CENTRO UNIVERSITÁRIO OSMAN DA COSTA LINS-UNIFACOL
DISCIPLINA: DIREITO EMPRESARIAL I
PROFESSOR BRUNO PIMENTEL
9º PERÍODO: TARDE/NOITE
1. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
2. Conceito de Estabelecimento Empresarial
Estabelecimento empresarial é o conjunto de bens reunidos do empresário que
visa a exploração de atividade econômica. É imprescindível que o empresário organize
seu estabelecimento para que possa iniciar suas atividades com fins lucrativos. Por
conseguinte, o estabelecimento empresarial compreende bens indispensáveis ou úteis
para o bom desenvolvimento da empresa.
O empresário deverá se preocupar com as marcas, patentes, mercadorias em
estoque, veículos etc.; além de possuir ou alugar um imóvel para o exercício do
comércio, denominado ponto.
O art. 1.142 do Código Civil de 2002 define estabelecimento empresarial:
"Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exercício da
empresa, por empresário, ou por sociedade empresária".
De acordo com Fábio Ulhoa Coelho, a sociedade empresária, poderá possuir
mais de um estabelecimento, sendo que o mais importante será a sede e o outro ou
outros serão as filiais ou sucursais. Em todos os seus estabelecimentos, a sociedade
empresária exercerá cada um de seus direitos. Porém, tratando-se de competência
judicial, o foro competente para a resolução de um conflito se dará conforme a
origem da obrigação. E, no caso de pedido de falência ou de recuperação judicial, o
foro competente será o do mais notável estabelecimento da sociedade (Ex.: aquela
matriz ou sucursal que tiver os maiores ativos), sob o ponto de vista financeiro.
3. Natureza do Estabelecimento Empresarial
estoque e todos os demais bens que o empresário utiliza para o bom
desenvolvimento e organização de sua atividade econômica.
Por sua vez, os elementos incorpóreos do estabelecimento empresarial
compreendem, principalmente, os bens industriais – registro de desenho industrial,
marca registrada, patente de invenção, de modelo de utilidade, nome empresarial e título
de estabelecimento (nome de fantasia); e o ponto comercial – local ao qual a atividade
econômica é explorada.
CENTRO UNIVERSITÁRIO OSMAN DA COSTA LINS-UNIFACOL
DISCIPLINA: DIREITO EMPRESARIAL I
PROFESSOR BRUNO PIMENTEL
9º PERÍODO: TARDE/NOITE
1. NOME EMPRESARIAL
No mercado de consumo atuam vários empresários, os quais se diferenciam nas suas
relações jurídicas pelo nome empresarial adotado, isto é, pelo nome que usam para o
exercício da empresa. O nome serve para "apartar a coisa dentre outras", distinguir um
empresário de outros.
O nome empresarial é aquele usado pelo empresário, enquanto sujeito exercente de uma
atividade empresarial, vale dizer, é o traço identificador do empresário, tanto o
individual quanto a sociedade empresária. Para todos os efeitos, equipara-se ao nome
empresarial à denominação das sociedades simples, das associações e fundações (Art.
1.155, parágrafo único do Código Civil de 2002).
Essa diferenciação é importante tanto para os empresários individuais quanto para as
sociedades, na medida em que é com o nome empresarial que serão assumidas as
obrigações relativas ao exercício da empresa. Além disso, é esse nome que servirá de
referência nas relações do empresário com o público em geral (clientela e
potencialmente clientes).
No decorrer dos tempos, surgiram diversas teorias sobre a natureza do
estabelecimento, contudo, para tal compreensão vale ressaltar apenas três pontos
fundamentais:
1° o estabelecimento empresarial não é sujeito de direito;
2° o estabelecimento empresarial é uma coisa;
3° o estabelecimento empresarial integra o patrimônio da sociedade empresária.
Desta forma, não se pode confundir estabelecimento com sociedade empresária
(sujeito de direito) e nem com a própria empresa (possuidora de atividade econômica).
O art. 1.143, CC 2002, prevê:
"Pode o estabelecimento ser objeto unitário de direitos e de negócios jurídicos,
translativos e constitutivos, que sejam compatíveis com a sua natureza".
Desta forma, o Código Civil Brasileiro e a doutrina estruturam o
estabelecimento empresarial como uma coisa coletiva, uma vez que os bens
integrantes do estabelecimento poderão ser vendidos tanto unificadamente, como no
trespasse(conceito=seria a alienação do estabelecimento empresarial; partes:
a)trespassante(vendedor); b)trespassatório(comprador), quanto isoladamente. Ou seja,
tais bens poderão ser objetos de diversas relações jurídicas, sejam elas autônomas ou
unificadas.
Portanto, o estabelecimento empresarial é uma coisa que se diferencia da própria
empresa, pois, esta, corresponde à atividade exercida pelo empresário. Vale ressaltar que
por ser integrante do patrimônio da sociedade empresária, o estabelecimento é objeto de
direito, podendo ser alienado, onerado, arrestado, penhorado (arresto= se dará como ato
de constrição do poder judiciário recaindo sobre bens móveis ou imóveis
INDETERMINADOS; a consequência do arresto é a PENHORA) ou objeto de
sequestro (bens móveis ou imóveis DETERMINADOS, a serem objeto de constrição do
poder judiciário/execução forçada; a consequência do sequestro é o DEPÓSITO).
4. Elementos do Estabelecimento Empresarial
O estabelecimento empresarial é formado por elementos materiais/tangíveis
(corpóreos) e imateriais/intangíveis (incorpóreos). Os elementos corpóreos
compreendem os mobiliários, utensílios, máquinas, veículos, mercadorias em
1.1 – NATUREZA JURÍDICA DO DIREITO AO NOME
Tanto o empresário individual quanto as sociedades usam um nome empresarial e
devem ter o direito de proteger esse nome em face de utilizações indevidas. Essa
proteção decorre do direito que os empresários têm sobre o seu nome, a natureza desse
direito é extremamente discutida na doutrina.
1.1.1 – Direito da personalidade
Pontes de Miranda atribui ao direito ao nome empresarial a condição de direito de
personalidade a nome especial, com algumas diferenças do direito ao nome da pessoa
natural, mas ainda um direito da personalidade. Afirmando a indisponibilidade do nome
empresarial, Alexandre Freitas de Assumpção Alves assevera que tal direito, não é um
direito de propriedade. Afastando-se de tal concepção ele entende que o direito que há
sobre o nome empresarial é um direito da personalidade.
Na mesma linha, Gladston Mamede entende que o nome empresarial deve ser
compreendido como um direito da personalidade do empresário. Ele justifica tal
natureza pelo artigo 52 do Código Civil que atribui às pessoas jurídicas os direitos da
personalidade, dentre os quais estaria o direito ao nome (art. 16 do Código Civil).
Reforça sua argumentação com o disposto no artigo 1.164 do Código Civil que veda a
alienação do nome empresarial.
Ousamos discordar deste entendimento.
Adriano de Cupis afirma que os direitos da personalidade são aqueles "destinados a dar
conteúdo à personalidade". Sem os direitos da personalidade, a personalidade não teria
o valor concreto que tem hoje e todos os demais direitos subjetivos restariam de uma
maneira ou de outra afetados. São direitos que "existem antes e independentemente do
direito positivo, como inerentes ao próprio homem, considerado em si e em suas
manifestações".
Tais direitos da personalidade teriam várias características, a seguir elencadas.
Os direitos da personalidade seriam oponíveis erga omnes na medida em que seriam
oponíveis contra todos. Vale dizer, os direitos da personalidade são protegidos contra
todos, eles implicam uma obrigação negativa geral de não praticar qualquer ato que
possam prejudicá-los. Na mesma linha, seriam direitos necessários, na medida em que
estão diretamente ligados à existência da personalidade jurídica, ou seja, quem tem
personalidade jurídica tem direitos da personalidade.
Tais direitos também seriam irrenunciáveis, porquanto não poderiam ser eliminados por
um ato de vontade do seu titular. Essa falta de disponibilidade sobre tais direitos,
garante a eles uma vida paralela à vida do seu titular. Outrossim, tais direitos seriam
imprescritíveis, no sentido de que a qualquer tempo podem ser tomadas as medidas
necessárias para afastar qualquer violação aos direitos da personalidade.
Além disso, os direitos da personalidade seriam direitos extrapatrimoniais, vale dizer,
sem valor econômico, não suscetíveis de avaliação em dinheiro. Qualquer indenização
pela violação a um direito da personalidade tem por objetivo apenas garantir o
equivalente ao valor de tais direitos.
Por fim os direitos da personalidade seriam intransmissíveis, inalienáveis e
impenhoráveis. Tais direitos são ligados ao indivíduo por um nexo orgânico o que
inviabiliza a separação do sujeito originário. Pode haver um certo grau de disposição em
relação a alguns, justamente para facilitar a melhor fruição por parte de seu titular. A
intransmissibilidade seria decorrente do próprio objeto dos direitos da personalidade, na
medida em que a possibilidade de mudança do titular não seria possível em tais casos.
Por não possuir todas estas características é que entendemos que o direito ao nome
empresarial não é um direito da personalidade. O nome empresarial tem um valor
econômico que é inerente ao seu papel de sinal distintivo perante a clientela.
Alterando-se o nome empresarial se dilui a clientela, de modo que não se pode
negar que o nome tenha um valor econômico.
A regra do artigo 1164 do Código Civil deve ser interpretada com bastante cuidado,
uma vez que a interpretação literal não lhe dá os reais contornos. O nome empresarial
pode ser usado por outras pessoas desde que haja alienação do estabelecimento,
permissão expressa no contrato e que o adquirente use o nome precedido do seu próprio
na condição de sucessor. Mesmo que o antigo titular do estabelecimento deixe de existir,
o nome pode continuar a ser usado, o que afasta a condição de atributo da personalidade
jurídica.
Tal regra visa a compatibilizar os interesses do empresário numa eventual alienação do
nome empresarial que pode assumir um valor econômico, com o interesse dos
consumidores em não ser enganados a respeito da proveniência e qualidade de bens ou
serviços negociados sob determinado nome empresarial.
nome empresarial, quais sejam: a firma individual, a razão social e a denominação. A
firma individual diz respeito apenas ao empresário individual, já as sociedades podem
usar dois tipos de nome empresarial, a firma ou razão social e a denominação. A adoção
deste ou daquele tipo depende da forma societária adotada.
1.2.1 – Firma individual
O empresário individual exerce a atividade empresarial por meio da chamada firma
individual que é composta por seu nome completo ou abreviado, acrescido
facultativamente de designação mais precisa de sua pessoa ou gênero de atividade
(Código Civil – art. 1.156). Há na firma dois tipos de elementos: o elemento nominal e
os elementos complementares.
O elemento nominal da firma individual é o próprio nome civil do empresário
individual, essencial para a composição da firma. Na composição da firma individual
pode-se usar o nome completo do empresário, não havendo qualquer implicação maior
de ordem jurídica. Além do nome completo, a lei permite também expressamente a
utilização do nome civil do empresário de forma abreviada, não havendo qualquer
regra mais específica sobre essa menção.
No caso de abreviatura do nome do empresário, pode-se elaborar vários nomes
empresariais, tendo em vista o grande número de probabilidades que se apresentam,
com a utilização de abreviaturas propriamente ditas, com a retirada de alguns elementos
do nome. Usando a criatividade de Justino Vasconcelos, vejamos as várias firmas
individuais que podem ser feitas a partir do nome de José Xavier Carvalho de
Mendonça.
1.Deixando de lado o prenome: Xavier Carvalho de Mendonça.
2.Deixando de lado um sobrenome: a) José Carvalho de Mendonça, b) José Xavier
Carvalho e c) José Xavier de Mendonça.
3.Deixando dois sobrenomes de lado: a) José Xavier, b) José Carvalho e c) José de
Mendonça.
4.Deixando-se de lado o prenome e um sobrenome: a) Carvalho de Mendonça, b)
Xavier Carvalho e c) Xavier de Mendonça.
5.Usando apenas a inicial do prenome: J. Xavier Carvalho de Mendonça.
6.Usando a inicial do prenome e de um sobrenome: a) J. X. Carvalho de Mendonça, b)
J. Xavier C. de Mendonça e c) José Xavier Carvalho de M.
Portanto, se o nome pode ser transferido, se ele tem um valor econômico, ele não é
um direito da personalidade.
1.1.2 – Direito de propriedade
João da Gama Cerqueira identifica o nome como um dos elementos da propriedade
industrial e consequentemente, dentro da sua concepção, reconhece um direito de
propriedade sobre o nome empresarial. Dentro da mesma linha de entendimento, se
pronunciou Giuseppe Valeri.
Interpretando o disposto no artigo 1.164 do Código Civil, Sérgio Campinho reconhece
no nome empresarial a condição de um bem patrimonial, integrante do estabelecimento,
ao afirmar que o nome pode ser alienado desde que atendidas as condições do parágrafo
único do citado dispositivo.
Outro adepto dessa linha é Francesco Ferrara Júnior o qual afirma que o nome tem um
valor econômico, porque a ele se vincula a clientela, goza de proteção erga omnes, na
medida em que seu uso exclusivo é reservado ao seu titular. Com esses dados ele
conclui que o direito sobre o nome é um direito de propriedade sobre um bem
incorpóreo.
Também discordamos desse entendimento pelas razões já expostas, na medida em
que a possibilidade de utilização do nome por mais de uma pessoa retira a
exclusividade que seria inerente ao direito de propriedade.
1.1.3 – Direito pessoal
J. X. Carvalho de Mendonça reconhece a importância econômica do nome empresarial,
mas afasta a concepção de direito de propriedade sobre o mesmo. Assevera que o nome
não pode ser considerado uma coisa objeto de comércio. Alega ainda que a proteção
absoluta não é exclusiva dos direitos, sendo possível a configuração dos direitos
pessoais, concluindo nesse sentido.
Adotamos esta opinião, porquanto o nome empresarial tem um valor econômico,
não é ligado exclusivamente à personalidade do empresário e não há exclusividade.
Em suma, o direito sobre o nome empresarial é um direito pessoal.
1.2 – TIPOS DE NOME EMPRESARIAL
O empresário sempre exerce sua atividade por meio do nome empresarial. Há várias
formas de compor o nome empresarial e em função dessas formas há vários tipos de
7.Usando a inicial do prenome e abstraindo um sobrenome: a) J. Carvalho de
Mendonça; b) J. Xavier Carvalho e c) J. Xavier de Mendonça.
8.Usando a inicial do prenome e abstraindo dois sobrenomes: a) J. Xavier, b) J.
Carvalho e c) J. de Mendonça.
9.Usando a inicial para um dos sobrenomes: a) José X. Carvalho de Mendonça, b) José
Xavier C. de Mendonça, c) José Xavier Carvalho de M.
10.Usando a inicial para dois sobrenomes: a) José X. C. de Mendonça.
11.Usando a inicial para o prenome e dois sobrenomes: a) J. X. C de Mendonça.
Outras formas ainda se mostrariam possíveis escrevendo-se o prenome ou os
sobrenomes pelas primeiras letras e não apenas pela primeira. Em todos os exemplos
dados aparecem pelo menos dois elementos do nome civil do empresário; contudo, nada
impede que o nome seja formado por apenas um dos elementos do nome civil do
empresário, desde que acompanhado de uma indicação que precise melhor sua
pessoa ou seu gênero de atividade. Não se admite firma composta apenas das iniciais
do empresário, na medida em que não há o caráter identificador apenas nas iniciais.
Ao lado do elemento nominal, que é sempre obrigatório, podem ser acrescidos
elementos complementares agnome, por exemplo, para melhor identificar a pessoa
do empresário (Exemplos: Júnior, Filho ou Apelidos: Xuxa, Pelé, Todo Duro, Maguila,
Zé do Gás, etc...) ou seu ramo de atuação (Ex.: B.F. Pimentel Comércio de
Computadores-Empresa Individual). Estes elementos complementares não formam
por si só a firma individual. Eles são sempre facultativos e têm como limite o princípio
da veracidade, isto é, não podem traduzir nenhuma ideia falsa.
1.2.2 – Razão social
A razão social é espécie de nome empresarial para sociedades empresárias que se
caracteriza pela utilização do nome de sócios na sua composição. Tal espécie de nome
empresarial pode ser usado nas sociedades em nome coletivo, em comandita simples,
limitadas e em comandita por ações. Nas limitadas e nas comanditas por ações pode
ser adotada também uma denominação.
São elementos obrigatórios para a razão social, o elemento nominal e o elemento
pluralizador. Também podem ser colocados elementos complementares que melhor
identifiquem a sociedade. Por fim, podem ser exigidos elementos específicos para
determinadas sociedades.
O elemento nominal é a indicação completa ou parcial do nome de um, alguns ou todos
os sócios. Tal elemento serve para identificar pelo menos uma pessoa que faça parte da
sociedade e tenha responsabilidade ilimitada pelas obrigações da sociedade (art.1.157
do Código Civil), ressalvada menção expressa em sentido contrário na razão social das
sociedades limitadas. Assim sendo, nada obsta que se indique apenas o prenome, ou um
sobrenome do sócio.
O segundo elemento obrigatório é o elemento pluralizador que consiste na indicação de
que a sociedade possui pelo menos dois sócios. Tal elemento pode consistir no
aditamento da expressão e companhia, e cia ou qualquer outra que denote a pluralidade
de sócios.
A par dos elementos obrigatórios, a razão social das sociedades pode ser aditada de
outros elementos que melhor identifiquem a sociedade, como por exemplo, a indicação
mais precisa dos sócios com a indicação de sua naturalidade ou da própria atividade.
Em regra, esses elementos complementares são facultativos, não sendo essenciais
para a validade do nome empresarial.
Por fim, é certo que em determinadas sociedades como a limitada, a lei exige um
elemento sacramental que identifique a própria espécie societária, como por exemplo,
a expressão "limitada" ou "Ltda" nas sociedades limitadas.
A título ilustrativo, vejamos os seguintes exemplos de razão social: Casas José Silva
Ltda, Irmãos Correia e Cia Ltda, Carvalho de Mendonça e Companhia, Correia e
irmãos.
1.2.3 - Denominação
A denominação caracteriza-se pela não utilização do nome dos sócios, podendo se
usar uma expressão de fantasia (ou nome de fantasia= seria o título do
estabelecimento), a indicação do local, ou apenas a indicação do objeto social. Ela pode
ser adotada nas sociedades limitadas e nas sociedades em comandita por ações,
sendo obrigatória nas sociedades anônimas.
Na denominação das sociedades empresárias, temos dois tipos de elementos
obrigatórios, quais sejam, o objetivo e o sacramental. Além desses elementos,
podemos ter elementos complementares que auxiliem na identificação da sociedade.
Com o Código Civil de 2002, o elemento objetivo passa necessariamente a indicar a
atividade que está sendo exercida pela sociedade. A denominação deve indicar
uma pessoa que não seja sócio. No Brasil, em atenção ao princípio da veracidade, deve
ser excluído o nome de sócio falecido ou que tenha se retirado (art. 1.165 do Código
Civil).
3. – PRINCÍPIO DA NOVIDADE
Pelo princípio da novidade, o nome empresarial deve se distinguir de outros nomes
empresariais no mesmo registro (art. 1.163 do Código Civil). Quem registra um nome
empresarial tem direito a exclusividade do uso desse nome (Obs.: é considerado
como ativo intangível ou imaterial de propriedade do empresário, no sentido lato).
Tendo em vista a função do nome empresarial, que é de distinção em relação a outros
empresários, não se pode admitir nomes iguais ou semelhantes que possam causar
confusão junto ao público.
O princípio da novidade está preenchido quando um nome se apresenta como
suficiente para distinguir um sujeito de outros. Não basta um elemento diferenciador
qualquer, é essencial que o nome além de diferente não possa ser confundido com
outros nomes empresariais. O nome empresarial não pode ser idêntico, nem
semelhante a outros já existentes no mesmo âmbito de proteção. A distinção entre os
nomes deve ser suficiente para que uma pessoa, usando a atenção que normalmente se
usa, possa distinguir os dois nomes.
expressamente a atividade exercida para as sociedades limitadas (art. 1.158, § 2º do
Código Civil), para as sociedades anônimas (art. 1.160 do Código Civil) e para as
sociedades em comandita por ações (art. 1.161 do Código Civil de 2002), únicas
sociedades empresárias que podem adotar denominação. Excepcionalmente admite-se a
indicação de nome de sócios na denominação da limitada, ou o nome de fundador,
acionista ou pessoa que haja concorrido para o bom êxito da sociedade anônima.
A exigência de indicação da atividade exercida representa um retrocesso em relação ao
regime anterior que não exigia a indicação da atividade exercida. A nosso ver, o regime
anterior era melhor porque nem sempre é fácil identificar a atividade exercida quando
há uma grande diversificação e em segundo lugar as expressões de fantasia por si só já
eram suficientes para identificar a sociedade.
Além do elemento objetivo, a denominação das sociedades limitadas, das sociedades
anônimas e das sociedades em comandita por ações exige um elemento sacramental
que identifique o tipo societário. Nas sociedades limitadas, exige-se a expressão
"limitada" ou "Ltda". Nas sociedades em comandita por ações exige-se a expressão
"comandita por ações" ou C/A ao final do nome. Nas sociedades anônimas, exige-se a
expressão "sociedade anônima" ou "companhia" ou ainda "Cia" por extenso ou
abreviadamente.
Como exemplos de denominação, temos: BANCO DO BRASIL S/A(sempre virá no
final do nome), COMPANHIA ou CIA(virá sempre no início da denominação)
BRASILEIRA DE DISTRIBUIÇÃO, PANIFICADORA PORTUGUESA LTDA,
INDÚSTRIA DE SEDAS FAMA COMANDITA POR AÇÕES.
2. – PRINCÍPIO DA VERACIDADE:
Qualquer que seja o tipo de nome empresarial- denominação, firma ou razão social – o
nome empresarial deve obedecer aos princípios da veracidade e da novidade (art. 34, da
Lei 8.934/94).
Pelo princípio da veracidade, não se pode traduzir uma ideia falsa no nome empresarial.
Trata-se de princípio cujo objetivo é a proteção dos terceiros que lidam com a
sociedade, para que não sejam enganados pelas indicações do nome. Não se pode
indicar uma atividade que não seja exercida (Ex.: uma padaria que coloque no seu nome
a expressão construtora). Também não se admite a indicação na razão social do nome de