-
tece, por exemplo, com o art. 154, item
I. Assim, temos de entender que a lei
complementar a que se refere o art. 146,
item III, da vigente Constituição, não
institui imposto. Não descreve o seu fato
gerador. Não é lei de tributação, mas lei
sobre leis de tributação. Tem a finalida-
de de promover a unidade nacional, na
medida em que, melhor definindo o âm-
bito do tributo, estreita o campo em que
há de laborar o legislador ordinário ao
institui lo.
É induvidoso, portanto, que o fato
gerador do ICMS é o descrito na lei do
Estado, ou do Distrito Federal, que o
institui. A área factual descrita na Cons-
tituição Federal, e na lei complementar
a que se reporta seu art. 146, item III, é
limite que não pode ser ultrapassado
pelo legislador ordinário que institui o
tributo.» (op. loc. cit., grifei)
De outro lado, e no que concerne espe-
cificamente à definição da base imponivel
da espécie tributária em questão, impende
ressaltar a circunstância de a Lei paulista n°
6.374/89 e o Convênio ICM n° 66/88 guar-
darem plena conformidade hierárquico-
normativa com o preceito inscrito no art.
155, § 2°, IX, b, da Carta Política, que
autoriza a incidência do ICMS, uma vez
editada a competente lei ordinária esta-
dual, «sobre o valor total da operação,
quando mercadorias forem fornecidas com
serviços não compreendidos na competên-
cia tributária dos Municípios.»
Vê-se, pois, que a regra de competência
impositiva inscrita no art. 155, I, b, da
Constituição — que autoriza o Estado-
membro a instituir o ICMS — deve ser
interpretada em função do que também
prescreve a norma consubstanciada no art.
155, § 2°, IX, b, do Estatuto Fundamental,
que legitima a incidência dessa espécie tri-
butária sobre operações relativas à circula-
ção jurídica de mercadorias fornecidas
«com serviços não compreendidos na com-
petência tributária dos Municípios».
 R.TJ. — 158
Os serviços exclusivamente tributáveis
pelos Municípios, por intermédio do ISS,
acham-se relacionados em lista cuja taxa-
tividade, constituindo natural conseqüên-
cia do princípio da legalidade tributária,
tem sido reconhecida tanto pela doutrina
(Ruy Barbosa Nogueira, in RT 482/263;
Aliomar Baleeiro, «Direito Tributário
Brasileiro», pág. 270, 8* ed., 1976, Foren-
se), quanto pela jurisprudência do Su-
premo Tribunal Federal (RTJ 68/198 —
RTJ 89/281 — RTJ 97/357 — RDA
118/155), em ordem a justificar a pretensão
fiscal do Estado-membro no que concerne
à instituição e cobrança do ICMS sobre o
fornecimento de mercadorias com presta-
ção de serviços não discriminados na lista
referida.
A previsão constante do art. 155, § 2°,
IX, b, da Carta Política constitucionalizou
a norma inscrita no art. r, § 2°, do DL n°
406/68 que, revestido de força e eficácia
de lei complementar — consoante atesta
a doutrina (Edvaldo Brito, in «Cadernos
de Direito Tributário e Finanças Públicas»,
n° 2, Ano 1, pág. 103, item n° 24, 1993 RT;
Celso Ribeiro Bastos, Curso de Direito
Financeiro e de Direito Tributário», pág.
272, 1991, Saraiva) —, submete ao âmbito
de incidência do tributo estadual em causa
o fornecimento de mercadorias com pres-
tação de serviços, desde que não especifi-
cados estes na lista anexa ao decreto-lei
mencionado.
Daí, a conclusão a que chegou esta Su-
prema Corte no precedente referido, ver-
bis:
«O fornecimento de alimentação e
bebidas, para consumo no próprio esta-
belecimento, caso de restaurantes, ba-
res, boates, etc., compreende-se na hipó-
tese de mercadoria fornecida com pres-
tação de serviços. Pelo singelo motivo
de que não se acham relacionados em
341
lei complementar, como exigido pela
Constituição (art. 156, IV), os serviços
envolvidos na operação, prestados por
cozinheiros, maitres e garçons (...), es-
tão sujeitos a ICMS.» (RE 144.795-
SP, trecho do voto do rel. Min. Bmar
Gaivão — grifei)
Tendo o Supremo Tribunal Federal,
desse modo, reconhecido como perfeita-
mente legítima a tributabilidade dessas
operações, na forma como instituída pela
Lei paulista n° 6.374, não há como a em-
presa contribuinte pretender subtrair-se à
incidência do imposto. Nesse sentido, cf.,
ainda, pronunciamentos mais recentes da
Primeira Turma do Supremo Tribunal Fe-
deral sobre a matéria objetivada na presente
sede recursal (RE 144.795-SP, Rel. Min.
limar Gaivão; RE 160.595-SP-AgRg,
Rel. Min. Celso de Meio; RE 163.422-
SP-AgRg, Rel. Min. Celso de Mello, v.g.).
Assim sendo, e considerando que o en-
tendimento consubstanciado no acórdão
recorrido não se encontra em sintonia com
a jurisprudência que se firmou no Supremo
Tribunal Federal nesse tema, conheço e
dou provimento ao presente recurso ex-
traordinário para, restabelecendo o acórdão
do Tribunal de Justiça do Estado de São
Paulo, julgar improcedentes os embargos
opostos pela empresa contribuinte contra a
execução fiscal movida pela Fazenda Pú-
blica estadual.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
RE 173.715 — SP — Rel.: Min. Celso
de Mello. Recte.: Estado de São Paulo
(Advs.: Miriam Ptachcovski Sacai e ou-
tros). Recdo.: Pagos Churrascos Gaúchos
Ltda. (Advs.: Nomando Fonseca e outro).
342 R.T.J. — 158

Decisão: A Turma conheceu do recurso
e lhe deu provimento, nos termos do voto
do Relator. Unânime.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e limar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Miguel
Franzino Pereira.
Brasília, 9 de maio de 1995 — Ricardo
Dias Duarte, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 171938 — AP

(Segunda Turma)
Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio
Recorrente: Francisco de Assis Menezes — Recorrido: Ministério Público
Estadual
Legitimação — Crime contra a honra — Servidor Público.
Descabe interpretar o inciso I do artigo 129 da Constituição Federal
de modo a nele ver albergada a ação penal pública condicionada.
Sendo o direito uma ciência, os institutos, as expressões e os vocábulos
que o compõem têm sentido próprio. Aquela não se confunde com a
ação penal pública, da iniciativa única do Ministério Público. A
colocação da máquina acusadora do Estado ao alcance do servidor
público, no que atingido na honra, não o torna parte ilegítima para
atuar na via direta, porque o maior interessado na defesa da própria
reputação. Não há como interpretar normas componentes da ordem
jurídica de forma contrária aos interesses daquele a que visem a
proteger. Legitimação concorrente admitida.

ACÓRDÃO 104/111), interposto, com fundamento no

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por maioria de votos, contra
o voto do Relator, em conhecer do recurso
e lhe dar provimento, para cassar o «habeas
corpus», reconhecida a legitimidade do Re-
corrente para propor a ação penal.
Brasflia, 18 de outubro de 1994 — Néri
da Silveira, Presidente — Marco Aurélio,
Redator p/ o acórdão.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): Trata-sede recurso extraordinário (fls.
art. 102, item III, letra a, da Constituição,
por Francisco de Assis Menezes, visando
reformar acórdão do colendo Superior Tri-
bunal de Justiça, concessivo de ordem de
habeas corpos em favor de Adonias de
Freitas Trajano de Souza, que exibe esta
ementa (fl. 70):
«Processo penaL Habeas corpus.
Crime de imprensa cometido contra
funcionário público, em razão de suas
funções. Procede-se mediante ação
pública condicionada, e não mediante
ação privada (art. 40, inciso I, letra b,
combinado com o art. 23, inciso II, da
Lei n° 5.250/67).
I — Dessume-se do artigo 40,
inciso I, letra b, combinado com o art.
 R.T.J. — 158
23, inciso II, todos da Lei n° 5.250/67,
que os eventuais crimes a serem apura-
dos são de ação penal pública condicio-
nada. Em vista disso, por ser de gênero
ação penal pública, por imposição cons-
titucional, devem ter início por denúncia
de seu titular nato, ou seja, o Ministério
Público — inciso I, do art. 129, da Cons-
tituição, salvo no caso de inércia do
Parquet — inciso LIX, do art. 5° da
Constituição.
II — Portanto, in casu, a exigên-
cia constitucional foi preterida, haja vis-
ta que o promovente da presente ação
penal pública não é o seu dominus litis,
mas o particular. Igualmente, o paciente
está sofrendo constrangimento ilegal,
pois foi citado para apresentar defesa
prévia e decretada a sua revelia, fora da
hipótese legal.
III — Em assim sendo, por care-
cer o particular de legitimado ad cau-
sam para promover a ação penal públi-
ca, quer incondicionada, quer condicio-
nada, salvo o caso de inércia do Minis-
tério Público, concede-se o writ.»
Sustenta o recorrente, em síntese, que o
aresto em comento vulnerou os arts. 5°,
itens X, XXXV e LIX, e 129, item I, da Lei
Maior, assinalando que «a exigência cons-
titucional não foi preterida», bem assim
que o Ministério Público «foi quem não
usou da prerrogativa constitucional quando
instado a fazê-lo» (fl. 108). Acrescentou,
mais adiante, o recorrente:
«Vê-se, então, que não houve prete-
rição da exigência constitucional, mas
«inação» do Ministério Público que, ao
tomar conhecimento da inicial, apontou
possível omissão do mandato outorga-
do. Quanto ao mais, deu parecer pela
<degitimidade in casu, para o ofereci-
mento da queixa-crime e pelo «prosse-
guimento, nada tendo a aditar» (fls. 40
e 41). A seguir, após relatar, despachou
343
o ilustre Desembargador-Relator (fls.
42/43 e fls. 94/95): «Por essas conside-
rações, admito em termos a queixa-cri-
me, como também, a admite o Ministé-
rio Público e, por isso mesmo, apta a ser
processada e apreciada» (fl. 108).
Pede, afinal, o recorrente a reforma da
decisão do Tribunal a imo, «para, denegan-
do a ordem de habeas corpus, prosseguir
a ação penal contra o paciente, que violou
a garantia fundamental do recorrente quan-
to à sua honra» (fl. 111).
Contra-razões do Ministério Público às
fls. 113/117, na qual se manifestou pela
inadmissão do apelo extremo, «quer por-
que a questão agitada é fática», «quer por-
que não se vislumbra farpeio aos preceitos
constitucionais» (fl. 116).
Pelo despacho de fls. 118/119, admitiu
a subida do recurso extraordinário a este
Tribunal o ilustre Vice-Presidente do STJ,
anotando, à fl. 119:
«VI — À luz do que venho de resu-
mir, tenho como certo que se configura
o desapreço dor. julgado aqui impugna-
do pela garantia constitucional de aces-
so à jurisdição, assegurado à própria
vítima da ofensa a sua honra (servidor
público), desde que o MP não se opôs
ao exercício da ação penal, pois não
emitiu parecer contrário à sua proposi-
tura, enquanto é também certo que não
denunciou o autor da ofensa. Eviden-
ciou-se, assim, a inércia do Ministério
Público.»
Oficiando nos autos, opinou a Procura-
doria-Geral da República, no parecer de fls.
125/128, pelo não conhecimento do recur-
so ou, se conhecido, pelo seu improvi-
mento.
É o relatório.
344 R.T.J. — 158
VOTO
O Sr. Ministro Néri da Silveira (Rela-
tor): O recorrente é Secretário de Justiça e
Segurança Pública do Estado do Amapá.
Considerando-se ofendido pelo recorrido, ao
conceder entrevista ao Jornal do Dia de
Macapá, edição de 17-11-1992, ajuizou ação
penal privada, que está tendo curso. Na con-
dição de funcionário público, segundo o
acórdão, não estava legitimado o ora recor-
rente a mover a ação penal contra o autor das
declarações publicadas. O voto condutor do
atesto, da lavra do ilustre Ministro Pedro
Acioli, registra, às fls. 59/62, verbis:
«Ressai, da exposição feita acima,
que as ofensas narradas foram direcio-
nadas ao Secretário de Justiça e Segu-
rança Pública do Estado do Amapá, fun-
cionário público, art. 327, do CP, em
razão de sua função pública.
E, por outro lado, o art. 40, inciso I,
letra b, da Lei n° 5.250/67, preceitua que:
«Art. 40. A ação penal será
promovida:
I — nos crimes de que tratam os
arts. 20 a 22:
b) pelo Ministério Público, me-
diante representação do ofendido,
nos casos dos n°s II e III, do art. 23;
O art. 23, inciso II, da lei citada, tem
a seguinte redação:
«Art. 23. As penas cominadas
nos arts. 20 a 22 aumentam-se de um
terço, se qualquer dos crimes é come-
tido:
II — contra funcionário público,
em razão de suas funções;»
Dessume-se dos dispositivos da Lei
de Imprensa que os eventuais crimes a
serem apurados são de ação penal públi-
ca condicionada. Em vista disso, por ser
do gênero ação penal pública, por impo-
sição constitucional, devem ter início
por denúncia do seu titular nato, ou seja,
o Ministério Público — inciso I, do art.
129, da Constituição, salvo no caso de
inércia do Parquet — inciso LIX, do
art. 5° da Constituição.
Nesse sentido tem decidido este Tri-
bunal, in verbis:
«Penal. Crime de imprensa.
Ação penal. Ilegitimidade de parte.
Tratando-se de ofensa irrogada a
funcionário em razão das suas fun-
ções, a ação penal é promovida
pelo Ministério Público, mediante
representação do ofendido, nos
termos do art. 40, I„ b, caso de inér-
cia do parquet. Recurso conhecido e
improvido» (Resp. &861-PA, Rel.
Ministro Costa Leite, in DJ 19- 8- 91).
Processual penal. Delito de im-
prensa. Ação pública condiciona-
da. Ação privada subsidiária.
1 — Nos delitos dos arts. 20,
21 e 22 da lei de imprensa é titular
da ação o Ministério Público, me-
diante representação do ofendido,
quando este é funcionário público
e a ofensa é em razão do exercício
da função.
2 — Quando o titular da ação
pede e obtém decisão judicial de
arquivamento da representação,
não há lugar para a ação privada
subsidiária, pois inexistente omis-
são do Ministério Público» (Resp.
n° 657-SP, Rel. Ministro Dias Trin-
dade, in DJ 6-11-89).
E, simetricamente, decidida o egré-
gio Tribunal Federal de Recursos:
«Penal e processual penal. Ofen-
sas endereçadas a funcionário públi-
co, em razão da função. Hipótese de
ação penal pública condicionada.
 R.T.J. — 158
Identificação datiloscópica. En-
quanto não editada lei definindo as
exceções a r que se refere a parte
final do inciso LV1R do art. 5° da
atual Constituição, prevalece com
maior amplitude o novo princípio
de que o civilmente identificado
não será submetido à identificação
criminal. Concessão da ordem ape-
nas para isentar o paciente da exi-
gência de identificação datiloscópica
(HC n° 7.520/DF, Rel. Min. Assis
Toledo, in DJ 28-11-88).
Dessarte, a exigência constitucional
está sendo preterida, haja vista que o pro-
movente da presente ação penal pública
não é o seu dominas lids, mas o particu-
lar. Igualmente o paciente está sofrendo
constrangimento ilegal, pois foi citado
para apresentar defesa prévia e decretada
a sua revelia, fora da hipótese legal.
Em assim sendo, por carecer o parti-
cular do legitimado ad causam para
promover ação penal pública, quer in-
condicionada quer condicionada, salvo
o caso de inércia, concedo a ordem para
que sejam anulados os atos praticados e
oferecida a denúncia, pelo órgão titular
da ação penal pública, desde que o ofen-
dido represente para tal mister.»
Na mesma linha, o ilustre Ministro
Adhemar Maciel (fls. 66/67), nestes termos:
«O relator, o eminente Ministro Pe-
dro Acioli, concedeu o writ. Esteou-se
na alínea b do inciso I do art. 40 da Lei
n° 5.250/67 e em farta jurisprudência do
STJ. Em resumo, o queixoso, na quali-
dade de Secretário de Estado, não pode-
ria ter intentado a ação penal. Caberia a
ele, por ser funcionário público, ter, em
primeiro lugar, feito representação ao
Ministério Público.
O eminente Ministro Vicente Cer-
nicchiaro, por seu turno, teve outro en-
tendimento. Ponderou que, no fundo,
345
haveria ofensa ao princípio da isonomia
de tratamento, de cunho constitucional.
O funcionário público em relação ao
particular estaria em posição desvanta-
josa. No caso de não-funcionário, a ação
penal se instaura por simples queixa do
ofendido. Já em se tratando de ofendido
ocupante de cargo público, a ação seria
_ intentada pelo Ministério Público me-
diante representação do funcionário.
Senhor Presidente, peço vênia ao Mi-
nistro Cernicchiaro para ficar com o
relator.
Em se tratando de crime contra a
honra de funcionário público por ato
praticado ratione officii, a Lei n°
5.250/67, em seu art. 40, inciso I, alínea
b, é taxativa; pois fala que a ação penal
será promovida — in verbis — «me-
diante representação do ofendido, nos
casos dos incisos II e III, do art. 23». E
o art. 23, como ressaltou o Ministro
Acioli, é relativo a «funcionário públi-
co, em razão de suas funções».
No caso concreto, o ofendido não
fez, como manda a lei, a representação.
Foi logo entrando com a queixa, como
se houvesse omissão por parte do órgão
ministerial.
Quanto à alegada ofensa à isonomia
de tratamento, tenho para mim que a lei
de regência não briga com a Constitui-
ção. Se o Ministério Público não ingres-
sar com a ação no prazo legal, caberá ao
próprio ofendido acionar o Judiciá-
rio, tudo nos termos do inciso LIX do
art. 5° da Constituição, como bem lem-
brou o próprio Ministro Vicente Cer-
nicchiaro.
Assim, Senhor Presidente, também
concedo o writ».
Foi voto vencido o Senhor Ministro Vi-
cente Cernicchiaro, que fundamentou seu
pronunciamento (fls. 63/64), in verbis:
346 R.T.J. — 158
«Sr. Presidente, ouvi com atenção as
doutas ponderações do Eminente Rela-
tor. Solicitaria, todavia, respeitosa vênia
para dissentir. Assim o faço, tendo em
vista que, numa pureza técnica, o racio-
cínio é perfeito. A lei faz perfeita distin-
ção quanto à legitimidade para agir: ou
é do Ministério Público incondicionada-
mente, ou é do ofendido, ou ocorre a
posição intermediária, a chamada ação
pública dependente de representação.
No caso dos autos, tratar-se-ia de ofensa
dirigida ao servidor público no sentido
lato do termo; por isso, atrairia o dispos-
to no art. 141 do Código Penal, que tem
a sua correspondência no art. 40 da Lei
de Imprensa, ou seja, a pureza técnica
solicitaria que o ofendido, no caso, tec-
nicamente, fizesse a representação ao
Ministério Público para que o Parquet
oferecesse ou não a denúncia.
O problema está gerando atualmente
a preocupação, inquietação já lançada,
ponderada na Corte Especial do Supe-
rior Tribunal de Justiça, qual seja, se o
funcionário público para defender a sua
honra terá que fazer a representação ao
Ministério Público. Caso este entenda
da inexistência do crime e, por isso,
determine o arquivamento, estaria ele
privado de defender a sua reputação, a
sua dignidade, o seu decoro, quando o
particular, independente do filtro do Mi-
nistério Público, terá o direito subjetivo
de solicitar a prestação jurisdicional. É
certo, a Constituição no art. 5° diz que:
uno caso de omissão do Ministério Pú-
blico será nascido o direito da ação pe-
nal privada — rectius — ação penal de
iniciativa privada». A ação é sempre
pública, a iniciativa é que ou é do par-
quet ou do particular ofendido. Apesar
da expressão literal da Constituição, se-
ria afetado o princípio da isonomia, caso
o funcionário público não pudesse —
porque o Ministério Público entendeu
que ele não foi ofendido — defender a
sua honra.
No caso concreto, houve um desvio
— repetindo a expressão — a pureza
técnica. Qual a finalidade da representa-
ção? É o ofendido manifestar, de forma
solene, que deseja propor a ação penal.
Por uma via ou por outra, essa manifes-
tação chegou ao Ministério Público,
que, ao invés de oferecer a denúncia ou
fazer o aditamento, ao contrário, pediu
pura e simplesmente o prosseguimento;
ou seja, noticiado o Ministério Público
recusou-se a propor a ação. Entendo,
portanto, nasceu, aí, o direito subjetivo
do particular solicitar a prestação juris-
dicional. Caso contrário, o funcionário
público ficaria diminuído em relação a
um particular na preservação da digni-
dade, da sua honra, da sua reputação —
um dos aspectos dos chamados direitos
humanos.
Em face dessas considerações, en-
tendendo que apenas houve uma forma
heterodoxa de ser solicitada a prestação
jurisdicional, peço vênia a fim de dene-
gar o habeas corpus.»
Ora, reza o art. 129, I, da Constitui-
ção:
«Art. 129. São funções institu-
cionais do Ministério Público:
I — promover, privativamente,
a ação penal pública, na forma da
lei.»
A seu turno, prevê o art. 5°, LIX, da
Constituição:
«LIX — será admitida ação pri-
vada nos crimes de ação pública, se
esta não for intentada no prazo le-
gal.»
Pois bem, no caso concreto, afirmou o
voto condutor do acórdão recorrido (fl. 61):
«Destarte, a exigência constitucional está
sendo preterida, haja vista que o promoven-
 R.T.J. — 158
te da presente ação penal pública não é o
seu dominas litis, mas o particular».
Também o ilustre Ministro Adhemar
Maciel acentuou (fl. 67): «No caso concre-
to, o ofendido não fez, como manda a lei, a
representação. Foi logo entrando com a
queixa, como houvesse omissão por parte
do órgão ministerial».
O acórdão proclamou, desse modo, que
não houve representação do ofendido, ora
recorrente. Cuida-se de matéria de fato, in-
suscetível de discussão em habeas corpus.
Ora, somente caberia discutir em tomo
do cabimento da ação privada, se, feita a
representação, o MP não houvesse intenta-
do a ação pública no prazo legal. Não tendo
havido representação, não há aqui falar em
ofensa ao art. 5°, LIX, da Lei Maior, pelo
acórdão. Também o art. 129, I, da Consti-
tuição, não foi vulnerado pelo aresto, que,
de expresso, reconheceu haver o ora recor-
rente ingressado, diretamente, em Juízo,
com queixa-crime, que se vê às fls. 5/13.
É de notar, outrossim, que o Plenário na
Ação Originária n° 191-9-PE, relator o ilus-
tre Ministro Marco Aurélio, ao receber a
queixa, no caso objeto do julgamento teve
em conta a inércia do Ministério Público,
«deixando de atuar nos prazos fixados nos
artigos 40, § 1°, da Lei n° 5.250/67 e 46 do
Código de Processo Penal —de dez e quin-
ze dias respectivamente». — A decisão
afirmou que, nessas circunstâncias, «abre-
se oportunidade à propositura da ação sub-
sidiária ou pública, pelo ofendido».
Do exposto, não conheço do recurso
extraordinário, por não ver configurada
ofensa aos dispositivos maiores apontados
no apelo extremo.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Senhor
Presidente, o inciso Ido artigo 129 da Carta
preceitua:
347
«Art. 129. São funções institucio-
nais do Ministério Público:
I — promover, privativamente, a
ação penal pública, na forma da lei;»
Esta especificidade, quanto à atuação do
Ministério Público, ligada sem dúvida al-
guma à ação penal pública — repito, públi-
ca —, e não à ação penal pública condicio-
nada, mereceu um temperamento quando
se cuidou das garantias constitucionais,
prevendo o inciso LIX, referido por V.
Exa.:
«LIX — será admitida ação priva-
da nos crimes de ação pública — repito,
ação pública propriamente dita — se
esta não foi intentada no prazo legal;»
A meu ver, Senhor Presidente, potencia-
lizou-se o teor do inciso I, albergando-se,
nesse inciso, uma ação que não é, para mim,
uma ação pública; que não é a ação nele
definida, já que todos sabemos que, para
propor ação pública, o Ministério Público
não depende de qualquer provocação. Tem
a titularidade.
Assento, Senhor Presidente, logo de iní-
cio, que, no caso, inobservou-se a regra do
inciso I em comento, no que estendida a
uma situação concreta, que não ensejava a
propositura da ação mencionada nesse dis-
positivo.
O que digo é que essa reserva, a inicia-
tiva privativa do Ministério Público, até
mesmo considerando esse vocábulo «pri-
vativamente», diz respeito, apenas, à ação
pública propriamente dita, não alcançando,
em face a esse predicado revelador da ini-
ciativa exclusiva do Ministério Público, a
ação penal pública condicionada.
Senhor Presidente, como afirmado da
tribuna pelo ilustre Advogado, citando uma
ementa que redigi, não posso interpretar
dispositivos de modo a chegar ao prejuízo,
justamente, daquela a quem o dispositivo
objetiva proteger. Quando se cogita da
348 R.T.J. — 158
atuação do Ministério Público, nesses casos
de crime contra a honra de funcionário públi-
co, coloca-se ao alcance do ofendido a má-
quina estatal de acusação. Só que esse fato
não é de molde, a meu ver, a afastar a própria
defesa da honra pelo ofendido; a afastar o
acesso ao Judiciário, pelo próprio ofendido
no que previsto como garantia constitucional.
De qualquer forma, Senhor Presidente,
V. Exa. procedeu à leitura da petição inicial
da ação penal e, ao término dessa peça, o
Querelante teve o cuidado de lançar que a
petição servia também como representa-
ção, pedindo que fosse ouvido o Ministério
Público. Qual foi a postura do Ministério
Público? Endossou-a.
Tenho presente que a representação está
sujeita a determinadas formalidades. Apenas
argumento como fecho da inicial, para refor-
çar a premissa de meu voto, suficiente que é,
no sentido de que não temos como ver, no
inciso I do artigo 129, agasalhada a hipótese
em que o Ministério Público, que tem em
caráter exclusivo a ação, não pode atuar in-
dependentemente da vontade de um tercei-
ro. Quando no inciso I do artigo 129 aludiu-
se à titularidade exclusiva da ação, quis-se
referir à ação pública propriamente dita. E
ação pública condicionada não é aquela que
está ali, porque não compreendo que se
possa ter a atuação como exclusiva, quando
condicionada a um procedimento de tercei-
ro. Realmente não compreendo, não consi-
go compreender.
Peço vênia, Senhor Presidente, para rea-
firmar que: primeiro, a Constituição Federal,
mesmo no tocante aos funcionários públicos,
que são cidadãos, assegura o direito à preser-
vação da própria honra, assegura que, na
hipótese de lesão a esse bem da vida impor-
tantíssimo, que é a honra, fica viabilizado o
acesso à defesa. Segundo, o artigo 129, inciso
I, combinado com o inciso LIX do rol das
garantias constitucionais, no que prevê a ex-
clusividade, diz respeito àquelas hipóteses
em que o Ministério Público pode ajuizar a
ação penal independentemente da provoca-
ção de quem quer que seja. Ele define a melhor
oportunidade para o ajuizamento, a conve-
niência, a necessidade desse ajuizamento,
o que não se dá no caso de crime contra a
honra praticado contra funcionário público.
Portanto, o preceito está restrito à ação penal
pública, não alcançando a condicionada.
Peço vênia, desta para conhecer e pro-
ver o pedido formulado neste recurso, a fim
de, reformando o acórdão concessivo da or-
dem no babem corpos — o acórdão do Su-
perior Tribunal de Justiça — denegar essa
mesma ordem, tendo o Recorrente como
parte legítima para a ação penal intentada.
EXTRATO DA ATA
RE 173. 938 — AP — Rel.: Min. Néri
da Silveira. Recte.: Francisco de Assis Me-
nezes (Mv.: Guaracy da Silva Freitas).
Recdo.: Ministério Público Estadual.
Decisão: Após o voto do Ministro Rela-
tor não conhecendo do recurso extraordiná-
rio, e do voto do Ministro Marco Aurélio
dele conhecendo e lhe dando provimento,
para cassar o «habeas corpus», o julgamen-
to foi adiado em virtude do pedido de vista
do Ministro Paulo Brossard. Ausentes, oca-
sionalmente, os Ministros Carlos Velloso e
Francisco Rezelc Falou pelo recorrente o
Dr. Guaracy da Silva Freitas.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso,
Marco Aurélio e Francisco Rezelc Subpro-
curador-Geral daRepública, o Dr. Mareiem
Costa Pinto.
Brasília, 23 de agosto de 1994 — José
Wilson Aragão, Secretário.
VOTO (VISTA)
O Sr. Ministro Paulo Brossard: Trago
hoje meu voto-vista no recurso extraordi-
 R.T.J. — 158
nário criminal n° 173.938-0, rel. Min. Néri
da Silveira, por ter recebido os autos so-
mente em 11-10-94.
Assim resumo a quaestio juris: em
17-11-92, em Macapá, o «Jornal do Dia»
publicou entrevista do Deputado Estadual
Adonias de Freitas Trajano de Souza acusan-
do o Secretário de Justiça e Segurança Públi-
ca do Estado do Amapá Francisco de Assis
Menezes, e também alguns policiais, de estar
sendo subornado pela empresa Sevel para
incriminá-lo em roubo de gado; o Secretário
de Estado ofereceu queixa-crime perante o
Tribunal de Justiça acusando o Deputado
pela prática dos crimes de calúnia, injúria e
difamação, previstos nos arts. 20 a 22 da Lei
de Ireprensa, e pediu que os autos fossem
remetidos ao Ministério Público, acrescen-
tando que a «petição serve também como
Representação do Querelante»; ao se pronun-
ciar, o Procurador de Justiça ponderou que
«há entendimentos, com os quais comungo,
pela legitimidade do funcionário público em
oferecer queixa-crime (RT 627 e 630)»,
apontou vício de forma na procuração e re-
quereu «a intimação do querelante para curar
a falha» e «após, pelo prosseguimento, nada
tendo a editar»; o Presidente e Relator, De-
sembargador Honildo Amaral de Mello Cas-
tro, não acolheu a impugnação do Ministério
Público quanto ao mandato e concluiu dizen-
do «admito em tennos a queixa-crime, como
também, a admite o Ministério Público e, por
isso mesmo, apta a ser processada e aprecia-
da» e determinou a citação do Deputado;
contra esta decisão do Relator o Deputado
impetrou ordem babeas corpus perante o
Superior Tribunal de Justiça, alegando
estar sofrendo coação ilegal por não ter
sido solicitada autorização do Poder Le-
gislativo para a instauração do processo
e por inobservância do parágrafo único
do art. 145 do Código Penal e do art. 25
do Código de Processo Penal, por enten-
der que para os fatos é exigida ação
349
pública condicionada à representação;
pediu a anulação do processo ab initio.
A 6" Turma do Superior Tribunal de
Justiça, por maioria concedeu a ordem
em acórdão assim ementado, in verbis:
«Processo penal. Habeas corpus.
Crime de imprensa cometido contra
funcionário público, em razão de suas
funções. Procede-se mediante ação
pública condicionada, e não mediante
ação privada...
I — Dessume-se dos arts. 40, I,
b, combinado com o art. 23, II, todos da
Lei n° 5.250/67, que os eventuais crimes
a serem apurados são de ação penal pú-
blica condicionada. Em vista disso, por
ser do gênero ação penal pública, por
imposição constitucional, devem ter iní-
cio por denúncia de seu titular nato, ou
seja, o Ministério Público — inciso Ido
art. 129 da Constituição, salvo no caso
de inércia do Parquet — inc. LIX, do
art. 5° da Constituição.
II — Portanto, in casu, a exigên-
cia constitucional foi preterida, haja vis-
ta que o promovente da presente ação
penal pública não é o seu dominus litis,
mas o particular. Igualmente, o paciente
está sofrendo constrangimento ilegal,
pois foi citado para apresentar defesa
prévia e decretada a sua revelia, fora da
hipótese legal.
III—Em assim sendo, por care-
cer o particular de legitimado ad cau-
sam para promover a ação penal públi-
ca, quer incondicionada, quer condicio-
nada, salvo o caso de inércia do Minis-
tério Público, concede-se o writ.»
Contra esta decisão do Superior Tribu-
nal de Justiça o Secretário de Estado inter-
põe recurso extraordinário, com base no
art. 102, III, a, da Constituição, afirmando
contrariedade aos arts. 5°, caput, X, XXXV
e LIX, e 129, I, da Constituição. Argúi a
350 R.T.J. — 158
tempestividade do recurso; invoca como
precedente a admissão do RE n° 168.224;
alega que a exigência constitucional não foi
preterida, pois ocorreu inação do Ministério
Público, que não usou a prerrogativa consti-
tucional quando instado a fazê-lo, tendo dado
pela legitimidade da queixa; invoca o voto
vencido do Ministro Vicente Cemicchiaro no
sentido que ((houve uma forma heterodoxa de
ser solicitada a prestação jurisdicional» e o
que consta dos votos dos Ministros Octavio
Gallotti, Relator, e Sepúlveda Pertence no
HC n° 68.540-RJ, RTJ 136/651. Pede a refor-
ma da decisão.
2. Senhor Presidente, há uma questão
preliminar que ainda não foi apreciada, nem
no despacho de admissibilidade, nem no pa-
recer do Ministério Público, nem no relatório
e nos doutos votos proferidos: consta à fl. 112
urna certidão dizendo que «a petição n°
83.442, de 20-10-93, à fl. 103, recurso ex-
traordinário por (sic) Francisco de Assis Me-
nezes, foi interposta intempestivamente.»
Há uma certidão sem assinatura à fl. 71
dizendo que o acórdão recorrido foi publi-
cado no DJU de 13-9-93. Embaixo há outra
certidão dizendo que os autos foram retira-
dos pelo «Dr. Sub» na mesma data, mas foi
anulada por carimbo. À fl. 101 consta a
mesma certidão dizendo que os autos foram
retirados pelo mesmo «Dr. Sub» no dia da
publicação do acórdão e devolvidos em
28-9-94, no exato dia que venceu o prazo
de 15 (quinze) dias para a interposição do
recurso extraordinário. Presumo que o «Dr.
Sub» seja a Subprocuradoria-Geral da Re-
pública.
O recorrente pediu vista dos autos
22-9-93 para interpor o recurso, o que foi
deferido em 27-9-93 pelo prazo de 5 (cin-
co) dias, fl. 102. Este despacho foi publica-
do no DJU de 6-10-93, data em que o
recorrente retirou os autos, devolvendo-os
em 20-10-93, fl. 103, quando interpôs o
extraordinário, fl. 104.
Ainda que não haja decisão a respeito,
entendo que se os autos foram retidos inde-
vidamente pelo fiscal da lei durante todo o
prazo para o sucumbente recorrer, não era
ele obrigado a ir diariamente ao Tribunal
para saber se os autos já tinham sido devol-
vidos. Bastava fazer o que fez, ainda que
não o tenha feito corretamente, pois não
denunciou a obstrução judicial: requerer a
vista dos autos durante a obstrução imposta
pela Subprocuradoria-Geral da República e
aguardar a publicação da decisão.
Por esta razão, reconheço a suspensão
do prazo desde a publicação do acórdão, em
13-9-93, até a publicação da decisão que
deferiu a vista dos autos, em 6-10-93, nos
termos do art. 180 do Código de Processo
Civil, e acolho o recurso extraordinário
como tempestivo, porque interposto em
20-10-93.
O Superior Tribunal de Justiça con-
cedeu a ordem de habeas corpus por dois
fundamentos: coação ilegal por faltar legi-
timatio ad causam ao recorrente para pro-
mover a ação penal pública, condicionada
ou incondicionada, ressalvando a inércia
do Ministério Público, e outra coação ilegal
porque o recorrido foi citado para oferecer
defesa prévia e teve decretada sua revelia
em ação penal privada, quando deveria res-
ponder pelos atos praticados em ação penal
pública.
Como os dois fundamentos têm a mes-
ma base, a natureza da ação penal, de onde
parte a coação, tenho como atendida a Sú-
mula n° 283, ainda que as razões do recurso
extraordinário não sejam expressas ao ata-
car os dois fundamentos.
Os Ministros Néri da Silveira e
Marco Aurélio divergem quanto à possi-
bilidade de ser intentada diretamente a ação
 R.T.J. — 158
penal privada. O Ministro Néri da Silveira
entende que «só caberia discutir em torno
do cabimento da ação privada, se, feita a
representação, o MP não houvesse intenta-
do a ação pública no prazo legal», pois mão
tendo havido representação, não há aqui
falar em ofensa ao art. 5° LIX, da Lei
Maior» e também porque «o art. 129, I, da
Constituição, não foi vulnerado pelo ares-
ta que, de expresso, reconheceu haver o
ora recorrente ingressado, diretamente, em
Juízo, com queixa-crime», e assim enten-
dendo não conhece do recurso. O Ministro
Marco Aurélio entende que a expressão
privativamente utilizada no art. 129, I, da
Constituição, faz com que o dispositivo
compreenda exclusivamente a ação pública
não condicionada, não alcançando a ação
pública condicionada, a qual não é, segun-
do entende, uma ação pública no sentido
próprio, e, por esta razão, conhece e dá
provimento ao recurso para cassar a ordem
de babeas corpus, reconhecendo o recor-
rente como parte legítima na ação penal
intentada. Ausentes na Sessão os Ministros
Francisco Rezek e Carlos Velloso.
5. Se a Constituição proclama ser in-
violável a honra e acrescenta que fica asse-
gurado o direito à indenização pelo dano
material ou moral decorrente da sua viola-
ção, art. 5°, X, entendo que a ação contra o
ofensor não pode ficar nas mãos do Minis-
tério Público, como dono da ação.
O servidor ofendido pode valer-se do
favor legal e confiar a defesa da sua honra
ao agente do Ministério Público, assim
como pode assumi-la pessoalmente, dis-
pensando o favor legal.
Creio que assim concilia-se a legislação
anterior e a Constituição a ela posterior.
7. Concluo, pois, que qualquer pessoa
ofendida em sua honra tem o direito de
exercer a ação penal privada contra o ofen-
351
sor, como manifestação de garantia indivi-
dual concedida pela Constituição, não ha-
vendo porque discriminar a honra do servi-
dor público, quando atingida em razão das
funções que exerce, o qual poderá optar, se
quiser, pela ação pública condicionada. A
ação pública, no caso, adiciona um direito
ao servidor, não podendo ser entendida
como a subtração de outro direito.
9. Isto posto e com a vênia do Ministro
Relator Néri da Silveira, conheço do re-
curso extraordinário e lhe dou provimento
por entender que ambas as vias são possí-
veis após a Constituição, a ação pública,
mediante representação do ofendido, ou a
ação privada, por não ver ofensa aos dispo-
sitivos constitucionais nele invocados.
EXTRATO DA ATA
RE 173.938 — AP — Rel.: Min. Néri
da Silveira. Recte.: Francisco de Assis Me-
nezes (Adv.: Guaracy da Silva Freitas).
Recdo.: Ministério Público Estadual.
Decisão: Por maioria, contra o voto do
Relator, a Turma conhecendo do recurso e
lhe deu provimento, para cassar o «habeas
corpus», reconhecida a legitimidade do re-
corrente para propor a ação penal. Não
votou o Ministro Carlos Velloso por não ter
assistido ao relatório. Lavrará o acórdão o
Ministro Marco Aurélio.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso
e Marco Aurélio. Ausente, justificadamen-
te, o Senhor Ministro Francisco Rezek.
Subprocurador-Geral da República, o Dr.
Haroldo Ferraz da Nóbrega.
Brasília, 18 de outubro de 1994 —José
Wilson Aragão, Secretário.
352 R.T.J. — 158

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 174.044 — PR

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio

Recorrente: União Federal — Recorrido: Marber Importação e Exportação
de Madeiras Ltda.
Tara de licenciamento de importação — Leis n°s 2.145/53 e
7.690/88 — Inconstitucionalidade. A taxa de licenciamento de importa-
ção, no que previsto como base de cálculo o valor constante da licença,
guia de importação ou documento equivalente e, Slim, o valor da
mercadoria conflita com a regra proibitiva do § 2° do artigo 145 da
Constituição Federal. Dispensável é, na espécie, a identidade absoluta.
Descabe a visão flexível de tomar a taxa como um adicional do imposto
de importação que pode ser majorado pelo Executivo — artigo 153,
inciso I, § 1°, não restando subordinada ao princípio da anterioridade —
artigo 150, 1°, ambos da Carta da República. A segurança jurídica é
conducente a homenagear-se o princípio da realidade, evitando-se que
sutil troca de nomenclatura transforme exação inconstitucional em har-
mônica com a Lei Básica.
ACÓRDÃO equivalente será emitida mediante o paga-
mento de taxa correspondente a 1,8% sobre
Vistos, relatados e discutidos estes autos, o valor constante dos referidos documen-
acordam os Ministros do Supremo Tribunal tos, como ressarcimento dos custos incor-
Federal, em Segunda Turma, na conformida- ridos nos respectivos serviços. Ademais, a
de da ata do julgamento e das notas taquigrá- citada taxa seria devida na emissão de do-
ficas, por unanimidade de votos, em conhecer cumento relativo a qualquer produto, inde-
do recurso, mas lhe negar provimento. pendentemente do regime tributário ou
Brasília, 29 de novembro de 1994 — cambial vigente, da qualidade do importa-
Néri da Silveira, Presidente — Marco dor ou do país de origem da mercadoria. O
Aurélio, Relator. legislador ordinário teria inobservado a re-
gra proibitiva do § 2° do artigo 145 da Carta
RELATÓRIO de 1988, no sentido da impossibilidade de
O Sr. Ministro Marco Aurélio: A Re- as taxas terem base de cálculo específica
corrida impetrou mandado de segurança dos impostos. Argumenta-se, ainda, que o
preventivo, visando a eximir-se do recolhi- monopólio da Carteira de Comércio Exte-
mento da taxa de licenciamento de impor- rior do Banco do Brasil — Cacex, quanto à
tação prevista na Lei n° 7.690, de 15 de atuação reguladora e policiadora das im-
dezembro de 1988, no que, segundo a ini- portações e exportações, estaria a indicar os
cial, restou redefinida a taxa inicialmente contornos de taxa — tributo — de tal co-
criada pela Lei n° 2.145, de 29 de dezembro brança, afastando, assim, a possibilidade de
de 1953. Consoante o sustentado, o artigo se cogitar de preço público. Ao considerar-
1° da Lei n° 7.690/88, ao dar nova redação se o valor do documento, tomara-se de
ao artigo 10 da modificada, dispôs que a empréstimo a mesma base de cálculo do
licença, guia de importação ou documento imposto de importação de que cuida o De-
 R.T.J. — 158
creto-Lei n° 37/66, bem como o próprio
Código Tributário Nacional — artigo 20,
inciso I. Citou-se precedente desta Corte
sobre a glosa constitucional, salientando-se
que a base de cálculo da taxa em comento
mostra-se totalmente divorciada do serviço
público prestado ao contribuinte.
A liminar foi concedida tendo em conta
a plausibilidade do direito evocado e o pe-
rigo decorrente da demora da prestação
jurisdicional (folha 37).
O Banco do Brasil S.A. manifestou-se,
esclarecendo que a Carteira de Comércio
Exterior — Cacex foi substituída pelo De-
partamento de Comércio Exterior — De-
cex, Órgão vinculado à Secretaria Nacional
da Economia, subordinada ao Ministério da
Economia, Fazenda e Planejamento, no
âmbito da administração pública federal.
No caso, o Banco estaria a limitar-se a
cumprir determinação legal, no que proce-
de à cobrança do que devido e ao recolhi-
mento dos valores à conta do Tesouro Na-
cional, como receita orçamentária da
União, tudo de acordo com o artigo 1° em
tela. Daí haver apontado não possuir com-
petência nem legitimidade para defender os
interesses da Fazenda.
Seguiu-se abertura de vista ao Ministé-
rio Público Federal, que se manifestou na
forma da peça de folhas 48 a 52, esclare-
cendo que a taxa de licenciamento de im-
portação não consubstanciada preço públi-
co, já que não fora criada para arrecadar
fundos com a finalidade de atender despesa
devida com a prestação de serviço público
tendo origem no exercício do poder de po-
4
lícia da União. taxa teria sido criada a
partir do disposto no artigo 22, inciso VIII,
da Constituição em vigor, visando ao exer-
cício do controle cambial de divisas do
País. No caso dos autos, somente a capaci-
dade para cobrar a taxa teria sido atribuída
à Cacex. O procedimento não seria de mol-
de a afastar a natureza de taxa. A partir de
353
tais premissas, pronunciou-se o Órgão, em
peça que acabou não subscrita, pela incons-
titucionalidade da taxa.
A segurança foi concedida, conforme
sentença de folhas 53 a 63, e procedeu-se à
remessa obrigatória dos autos ao Tribunal
Regional Federal da Quarta Região, que
prolatou o acórdão impugnado mediante o
extraordinário ora em exame, cuja ementa
consigna:
4Constitucional — Tributário —
Taxa de licenciamento de importa-
ção. Porque afronta o art. 145, § 2°, da
CF/88, é de se reconhecer a inconstitu-
cionalidade da exigência da taxa de que
trata a Lei n ° 7.6903/88» (folhas 70 a 73).
O Colegiado remete ao que decidido
pelo Plenário na argüição de inconstitucio-
nalidade na apelação no Mandado de Segu-
rança n° 90.04.26115.0-PR, quando restou
salientado que, a partir da Emenda n° 18, de
1965, a taxa passou a ter um conceito cons-
titucional que impede seja instituída pela
lei ordinária como mero adicional do im-
posto. A repetição da base de cálculo, con-
siderada a do imposto de importação, esta-
ria a revelar um conflito com o § 2° do
artigo 145 da Carta da República.
Nas razões do extraordinário, a Fazenda
Nacional ressalta que, respeitado Decreto-
Lei n° 37/66, não se pode, na espécie, cogi-
tar da mesma base de cálculo. É que a do
imposto de importação, conforme o artigo
2° do referido Diploma, estaria alicerçada
na quantidade de mercadoria trazida ao ter-
ritório nacional, enquanto a da taxa, no
valor constante da licença, guia ou docu-
mento de importação. Sob o ângulo da qua-
lificação como imposto, empolgou a tese
de que «uma exigência com o nome turis
«taxa» que tome por hipótese de incidência
fato gerador próprio de imposto passa a ter
a natureza jurídica de imposto». As razões
do extraordinário estão calcadas, neste
354 R.T.J. — 158
ponto, no que preceitua o artigo 4°, inciso
I, do Código Tributário Nacional, segundo
o qual a natureza jurídica específica do
tributo é determinada pelo fato gerador da
respectiva obrigação, sendo irrelevante,
para qualificá-la, a denominação e demais
características formais adotadas pela lei.
Daí a impossibilidade de se concluir pela
inconstitucionalidade. Aplicado o texto
constitucional, revela-se que «as taxas que
adotarem base de cálculo próprias de im-
postos não poderão ser cobradas como ta-
xas. Haverão de seguir o regime jurídico
próprio dos impostos». Haverão de seguir
o regime jurídico próprio dos impostos».
Assim, interpretada a exação como impos-
to, ter-se-ia a constitucionalidade, já que
recolhido o valor objeto de cobrança ao
Tesouro Nacional. Por isso, afirma-se que
a exação pode ser interpretada como adi-
cional do imposto de importação. É feita
referência ao voto do Juiz Sílvio Dobro-
wolski, prolatado na aludida argüição de
inconstitucionalidade. O erro do legislador,
na denominação da espécie tributária, não
estaria a descaracterizá-la, muito menos a
tomá-la inconstitucional à taxa de despa-
cho aduaneiro, que mascarava adicional ao
imposto de importação— verbete de n° 309
que integra a Súmula. Aos autos veio o
acórdão concernente à argüição de incons-
titucionalidade.
A Recorrida não apresentou razões de
contrariedade, estando a decisão do Presi-
dente do Tribunal Regional Federal da
Quarta Região, admitindo o extraordinário,
à folha 115.
A Procuradoria-Geral da República
emitiu o parecer de folhas 120 a 124, no
sentido do provimento do recurso. Na peça,
adotam-se as razões do voto vencido do
mencionado Juiz.
À folha 125, despachei determinando à
Aisessoria pesquisa sobre a jurisprudência
em tomo do tema, vindo aos autos a infor-
mação de folha 125, consoante a qual não
há precedente a respeito.
Recebi os autos para exame em 13 de
setembro de 1994, e os liberei para julga-
mento, afetando o recurso ao Pleno, em 29
de outubro imediato. O prazo regimental de
trinta dias restou extrapolado em razão da
sobrecarga de serviço resultante da atuação
simultânea nesta Corte e no Tribunal Supe-
rior Eleitoral.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Os
pressupostos gerais de recorribilidade es-
tão atendidos. O recurso foi formalizado
por Procurador da Fazenda Nacional, sen-
do que, publicada a decisão no Diário de 3
de março de 1993 — quarta-feira (folha 74),
deu-se a manifestação do inconformismo no
dia 17 imediato —quarta-feira (folha 75). Por
outro lado, quanto ao pressuposto específico,
nota-se que a interposição fez-se a partir do
permissivo da alínea b do inciso Indo artigo
103 do Diploma Maior. A Corte de origem
declarou a inconstitucionalidade de lei fede-
ral. Conheço do recurso.
A teor do artigo 145, inciso II, da Carta
Federal, a União, os Estados, o Distrito
Federal e os Municípios poderão instituir
taxas, em razão do exercício do poder de
polícia, ou pela utilização, efetiva ou poten-
cial, de serviços públicos específicos e di-
visíveis, prestados ao contribuinte ou colo-
cados à sua disposição. A leitura do artigo
P da Lei n° 7.690/88 revela que a taxa em
discussão resulta de uma atividade provo-
cada, enquadrando-se, assim, no exercício
do poder de polícia atribuído ao Estado,
enquanto atua no âmbito da política de
importação. Conforme ressaltado na ini-
cial, redigida com inegável esmero, a Carta
Política da República de 1988 é mais explí-
cita para os impostos. A Emenda Constitu-
 R.T.J. — 158
cional n° 1/69 cogitava da impossibilidade
de se tomar como base de cálculo, para
cobrança de taxas, a que tivesse servido
para a incidência dos impostos, sugerindo,
assim, uma identidade maior. Já no § 2° do
artigo 145 alude-se à base de cálculo pró-
pria dos impostos, afastando-se, portanto,
a alagada igualação. Na espécie dos autos,
o artigo 1° da Lei n° 7.690/88, dando nova
redação ao artigo 10 da Lei n° 2.145/53,
cuida do pagamento de taxa corresponden-
te 1.8% sobre o valor constante da licença,
guia de importação, ou documento equiva-
lente, referindo-se, mais, ao objeto, que
seria o ressarcimento dos custos incorridos
nos respectivos serviços. Pois bem, tal base
de incidência coincide com a do imposto de
importação prevista no inciso Ido artigo 20
do Código Tributário Nacional — Lei n°
5.172, no que preceitua que, quando a alí-
quota seja ad valorem, o preço normal que
o produto ou seu similar alcançaria ao tem-
po da importação, em uma venda em con-
dições de livre concorrência, para entrega
no porto ou lugar de entrada do produto no
país, será a base de cálculo do imposto. Tal
preceito assemelha-se ao do artigo 2° do
inciso II do Decreto-Lei n° 37/66, quando
revela como base de cálculo do imposto,
em se tratando de aliquota ad valorem, o
preço normal da mercadoria, ou no caso de
mercadoria vendida em leilão, o preço da
arrematação. É inegável que a taxa em co-
mento foi prevista tomando de empréstimo
base de cálculo própria do imposto de im-
portação, isto é, o valor consignado na li-
cença, guia de importação ou documento
equivalente, a refletir o valor mesmo da
mercadoria. É mister frisar que, conforme
precedentes mencionados na inicial, dis-
pensável é que haja absoluta identidade.
Esta Corte, em composição plenária, ao
julgar o Recurso Extraordinário n° 66.231-
SP, em que funcionou como Relator o Mi-
nistro Luiz Gallotti, teve oportunidade de
concluir que:
355
«Ora, a regra de que a taxa não pode
ter por base de cálculo ou fato gerador
idênticos ao que corresponda ao impos-
to, reproduzida nesses termos pelo arti-
go 77 do Código Tributário Nacional,
alcança, sem dúvida alguma, também as
hipóteses em que a base de cálculo da
taxa abrange, além de outros fatores,
aquele que precisamente constitui a base
de cálculo do imposto já existente. Para
que tenha aplicação a proibição contida
no artigo 77 do Código Tributo Na-
cional, não é necessário que as bases de
cálculo consideradas sejam absoluta-
mente idênticas e mera repetição uma da
outra. Sempre que o critério adotado
pelo legislador fiscal para o cálculo da
taxa contenha em si o mesmo critério já
utilizado para imposto, estará configu-
rada violação daquela norma geral do
sistema tributário, ainda que a base de
cálculo escolhida para a taxa abranja
ademais outros fatores não considera-
dos para o imposto».
Mais recentemente, a Segunda Turma
fulminou taxa de funcionamento e localiza-
ção que, considerada cobrança anual, tinha
como base de cálculo o metro quadrado da
área ocupada, ou seja, a mesma do Imposto
Predial e Territorial e Urbano, tendo como
configurada a infringência ao artigo 18, §
2°, da Constituição Federal e ao artigo 77
do Código Tributário Nacional — Recurso
Extraordinário n° 114.245-SP. Outra não
foi a decisão no Recurso Extraordinário n°
100.201-SP, relatado pelo Ministro Carlos
Madeira. Da mesma forma decidiu-se
quando do julgamento do Recurso Extraor-
dinário n° 92.142-SP, relatado perante o
Pleno pelo Ministro Rafael Mayer, quando
se teve como inconstitucional taxa de con-
servação de estradas de rodagem do Muni-
cípio de Ibirá — Lei Municipal n° 570/77,
no que se considerou, para mensuração do
serviço prestado, área dos imóveis rurais.
356 R.T.J. — 158

Evoca a União a possibilidade de ser bem como a destinação legal do produto de

tomada a exação como adicional do impos-
to de importação. Assim não o foi quando
criada. E sabido que, em relação às taxas,
não há a exigência de somente vir a ser
majorada por lei ; tampouco, a relativa à
anterioridade. O artigo 153, inciso I, com-
binado com o § 1°, revela ser facultado ao
Poder Executivo, atendidas as condições e
os limites estabelecidos em lei, alterar as
alíquotas do imposto de importação, sendo
que, pelo artigo 150, § 1°, não se aplica ao
imposto de importação, dentre outros, a
vedação de vir a ser cobrado no mesmo
exercício financeiro em que haja sido pu-
blicada a lei que os instituiu ou aumentou.
O argumento polivalente desenvolvido nas
razões do extraordinário não merece agasa-
lho desta Corte, sob pena de grassar a inse-
gurança, emprestando-se rótulos conforme
as conveniências momentâneas. O tributo
foi criado como taxa, valendo notar, ainda,
a referência ao fim visado —o controle, em
si, das importações — o que atende, até
mesmo, ao princípio da realidade, tal como
homenageado pelo artigo 4° do Código Tri-
butário, no que registra que a natureza jurí-
dica específica do tributo é determinada
pelo fato gerador da respectiva obrigação,
sendo irrelevantes a denominação e demais
características formais adotados pela lei,
sua arrecadação.
Diante de tal quadro, nego provimento
a este recurso extraordinário, tendo como
inconstitucional, portanto, a exação disci-
plinada pela Lei n° 7.690/88. Confirmo,
assim, a decisão prolatada pela Corte de
origem.
EXTRATO DA ATA
RE 174.044 — PR — ReL: Min. Marco
Aurélio. Recte.: União Federal (Adv.: PFN
— Cezar Saldanha Souza Junior). Recda.:
Marber Importação e Exportação de Ma-
deiras Ltda. (Adv.: Mario Espedito Os-
trovski).
Decisão: Por unanimidade, a Turma co-
nheceu do recurso, mas lhe negou provi-
mento. Ausente, ocasionalmente, o Minis-
tro Francisco Rezek.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Carlos Velloso, Marco Aurélio e
Francisco Rezek. Subprocurador-Geral da
República, o Dr. Mardem Costa Pinto.
Brasília, 29 de novembro de 1994 —
José Wilson Aragão, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 178.473 (AgRg) — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Marco Aurélio

Agravante: Instituto Nacional do Seguro Social — INSS — Agravado: José
Augusto da Silva Neto
Representação processual — Procuradores autárquicos. Tra-
tando-se de autarquia, a representação por procurador do respectivo
quadro funcional independe de instrumento de mandato. Suficiente é a
revelação do status, mencionando-se, tanto quanto possível, o número da
 R.T.J. — 158 357

matrícula. Declinada a simples condição de advogado inscrito na Ordem

dos Advogados do Brasil, presume-se a contratação do profissional para
o caso concreto, exigindo-se, aí, a prova do credenciamento — a procu-
ração. Precedentes: Agravos Regimentais n's 173568-7, 173.652-7 e
174.249-7, julgados pela Segunda Turma em 7 de junho de 1994.
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal, em Segunda Turma, na con-
formidade da ata do julgamento e das notas
taquigráficas, por unanimidade de votos,
em negar provimento ao agravo regimen-
tal.
Brasília, 20 de setembro de 1994 —
Néri da Silveira, Presidente — Marco
Aurélio, Relator.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Marco Aurélio: Este
agravo regimental está dirigido contra a
decisão de folha 160, mediante a qual de-
clarei a irregularidade da representação
processual do Instituto. Sustenta-se que, na
espécie, a representação baseia-se não em
instrumento de mandato, mas no próprio
exercício do cargo de Procurador. Alega-se
a violação aos artigos 37 e 131 da Consti-
tuição Federal.
Recebi estes autos para exame em 31 de
agosto de 1994 e os liberei em 14 do mês
seguinte.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Marco Aurélio (Rela-
tor): Na protocolação deste agravo foram
observados os pressupostos de recorribili-
dade que lhe são inerentes. A esta altura,
tem-se recurso subscrito não por profissio-
nal da advocacia estranho aos quadros do
Instituto, mas por Procurador Autárquico.
Conheço do agravo interposto.
No mais, a subscritora do extraordinário
não se qualificou como Procuradora. Aliás,
até aqui, em momento algum veio à balha
procedimento objetivando afastar a presun-
ção gerada pelo fato de apenas haver sido
indicada, junto à assinatura, a condição de
advogada inscrita na Ordem dos Advoga-
dos do Brasil, mencionando-se o número
respectivo. Daí a insubsistência das razões
deste regimental que, em relação à matéria
de fundo, distancia-se da decisão atacada.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
RE 178.473 (AgRg) —SP —Rel.: Min.
Marco Aurélio. Agte.: Instituto Nacional
do Seguro Social — INSS (Adv.: Marcio
Rabelo Mesquita). Agdo.: José Augusto da
Silva Neto (Advs.: Ivani Augusta Furlan
Ferreira e outros).
Decisão: Por unanimidade, a Turma ne-
gou provimento ao agravo regimental. Au-
sentes, ocasionalmente, os Ministros Car-
los Velloso e Francisco Rezek.
Presidência do Senhor Ministro Néri da
Silveira. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Paulo Brossard, Carlos Velloso,
Marco Aurélio e Francisco Rezek. Subpro-
curador-Geral da República, o Dr. Cláudio
Lemos Fonteles.
Brasília, 20 de setembro de 1994 —
José Wilson Aragão, Secretário.
358 R.T.J. — 158

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 190.685 — SP

(Primeira Turma)

Relator: O Sr. Ministro Celso de Mello

Recorrente: Instituto Nacional do Seguro Social —INSS —Recorrida: Sônia
Maria Tavares Fernandes
Precatório — Disciplina constitucional — Finalidade — Cré-
dito de natureza alimentícia — Submissão necessária ao regime constitu-
cional dos precatórios — Cl?, art. 100, caput — RE conhecido e provido.
A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, ao inter-
pretar o alcance da norma inscrita no caput do art. 100 da Constituição,
firmou-se no sentido de considerar imprescindível, mesmo tratando-se de
crédito de natureza alimentícia, a expedição de precatório, ainda que
reconhecendo, para efeito de pagamento do débito fazendário, a absoluta
prioridade da prestação de caráter alimentar sobre os créditos ordinários
de índole comum. Precedentes.
O processo de execução por quantia certa contra a Fazen-
da Pública rege-se, nos termos do que prescreve a própria Constituição,
por normas especiais que se estendem a todas as pessoas jurídicas de
direito público interno, inclusive às entidades autárquicas.
O sentido teleológico da norma inscrita no caput do art.
100 da Carta Política — cuja gênese reside, no que concerne aos seus
aspectos essenciais, na Constituição Federal de 1934 (art. 182)— objetiva
viabilizar, na concreção do seu alcance, a submissão incondicional do
Poder Público ao dever de respeitar o princípio que confere preferência
jurídica a quem dispuser de precedência cronológica (prior in tempore,
potior in jure).
ACÓRDÃO reformar acórdão do Tribunal a quo do
qual teria decorrido transgressão ao precei-
Vistos, relatados e discutidos estes autos, to inscrito no caput do art. 100 da Consti-
acordam os Ministros do Supremo Tribunal tuição.
Federal, em Primeira Turma, na conformi- Sustenta-se, nesta sede recursal extraor-
dade da ata do julgamento e das notas taqui- dinária, que o Tribunal recorrido, mesmo
gráficas, por unanimidade de votos, em co- tratando-se de crédito de natureza alimen-
nhecer do recurso e lhe dar provimento. tar, não poderia ter excluído o pagamento
Brasília, 25 de abril de 1995 — Sydney desse débito fazendário do regime consti-
Sanches, Presidente — Celso de Mello, tucional que impõe a expedição de preca-
Relator. tório.
RELATÓRIO Admitido e processado regularmente o
presente recurso, subiram os respectivos
O Sr. Ministro Celso de Mello: Trata- autos a esta Corte.
se de recurso extraordinário que, interposto
por entidade de direito público, objetiva É o relatório.
 R.T.J. — 158
VOTO
O Sr. Ministro Celso de Meio (Rela-
tor): Trata-se de recurso extraordinário in-
terposto contra decisão do Tribunal a quo
que, tendo presente a natureza alimentí-
cia do crédito exeqüendo, entendeu não
estar este, para efeito de execução contra a
Fazenda Pública, sujeito ao regime consti-
tucional dos precatórios.
Sustenta-se, nesta sede recursal extraor-
dinária, que o acórdão ora impugnado teria
ofendido a disciplina normativa fixada no
caput do art. 100 da Constituição da Repú-
blica.
Tenho para mim, na linha do magistério
jurisprudencial firmado pelo Supremo Tri-
bunal Federal no exame do preceito cons-
titucional em questão, que se revela plena-
mente acolhível a pretensão recursal ora
deduzida.
Impõe-se registrar, antes de mais nada,
que o processo de execução por quantia
certa contra a Fazenda Pública rege-se, nos
termos do que prescreve a própria Cons-
tituição, por normas especiais que se esten-
dem a todas as pessoas jurídicas de direito
público interno, inclusive às entidades au-
tárquicas (RDA 151/189).
A disciplina constitucional desse pro-
cesso de execução torna imprescindível a
expedição do precatório, qualquer que
seja a natureza do crédito exeqüendo.
Na realidade, o pagamento das condena-
ções pecuniárias impostas judicialmente ao
Poder Público pressupõe a necessária ex-
tração do precatório.
A imprescindibilidade da utilização
desse meio instrumental deriva, em qual-
quer circunstância — ainda que de índole
alimentar o débito imputado à entidade
de direito público —, do próprio sistema
constitucional que rege, no ordenamento
jurídico vigente no Brasil, as execuções
359
patrimoniais por quantia certa contra a Fa-
zenda Pública.
Não se pode perder de perspectiva que
a exigência constitucional de expedição
do precatório, com a conseqüente obriga-
ção imposta ao Estado de estrita observân-
cia da ordem cronológica da apresentação
daquele instrumento de requisição judicial
de pagamento, tem por finalidade impedir
favorecimentos pessoais indevidos e frus-
trar injustas perseguições ditadas por ra-
zões de caráter político-administrativo.
O sentido teleológico da nomm inscrita
no caput do art. 100 da Carta Política —
cuja gênese reside, no que concerne aos
seus aspectos essenciais, na Constituição
Federal de 1934 (art. 182) — objetiva via-
bilizar, na concreção do seu alcance, a sub-
missão incondicional do Poder Público ao
dever de respeitar o princípio que confere
preferência jurídica a quem dispuser de
precedência cronológica (prior in tempo-
re, potior in jure).
Esta Suprema Corte, ao interpretar a
regra constitucional que disciplina a expe-
dição de precatórios, claramente nela iden-
tificou a dupla finalidade visada pelo legis-
lador constituinte: assegurar a igualdade
entre os credores e proclamar a inafastabi-
lidade da obrigação do Poder Público de
pagar os seus débitos que hajam sido judi-
cialmente reconhecidos (RTJ 108/463).
Não obstante a inovação introduzida
pela Constituição Federal de 1988 — que
com ela buscou prestigiar os créditos de
natureza alimentícia —, a jurisprudência
do Supremo Tribunal Federal, ao interpre-
tar a cláusula normativa inscrita no caput
do art. 100 da Carta Política, firmou-se no
sentido de submeter, mesmo as prestações
de caráter alimentar, ao regime constitu-
cional dos precatórios, ainda que reconhe-
cendo a possibilidade jurídica de se estabe-
lecerem duas ordens distintas de preca-
tórios com preferência absoluta dos crédi-
360 R.T.J. — 158
tos de natureza alimentícia (ordem espe-
cial) sobre aqueles de caráter meramente
comum (ordem geral).
Isso significa que os precatórios judi-
ciais relativos aos créditos de natureza ali-
mentícia obedecem a uma ordem cronoló-
gica de apresentação que se revela, em face
de seu caráter autónomo, inteiramente dife-
renciada dos precatórios concernentes aos
créditos ordinários.
A exceção contida no caput do art. 100
da Carta Política, portanto, não estabele-
ceu — ao contrário do que se afirmou no
acórdão recorrido — a dispensa de expedi-
ção do precatório para o pagamento dos
débitos de natureza alimentar imputados à
Fazenda Pública, mas determinou, isso
sim, uma ordem cronológica específica,
própria e autônoma com relação a tais
créditos.
ase entendimento do preceito constitu-
cional mencionado resultou acolhido pelo
Plenário do Supremo Tribunal Federal que,
ao julgar a ADIn 47-SP, Relator Ministro
Octavio Gallotti, decidiu que também os
créditos de natureza alimentícia, ainda que
submetidos a uma ordem cronológica espe-
cial de pagamento, diferenciada daquela
referente aos demais débitos da-Fazenda
Pública, estão sujeitos ao regime jurídico
dos precatórios.
Essa orientação jurisprudencial tem
sido reafirmada por ambas as Turmas do
Supremo Tribunal Federal:
«Constitucional. Precatório. Ação
acidentária. Crédito de natureza ali-
mentícia. Constituição, artigo 100. I —
O Supremo Tribunal Federal, no julga-
mento da ADIn n° 47-SP, ocorrido em
22-10-92, decidiu, por maioria de votos,
que a exceção estabelecida no art. 100,
caput, da Constituição, em favor dos
créditos de natureza alimentícia, não
dispensa o precatório, mas se limita a
isentá-los da observância da ordem cro-
nológica em relação as dívidas de outra
natureza.» (RE 155.536-SP, Rel. Min.
Carlos Vdloso, DJIJ 10-6-94)
«Não se acham dispensados, do regi-
me de pagamento por meio de precató-
rios, os créditos de natureza alimentícia,
nem contraria o art. 100 da Constituição
serem eles dispostos em ordem própria,
com prioridade sobre os de natureza ge-
ral. Precedente do Supremo Tribunal
Federal: Ação Direta de Inconstitucio-
nalidade n° 47 (sessão de 22-10-92).»
(RTJ 143/289, Rel. Min. Octavio Gal-
lotti).
«Precatório. Crédito de natureza ali-
mentícia. Artigo 100 da Constituição
Federal.
A exceção estabelecida pela Consti-
tuição Federal em favor dos chamados
créditos de natureza alimentícia não
chega ao ponto de abolir, em relação a
eles, os princípios orçamentários ine-
rentes à despesa pública, limitando-se
apenas a isentá-los da observância da
ordem cronológica em relação aos de
natureza geral.
Precedente do Supremo Tribunal Fe-
deral: Ação Direta de Inconstitucionali-
dade n° 47.
Recurso extraordinário conhecido e
provido.» (RTJ 147/1082, Rel. Mia.
limar Gaivão)
«Precatório. Prestações de natureza
alimentícia, art. 100, caput, da Consti-
tuição Federal.
— O Plenário desta Corte, ao julgar
a Ação Direta de Inconstitucionalidade
47, decidiu, por maioria de votos, que
a exceção estabelecida, no art. 100,
caput, da Constituição Federal, em fa-
vor dos denominados créditos de natu-
reza alimentícia, não dispensa o preca-
tório, mas se limita a isentá-los da ob-
servância da ordem cronológica em re-
 R.TJ. — 158 361

lação às dívidas de outra natureza, por-
ventura mais antigas.
Recurso extraordinário conhecido e
provido.» (RTJ 149/648, Rel. Min. Mo-
reira Alves)
Tendo presentes as razões expostas, e
considerando que o acórdão recorrido di-
verge substancialmente da jurisprudência
firmada pelo Supremo Tribunal Federal no
exame do tema em questão, conheço e dou
provimento a este recurso extraordinário.
É o meu voto.
EXTRATO DA ATA
RE 190.685 — SP — Rel.: Min. Celso
de Mello. Recte.: Instituto Nacional do Se-
guro Social —INSS (Adv.: Daniel Pulino).
Recda.: Sonia Maria Tavares Fernandes
(Adv.: Carlos Nakamura).
Decisão: A Turma conheceu do recurso
e lhe deu provimento, nos termos do voto
do Relator. Unânime. Ausente, ocasional-
mente, o Sr. Ministro Moreira Alves, Pre-
sidente. Presidiu o julgamento o Sr. Minis-
tro Sydney Sanches.
Presidência do Senhor Ministro Moreira
Alves. Presentes à Sessão os Senhores Mi-
nistros Sydney Sanches, Sepúlveda Perten-
ce, Celso de Mello e fintar Gaivão. Subpro-
curador-Geral da República, Dr. Miguel
Frauzino Pereira.
Brasfiia, 25 de abril de 1995 — Ricardo
Dias Duarte, Secretário.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO N" 1914% — SP

(Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Maurício Conta

Recorrente: Universidade de São Paulo — USP — Recorridos: Covis
Teixeira e outros
Recurso extraordinário. Servidor público. Direitos oriundos de
contrato individual de trabalho, anterior à Lei n° 8.112/90. Competência
Em se tratando de causas ajuizadas por servidor público
postulando o reconhecimento de direitos oriundos de contrato individual
de trabalho, em momento anterior à Lei 8.112/90, subsiste a plena
competência jurisdicional da Justiça do Trabalho.
Precedentes.
Recurso conhecido e provido, para declarar, no que concerne
aos autores regidos pela CLT, a incompetência da Justiça Comum.

ACÓRDÃO to e das notas taquigráficas, por unanimi-

Vistos, relatados e discutidos estes au-
tos, acordam os Ministros componentes da
Segunda Turma do Supremo Tribunal Fe-
deral, na conformidade da ata do julgamen-
dade de votos, conhecerdo recurso elhe dar
provimento, nos termos do voto do Relator.
Brasília, 26 de setembro de 1995 —
Carlos Velloso, Presidente — Mauricio
Corrêa, Relator.
362 R.T.J. — 158
RELATÓRIO
O Sr, Ministro Maurício Corrêa: Os
recorridos, servidores públicos pertencen-
tes aos quadros da USP, regidos pela Con-
solidação das Leis do Trabalho, intentaram
ação ordinária contra a Universidade de
São Paulo, visando o recebimento de abono
de 8% (oito por cento) instituído pelo De-
creto-Lei n° 2.284/86, bem como a corre-
ção monetária sobre os chamados «gatilhos
salariais» — instituídos por esse diploma
legal e estendidos aos servidores estaduais
pela Lei Complementar n° 467/86 até o
advento da Lei Complementar n° 535/88 —
que lhes foram pagos com atraso.
Julgada parcialmente procedente em
primeira instância, ambas as partes apela-
ram, sendo negado provimento aos recur-
sos. Eis os fundamentos do ares to dissen-
tido:
«Não prosperam os recursos.
1. Inicialmente, o recurso da USP.
Não procede a argüição de incompe-
tência da Justiça Comum, para julgar a
ação, com relação aos servidores contra-
tados pelo regime da CLT,
A pretensão é referente ao pagamen-
to dos gatilhos salariais, instituídos por
lei estadual e, como a remuneração des-
ses funcionários rege-se por essa mesma
lei, como está expresso nos contratos de
trabalho, continua sendo competente a
Justiça Estadual.
Assim ficou bem decidido na exce-
ção de incompetência, onde se esclare-
ceu que os co-autores relacionados estão
submetidos ao regime de remuneração
aplicável a todos os servidores da ape-
lante, de acordo com a legislação esta-
dual, pois há cláusula expressa no mo-
delo de contrato adotado pela Universi-
dade.
Por isso, incidente, no caso, a Súmula
n° 123 do TST.
Afastada a argüição de incompetên-
cia, tem-se que a ação devia ser julgada
procedente, em parte, como o foi.
O gatilho salarial foi instituído por
lei, em âmbito estadual (LC n° 467/86)
e tinha de ser pago, na forma prevista,
pois adotou política salarial semelhante
àquela instituída pelo Decreto-Lei a°
2.284/86.
É induvidoso que a correção monetá-
ria deve incidir sobre os pagamentos
feitos com atraso.
Trata-se 4e reparação de danos, pois
os vencimentos reajustados automatica-
mente por força da variação acumulada
do índice de preços ao consumidor
(IPC) só foram pagos com atrasos, nada
impedindo que o prejuízo sofrido pelos
apelados seja reparado com base na va-
riação nominal das OTN's.
Não se trata de simples obrigação de
pagamento em dinheiro, nos termos do
artigo 1.061 do Código Civil, mas de
ampla restituição daquilo que deixaram
os servidores de receber enquanto eram
majorados os índices oficiais balizado-
res da inflação, na forma prevista no
artigo 25 da LC n° 467, de 2-7-86.
Aliás, a correção monetária é aplicá-
vel nas indenizações a cargo da Admi-
nistração Pública e Autarquias, para in-
tegral reparação do dano.
Não se poderia compreender que a
indenização deixasse de reparar o patri-
mônio do servidor, desfalcado pela des-
valorização da moeda no período que
medeia entre o ato lesivo e o efetivo
pagamento.
Nega-se, assim, provimento ao re-
curso da USP, mantida a rejeição de
todas as preliminares argüidas na con-
testação.
2. Agora, o recurso dos autores.
 R.T.J. — 158
Insistem no pagamento do abono de
8% instituído pelo chamado ((plano cru-
zado».
Sem razão, contudo, pois o Decreto-
Lei n° 2.284/86 é de âmbito federal e, na
parte em que fixou critérios para ade-
quação dos vencimentos dos servidores
da União e instituiu o abono, não tem
aplicação para o Estado, que tem regime
próprio de remuneração de seus funcio-
nários, em razão da própria distribuição
de competência feita pela Constituição
Federal.
Está assegurada ao Estado a compe-
tência exclusiva para a organização do
funcionalismo seu e a fixação de venci-
mentos.
Por força dessa prerrogativa, não
pode ser aplicado o citado Decreto-Lei
n° 2.284/86, no tocante a vencimentos.
Além do mais, foi editada lei esta-
dual, determinando a forma de conver-
são de cruzeiros em cruzados, na pro-
porção de um por mil (LC tf 467/86)
que visivelmente beneficiou o funciona-
lismo estadual, em relação ao que dis-
põe o decreto federal.
Quanto ao abono criado pelo decreto
invocado, não há lei estadual que o tenha
implantado no âmbito estadual, razão
pela qual teve vigência tão-somente na
esfera federal.
Assim, correta a decisão recorrida,
que fica mantida por seus próprios fun-
damentos.
Pelo exposto, nega-se provimento
aos recursos.»
Contra essa decisão, interpôs a Univer-
sidade de São Paulo recurso extraordinário,
alegando que a ação foi intentada por ser-
vidores administrativos sob regimes estatu-
tários e celetistas. Que, na contestação e no
recurso de apelação, a USF argüiu exceção
de incompetência ratione materiae, com
363
referência aos pedidos formulados pelos
autores, cujos contratos de trabalho são
regidos pela Consolidação das Leis do Tra-
balho, preliminar essa refutada pelo Tribu-
nal estadual. E, assim, ao decidir pela im-
procedência da argüição de incompetência
da Justiça Comum para julgar a ação, no
que concerne aos servidores regidos pela
CLT, restou vulnerado o artigo 114 da
Constituição Federal cujo texto deixa certo
que ((compete à Justiça do Trabalho conci-
liar e julgar os dissídios individuais e cole-
tivos entre trabalhadores e empregadores
abrangidos os entes de direito público ex-
terno e da administração pública direta e
indireta dos Municípios, do Distrito Fede-
ral, dos Estados e da União».
Sustenta, ainda, que a argüição é tem-
pestiva, haja vista que este Supremo Tribu-
nal, por ocasião do julgamento do RE n°
92.634-MA, pacificou o entendimento de
que ((a decisão que rejeita a preliminar de
incompetência absoluta, no curso do pro-
cesso, não faz coisa julgada, antes de pro-
ferida a sentença final. Reexame da preli-
minar no recurso extraordinário interposto
contra o acórdão que julgou procedente a
ação. Seu conhecimento e provimento, para
acolher a incompetência da Justiça Esta-
dual, visto que os autores são empregados
da Fundação Maranhense de Televisão
Educativa, regidos pela CLT.»
Esclarece mais: que os recorridos não
foram admitidos em serviços de caráter
temporário ou contratados para funções de
natureza técnica especializada, em decor-
rência de lei especial, o que fixaria a com-
petência da Justiça Comum para o deslinde
da causa. Ao contrário, os recorridos são
contratados pelo regime da CLT, são cele-
tistas puros, integrantes da administração
descentralizada, a qual, por força da lei está
obrigada a admitir servidores sob o regime
da Consolidação das Leis do Trabalho (De-
creto-Lei Complementar n° 7/69). E, assim
sendo, descabe apreciar a matéria, como o
364 R.T.J. — 158
fez o aresto recorrido, sob a ótica da Súmu-
la 123 do TST, que nada tem em comum
com a espécie sub judice, vez que, os re-
corridos apontados não se submetem a um
regime especial, criado por lei estadual,
mas, sim, ao regime próprio definido pela
CLT.
Com esses argumentos, requer seja co-
nhecido e provido o extraordinário.
É o relatório.
VOTO
O Sr. Ministro Maurício Corrêa: Ale-
ga a recorrente que o acórdão dissentido, ao
repelir a argüição de incompetência ratio-
ne materiae da Justiça Estadual para diri-
mir controvérsia acerca de direitos postula-
dos por servidores regidos pela CLT, vio-
lou o artigo 114 da Constituição Federal.
É bem verdade que a jurisprudência des-
ta Corte é fume no sentido de reconhecer a
competência da justiça comum para julgar
as pretensões de servidores, ajuizadas pos-
teriormente à Lei Especial que implantou o
Regime Jurídico Único. Todavia, as lides
laborais consolidadas em período anterior
à instituição do regime único são da com-
petência da Justiça do Trabalho, em casos
como o da espécie.
Esta Suprema Corte, em analisando hi-
pótese semelhante à sub judice, sob o en-
foque do indigitado artigo 114 do Texto
Constitucional, entendeu pela competência
da Justiça do Trabalho, consoante se infere
do RE 130.325-SP, relatado pelo eminente
Ministro Moreira Alves, in verbis:
«Ementa: Execeção de incompetên-
cia. Servidor Público estadual contrata-
do sob o regime da CLT. Postulação,
com base na relação empregatícia, de
vantagens atribuídas a funcionários es-
tatutários. Competência da Justiça do
Trabalho, em face do disposto na parte
inicial do artigo 114, caput, da atual
Constituição.
A competência da Justiça Trabalhista
decorre da existência da relação de tra-
balho em que se funda a pretensão, ainda
que diga esta respeito a vantagens oriun-
das de leis estaduais aplicáveis a funcio-
nários estatutários, porquanto só à Jus-
tiça do Trabalho 6 que caberá julgar da
pertinência, ou não, da postulação des-
sas vantagens com base no contrato de
trabalho, para dar pela procedência, ou
não da reclamação trabalhista.
Recurso extraodinário conhecido e
provido.» (RTJ 139/960).
E do voto proferido pelo relator deste
recurso se abstrai:
«Ora, é fato incontroverso o de que
os ora recorridos, embora servidores pú-
blicos, são empregados contratados sob
o regime da Consolidação das Lei do
Trabalho.
Assim sendo, e tendo em vista que,
pelo artigo 114 da atual Constituição,
«Compete à Justiça do Trabalho conci-
liar e julgar dissídios individuais e cole-
tivos entre trabalhadores e empregados,
abrangidos os entes de direito público
externo e da administração pública dire-
ta e indireta dos Municípios, do Distrito
Federal, dos Estados e da União», a essa
Justiça especializada, cabe julgar todos
os dissídios individuais — como suce-
de, no caso — entre empregado e em-
pregador, ainda que este pertença à ad-
ministração pública indireta, como su-
cede com a Universidade de São Paulo.
Essa competência decorre da existência
da relação de trabalho em que funda a
pretensão, ainda que diga esta respeito a
vantagens oriundas de leis estaduais,
aplicáveis a funcionários estatutários,
porquanto só à Justiça do Trabalho égua
caberá julgar da pertinência, ou não, da
postulação dessas vantagens com base
 R.T.J. — 158
no contrato de trabalho, para dar pela
procedência, ou não, da reclamação tra-
balhista.»
Há que se entender, portanto, que a cir-
cunstância de virem a ser postulados, em
virtude de relação trabalhista, benefícios
oriundos de lei estadual, de aplicação pró-
pria a funcionários públicos, relativamente
a período anterior à implantação do Regime
Jurídico Único, não constitui fundamento
hábil a ensejar o deslocamento da compe-
tência constitucional fixada, porquanto, a
entender-se assim, estar-se-ia dando efeito
retroativo à lei que instituiu o atual regime
único, para abranger fatos pretéritos.
Em casos similares, a orientação desta
Corte é no sentido de que, em se tratando
de causas ajuizadas por servidor público
postulando o reconhecimento de direitos
oriundos do contrato individual de traba-
lho, em momento anterior à Lei 8.112/90,
subsiste a plena competência jurisdicional
da Justiça do Trabalho (Precedentes: RE
183.574-SP, rel. Min. Sepúlveda Perten-
ce, e RE 183.620-RJ, rel. Min. Marco Au-
rélio, decisões monocráticas).
365
Ante o exposto, em consonância com a
jurisprudência desta Corte, dou provimen-
to ao recurso e declaro, no que concerne aos
autores regidos pela CLT, a incompetência
da Justiça Comum para apreciar e julgar a
causa.
EXTRATO DA ATA
RE 191.496 — SP —Rel.: Min. Maurí-
cio Corrêa. Recte.: Universidade de São
Paulo — USP (Advs.: José Alberto Couto
Maciel e outros). Recdos.: Clovis Teixeira
e outros (Adv.: Ricardo Gonzaga Aranha
Campos).
Decisão: Por unanimidade, a Turma co-
nheceu do recurso e lhe deu provimento,
nos termos do voto do Relator.
Presidência do Senhor Ministro Carlos
Velloso. Presentes à Sessão os Senhores
Ministros Marco Aurélio, Francisco Rezek
e Maurício Corrêa. Ausente, justificada-
mente, o Sr. Ministro Néri da Silveira Sub-
procurador-Geral da República, o Dr. Mar-
dem Costa Pinto.
Brasília, 26 de setembro de 1995 —
Wagner Antorim Madoz, Secretário.
ÍNDICE ALFABÉTICO
 A

Trprv Ação de acidente do trabalho (...) Competência. Ag 150.654 (AgRg) RTJ

158/248
Ct Ação direta de inconstitucionalidade (...) Competência. Rcl 374 RTJ 158/3
Ct Ação direta de inconstitucionalidade. Inidoneidade. Lei de criação de muni-
cípio. ADIn 733 RTJ 158/34
Ct Ação direta de inconstitucionalidade. Sistema Nacional de Defesa do Con-
sumidor. Decreto Federal n° 861/93. Conflito de legalidade. Inconstituciona-
lidade reflexa. Descabimento. ADIn 996 (Medida cautelar) RTJ 158/54
PrGr Ação penal (andamento) (...) Inquérito policial militar. HC 72.925 RTJ
158/199
PrPn Ação penal privada. Crime contra a honra. Servidor público. Legitimidade
ativa. RE 173.938 RTJ 158/342
Prev Acionista (...) Mandado de segurança. RMS 21.960 RTJ 158/107
Pn Acórdão criminal. Condenação. Dosimetria penal. Fundamentação suficien-
te. Nulidade inoconente. HC 72.114 RTJ 158/190
Adm ADCT/88, art. 17 (...) Funcionário público. RE 160.860 RTJ 158/293
Ct ADCT/88, art. 47 (...) Correção monetária. RE 130.013 RTJ 158/202
TrPrv ADCT/88, art. 58 (...)Benefício previdenciário. RE 170.539 RTJ 158/325
Ct ADCT da Constituição do Estado de Alagoas, art. 30 (suspensão liminar) (...)
Serventia judicial. ADIn 1.047 (Medida liminar) RTJ 158/63
IV Adi-Aut — ÍNDICE ALFABÉTICO

Adm Adicional por tempo de serviço (...) Servidor público estadual. RE 161.311
RTJ 158/311
Pn Agravante (excesso) (...) Pena. HC 70.899 RTJ 158/173
PrCv Agravo de instrumento. Traslado deficiente. Responsabilidade da parte.
Súmula 288 (aplicação). Ag 158.180 (AgRg) RTJ 158/272 — Ag 159.755
(AgRg) RTJ 158/285
PrCv Agravo de instrumento. Traslado deficiente. Tempestividade (prova). Responsa-
bilidade da parte. Súmula 288 (aplicação). Ag 151.485 (AgRg) RTJ 158/252
PrSTF Agravo regimental. Sustentação oral (descabimento). Pauta de julgamento
(désnecessidade). RISTF/80, arts. 83, III, e 131, parágrafo 2°. Ag 158.180
(AgRg) RTJ 158/272
PrPn Alegação tardia (...) Instrução criminal. HC 71.167 RTJ 158/183
Adm Anulação e revogação (...) Ato administrativo. RE 160.811 RTJ 158/287
PrPn Apelação em liberdade (descabimento) (...) Recurso criminal. HC 70.847 RTJ
158/160
Adm Aplicação do direito comum (...) Servidor público estadual. Ag 163.936
(AgRg) RTJ 158/320
Adm Aposentadoria. Aposentadoria rural e urbana. Contagem de tempo de serviço
(termo inicial). RE 148.510 RTJ 158/243
Adm Aposentadoria (...) Servidor público. RMS 21.859 RTJ 158/98
Ct Aposentadoria especial (...) Servidor público. MI 444 (Questão de ordem)
RTJ 158/6
Adm Aposentadoria rural e urbana (...) Aposentadoria. RE 148.510 RTJ 158/243
PrPn Aproveitamento ao co-réu não recorrente (...) Recurso criminal. HC 70.870
RTJ 158/170
PrGr Arquivamento (...) Inquérito policial militar. HC 72.925 RTJ 158/199
Ct Atividades insalubres (...) Servidor público. MI 444 (Questão de ordem) RTJ
158/6
Adm Ato administrativo. Anulação e revogação. Conveniência da administração.
Súmula 473. RE 160.811 RTJ 158/287
Ct Ato de Ministro de Estado (...)Competé'ncia. RMS 21.491 (AgRg) RTJ 158/84
Adm Ato do Ministro da Fazenda por ordem do Presidente da República (...)
Mandado de segurança coletivo. MS 21.969 (Medida liminar) RTJ 158/123
TrPrv Auto-aplicabilidade (...) Beneficio previdenciiírio. RE 162.232 (AgRg) RTJ
158/ 318
PrPn Autoria do crime (incerteza) (...) Pronúncia. HC 70.965 RTJ 158/175
 ÍNDICE ALFABÉTICO — Aut-Com

PrPn Autorização prévia da Assembléia Legislativa (exigência) (...) Governador de

Estado. RE 159.230 RTJ 158/280

Trbt Base de cálculo (...) ICM. RE 160.871 RTJ 158/305

TrPrv Benefício acidento (reajuste) (...) Competência. Ag 150.654 (AgRg) RTJ
158/248
TrPrv Benefício previdenciário. Piso mínimo. Salário mínimo. Auto-aplicabilidade.
Constituição Federal/88, art. 201, parágrafos 5° e 6°. RE 162.232 (AgRg) RTJ
158/318
TrPrv Beneficio previdenciário. Revisão (critério). Inetroatividade. ADCT/88, art.
58. RE 170.539 RTJ 158/325

C
PrCv Caráter infringente (...) Embargo de declaração. Ag 152.805 (AgRg-EDc1)
RTJ 158/264 — Ag 153.868 (EDcI-AgRg) RTJ 158/270 — RE 160.860
(EDc1) RTJ 158/303
Ct Cargo público (provimento) (...) Servidor público. ADIn 1.251 (Medida
cautelar) RTJ 158/69
Adm Carreiras jurídicas (...) Ministério Público. ADIn 465 RTJ 158/16
Pn Circunstância qualificadora (...) Sentença criminal. HC 70.980 RTJ
158/177
Ct Coação de membro de Tribunal de Alçada (...) Competência. HC 71.050 RTJ
158/181
Trbt Cobrança (...)ICMS. RE 173.715 RTJ 158/338
PrPn Código de Processo Penal, art. 580 (...)Recurso criminal. HC 71.905 RTJ 158/187
Pn Coisajulgada. Dupla condenação. Nulidade (ocorrência). HC 70.870 RTJ 158/170
PrCv Coisa julgada. Limites objetivos. Matéria infraconstitucional. Recurso ex-
traordinário (descabimento). RE 170.906 RTJ 158/327
Ct Competência. Ação direta de inconstitucionalidade. Lei municipal em face da
Constituição estadual. Reprodução de dispositivo da Constituição Federal. Rol
374 RTJ 158/3
Ct Competência. «Habeas corpus». ST.I. Coação de membro de Tribunal de
Alçada. HC 71.050 RTJ 158/181
TrPrv Competência. Justiça comum. Ação de acidente do trabalho. Benefício aci-
dentário (reajuste). Ag 150.654 (AgRg) RTJ 158/248
VI Com-Cons — ÍNDICE ALFABÉTICO

PrPn Competência. Justiça comum. Crimes praticados contra Sociedade de Econo-

mia Mista. HC 70.808 RTJ 158/159
Adm Competência. Justiça do trabalho. Servidor público. Contrato de trabalho
anterior à Lei n° 8.112/90. RE 191.496 RTJ 158/361
Ct Competência. STF. Recurso ordinário em mandado de segurança. Ato de
Ministro de Estado. RMS 21.491 (AgRg) RTJ 158/84
Ct Competência. Tráfico internacional de entorpecentes. Justiças federal e esta-
dual. Constituição Federal, art. 109, V e IX. Lei n° 6.368/76, art. 27. HC 70.627
RTJ 158/147
Ct Competência da justiça eleitoral (...) Município. ADIn 733 RTJ 158/34
Ct Competência legislativa. União Federal. Serviços notariais e de registros
públicos. Constituição Federal/88, arts. 22, XXV, e 236, parágrafo único.
ADIn 1.047 (Medida liminar) RTJ 158/63
PrPn Competência originária do STJ (...) Governador de Estado. RE 159.230 RTJ
158/280
Ct Concurso público (...) Servidor público. ADIn 1.030 (Medida cautelar) RTJ
158/60
Ct Concurso público (ausência) (...) Servidor público. ADIn 1.251 (Medida
cautelar) RTJ 158/69
Pn Condenação (...) Acórdão criminal. HC 72.114 RTJ 158/190
PrSTF Configuração (...) Recurso extraordinário. Ag 152.214 (EDcl-AgRg) RTJ
158/262
Ct Conflito de legalidade (...) Ação direta de inconstitucionedidade. ADIn 996
(Medida cautelar) RTJ 158/54
Ct Constituição Federal, art. 109, V e IX (...) Competência. HC 70.627 RTJ
158/147
Ct Constituição Federal/67, art. 13, parágrafo 4° (...) Vencimentos. RE 135.632
RTJ 158/217
Ct Constituição Federal/88, art 16 (não incidência) (...) Município. ADIn 733
RTJ 158/34
Adm Constituição Federal/88, art. 37, XI, e art. 17 do ADCT (...) Servidor público.
RMS 21.859 RTJ 158/98
Ct Constituição Federal/88, art. 40, parágrafo 1° (...) Servidor público. MI 444
(Questão de ordem) RTJ 158/6
Ct Constituição Federal/88, art. 100 (...) Precatório. RE 161.122 RTJ 158/310
—RE 190.685 RTJ 158/358
Ct Constituição Federal/88, art. 102, I, «d» (...) Mandado de segurança. MS
21.683 RTJ 158/91
 ÍNDICE ALFABÉTICO — Con-Cri VII

TrPrv Constituição FederaY88, art. 201, parágrafos 5° e 6° (...) Beneficio previden-

ciário. RE 162.232 (AgRg) RTJ 158/318
Adm Constituição FederalJ88, art. 225, parágrafo 4° (...) Reserva florestal. RE
134.297 RTJ 158/205
Ct Constituição Federal/88, arts. 22, XXV, e 236, parágrafo único (...) Compe-
tência legislativa. ADIn 1.047 (Medida liminar) RTJ 158/63
Adm Constituição Federal/88, arts. 37, XI, e 39, parágrafo 1° (ofensa inocorrente)
(...) Funcionário público. RE 160.860 RTJ 158/293
Adm Constituição Federal/88, arts. 135, 241, 37, XIII, e 39, parágrafo 1° (inteligên-
cia) (...) Ministério Público. ADIn 465 RTJ 158/16
Adm Contagem de tempo de serviço (termo inicial) (...)Aposentadoria. RE 148.510
RTJ 158/243
Ct Contrato de «leasing» (...) Correção monetária. RE 130.013 RTJ 158/202
Adm Contrato de trabalho anterior à Lei n° 8.112/90 (...) Competência. RE 191.496
RTJ 158/361
Trbt Contribuição para o Programa de Integração Social (...) PIS. RE 141.627 RTJ
158/220
Trbt Contribuição social. Lucro das pessoas jurídicas. Princípio da irretroatividade
(ofensa). Lei n° 7.689/88, art. 8° (inconstitucionalidade). RE 150.358 RTJ
158/247
Adm Conveniência da administração (...) Ato administrativo. RE 160.811 RTJ
158/287
PrCv Conversão em recurso ordinário (...) Mandado de segurança. RMS 21.336
(AgRg) RTJ 158/76
Ct Correção monetária. Contrato de «leasing». Isenção constitucional.
ADCT/88, art. 47. RE 130.013 RTJ 158/202
Ct Crédito de natureza alimentícia (...) Precatório. RE 161.122 RTJ 158/310 —
RE 190.685 RTJ 158/358
Ct Criação em ano de eleições municipais (...) Município. ADIn 733 RTJ 158/34
Pn Crime cometido no interior de estabelecimento penal (...) Sentença criminal.
HC 70.980 RTJ 158/177
Pn Crime continuado (inocorrência) (...) Pena. HC 72.805 RTJ 158/196
PrPn Crime contra a honra (...) Ação penal privada. RE 173.938 RTJ 158/342
PrPn Crimes praticados contra Sociedade de Economia Mista (...) Competência.
HC 70.808 RTJ 158/159
Pn Critério trifásico (...) Pena. HC 70.899 RTJ 158/173
 Dec-Dup — ÍNDICE ALFABÉTICO

O Decisão administrativa do TRF da 2° Região (inconstitucionalidade) (...)

Servidor público. ADIn 577 RTJ 158/29
PrCv Decisão denegatória (...) Mandado de segurança. RMS 21.336 (AgRg) RTJ
158/76
PrPn Decisão favorável (possibilidade de extensão a co-réu) (...) Recurso criminal.
HC 71.905 RTJ 158/187
PrCv Decreto com efeito normativo (...) Mandado de segurança. MS 21.274 RTJ
158/72
Ct Decreto Federal n° 861/93 (...) Ação direta de inconstitucionalidade. ADIn
996 (Medida cautelar) RTJ 158/54
Trbt Decretos-Leis n's 2.445 e 2.449/88 (inconstitucionalidade) (...) PIS. RE
141.627 RTJ 158/220
Ct Deliberação administrativa do TRT da 15° Região (suspensão cautelar) (...)
Vencimentos. ADIn 1.244 (Medida cautelar) RTJ 158/66
Ct Descabimento (...) Ação direta de inconstitucionalidade. ADIn 996 (Medida
cautelar) RTJ 158/54
PrCv Descabimento (...) Mandado de segurança. MS 21.274 RTJ 158/72 — MS
21.881 (AgRg) RTJ 158/103
PrCv Descabimento (...) Recurso extraordinário. Ag 143.711 (AgRg) RTJ
158/222
PrCv Deserção (ausência) (...) Recurso extraordinário. RE 146.740 (EDc1) RTJ
158/224
Adm Direito adquirido (...) Policia militar. Ag 161.523 (AgRg) RTJ 158/316
Adm Direito adquirido (...) Servidor público. RE 146.749 RTJ 158/228
Ct Direito adquirido (inexistência) (...) Servidor público. ADIn 577 RTJ
158/29
Adm Direito de propriedade (...) Reserva florestal. RE 134.297 RTJ 158/205
PrCv Direito inexistente (...) Mandado de infanção. MI 444 (Questão de ordem) RTJ
158/6
Ct Direito inexistente (...) Servidor público. MI 444 (Questão de ordem) RTJ 158/6
PrPn Documentos não autenticados (...) Instrução criminal. HC 70.860 RTJ 158/167
Pn Dosimetria penal (...) Acórdão criminal. HC 72.114 RTJ 158/190
Pn Dupla condenação (...) Coisa julgada. HC 70.870 RTJ 158/170
 ÍNDICE ALFABÉTICO — Emb-Gov IX

E
PrCv Embargos de declaração. Omissão inexistente. Caráter infringente. RE
160.860 (Mel) RTJ 158/303
PrCv Embargos de declaração. Pressupostos (inocorrência). Caráter infringente. Ag
152.805 (AgRg-EDc1) RTJ 158/264 —Ag 153.868 (EDcI-AgRg) RTJ 158/270
PrCv Embargos de divergência. Teses jurídicas opostas (inexistência). ERE
160.811 (AgRg) RTJ 158/290
PrCv Erro grosseiro (...) Mandado de segurança. RMS 21.336 (AgRg) RTJ 158n6
PrCv Estatuto da Criança e do Adolescente (...) Recurso extraordinário. Ag
158.180 (AgRg) RTJ 158/272
PrCv Exploração da vegetação nativa da Mata Atlântica (...) Mandado de seguran-
ça. MS 21.274 RTJ 158/72

F
Pn Fixação (...) Pena. HC 70.899 RTJ 158/173
Trbt Fornecimento de alimentação, bebidas e outras mercadorias (...) ICM. RE
160.871 RTJ 158/305
Trbt Fornecimento de alimentação e bebidas em bares e restaurantes (...) ICMS.
RE 173.715 RTJ 158/338
Adm Funcionário público. Teto de vencimentos. Lei estadual (limites de remune-
ração). Vantagens incorporadas por decisão judicial transita em julgado.
ADCT/88, art. 17. Constituição Federal/88, arts. 37, XI, e 39, parágrafo 1°
(ofensa inocorrente). RE 160.860 RTJ 158/293
Adm Funcionário público (demissão) (...) Processo administrativo. MS 21.635 RTJ
158/87
Ct Fundação Legião Brasileira de Assistência (...) Mandado de segurança. MS
21.683 RTJ 158/91
Pn Fundamentação suficiente (...) Acórdão criminal. HC 72.114 RTJ 158/190
PrCv Fundamento constitucional (Preclusão) (...) Recurso extraordinário. Ag
152.837 (AgRg) RTJ 158/268

G
PrPn Governador de Estado. Processo por crime comum. Competência originária
do STJ. Autorização prévia da Assembléia Legislativa (exigência). RE
159.230 RTJ 158/280
X Gra-Ins — ÍNDICE ALFABÉTICO

Adm Gratificação de representação (extinção posterior) (...) Polícia militar. Ag

161.523 (AgRg) RTJ 158/316
Prev Guarda de menor (... ) Recurso extraordinário. Ag 158.180 (AgRg) RTJ 158/272

H
Ct «Habeas corpus» (...) Competência. HC 71.050 RTJ 158/181
PrPn Habeas empas. Questões novas. Supressão de instância. HC 70.734 RTJ
158/155
PrPn Habeas corpus. Substituição de recurso ordinário. HC 70.734 RTJ
158/155

Trbt /CM. Fornecimento de alimentação, bebidas e outras mercadorias. Base de

cálculo. Prestação de serviços. Lei n° 5.886/87-SP. RE 160.871 RTJ
158/305
Trbt ICMS. Cobrança. Fornecimento de alimentação e bebidas em bares e restau-
rantes. Lei n° 6.374/89-SP. RE 173.715 RTJ 158/338
PrPn Impedimento inocorrente (...) Revisão criminal. HC 70.734 RTJ
158/155
PrCv Impossibilidade jurídica do pedido (...) Mandado de injunção. MI 444
(Questão de ordem) RTJ 158/6
Adm Inadimplência do Estado (...) Servidor público estadual. Ag 163.936 (AgRg)
RTJ 158/320
Ct Incompetência do STF (...) Mandado de segurança. MS 21.683 RTJ 158/91
Ct Inconstitucionalidade reflexa (...) Ação direta de inconstitucionalidade.
ADIn 996 (Medida cautelar) RTI 158/54
Adm Indenização (...) Reserva florestal. RE 134.297 RTJ 158/205
Ct Índice de 84,32% (...) Servidor público. ADIn 577 RTJ 158/29
PrPn «In dubio pro societate» (...) Pronúncia. HC 70.965 RTJ 158/175
Ct Inidoneidade (...) Ação direta de inconstitucionalidade. ADIn 733 RTJ
158/34
PrGr Inquérito policial militar. Arquivamento. Juiz-corregedor (oposição). Ação
penal (andamento). HC 72.925 RTJ 158/199
PrPn Instrução criminal. Documentos não autenticados. Nulidade inocorrente. HC
70.860 RTJ 158/167
 ÍNDICE ALFABÉTICO — Ins-Lei XI

PrPn Instrução criminal Réu preso em outra Comarca. Requisição para audiência
de instrução (falta). Nulidade relativa. Alegação tardia. HC 71.167 RTJ
158/183
PrCv Instrumento de mandato (necessidade) (...) Representação processual. Ag
159.755 (AgRg) RTJ 158/285
Prev Instrumento de mandato (inexigibilidade) (...) Representação processual. RE
167.327 (AgRg) RTJ 158/322 — RE 178.473 (AgRg) RTJ 158/356
Ct Investidura em carreira diversa (...) Servidor público. ADIn 1.030 (Medida
cautelar) RTJ 158/60
TrPrv Irretroatividade (...) Benefício previdenciário. RE 170.539 RTJ 158/325
Ct Isenção constitucional (...) Correção monetária. RE 130.013 RTJ 158/202
Adm bonomia de vencimentos (...) Ministério Público. ADIn 465 RTJ 158/16

J
pitar Juiz-corregedor (oposição) (...) Inquérito policial militar. HC 72.925 RTJ
158/199
PrOr Justiça comum (...) Competência. HC 70.808 RTJ 158/159 — Ag 150.654
(AgRg) RTJ 158/248
Adm Justiça do trabalho (...) Competência RE 191.496 RTJ 158/361
Ct Justiças federal e estadual (...) Competência. HC 70.627 RTJ 158/147

L
PrPn Legitimidade ativa (...) Ação penal privada. RE 173.938 RTJ 158/342
PrCv Legitimidade ativa (...) Mandado de segurança. RMS 21.960 RTJ
158/107
Ct Legitimidade passiva (...) Mandado de segurança MS 21.683 RTJ 158/91
PrCv Lei complementar (falta) (...) Mandado de infanção. MI 444 (Questão de
ordem) RTJ 158/6
Ct Lei complementar (falta) (...) Servidor público. MI 444 (Questão de ordem)
RTJ 158/6
Ct Lei Complementar n° 81/93-SC (suspensão liminar) (...) Servidor público.
ADIn 1.030 (Medida cautelar) RTJ 158/60
Adm Lei Complementar n° 645/89-SP (...) Servidor público estadual. RE 161.311
RTJ 158/311
XII Lei-Man — ÍNDICE ALFABÉTICO

Ct Lei de criação de município (...) Ação direta de inconstitucionalidade. ADIn

733 RTJ 158/34
PrCv Lei em tese (...) Mandado de segurança. MS 21.881 (AgRg) RTJ
158/103
Adm Lei estadual (limites de remuneração) (...) Funcionário público. RE 160.860
RTJ 158/293
Ct Lei municipal em face da Constituição estadual (...) Competência. Rcl 374
RTJ 158/3
Trbt Lei n° 5.886/87-SP (...) ICM. RE 160.871 RTJ 158/305
Pn Lei n° 6.368/76, art. 18, IV (...) Sentença criminal. HC 70.980 RTJ
158/177
Ct Lei n° 6.368/73, art. 27 (...) Competência. HC 70.627 RTJ 158/147
Trbt Lei n° 6.374/89-SP (...) ICMS. RE 173.715 RTJ 158/338
Adm Lei n° 6.628/89-SP (...) Servidor público estadual. RE 161.311 RTJ
158/311
Trbt Lei n° 7.689/88, art. 8° (inconstitucionalidade) (...) Contribuição social. RE
150.358 RTJ 158/247
Ct Lei n° 11.816/95-MG (suspensão cautelar) (...) Servidor público. ADIn 1.251
(Medida cautelar) RTJ 158/69
Trbt Leis n°s 2.145/53 e 7.690/88 (inconstitucionalidade) (...) Taxa de licencia-
mento de importação. RE 174.044 RTJ 158/352
Adm Limitação administrativa (...) Reserva florestal. RE 134.297 RTJ
158/205
Adm Limite constitucional (...) Servidor público. RMS 21.859 RTJ 158/98
PrCv Limites objetivos (...) Coisa julgada. RE 170.906 RTJ 158/327
PrCv Liquidação estrajudicial de sociedade de seguros (...)Mandado de segurança
RMS 21.960 RTJ 158/107
Trbt Lucro das pessoas jurídicas (...) Contribuição social. RE 150.358 RTJ
158/247

M
Ct Magistrados e funcionários do TRT (...) Vencimentos. ADIn 1.244 (Medida
cautelar) RTJ 158/66
PrCv Mandado de injunção. Impossibilidade jurídica do pedido. Lei complementar
(falta). Direito inexistente. MI 444 (Questão de ordem) RTJ 158/6
 ÍNDICE ALFABÉTICO — Man-Nul

PrCv Mandado de segurança Decisão denegatória. Recurso extraordinário.

Conversão em recurso ordinário. Erro grosseiro. RMS 21.336 (AgRg) RTJ
158/76
PrCv Mandado de segurança. Descabimento. Decreto com efeito normativo.
Exploração da vegetação nativa da Mata Atlântica. MS 21.274 RTJ 158/72
PrCv Mandado de segurança. Legitimidade ativa. Acionista. Postulação de direitos
patrimoniais próprios. Liquidação estrajudicial de sociedade de seguros. Subs-
tituição processual (inocorrência). RMS 21.960 RTJ 158/107
Ct Mandado de segurança. Legitimidade passiva. Fundação Legião Brasileira
de Assistência. Incompetência do STF. Constituição Federa1/88, art. 102, I,
<d». MS 21.683 RTJ 158/91
PrCv Mandado de segurança. Lei em tese. Descabimento. MS 21.881 (AgRg) RTJ
158/103
Adm Mandado de segurança coletivo. Ato do Ministro da Fazenda por ordem do
Presidente da República. Retenção de parcela de vencimentos. Servidores
filiados ao SINDILEGIS. MS 21.969 (Medida liminar) RTJ 158/123
PrCv Matéria constitucional e infraconstitucional (...) Recurso extraordinário. Ag
152.837 (AgRg) RTJ 158/268
PrCv Matéria infraconstitucional (...) Coisa julgada. RE 170.906 RTJ 158/327
PrCv Matéria infraconstitucional (...) Recurso extraordinário. Ag 158.180 (AgRg)
RTJ 158/272
PrPn Maus antecedentes (...) Recurso criminal. HC 70.847 RTJ 158/160
Adm Ministério Público. Isonomia de vencimentos. Carreiras jurídicas. Constitui-
ção Federa1/88, arts. 135, 241, 37, XIII e 39, parágrafo 1° (inteligência). ADIn
465 RTJ 158/16
Ct Município. Criação em ano de eleições municipais. Plebiscito. Competência
da justiça eleitoral. Constituição Federal/88, art. 16 (não incidência). ADIn
733 RTJ 158/34

N
PrPn Natureza jurídica (...) Sentença de pronúncia HC 70.965 RTJ 158/175
Pn Nulidade (...) Pena. HC 70.899 RTJ 158/173
Pn Nulidade inocorrente (...) Acórdão criminal HC 72.114 RTJ 158/190
prpn Nulidade inocorrente (...) Instrução criminal. HC 70.860 RTJ 158/167
PrPn Nulidade inocorrente (...) Revisão criminal. HC 70.980 RTJ 158/177
Pn Nulidade inocorrente (...) Sentença criminal. HC 70.980 RTJ 158/177
Pn Nulidade (ocorrência) (...) Coisa julgada HC 70.870 RTJ 158/170
XIV Nul-Pre — ÍNDICE ALFABÉTICO

PrPn Nulidade relativa (...) Instrução criminal. HC 71.167 RTJ 158/183

o
Prev Omissão inexistente (...) Embargos de declaração. RE 160.860 (Ene') RTJ
158/303
Ct Ordem cronológica (...)Precatório. RE 161.122 RTJ 158/310 —RE 190.685
RTJ 158/358

P
PrPn Participação de juiz em julgamento de «habeas corpus» (...) Revisão criminal.
HC 70.734 RTJ 158/155
PrSTF Pauta de julgamento (desnecessidade) (...) Agravo regimental. Ag 158.180
(AgRg) RTJ 158/272
Pn Pena. Fixação. Critério trifásico. Agravante (excesso). Nulidade. HC 70.899
RTJ 158/173
Pn Pena. Regime de cumprimento. Progressão (requisitos). HC 72.578 RTJ
158/193
Pn Pena. Unificação de penas. Crime continuado (inocorrência). Reiteração
criminosa (práticas sucessivas). HC 72.805 RTJ 158/196
Trbt PIS. Contribuição para o Programa de Integração Social. Decretos-Leis n°s
2.445 e 2.449/88 (inconstitucionalidade). RE 141.627 RTJ 158/220
TrPrv Piso mínimo (...)Benefício previdenciário. RE 162.232 (AgRg) RTJ 158/318
Ct Plebiscito (...) Município. ADIn 733 RTJ 158/34
Adm Polícia militar. Proventos. Gratificação de representação (extinção posterior).
Direito adquirido. Ag 161.523 (AgRg) RTJ 158/316
O Postos e graduações (...) Vencimentos. RE 135.632 RTJ 158/217
PrCv Postulação de direitos patrimoniais próprios (...) Mandado de segurança.
RMS 21 960 RTJ 158/107
PrCv Prazo (termo inicial) (...) Recurso extraordinário. RE 146.740 (Encl) RTJ
158/224
Ct Precatório. Crédito de natureza alimentícia. Ordem cronológica. Consti-
tuição Federal/88, art. 100. RE 161.122 RTJ 158/310 — RE 190.685 RTJ
158/358
PrCv Preparo (...) Recurso extraordinário. RE 146.740 (EDcI) RTJ 158/224
PrSTF Prequestionamento (...) Recurso extraordinário. Ag 152.214 (EDcl-AgRg)
RTJ 158/262
 ÍNDICE ALFABÉTICO — Pre-Rec XV

PrCv Pressupostos (inocorrência) (...) Embargos de declaração. Ag 152.805

(AgRg-EDc1) RTJ 158/264 — Ag 153.868 (EDc1-AgRg) RTJ 158/270
Trbt Prestação de serviços (...) ICM. RE 160.871 RTJ 158/305
Trbt Princípio da irretroatividade (ofensa) (...) Contribuição social. RE 150.358
RTJ 158/247
Adm Processo administrativo. Funcionário público (demissão). Repetição de
provas colhidas na sindicância (desnecessidade). MS 21.635 RTJ 158/87
PrPn Processo por crime comum (...) Governador de Estado. RE 159.230 RTJ
158/280
PrCv Procurador autárquico (...) Representação processual. RE 167.327 (AgRg)
RTJ 158/322 — RE 178.473 (AgRg) RTJ 158/356
Pn Progressão (requisitos) (...) Pena. HC 72.578 RTJ 158/193
prpn Pronúncia. Autoria do crime (incerteza). «In dubio pro societate». HC 70.965
RTJ 158/175
Adm Proventos (...) Polícia militar. Ag 161.523 (AgRg) RTJ 158/316
Adm Proventos (...) Servidor público. RMS 21.859 RTJ 158/98

PrPn Questões novas (...) Habeas corpus. HC 70.734 RTJ 158/155

R
PrCv Recurso (...) Representação processual. Ag 159.755 (AgRg) RTJ 158/285
PrPn Recurso criminal. Apelação em liberdade (descabimento). Maus anteceden-
tes. HC 70.847 RTJ 158/160
PrPn Recurso criminal. Aproveitamento ao co-réu não recorrente. HC 70.870 RTJ
158/170
PrPn Recurso criminal. Decisão favorável (possibilidade de extensão a co-réu).
Código de Processo Penal, art. 580. HC 71.905 RTJ 158/187
PrCv Recurso especial (...) Recurso extraordinário. Ag 152.837 (AgRg) RTJ
158/268
PrCv Recurso extraordinário (...) Mandado de segurança. RMS 21.336 (AgRg)
RTJ 158/76
PrCv Recurso extraordinário. Preparo. Prazo (termo inicial). Deserção (ausência).
RISTF/80, arts. 59, parágrafo 3° e 107. RE 146.740 (EDc1) RTJ 158/224
XVI Rec-Res — ÍNDICE ALFABÉTICO

PrSTF Recurso extraordinário. Prequestionamento. Configuração. Ag 152.214

(EDcI-AgRg) RTJ 158/262
PrCv Recurso extraordinário. Recurso especial. Matéria constitucional e infra-
constitucional. Fundamento constitucional (preclusão). Ag 152.837 (AgRg)
RTJ 158/268
PrCv Recurso extraordinário. Reexame de prova. Matéria infraconstitucional.
Guarda de menor. Estatuto da Criança e do Adolescente. Ag 158.180 (AgRg)
RTJ 158/272
PrCv Recurso extraordinário. Substituição de recurso ordinário. Descabimento.
Ag 143.711 (AgRg) RTJ 158/222
PrCv Recurso extraordinário (descabimento) (...) Coisa julgada. RE 170.906 RTJ
158/327
Ct Recurso ordinário em mandado de segurança (...) Competência. RMS 21.491
(AgRg) RTJ 158/84
PrCv Reexame de prova (...) Recurso extraordinário. Ag 158.180 (AgRg) RTJ
158/272
Pn Regime de cumprimento (...) Pena. HC 72.578 RTJ 158/193
Pn Reiteração criminosa (práticas sucessivas) (...) Pena HC 72.805 RTJ 158/196
PrPn Relator da apelação (participação) (...) Revisão criminal. HC 70.980 RTJ
158/177
Adm Repetição de provas colhidas na sindicância (desnecessidade) (...) Processo
administrativo. MS 21.635 RTJ 158/87
PrCv Representação processual. Procurador autárquico. Instrumento de mandato
(inexigibilidade). RE 167.327 (AgRg) RTJ 158/322 — RE 178.473 (AgRg)
RTJ 158/356
PrCv Representação processual. Recurso. Instrumento de mandado (necessidade).
Ag 159.755 (AgRg) RTJ 158/285
Ct Reprodução de dispositivo da Constituição Federal (...) Competência. Rcl 374
RTJ 158/3
PrPn Requisição para audiência de instrução (falta) (...) Instrução criminal. HC
71.167 RTJ 158/183
Adm Reserva florestal. Serra do Mar. Limitação administrativa. Direito de proprie-
dade. Indenização. Constituição Federal/88, art. 225, parágrafo 4°. RE
134.297 RTJ 158/205
PrSTF Responsabilidade da parte (...) Agravo de instrumento. - Ag 151.485 (AgRg)
RTJ 158/252 — Ag 158.180 (AgRg) RTJ 158/272 — Ag 159.755 (AgRg)
RTJ 158/285
 ÍNDICE ALFABÉTICO — Ret-Ser XVII

Adm Retenção de parcela de vencimentos (...) Mandado de segurança coletivo. MS

21.969 (Medida liminar) RTJ 158/123
PrPn Réu preso em outra Comarca (...)Instrução criminal. HC 71.167 RTJ 158/183
PrPn Revisão criminal. Participação de juiz em julgamento de «habeas corpus».
Impedimento inocorrente. HC 70.734 RTJ 158/155
PrPn Revisão criminal. Relator da apelação (participação). Nulidade inocorrente.
HC 70.980 RTJ 158/177
TrPrv Revisão (critério) (...) Benefício prividenciário. RE 170.539 RTJ 158/325
PrCv RISTF/80, arts. 59, parágrafo 3° e 107 (...) Recurso extraordinária RE
146.740 (EDc1) RTJ 158/224
PrSTF RISTF/80, arts. 83, III e 131, parágrafo 2° (...)Agravo regimental. Ag 158.180
(AgRg) RTJ 158/272

TrPrv Salário mínimo (...) Beneficio previdenciário. RE 162.232 (AgRg) RTJ

158/318
Pn Sentença criminal. Tráfico de entorpecentes. Crime cometido no interior de
estabelecimento penal. Circunstância qualificadora. Lei n° 6.368/76, art. 18,
IV. Nulidade inocorrente. HC 70.980 RTJ 158/177
PrPn Sentença de pronúncia. Natureza jurídica. HC 70.965 RTJ 158/175
sidm Serra do Mar (...) Reserva florestal. RE 134.297 RTJ 158/205
Ct Serventiajudicia 1. Substitutos e interinos (efetivação). ADCT da Constituição
do Estado de Alagoas, art. 30 (suspensão liminar). ADIn 1.047 (Medida
liminar) RTJ 158/63
Ct Serviços notariais e de registros públicos (...) Competência legislativa. ADIn
1.047 (Medida liminar) RTJ 158/63
Adm Servidores filiados ao SINDILEGIS (...) Mandado de segurança coletivo. MS
21.969 (Medida liminar) RTJ 158/123
PrPn Servidor público (...) Ação penal privada. RE 173.938 RTJ 158/342
Adm Servidor público. Aposentadoria. Proventos. Limite constitucional. Consti-
tuição Federal/88, art. 37, XI e art. 17 do ADCT. RMS 21.859 RTJ 158/98
Ct Servidor público. Aposentadoria especial. Atividades insalubres. Lei comple-
mentar (falta). Direito inexistente. Constituição Federal/88, art. 40, parágrafo
1°. MI 444 (Questão de ordem) RTJ 158/6
Ct Servidor público. Cargo público (provimento). Concurso público (ausência).
Lei n° 11.816/95-MG (suspensão cautelar). ADIn 1.251 (Medida cautelar)
RTJ 158/69
XVIII Ser-Tax — ÍNDICE ALFABÉTICO

Adm Servidor público (...) Competência. RE 191.496 RTJ 158/361

Ct Servidor público. Concurso público. Investidura em carreira diversa. Lei
Complementar n° 81/93-SC (suspensão liminar). ADIn 1.030 (Medida caute-
lar) RTJ 158/60
Ct Servidor público. Vencimentos (reajuste). Índice de 84,32%. Direito adquiri-
do (inexistência). Decisão administrativa do TRF da 2' Região (inconstitucio-
nalidade). ADIn 577 RTJ 158/29
Adm Servidor público. Vencimentos (reajuste). URP. Direito adquirido. RE
146.749 RTJ 158/228
Adm Servidor público estadual. Vencimentos (cálculo). Adicional por tempo de
serviço. Vinculação à lei anterior (impossibilidade). Lei n° 6.628/89-SP. Lei
Complementar n° 645/89-SP. RE 161.311 RTJ 158/311
Adm Servidor público estadual. Vencimentos (correção monetária). Inadim-
plência do Estado. Aplicação do direito comum. Ag 163.936 (AgRg) RTJ
158/320
Ct Sistema Nacional de Defesa do Consumidor (...) Ação direta de inconstitu-
cionalidade. ADIn 996 (Medida cautelar) RTJ 158/54
Ct STF (...) Competência. RMS 21.491 (AgRg) RTJ 158/84
Ct STJ (...) Competência. HC 71.050 RTJ 158/181
PrPn Substituição de recurso ordinário (...) Habeas corpus. HC 70.734 RTJ
158/155
PrCv Substituição de recurso ordinário (...) Recurso extraordinário. Ag 143.711
(AgRg) RTJ 158/222
PrCv Substituição processual (inocorrência) (...) Mandado de segurança. RMS
21.960 RTJ 158/107
Ct Substitutos e interinos (efetivação) (...) Serventia judicial. ADIn 1.047 (Me-
dida liminar) RTJ 158/63
PrSTF Súmula 288 (aplicação) (...) Agravo de instrumento. Ag 151.485 (AgRg) RTJ
158/252 —Ag 158.180 (AgRg)RTJ 158/272 —Ag 159.755 (AgRg)RTJ 158/285
Adm Súmula 473 (...) Ato administrativo. RE 160.811 RTJ 158/287
PrPn Supressão de instância (...) Habeas corpus. HC 70.734 RTJ 158/155
PrSTF Sustentação oral (descabimento) (...)Agravo regimental. Ag 158.180 (AgRg)
RTJ 158/272

T
Trbt Taxa de licenciamento de importação. Leis n°s 2.145/53 e 7.690/88 (incons-
titucionalidade). RE 174.044 RTJ 158/352
 ÍNDICE ALFABÉTICO — Tem-Ven XIX

prev Tempestividade (prova) (...)Agravo de instrumento. Ag 151.485 (AgRg) RTJ

158/252
prCv Teses jurídicas opostas (inexistência) (...) Embargos de divergência ERE
160.811 (AgRg) RTJ 158/290
Adm Teto de vencimentos (...) Funcionário público. RE 160.860 RTJ 158/293
Pn Tráfico de entorpecentes (...) Sentença criminal. HC 70.980 RTJ 158/177
Ct Tráfico internacional de entorpecentes (...) Competência. HC 70.627 RTJ 158/147
PrSTF Traslado deficiente (...) Agravo de instrumento. Ag 151.485 (AgRg) RTJ
158/252 — Ag 158.180 (AgRg) RTJ 158/272 — Ag 159.755 (AgRg) RTJ
158/285

U
Ct União Federal (...) Competência legislativa. ADIn 1.047 (Medida liminar)
RTJ 158/63
Pn Unificação de penas (...) Pena. HC 72.805 RTJ 158/196
Adm URP (...) Servidor público. RE 146.749 RTJ 158/228
Ct URV (diferença) (...) Vencimentos. ADIn 1.244 (Medida cautelar) RTJ 158/66

C Vantagens correspondentes às conferidas aos policiais militares (...) Venci-

mentos. RE 135.632 RTJ 158/217
Adm Vantagens incorporadas por decisão judicial transita em julgado (...) Funcio-
pariri° público. RE 160.860 RTJ 158/293
Ct Vencimentos. Postos e graduações. Vantagens correspondentes às conferidas
aos policiais militares. Constituição Federal/67,. art. 13, parágrafo 4°. RE
135.632 RTJ 158/217
Ct Vencimentos. URV (diferença). Magistrados e funcionários do TRT. Delibe-
ração administrativa do TRT da 15' Região (suspensão cautelar). ADIn 1.244
(Medida cautelar) RTJ 158/66
Adm Vencimentos (cálculo) (...) Servidor público estadual. RE 161.311 RTJ
158/311
Adm Vencimentos (correção monetária) (...) Servidor público estadual. Ag
163.936 (AgRg) RTJ 158/320
Adm Vencimentos (reajuste) (...) Servidor público. ADIn 577 RTJ 158/29 — RE
146.749 RTJ 158/228
XX Vin-Vin — ÍNDICE ALFABÉTICO

Adm Vinculação à lei anterior (impossibilidade) (...)Servidor público estadual. RE

161.311 RTJ 158/311
ÍNDICE NUMÉRICO
 Acórdãos

374 (Rei) Rel. : Min. Moreira Alves 158/3

444 (MI-Questão de ordem) Rel. : Min. Sydney Sanches 158/6
465 (ADIn) Rel. p/ o acórdão: Min. Limar Gaivão 158/16
577 (ADIn) Rel. : Min. Octavio Gallotti 158/29
733 (ADIn) Rel. : Min. Sepúlveda Pertence 158/34
996 (ADIn-Medida cautelar) Rel. : Min. Celso de Meio 158/54
1.030 (ADIn-Medida cautelar) Rel. : Má. Carlos Velloso 158/60
1.047 (ADIn-Medida liminar) Rel. : Min. Sepúlveda Pertence 158/63
1.244 (ADIn-Medida cautelar) Rel. : Min. Néri da Silveira 158/66
1.251 (ADIn-Medida cautelar) Rel. : Min. Celso de Mello 158/69
21.274 (MS) Rel. : Min. Carlos Velloso 158/72
21.336 (RMS-AgRg) Rel. : Min. Marco Aurélio 158/76
21.491 (RMS-AgRg) Rel. : Má. Carlos Velloso 158/84
21.635 (MS) Rel. : Má. Carlos Velloso 158/87
21.683 (MS) Rel. : Má. Moreira Alves 158/91
21.859 (RMS) Rel. : Min. Sepúlveda Pertence 158/98
21.881 (MS-AgRg) Rel. : Min. Celso de Mello 158/103
21.960 (RMS) Rel. p/ o acórdão: Min. Maurício Corrêa 158/107
21.969 (MS-Medida liminar) Rel. : Min. limar Gaivão 158/123
70.627 (HC) Rel.: Min. Sydney Sanches 158/147
70.734 (HC) Rel. : Min. Carlos Velloso 158/155
70.808 (HC) Rel. : Min. Carlos Velloso 158/159
70.847 (HC) Rel.: Min. Sydney Sanches 158/160
70.860 (HC) Rel. : Min. Carlos Velloso 158/167
70.870 (HC) Rel. : Má. Sydney Sanches 158/170
70.899 (HC) Rel. : Min. Sepúlveda Pertence 158/173
XXIV ÍNDICE NUMÉRICO

70.965 (HC) Rel.: Min. Carlos Velloso 158/175

70.980 (HC) Rel.: Min. Carlos Velloso 158/177
71.050 (HC) Rel.: Min. Moreira Alves 158/181
71.167 (HC) Rel.: Min. Sydney Sanches 158/183
71.905 (HC) Rel.: Min. Sydney Sanches 158/187
72.114 (HC) Rel.: Min. Sydney Sanches 158/190
72.578 (HC) Rel.: Min. Maurício Corrêa 158/193
72.805 (HC) Rel.: Min. Maurício Corrêa 158/196
72.925 (HC) Rel.: Min. Maurício Corrêa 158/199
130.013 (RE) Rel.: Min. Carlos Velloso 158/202
134.297 (RE) Rel.: Min. Celso de Mello 158/205
135.632 (RE) Rel.: Min. Octavio Gallotti 158/217
141.627 (RE) Rel.: Min. Celso de Mello 158/220
143.711 (Ag-AgRg) Rel.: Min. Carlos Velloso 158/222
146.740 (RE-EDc1) Rel.: Min. Maurício Corrêa 158/224
146.749 (RE) Rel. p/ o acórdão: Min. Moreira Alves 158/228
148.510 (RE) Rel.: Min. Marco Aurélio 158/243
150.358 (RE) Rel.: Min. Moreira Alves 158/247
150.654 (Ag-AgRg) Rel.: Min. Paulo Brossard 158/248
151.485 (Ag-AgRg) Rel.: Min. Néri da Silveira 158/252
152.214 (Ag-EDcl-AgRg) Rel.: Min. Marco Aurélio 158/262
152.805 (Ag-AgRg-EDc1) Rel.: Min. Celso de Mello 158/264
152.837 (Ag-AgRg) Rel.: Min. Carlos Velloso 158/268
153.868 (Ag-EDcl-AgRg) Rel.: Min. Sydney Sanches 158/270
158.180 (Ag-AgRg) Rel.: Min. Sydney Sanches 158/272
159.230 (RE) Rel.: Min. Sepúlveda Pertence 158/280
159.755 (Ag-AgRg) Rel.: Min. Marco Aurélio 158/285
160.811 (RE) Rel. p/ o acórdão: Min. Sepúlveda Pertence .158/287
160.811 (ERE-AgRg) Rel.: Min. Francisco Rezek 158/290
160.860 (RE) Rel.: Min. Néri da Silveira 158/293
160.860 (RE-EDc1) Rel.: Min. Néri da Silveira 158/303
160.871 (RE) Rel.: Min. Marco Aurélio 158/305
161.122 (RE) Rel.: Min. Marco Aurélio 158/310
161.311 (RE) Rel.: Min. Néri da Silveira 158/311
161.523 (Ag-AgRg) Rel.: Min. Marco Aurélio 158/316
162.232 (RE-AgRg) Rel.: Min. Paulo Brossard 158/318
163.936 (Ag-AgRg) Rel.: Min. Octavio Gallotti 158/320
167.327 (RE-AgRg) Rel.: Min. Celso de Mello 158/322
170.539 (RE) Rel.: Min. Carlos Venoso 158/325
170.906 (RE) Rel.: Min. Moreira Alveá 158/327
173.715 (RE) Rel.: Min. Celso de Mello 158/338
 ÍNDICE NUMÉRICO XXV

173.938 (RE) Rel. p/ o acórdão: Má. Marco Aurélio 158/342

174.044 (RE) Rel.: Min. Marco Aurélio 158/352
178.473 (RE-AgRg) Rel.: Min. Marco Aurélio 158/356
190.685 (RE) Rel.: Má. Celso de Mello 158/358
191.496 (RE) Rel.: Mim Maurício Corrêa 158/361