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Autos nº 0014306-25.2023.8.16.0170
Requerente: Gabriella Nascimento Kolling
Requerido: Vinicius Fochesatto Ferreira
CONTESTAÇÃO
COM PEDIDOS DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA RECURSAL
Servidão Amaral Antero Bastos, nº 29 |Itacorubi | CEP: 88.034-150 | Florianópolis - Santa Catarina
Rua Doutor Flores, nº 742 | Centro | CEP: 88.900-280 | Toledo – Paraná
Acordos: (45) 9.98565556 |E-mail: liaalbring@gmail.com | (97) 9.8409-7391 |E-mail: teixeirarodriguesleonardo@gmail.com
SÍNTESE DA INICIAL
Trata-se de Ação de Alimentos Gravídicos cumulada com
Alimentos Prosivórios e Avoengos movida por Gabriella Nascimento Kolling em face
de Vinicius Fochesatto Ferreira e Geisa Danielle Fochesatto.
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cinco (05) dias (art.7º, Lei n.º 11.804/2008), com as advertências do artigo 344 do
Código de Processo Civil.
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URGENTE – PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA RECURSAL
AUTOS Nº 0006363-48.2015.8.16.0004
AGRAVANTE: SPERAFICO AGROINDUSTRIAL LTDA.
AGRAVADO 01: ESTADO DO PARANÁ
AGRAVADA 02: Companhia Paranaense de Energia Elétrica – COPEL
JUÍZO DE ORIGEM: 4ª Vara da Fazenda Pública da Comarca de Curitiba-PR
[...] aquele ato do juiz não se caracteriza como sentença, mas como
decisão interlocutória. Pouco importa haja o magistrado 'colocado fim' à
pretensão do litisconsorte excluído, dando-o por parte ilegítima ou, até por
haver-se operado a decadência relativamente a este. O único dado relevante
para a aferição da natureza do ato do juiz é a continuação ou não do processo,
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sempre se levando em conta o sentido finalístico do pronunciamento judicial,
vale dizer, a aptidão do ato judicial para pôr ou não fim ao processo. Se o ato
judicial não coloca termo ao processo, que vai continuar, configura decisão
interlocutória, ainda que seja de meritis, como por exemplo, o de decretar-se a
decadência liminarmente. Em conclusão, o ato do juiz que exclui um dos
litisconsortes do processo é decisão interlocutória, ensejando impugnação
pela via do recurso de agravo1.
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Portanto, estão preenchidos os pressupostos de
admissibilidade, razão pela qual requer seja o agravo de instrumento conhecido e
provido na forma que se passa a fundamentar.
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quaisquer encargos de transmissão, distribuição e conexão de energia,
especialmente as Tarifas de Uso do Sistema de Transmissão (TUST) e Distribuição
(TUSD); e (ii) na determinação para que a COPEL individualizasse na fatura da
conta de luz da autora o valor do ICMS incidente sobre quaisquer encargos de
transmissão, distribuição e conexão de energia, especialmente as Tarifas de Uso do
Sistema de Transmissão (TUST) e Distribuição (TUSD), destaque-o em apartado e
não o inclua no valor total da fatura, sob pena de multa por cada fatura que não
respeitasse a determinação judicial.
Pugnou-se, ainda, na eventualidade da COPEL ser excluída do
polo passivo, que a obrigação de fazer antecipada e a multa fossem impostas em
face do Estado do Paraná.
Porém, como já ventilado, o Juiz de 1º Grau negou a tutela
antecipada e excluiu a COPEL do pólo passivo da ação.
Com efeito, passa-se a impugnar a decisão interlocutória de
forma sistematizada, vez que há dois temas em discussão no presente e recurso e
para ambos há pedido de tutela antecipada recursal. Nesse passo, a ordem de
discussão será a seguinte: (a) legitimidade passiva da COPEL, com a consequente
tutela antecipada recursal para a sua imediata citação e (b) preenchimento dos
requisitos da tutela antecipada, com o deferimento de tutela antecipada recursal.
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Em primeiro lugar cumpre analisar que o Estado do Paraná
possui legitimidade passiva de forma inequívoca, pois ele é o sujeito ativo da
obrigação tributária em questão, conforme previsto no artigo 155, II da Constituição
Federal e reconhecido pelo magistrado.
Porém, o Douto Julgador de primeiro grau se equivocou ao
excluir a COPEL do pólo passivo da ação, pois a ação não trata apenas de Direito
Tributário, mas também de Direito do Consumidor, existindo, portanto, uma relação
jurídica mista em discussão. Veja-se a decisão no ponto em que importa:
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faz pertinente a participação da COPEL na presente lide. (fls. 06/07, petição
inicial do evento 1.1, sem grifos no original).
2
ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. ENERGIA ELÉTRICA. COBRANÇA DE
DÉBITOS PRETÉRITOS. INTERRUPÇÃO. ILEGALIDADE. PRECEDENTES STJ. RELAÇÃO CONSUMERISTA.
AGRAVO NÃO PROVIDO. 1. O Superior Tribunal de Justiça consagra entendimento no sentido da
ilicitude da interrupção, pela concessionária, dos serviços de fornecimento de energia elétrica por
dívida pretérita, a título de recuperação de consumo, em face da existência de outros meios
legítimos de cobrança de débitos antigos não pagos. Precedentes STJ. 2. "A jurisprudência desta
Corte firmou-se no sentido de que a relação entre concessionária de serviço público e o usuário
final, para o fornecimento de serviços públicos essenciais, tais como energia elétrica, é
consumerista, sendo cabível a aplicação do Código de Defesa do Consumidor" (AgRg no AREsp
468.064/RS, Primeira Turma, Rel. Min. OG FERNANDES, DJe 7/4/2014). 3. Agravo regimental não
provido. (STJ - AgRg no REsp: 1351546 MG 2012/0228963-9, Relator: Ministro ARNALDO ESTEVES
LIMA, Data de Julgamento: 22/04/2014, T1 - PRIMEIRA TURMA, Data de Publicação: DJe
07/05/2014)
3
Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:
§ 5º - A lei determinará medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos
impostos que incidam sobre mercadorias e serviços.
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[...] § 4º A distribuidora deve informar na fatura, de forma clara e
inteligível, os seguintes dados: [...] IV – valor mensal do encargo de uso do
sistema de distribuição;
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de 2015.JULIANA TAVARES LIRA Procuradora do Estado do Paraná
OAB/PR 60.256 (autos projudi nº 0004682-43.2015.8.16.0004, evento 55.1,
negrito do original, sublinhado nosso).
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esfera jurídica atingida, por decorrência da pretensão deduzida em Juízo.
[...] (TJ-SP - APL: 2618012120098260000 SP 0261801-21.2009.8.26.0000,
Relator: Vicente de Abreu Amadei, Data de Julgamento: 14/02/2012, 1ª Câmara
de Direito Público, Data de Publicação: 17/02/2012)
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e (ii) é correto ajuizar a ação em face do Estado do Paraná e da COPEL, pois aquele
institui o tributo e esta cobra ele e possui o dever de informar as tarifas TUSD e
TUST nas faturas de energia elétrica, conforme a Resolução nº 414/2010 da
ANAEEL. Vejam-se alguns dos julgados utilizados pelo magistrado:
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MS - 1217869-5 - Foro Central da Comarca da Região Metropolitana de Curitiba
- Rel.: Hélio Henrique Lopes Fernandes Lima - Unânime - - J. 09.12.2014)
4
Fredie Didier Jr., Curso de Direito Processual Civil, Introdução ao Direito Processual Civil e Processo
de Conhecimento, vol. 2, 14.ª edição, 2014, p. 454.
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dar um segundo passo, analisando a ratiodecidendi (tese jurídica) firmada nas
decisões proferidas nessas demandas anteriores. Fala-se em distinguishing (ou
distinguish) quando houver distinção entre o caso concreto (em julgamento) e o
paradigma, seja porque não há coincidência entre os fatos fundamentais
discutidos e aqueles que serviram de base à ratiodecidendi (tese jurídica)
constante no precedente, seja porque, a despeito de existir uma aproximação
entre eles, algumas peculiaridades no caso em julgamento afasta a aplicação do
precedente. (...) Notando, pois, o magistrado que há distinção
(distinguishing) entre o caso sub judice e aquele que ensejou o precedente,
pode [...] dar à ratiodecidendi uma interpretação restritiva, por entender que
peculiaridades do caso concreto impedem a aplicação da mesma tese
jurídica outrora firmada (restrictivedistinguishing), caso em que julgará o
processo livremente, sem vinculação ao precedente.5
5
DIDIER JR., Fredie, BRAGA, Paula Sarno e OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil: teoria
da prova, direito probatório, teoria do precedente, decisão judicial, coisa julgada e antecipação dos
efeitos da tutela. 4ª ed., v. 2, Salvador: Juspodivm, 2009, p. 392-393.
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individualize o valor respectivo e deixe de incluí-lo no montante total da
fatura de energia elétrica - Determinação, todavia, que se mostra
indispensável - Dados constantes na fatura de energia elétrica que, por si
só, não são suficientes para calcular, com precisão, o valor atinente ao
ICMS incidente sobre a TUSD - Manutenção de tal montante nas faturas,
outrossim, que não permitirá o pagamento do valor incontroverso nas
redes bancárias. Recurso provido. (TJPR - 3ª C.Cível - AI - 1407367-7 -
Curitiba - Rel.: Rabello Filho - Unânime - - J. 01.09.2015)
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fatura de energia elétrica, conforme a Resolução nº 414/2010 da ANAEEL 6.
Presente, portanto, a verossimilhança das alegações.
Nesse passo, é imprescindível que um dos efeitos da tutela
(citação) seja antecipado a fim de evitar a indesejável nulidade dos atos anteriores à
citação da ré COPEL a ser efetivada somente ao final do julgamento do agravo de
instrumento. Caracterizado está o dano de difícil reparação (leia-se aquele que é
de onerosa reparação, porém não é impossível de ser reparado), pois todos os atos
processuais terão que ser repetidos, ou seja, desde a apresentação de contestação.
Visa-se, ainda, evitar o desnecessário tumulto processual que
certamente ocorrerá caso a citação ocorra futuramente e somente com o julgamento
de mérito do agravo de instrumento, momento em que já poderão ter sido praticados
vários atos processuais sem a participação da ré COPEL. Busca-se também evitar o
tolhimento ao direito de defesa da ré COPEL, vez que a demora na sua citação fará
com que o processo tome o seu curso normal e não receba a sua contestação,
sendo que com a demora na citação deferida ao final do julgamento do agravo
de instrumento a ré COPEL certamente exigirá seu direito de contestar a ação,
bagunçando-a ainda mais e invertendo a ordem natural das coisas. Presente,
pois, o perigo na demora.
Por fim, a tutela antecipada pretendida é perfeitamente
reversível (art. 273, § 2º, CPC), pois caso o agravo de instrumento seja indeferido
neste ponto ou a sentença de mérito confirme a ilegitimidade passiva da COPEL,
bastará que a citação e os atos processuais por ela realizados sejam ignorados.
Destarte, pugna-se ao Excelentíssimo Senhor Relator a
concessão de tutela antecipada recursal a fim de se manter provisoriamente, até o
julgamento de mérito do agravo de instrumento, a COPEL no pólo passivo da ação e
6
Resolução Normativa nº 414/2010 - Art. 119. A fatura de energia elétrica deve conter:
I – obrigatoriamente: l) valores correspondentes à energia, ao serviço de distribuição, à
transmissão, às perdas de energia, aos encargos setoriais e aos tributos, conforme regulamentação
específica, aos consumidores do grupo B e aos consumidores do grupo A optantes pelas tarifas do
grupo B; (Redação dada pela REN ANEEL 657 de 14.04.2015)
[...] § 4º A distribuidora deve informar na fatura, de forma clara e inteligível, os seguintes
dados: [...] IV – valor mensal do encargo de uso do sistema de distribuição;
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determinar a sua imediata citação a fim de evitar futuro tumultuo processual ou
nulidade do processo, por razões de invalidação dos atos praticados sem a ciência
da ré COPEL.
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energética à sua disposição no ponto de entrega. De outro modo,
estar-se-ia desconsiderando que o pequeno consumidor amortiza o custo da
demanda de potência, incorporado ao custo do
fornecimento de energia, e sobre ele recai o ICMS, pois ao grande
consumidor isso não sucederia. Tudo em nítido desrespeito ao
princípio da capacidade contributiva. Sob esse contexto, conclui-se, neste
momento processual preliminar, que o valor relativo ao uso do sistema de
distribuição e transmissão pode sim compor a base de cálculo do tributo em
questão, pois componente da operação final.
Ressalte-se que a legislação tributária determina interpretação
restritiva de dispositivos que tratam de exclusão do crédito tributário
(art. 111, I, do CTN).
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consideração as peculiaridades de cada situação. Inversamente, se os
pressupostos não se fazem presentes, ele deve destacar a sua ausência7.
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sendo aceita por esse Egrégio Tribunal de Justiça Paranaense, como se vê do
seguinte julgado:
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jurisdicional foi dada na medida da pretensão deduzida, conforme se depreende
da análise do acórdão recorrido. 3. Esta Corte firmou orientação, sob o rito dos
recursos repetitivos (REsp 1.299.303-SC, DJe 14/8/2012), de que o consumidor
final de energia elétrica tem legitimidade ativa para propor ação declaratória
cumulada com repetição de indébito que tenha por escopo afastar a incidência
de ICMS sobre a demanda contratada e não utilizada de energia elétrica. 4. É
pacífico o entendimento de que "a Súmula 166/STJ reconhece que 'não constitui
fato gerador do ICMS o simples deslocamento de mercadoria de um para outro
estabelecimento do mesmo contribuinte'. Assim, por evidente, não fazem
parte da base de cálculo do ICMS a TUST (Taxa de Uso do Sistema de
Transmissão de Energia Elétrica) e a TUSD (Taxa de Uso do Sistema de
Distribuição de Energia Elétrica)". Nesse sentido: AgRg no REsp
1.359.399/MG, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA,
julgado em 11/06/2013, DJe 19/06/2013; AgRg no REsp 1.075.223/MG, Rel.
Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/06/2013, DJe
11/06/2013; AgRg no REsp 1278024/MG, Rel. Ministro BENEDITO
GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 07/02/2013, DJe 14/02/2013.
Agravo regimental improvido.(STJ - AgRg no REsp: 1408485 SC 2013/0330262-
7, Relator: Ministro HUMBERTO MARTINS, Data de Julgamento: 12/05/2015, T2
- SEGUNDA TURMA, Data de Publicação: DJe 19/05/2015)
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DISTRIBUIÇÃO DE ENERGIA ELÉTRICA.IMPOSSIBILIDADE.
PRECEDENTES DO STJ E DESSE TRIBUNAL. RECURSO A QUE SE
NEGA PROVIMENTO. (TJPR - 1ª C.Cível - AI - 1269141-5 - Cascavel -
Rel.: Fabio Andre Santos Muniz - Unânime - - J. 04.11.2014)
8
Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:
§ 5º - A lei determinará medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos
impostos que incidam sobre mercadorias e serviços.
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A própria COPEL reconhece em seu site o dever de apresentar
na fatura do consumidor as informações em discussão:
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reparação dos danos causados a autora, consubstanciada na certeza sobre a
demora em receber o que lhe está sendo cobrado de forma ilegítima. Pois a
reparação via precatório, que possui data incerta e se afigura morosa em face da
extensa dívida do Estado, só agravará a situação de lesão causada à autora. Nesse
passo, com a concessão de tutela antecipada, a autora poderá, com a confirmação
em sentença, satisfazer a sua pretensão de devolução dos valores referentes ao
período posterior ao ajuizamento da ação sem a necessidade de se valer do moroso
procedimento do precatório, sendo que somente os indébitos anteriores à ação é
que se constituirão em crédito tributário a ser pago via precatório. Sobre o tema já se
manifestou o Tribunal de Justiça Paranaense:
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A jurisprudência vem acolhendo pedidos de tutela antecipada
como o formulado nesta ação, sendo uníssono o Tribunal de Justiça Paranaense
que concede a tutela antecipada em sede de agravo de instrumento:
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Preenchimento dos requisitos autorizadores previstos no artigo 273 do
Código de Processo Civil - Tarifa de Uso do Sistema de Transmissão de
energia elétrica (TUST) e Tarifa de Uso do Sistema de Distribuição de
energia elétrica (TUSD) que, em princípio, não integram a base de cálculo
do ICMS - Hipótese de incidência desse tributo que se concretiza no
momento em que a energia elétrica sai do estabelecimento do prestador e é
efetivamente utilizada pelo consumidor, o que, em tese, não se constata
nas fases de distribuição e transmissão - Precedentes do Superior Tribunal
de Justiça e desta Corte - Fundado receio de dano irreparável ou de difícil
reparação, outrossim, que também se verifica. Recurso provido. (TJPR - 3ª
C.Cível - AI - 1398689-7 - Curitiba - Rel.: Rabello Filho - Unânime - - J.
01.09.2015)
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Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crédito tributário:
V – a concessão de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espécies de ação judicial;
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para que a obrigação de fazer e a multa sejam impostas em face do Estado do
Paraná.
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Art. 119. A fatura de energia elétrica deve conter:
I – obrigatoriamente: l) valores correspondentes à energia, ao serviço de distribuição, à
transmissão, às perdas de energia, aos encargos setoriais e aos tributos, conforme regulamentação
específica, aos consumidores do grupo B e aos consumidores do grupo A optantes pelas tarifas do
grupo B; (Redação dada pela REN ANEEL 657 de 14.04.2015)
[...] § 4º A distribuidora deve informar na fatura, de forma clara e inteligível, os seguintes
dados: [...] IV – valor mensal do encargo de uso do sistema de distribuição;
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Frisou-se, ainda, que se acresce ao perigo na demora a
continuidade da submissão da cobrança indevida. Sendo que a ausência da tutela
antecipatória implicará na obrigatoriedade de pagamento do ICMS indevido,
possibilitando a inscrição da autora em dívida ativa, caso não efetue o respectivo
pagamento, com evidentes prejuízos ao desempenho de sua atividade empresarial,
como eventual restrição de crédito.
Destacou-se quanto ao dano irreparável ou de difícil
reparação (leia-se aquele que é de onerosa reparação, porém não é impossível de
ser reparado) que é cediço que o Estado do Paraná possui dívida de bilhões de
reais a título de precatórios, o que caracteriza o receio de irreparabilidade ou difícil
reparação dos danos causados a autora, consubstanciada na certeza sobre a
demora em receber o que lhe está sendo cobrado de forma ilegítima. Pois a
reparação via precatório, que possui data incerta e se afigura morosa em face da
extensa dívida do Estado, só agravará a situação de lesão causada à autora.
Vale destacar Excelentíssimo Senhor Relator que a tutela
antecipada recursal é perfeitamente reversível (art. 273, § 2º, CPC), pois a
autora(Sperafico Agroindustrial LTDA.) é Empresa de grande porte econômico, vasta
confiança e credibilidade no mercado e com patrimônio considerável, que poderá ser
utilizado no futuro pelo Estado do Paraná para a satisfação do tributo, com as
devidas atualizações, caso a ação seja julgada improcedente.
Note Excelentíssimo Senhor Relator que esse Egrégio Tribunal
de Justiça vem concedendo tutela antecipada recursal, como se vê da decisão
monocrática exarada pelo Desembargador Pinto Rabelo Filho da 3ª Câmara Cível,
cuja cópia segue anexa, no agravo de instrumento nº 1398689-7 interposto contra
decisão dos autos nº 0003811-13.2015.8.16.0004:
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3.1. Daí porque, presente como também está o risco de dano, defiro,
em antecipação de tutela, a pretensão recursal (CPC, art. 527, inc. III, c/c art.
558), para o fim de determinar que o réu se abstenha de incluir os valores
atinentes as Tarifas de Uso do Sistema de Transmissão e de Distribuição do
Sistema de Energia Elétrica na base de cálculo do ICMS, cuja exigibilidade fica
suspensa.
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Distribuição (TUSD), destaque-o em apartado e não o inclua no valor total da fatura,
sob pena de multa por cada fatura que não respeitar a determinação judicial, que se
sugere R$ 15.000,00 (quinze mil reais) - art. 461, §§ 3º e 4ºdo CPC -. Notem
Excelências que o valor da multa deve ser apto a ponto de não se exaurir o poder de
coerção, pois estamos falamos de concessionária de serviço público de alto poder
econômico, além do que a fatura de energia da autora gira em torno de R$
700.000,00 (setecentos mil reais). Na eventualidade, que não se espera, de
manutenção da decisão de exclusão da COPEL do polo passivo da ação, pugna-se
para que a obrigação de fazer e a multa sejam impostas em face do Estado do
Paraná.
IV. CONCLUSÃO
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razões de invalidação dos atos praticados sem a
ciência da ré COPEL (item 3.1.1);
d) Seja observado que ambas as rés (COPEL e ESTADO
DO PARANÁ) deverão ser intimadas para contrarrazoar
o presente agravo de instrumento, porquanto a decisão
de exclusão da COPEL do pólo passivo da ação ainda
não operou o seu trânsito em julgado;
e) Pugna-se pela reforma de decisão interlocutória do Juiz de
primeiro grau, a fim de que seja concedida a tutela
antecipada nos seguintes e percucientes termos: (i) seja
determinado ao Estado do Paraná para que suspenda a
exigibilidade e a cobrança do ICMS incidente sobre
quaisquer encargos de transmissão, distribuiçãoe
conexão de energia, especialmente as Tarifas de Uso do
Sistema de Transmissão (TUST) e Distribuição (TUSD), em
respeito ao artigo 151, V do CTN; (ii) seja determinada a
Companhia Paranaense de Energia – COPEL que
individualize na fatura da conta de luz da autora o valor do
ICMS incidente sobre quaisquer encargos de
transmissão, distribuição e conexão de energia,
especialmente as Tarifas de Uso do Sistema de
Transmissão (TUST) e Distribuição (TUSD), destaque-o em
apartado e não o inclua no valor total da fatura, sob pena de
multa por cada fatura que não respeitar a determinação
judicial, que se sugere R$ 15.000,00 (quinze mil reais) - art.
461, §§ 3º e 4ºdo CPC, dada a capacidade econômica da ré
e a fatura da autora girar em torno de R$ 700.000,00;
f) Requer-se ao Excelentíssimo Relator a concessão de
tutela antecipada recursal, a fim de que seja de plano
concedida a tutela antecipada negada pelo Juiz de
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primeiro grau nos termos do pedido anterior (letra ‘e’)
(item 3.2.1);
g) Caso seja mantida, tanto pelo Relator no julgamento da
tutela antecipada recursal quanto pela Câmara no
julgamento de mérito, a decisão de exclusão da COPEL
do pólo passivo sejam todos os pedidos deste recurso
direcionados em face do Estado do Paraná;
h) Na oportunidade, requer sejam as intimações realizadas e
publicadas exclusivamente em nome do procurador Rogério
Augusto da Silva, OAB/PR 46.823, sob pena de nulidade
(artigo 236, § 1º, c/c 247 e 248, CPC).
Nestes termos,
pede e espera DEFERIMENTO.
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