TEORIA GERAL DO DIREITO CIVIL Aula terica de 10 Outubro 2006: Prof. Maria do Rosrio Ramalho Assistente: Dr.

Carlos Soares, e falta outro assistente. Vamos seguir o Tratado do Prof. Menezes Cordeiro, em quatro e tensos !olumes. Vamos seguir a ordem do "rograma, que ser indi#ado quando esti!er dis"on$!el. %&rigat'rio C'digo Ci!il. De!emos ler ainda %li!eira As#ens(o, e ainda Pais de Vas#on#elos. Re#omenda)se ainda *Teoria +eral da Rela,(o -ur$di#a* do Prof. Manuel de Andrade, o Prof. -o(o de Castro Mendes e o Prof. Mota Pinto. .uanto / a!alia,(o: Presen,a o&rigat'ria 0 e #elente mem'ria fotogrfi#a. Vamos fazer 1 testes, um deles 2 antes do 3atal. Aula terica de 12 Outubro 2006: A "rimeira "arte do nosso "rograma 4 uma "arte de introdu,(o ao Direito Ci!il, e / sua teoria geral. 3esta "arte introdut'ria delimitaremos o 5m&ito do nosso estudo 0 o Direito Ci!il e dentro deste a Teoria +eral 0, de"ois referiremos a e!olu,(o hist'ri#a, "osi#ionar o Direito #i!il na ordem 2ur$di#a e do "onto de !ista #ient$fi#o. 6sto o#u"ar)nos) "or duas ou tr7s aulas. Pro#ederemos ho2e / delimita,(o do o&2e#to da nossa dis#i"lina. 8sta 4 a "rimeira o"era,(o que se faz ao #hegar a uma no!a dis#i"lina 0 tentarmos sa&er do que 4 que ela se o#u"a. Poderemos de#om"or o t$tulo da "r'"ria dis#i"lina. % que 4 o Direito Ci!il, no 5m&ito mais gen4ri#o da ordem 2ur$di#a9 8 dentro deste, o que 4 a sua teoria geral9 :o2e falaremos do que 4, afinal, o Direito Ci!il. 8m 6ntrodu,(o, di!idimos a ordem 2ur$di#a, e designadamente da sua di!is(o "rin#i"al entre direito ";&li#o e direito "ri!ado. <alar em direito "ri!ado 4 falar em direito #i!il, que 4 o #hamado direito "ri!ado #omum. Se olharmos "ara a ordem 2ur$di#a no seu todo, o que !emos 4 que ela #orres"onde a um sistema, um #on2unto de #omandos normati!os que 4 ordenado segundo "ar5metros l'gi#os. 8sses "ar5metros "ermitem que ele se2a #om"reens$!el do e terior #omo um todo 0 o sistema 2ur$di#o. Toda a ordena,(o da ordem 2ur$di#a 4 feita #om &ase nesse #on#eito de sistema. Mas o sistema #om"=e)se em !rias reas ou su&sistemas. > "oss$!el re#onhe#er #entros de interesse diferentes, que "ermitem aglutinar #omandos normati!os diferen#iados. Diz)se ent(o que o sistema 2ur$di#o 4 #om"osto "or uma "luralidade de su&)sistemas, ou reas 2ur$di#as, ou ramos do Direito. A "rimeira grande di!is(o que a"are#e no seio do sistema 2ur$di#o, e que remonta a -ustiniano e ?l"iano, 4 a di!is(o entre direito ";&li#o e direito "ri!ado. Para #hegarmos ao #on#eito de direito #i!il, temos que #ome,ar "or esta di!is(o. 3o tratado do Prof. Menezes Cordeiro, en#ontramos uma "luralidade de #rit4rios "ara a di!is(o entre Direito ";&li#o e Direito "ri!ado. @eremos melhor no manual. %s #rit4rios mais tradi#ionais s(o tr7s: A. % #rit4rio do interesseB C. % #rit4rio da qualidade dos su2eitosB D. % #rit4rio da "osi,(o 2ur$di#a dos su2eitos. Crit4rio do interesse 0 #rit4rio muito tradi#ional, que faz a"elo "ara distinguir entre ";&li#o e "ri!ado, /quilo que #orres"onde / moti!a,(o essen#ial das normas 2ur$di#as. Se "rosseguem interesses ";&li#os, ent(o s(o de Direito ";&li#o. <alamos aqui de interesses gerais, #omuns a uma #erta #omunidade. Se, "elo #ontrrio, / norma 2ur$di#a su&2az um interesse "arti#ular, ent(o a norma 4 uma norma de Direito "ri!ado. 8ste 4 um #rit4rio tradi#ional, que 2 se en#ontra em "rofessores #omo +uilherme Moreira ou Ca&ral de Mon#ada. Mas este #rit4rio 4 fal$!el. : normas do Direito "ri!ado mas que "rosseguem interesses ";&li#os muito e!identes 0 fam$lia, "enal, et#. 3(o "odem "or isso ser afastadas "elos

"arti#ulares, que n(o "odem alterar #rit4rios de #asamento ou de filia,(o, et#. Mas toda!ia o direito da fam$lia 4 de fa#to "ri!ado, e n(o ";&li#o. Se / luz deste #rit4rio s(o normas de direito "ri!ado, "rosseguem interesses ";&li#os. Mas tam&4m h reas no direito ";&li#o, que tradi#ionalmente se integram no Direito ";&li#o, em que tam&4m s(o muito rele!antes os interesses dos "arti#ulares 0 "or e em"lo, os direitos fundamentais, na sua "ossi&ilidade de in!o#a,(o "elos "arti#ulares. 8m&ora aqui este2amos no dom$nio do Direito Constitu#ional, a quest(o que se #olo#a 4 de sa&er se o Sr. A. Pode !aler)se desse interesse no seu #onflito fa#e ao Sr. E. Do direito administrati!o s(o tam&4m as quest=es dos direitos e garantias dos "arti#ulares fa#e / Administra,(o, que naturalmente "rosseguem interesses dos "arti#ulares. 8m suma, 4 ho2e dif$#il, a"enas "elo re#urso ao #rit4rio do interesse, arrumar o uni!erso 2ur$di#o em ";&li#o e "ri!ado. : zonas de interse#,(o #ada !ez maiores entre o ";&li#o e o "ri!ado, o que a#res#e ent(o ao #res#ente desuso do #rit4rio do interesse. Crit4rio da qualidade dos su2eitos 0 Tradi#ionalmente, dizia)se que uma situa,(o 2ur$di#a "erten#er ao 5m&ito ";&li#o ou "ri!ado #onsoante os entes que se2am titulares dessa situa,(o 2ur$di#a se2am ";&li#os ou "ri!ados. Se numa dada situa,(o o titular for o 8stado ou outra "essoa #ole#ti!a ";&li#a, a norma que o regula ser uma norma de direito ";&li#o. Se "or outro lado os su2eitos forem A. 8 E., estamos "erante Direito "ri!ado. Mas h !ezes em que o 8stado inter!4m em situa,=es 2ur$di#as enquanto "ri!ado, n(o "erdendo a qualidade de entes ";&li#os. Por e em"lo, quando o 8stado #om"ra ou !ende im'!eis, quando #ele&ra #ontratos indi!iduais #om tra&alhadores, et#. %u se2a, assim este #rit4rio n(o se mostra satisfat'rio. % ter#eiro #rit4rio atende n(o / natureza 2ur$di#a dos su2eitos ou / sua qualidade, mas ao modo #omo a#tuam. Assim, diz)se que estamos no 5m&ito do direito ";&li#o quando um ente ";&li#o inter!4m no 5m&ito dos seus "oderes de autoridade 0 2us im"erii. 8stamos no 5m&ito do direito "ri!ado quando n(o se e er#ita o 2us im"erii. 8ste #rit4rio 4 o mais #omum, que foi sufragado "ela maioria da doutrina "ortuguesa. A distin,(o entre Direito ";&li#o e Direito "ri!ado de#orre da #on2uga,(o deste ;ltimo #rit4rio 0 a a#tua,(o dos su2eitos #om ou sem 2us im"erii 0 #om o #rit4rio do interesse, #onsiderando a"enas o #rit4rio do interesse a"enas #omo #rit4rio de "re"onder5n#ia. Se #onsiderarmos que o #rit4rio do interesse n(o 4 de a"li#ar a #ada norma indi!idualmente #onsiderada, mas a um #on2unto normati!o rele!ante, "odemos fa#ilmente #on#luir que no direito da fam$lia as normas s(o eminentemente "ri!adas, a"esar de algumas "rosseguirem fins ";&li#os, "or e em"lo. %u se2a, atentaremos ent(o ao interesse "redominante "ara sa&er se uma rea 4 ";&li#a ou "ri!ada, e n(o norma a norma, ou #aso a #aso, e sem"re #on2ugando tam&4m isto tudo #om a da "osi,(o dos su2eitos, numa hierarquia de #rit4rios. %u se2a, o #rit4rio de interesse n(o 4 dominante. Chama)se ainda a aten,(o a duas ideias)#ha!e a que o Prof. Menezes Cordeiro a"ela. 8ssas ideias s(o, no #aso do Direito "ri!ado, as ideias de igualdade e li&erdade, e no #aso do Direito ";&li#o autoridade e #om"et7n#ia. % Direito "ri!ado 4 dominado "ela ideia de igualdade, no sentido em que os entes "ri!ados est(o numa "osi,(o de "aridade. Pelo #ontrrio, o Direito ";&li#o 4 dominado "ela ideia de autoridade, "orque "or "rin#$"io o 8stado 0 enquanto age #om 2us im"erii 0 est numa "osi,(o de autoridade. Por outro lado, o Direito "ri!ado 4 dominado "ela ideai de li&erdade 0 que se e!iden#ia "or os su2eitos "ri!ados "oderem tomar todas as a#tua,=es que n(o se2am "roi&idas "or lei, ou se2a, "odem fazer o que entenderem nos limites da lei. - no Direito ";&li#o e!iden#ia)se a #om"et7n#ia 0 os entes ";&li#os s' "odem fazer as #oisas "ara as quais tenham #om"et7n#ia, sendo que a #om"et7n#ia lhes 4 #onferida "or lei. A"esar de ha!er alguma margem de dis#ri#ionariedade, a sua margem de a#tua,(o est delimitada "ositi!amente, ao "asso que nos "ri!ados o limite 4 negati!o 0 s' se esta&ele#e o que n(o "odem fazer. Continua, ainda ho2e, a ser ;til distinguir entre Direito "ri!ado e Direito ";&li#o. :istori#amente, o

Direito "ri!ado 4 mais antigo 0 s' "rimeiro surgem as rela,=es entre as "essoas, e s' de"ois surge o 8stado. % Direito "ri!ado 4 a fonte de todo o Direito, mormente o Direito Ci!il. 6sso tam&4m e "li#a que o modo de #onstru,(o das regras se2a diferente. % Direito Ci!il #ome,ou "or ser um direito t'"i#o, enquanto o Direito P;&li#o 4 um direito "or &ase ra#ionalista. 8sta distin,(o entre Direito ";&li#o e "ri!ado tem ainda a !irtuosidade de nos a2udar a identifi#ar os ramos 2ur$di#os, a2udando tam&4m a identifi#ar os "ro&lemas, e a fonte onde ir "ro#urar normas. As ideias)#ha!e de que falmos h "ou#o s(o ainda ;teis quanto / inter"reta,(o das normas, em termos do que ser "rioritrio "ara "er#e&er a a"li#a&ilidade de uma norma. Com tudo isto dito, n(o ha!er d;!idas de que o Direito #i!il, enquanto direito entre os #idad(os, 4 direito "ri!ado. Trata)se do #on2unto de normas que regula as rela,=es entre os "ri!ados na "rosse#u,(o dos seus interesses "r'"rios. 6sto 2ustifi#a a hist'ria milenar doo Direito #i!il, e que o nosso direito #i!il se2a ainda ho2e um direito romano, ainda que mes#lado #om outras realidades. <eita esta distin,(o, "osi#ionemos melhor o Direito #i!il, e quais s(o as outras reas do direito "ri!ado. % Direito Ci!il 4 ha&itualmente re#onhe#ido #omo direito "ri!ado #omum. Porque se distingue entre o direito "ri!ado #omum Fdireito #i!ilG ou entre direitos "ri!ados es"e#iais9 Porque o direito "ri!ado #omum 4 o que atende /s situa,=es 2ur$di#as dos "arti#ulares enquanto #idad(os #omuns. Por outro lado, os direitos "ri!ados es"e#iais atendem / a#tua,(o, e / qualifi#a,(o, dos #idad(os n(o enquanto #omuns. 8 em"los disto s(o o Direito Comer#ial e o Direito do Tra&alho. % Direito Comer#ial, "or e em"lo, atende /s situa,=es dos #idad(os n(o enquanto tais, mas enquanto #omer#iantes. 6sto 2ustifi#a que ha2a "ara eles um su&sistema que se distingue do direito #i!il. Ra#io#$nio id7nti#o se a"li#a no #aso do Direito do Tra&alho. ?ma ter#eira rea, de desen!ol!imento mais re#ente, 4 a dos Direitos de autor, que 4 re#onhe#ida #omo rea autonomizada. .uando falamos em direitos "ri!ados es"e#iais, temos que ter em aten,(o que o grau de autonomia re#onhe#ido a estas reas em rela,(o ao tron#o #omum 0 o Direito #i!il 0 4 diferen#iado. 3o Direito Comer#ial, ele tem a"enas autonomia sistemti#a. 8le tem autonomia "ara se organizar num sistema / "arte, mas o&ede#e aos "rin#$"ios do Direito #i!il. 3outras reas h autonomia dogmti#a, "orque os "rin#$"ios s(o ou "odem ser diferentes do Direito #i!il. > &om reter que o Direito Ci!il, enquanto origem de todos os Direitos, 4 fonte de "rin#$"ios e de quadros dogmti#os, ou quadros de refer7n#ia, "ara outros direitos. > &om retermos ainda que o Direito #i!il, fa#e aos outros direitos "ri!ados es"e#iais, 4 tron#o #omum, e 4 "or isso su&sidirio das outras reas. %u se2a, n(o h #orte, mas "ode ha!er #om"lementaridade 0 do es"e#ial "ode)se su&ir ao tron#o. 3(o sendo im"ortante, im"orta ainda reter que hou!e em tem"os uma distin,(o entre Direito ";&li#o, "ri!ado e so#ial. 3o #aso do Direito So#ial, as normas "rosseguiam interesses #ole#ti!os. 8sta distin,(o n(o 4 muito ;til. Corres"ondeu a uma fa#e da :ist'ria 0 anos, DH, 1H, IH... 0 mas ho2e n(o faz sentido, "orque muitos interesses #ole#ti!os foram a&rangidos "elos interesses "ri!ados. ?ma outra di!is(o 4 a que distingue Direito #omum e direitos institu#ionais 0 "ara %li!eira As#ens(o, o direito da fam$lia, ou das su#ess=es, orienta)se #om uma institui,(o #omo #entro. Mas uma institui,(o "ode ser !ista #omo um #on#eito so#iol'gi#o, o que n(o a&ona muito / #redi&ilidade desta tese. % Direito #i!il 4 ent(o a "arte #omum de todo o Direito "ri!ado.

Chegados aqui, h que distinguir entre o Direito Ci!il e a Teoria +eral do Direito Ci!il. Teoria geral, s' "or si, a"onta "ara a distin,(o entre o Direito Ci!il "or si e a sua "arte geral, que "ode ser feita desde logo a "artir do C'digo Ci!il. Atentemos na di!is(o em @i!ros do C'digo Ci!il. Vamo)nos o#u"ar aqui da "arte geral. %utros li!ros ser(o desen!ol!idos noutras #adeiras do #urso. Primeira quest(o: "orqu7 uma "arte geral9 Sem "re2u$zo de um a"rofundamento que faremos mais / frente, retenhamos que o nosso C'digo Ci!il 4 de ins"ira,(o ra#ionalista, ins"irado no C'digo Ci!il Alem(o 0 o #hamado E+E 0 e foi a$ que fomos &us#ar esta di!is(o. A ideia em esta&ele#er uma "arte geral surge, me "rimeiro lugar, "ara que se "ossam definir "rin#$"ios, normas, #on#eitos F#omo o de rela,(o 2ur$di#aG, que "odem de"ois ser a"li#ados /s "artes es"e#iais Freais, o&riga,=es, familiares, et#.G. 8sta 4 a raz(o "ela qual est l a "arte geral. Su&stituiremos o #on#eito de rela,(o "or situa,(o 2ur$di#a. 3a "arte geral, o #on#eito de rela,(o 2ur$di#a est "resente na "arte geral, sendo de"ois de#om"ostos nos seus di!ersos elementos. 8m "rimeiro lugar, a"are#e a mat4ria das "essoas Fa segunda "arte do nosso estudoG 0 quem s(o os su2eitos de uma rela,(o 2ur$di#a. De"ois, o#u"a)se das #oisas. 8 de"ois o#u"a)se da din5mi#a #omo se formam as situa,=es 2ur$di#as 0 o neg'#io 2ur$di#o. Temos ent(o uma teoria geral das "essoas, uma teoria geral dos &ens ou #oisas, e uma teoria geral do fa#to ou neg'#io 2ur$di#o. A "arte geral tem ainda um outro "onto, o da tutela dos direitos 0 o e er#$#io ou tutela 2ur$di#os. Ser a nossa quarta "arte. A "arte geral o#u"a)se ainda de duas outras #oisas: uma delas 4 a dos direitos de "ersonalidade Fart.Js KHJs e ss. Do CCG. 3(o s(o direitos fundamentais, note)se. Vamos tratar destas mat4rias aqui. %#u"a)se ainda a "arte geral da lei a"li#!el a situa,=es que en!ol!am su2eitos de !rios regimes 2ur$di#os, que ser tratada em Direito 6nterna#ional Pri!ado. Aula terica de 17 Outubro 2006: :o2e falaremos da e!olu,(o hist'ri#a do Direito #i!il. % que foi a hist'ria ensina)nos o que 4 ho2e a realidade, o que nos a2uda a #om"reender melhor o sistema de Direito #i!il ho2e. % "rimeiro as"e#to a real,ar 4 o da origem milenar do Direito #i!il. % Direito #i!il 4 a ordem 2ur$di#a mais antiga, "orque a so#iedade em "rimeiro lugar quis sa&er dos assuntos "arti#ulares de #ada um #omo 4 '&!io. 3(o 4 "or isso de estranhar que o Direito #i!il se2a a rea 2ur$di#a, ou uma das que surgiu "rimeiro. % moderno direito #i!il tem a sua g4nese no direito romano, que "or seu turno ainda entron#a em direitos mais antigos. % ante#edente romanista do Direito #i!il a#tual 4 o 2us #i!ili romano. :o2e, "ode dizer)se que o Direito #i!il 4 Direito romano a#tual. .uais s(o as #ara#ter$sti#as do Direito romano que s(o im"ortantes "ara e "li#ar a e!olu,(o e o #aminho feito at4 ao Direito #i!il moderno9 8m "rimeiro lugar, trata)se de um direito de &ase t'"i#a, ou se2a, um direito assente so&retudo nos "ro&lemas 0 "arte dos "ro&lemas "ara as solu,=es, e en#ontra essas solu,=es "or re#urso a #rit4rios "r4) definidos. % "ensamento t'"i#o o"=e)se a "ensamento sistemti#o. > um "ensamento de resolu,(o do #aso #on#reto, ou se2a, da &ase "ara o to"o, e n(o um "ensamento sistemti#o Fdo to"o "ara a &aseG. 8m segundo lugar, 4 um direito #u2a &ase essen#ial s(o as a#,=es Fas a#tionesG. % "a"el "rimordial no sistema 2ur$di#o 4 desem"enhado "elos 2u$zes, os "retores. % essen#ial do Direito 4 #riado "elos "retores, #u2as de#is=es ser!em de &ase "ara outros "retores. > um direito eminentemente 2uris"ruden#ial. 8m ter#eiro lugar, 4 um Direito que 2 4 o&2e#to de alguma #om"ila,(o. As regras do Direito romano est(o es#ritas, e "or !ezes at4 2untas, em #om"ila,=es. As mais im"ortantes #om"ila,=es do 2us #i!ile s(o o Cor"us -uris Ci!ili e as Digesta. Toda!ia, s(o meros re"osit'rios de normas, sem "reo#u"a,(o de sistematiza,(o. Sumarizando: direito de &ase t$"i#o, de &ase "retorial e #om"ilado. > este 2us #i!ili que !ai influen#iar a #i!iliza,(o o#idental. L medida que a hist'ria foi a!an,ado, surgiram no!os !alores, que foram "ermeando na sua inter"reta,(o o Cor"us -uris Ci!ili e as Digesta. A estes fen'menos #hamam)se re#e",=es de direito romano. Ao "assar "ela m(o dos #anonistas, dos #omentadores, dos glosadores, a"esar de manter o tra,o original das normas originais, influen#iam)nos #om tra,os dos !alores da 6dade m4dia. : um filtro, filtro esse que 4 dado "elos glosadores e #omentadores na sua inter"reta,(o do Direito romano. 6sto !ai

manter)se at4 ao s4#ulo M666 e M6V. A "artir de #erta altura, a situa,(o mudou um "ou#o. 3a 6dade Moderna, ins"irada "elas ideias humanistas, "assou a olhar)se "ara o homem sem ser a"enas #omo uma "ro2e#,(o ou #ria,(o do Di!ino, e sim #omo um ser humano em si mesmo, #om o !alor do homem em si mesmo #onsiderado. 8stas ideias, que foram desen!ol!idas "ela #hamada 2uris"rud7n#ia elegante, ti!eram tam&4m uma "ro2e#,(o no Direito #i!il. Para o que nos interessa, o que estas ideias fizeram foi tentar redes#o&rir o Direito romano na sua defini,(o original. 8las "artem do re#onhe#imento de que o Direito romano, glosado e #omentado, tinha "erdido a sua "ureza. Tentam "or isso redes#o&rir os te tos #lssi#os. .uando fizeram essa tentati!a de redes#o&erta, de"araram)se #om a tal &ase a&solutamente t'"i#a. As glosas e os #omentrios tinham a"esar de tudo introduzido uma #erta unifi#a,(o, unifi#a,(o que n(o se en#ontra!am nos te tos de Direito romano. %s humanistas tentam "or isso n(o s' !oltar / "ureza dos te tos #lssi#os, mas tam&4m unifi#ar as normas. > este "rimeiro esfor,o de unifi#a,(o, de sistematiza,(o, a que se #hama na doutrina da teoria e!oluti!a dos sistemas 2ur$di#os, a "rimeira sistemti#a 0 a "rimeira de tr7s que !amos en#ontrar na hist'ria do Direito #i!il. 8!iden#ia)se na tentati!a de aglutinar as normas de a#ordo #om #rit4rios l'gi#os. Ainda assim, 4 uma sistemti#a a que os autores #hamam "erif4ri#a, "or ser uma sistemti#a sem grande #ondi,(o geral. A "artir do s4#ulo MV66, e!olui)se #om alguma ra"idez "ara o que ho2e #onhe#emos #omo o ra#ionalismo. So& a influ7n#ia de autores fundamentais, #omo Des#artes, o sistema 2ur$di#o foi "ensado a "artir de #in#o ou seis #on#eitos fundamentais, numa &ase ra#ionalista. 8ste sistema ra#ionalista 2 n(o #orres"onde a um #on2unto de agru"amentos sistemti#os mas sem rela,(o entre si, #orres"onde si a um sistema de "ensamento do to"o da "ir5mide "ara a &ase, e em #as#ata. % sistematizar 2ur$di#o te!e grande refle o em :o&&es. :o&&es "ro#urou a tal !is(o de #on2unto do Direito, "ro"Ns a organiza,(o das normas 2ur$di#as assentes em meia d;zia de "rin#$"ios)#ha!e e a "artir deles faz de#orrer de #ada um as normas, sistemati#amente do !4rti#e "ara a &ase, #om "rogressi!a #on#retiza,(o. > nesta sistemti#a "uramente ra#ionalista que assentam os "rimeiros #'digos #i!is, nomeadamente o C'digo Ci!il fran#7s. As ideias) #ha!e do #'digo na"ole'ni#o s(o as ideias de "essoa, de &em e de neg'#io. 8ste ti"o de sistemti#a foi #hamado de ra#ionalista "or se &asear no to"o e, a "artir do to"o, deduzir logi#amente os outros #on#eitos. > a segunda sistemti#a. Se a sistemti#a "erif4ri#a 4 e tremamente #on#reta, esta 4 no entanto muito a&stra#ta. Por isso, a "artir do s4#ulo M6M, na Alemanha, "ela m(o de Sa!ignO Fo "ai do Direito #i!il a#tualG, "ro#ura)se fazer uma s$ntese entre a sistemti#a "erif4ri#a e a sistemti#a ra#ionalista, de &ase #artesiana. Da$ nas#e a ter#eira sistemti#a, a sistemti#a integrati!a. % que "ro#urou foi en#ontrar o melhor das duas sistemti#as. Por um lado, faz falta a tal organiza,(o l'gi#a. Sa!ignO #ontinua a a"ostar em #on#eitos fundamentais, na aglutina,(o, mas "ensando que a sistemti#a ra#ionalista 4 e tremamente a&stra#ta ele fez um a"elo ao que #hamou o es"$rito do "o!o, ou se2a, de!e o sistema 2ur$di#o, na #onstru,(o das suas normas, n(o "erder de !ista a realidade, o "o!o, a que se destinam. 8sse #on#eito 4 dado so&retudo "elas tradi,=es rom5ni#as, a tal &ase t'"i#a 0 da &ase "ara o to"o. Sa!ignO estudou os te tos romanos nesta "ers"e#ti!a: retirar deles os !alores fundamentais, ao mesmo tem"o sem "erder de !ista os #rit4rios l'gi#os da sua organiza,(o. <i#ou Sa!ignO e toda a #orrente que o seguiu #onhe#ida #omo "ande#tista, e !eio a influen#iar tudo o que se fez desde ent(o, mormente o C'digo Ci!il alem(o e, "or a$, o nosso #'digo #i!il Sumarizando: A. % Direito romano tem &ase t'"i#aB C. 8!olui)se da t'"i#a "ara o "ensamento sistemti#o, e!olu,(o estudada na teoria e!oluti!a dos sistemasB C.A. Primeiro, aglutina,(o na sistemti#a "erif4ri#a 0 agru"amento de "ro&lemas "elas fam$lias a que "erten#em. > um sistema e terno, diz)nos Panaris. A esta fase #orres"ondem as nossas ordena,=es, "or e em"lo. C.C. Segue)se a segunda sistemti#a, de &ase ra#ionalista 0 C'digo Ci!il de 3a"ole(oB

C.D. 3uma segunda fase, #ontinua a a"ostar)se na sistematiza,(o de &ase l'gi#a, mas sem "erder a liga,(o t'"i#a 0 a sistemti#a integrada. > integrada o termo #orre#to. A "artir do s4#ulo MV6 #ome,a tam&4m a surgir a #i7n#ia 2ur$di#a #i!il. 8sta e!olu,(o traduz)se so&retudo na #odifi#a,(o do Direito #i!il. % Direito #i!il 4 um ramo do Direito #odifi#ado. 8sta e!olu,(o 2ustifi#a "orque 4 que, a"esar da sua &ase rom5ni#a, s' muito mais tarde surge a #odifi#a,(o. % "roduto mais a#a&ado da ter#eira sistemti#a 4 o E+E, o C'digo Ci!il alem(o, o li!ro de leis do &urgo. Podemos agora esta&ele#er uma distin,(o im"ortante. : que distinguir entre #om"ila,(o e #odifi#a,(o. A #om"ila,(o 4 uma 2un,(o de normas sem #rit4rios l'gi#os. A #odifi#a,(o 4 &em mais e igente do "onto de !ista 2ur$di#o. A #odifi#a,(o re#onduz)se a uma #larifi#a,(o de normas, que o&ede#e n(o s' / #om"ila,(o mas tam&4m a uma refle (o "r4!ia so&re "rin#$"ios gerais. A #odifi#a,(o "assa "or #on#eitos aglutinadores, dedu,=es l'gi#as, et#. Por outro lado, normalmente a #odifi#a,(o n(o 4 ino!adora. Como "ressu"=e um tra&alho "r4!io de refle (o, ela "ressu"=e um esfor,o 2 feito de refle (o, de tra&alho so&re #on#eitos e normas 2 esta&ele#idos. %s e "oentes m imos da #odifi#a,(o #i!ilista s(o o C'digo de 3a"ole(o, no in$#io do s4#ulo M6M, e o E+E no fim do s4#ulo M6M. % C'digo de 3a"ole(o foi o "rimeiro di"loma a unifi#ar as fontes dis"ersas do direito #i!il fran#7s, que era ao mesmo tem"o ainda direito romano, #om o direito #onsuetudinrio, direito #an'ni#o, et#. Reduziu tam&4m a es#rito a multi"li#idade de "rti#as que ent(o e istiam. % C'digo #i!il fran#7s ins"ira)se nos ideais da re!olu,(o fran#esa, e 4 a "artir dos seus #on#eitos #ha!e que trata as di!ersas rela,=es no 5m&ito do direito #i!il. 8m "rimeiro lugar, trata das "essoas, da sua igualdade )"ersonalidade, in#a"a#idade, rela,=es familiares, et#. 3a segunda rea, ele tem a !er #om a "ro"riedade e os &ens 0 os direitos das "essoas so&re os &ens. ?ma ter#eira rea tem a !er #om as #on!en,=es, o que ho2e #hamamos neg'#ios 2ur$di#os ou #ontratos. 6sto tem a !er #om a a#tua,(o 2ur$di#a das "essoas. 8sta&ele#e)se o "rin#$"io de que os #ontratos !alem entre as "artes #omo se fossem lei, e e er#ita)se aqui ao m imo o "rin#$"io da li&erdade. At4 ho2e estes s(o "ilares do Direito #i!il. Ainda nestas "artes das #on!en,=es ou dos #ontratos, dis#i"lina)se um instituto fundamental do Direito #i!il 0 a res"onsa&ilidade #i!il. - o E+E, no final do s4#ulo M6M, 4 #omo dissemos o "roduto da tal sistemti#a integrada. % E+E 4 um di"loma mais ela&orado do "onto de !ista t4#ni#o do que o C'digo na"ole'ni#o, mas "elo meio h #em anos de diferen,a 0 ele 4 terminado em AQRS. 8ntra em !igor em ARHH. % E+E "arte de dois "ontos fundamentais: em "rimeiro lugar "reo#u"a)se o E+E em ela&orar um #on#eito t4#ni#o)2ur$di#o, de &ase ra#ionalista, que se2a um #on#eito &asilar "ara todo o #'digo 0 o #on#eito de rela,(o 2ur$di#a. 3a estrutura,(o, o E+E tem uma "arte geral, e tem de"ois !rias "artes es"e#iais que "retendem de#om"or o #on#eito de rela,(o 2ur$di#a: as rela,=es 2ur$di#as o&riga#ionais F#ontratosG, as que tratam da "ro"riedade, as rela,=es 2ur$di#as familiares F#asamento, "arentes#oG e as rela,=es 2ur$di#as su#ess'rias Fsu#ess(oG. 8sta 4 uma organiza,(o de grande a"uro t4#ni#o, onde se ir(o de#om"or as rela,=es oriundas da "arte geral. 8sta diferen,a fa#e ao C'digo na"ole'ni#o 2ustifi#a que ha2a ho2e duas grandes fam$lias de Direito #i!il: na"ole'ni#as e germ5ni#as. Portugal 4 germ5ni#o. 8sta #lassifi#a,(o germ5ni#a 4 muitas !ezes #riti#ada, "or !rias raz=es: A. Diz)se que as !rias "artes do C'digo n(o #orres"ondem a um #rit4rio unitrio 0 em #ada "arte se lida #om uma determinada #oisa. Mas a esta #r$ti#a de!e #ontra"or)se que 4 uma #lassifi#a,(o de grande utilidade 0 "ermite regular tudo de uma forma l'gi#a. 6sto a2uda a que resistam muito em termos de tem"o. C. Diz)se que a "arte geral do E+E 4 muito mais te'ri#a. > !erdade 0 o #on#eito de que "arte 4 fa&ri#ado, n(o tem signifi#ado #ultural "or si s' "ara o #omum #idad(o. % que a t4#ni#a do E+E faz 4 relati!izar a realidade so#ial da "essoa s' o"erati!o "ara a realidade 2ur$di#a. D. % #on#eito de rela,(o 2ur$di#a n(o 4 t(o a&rangente assim.

Desen!ol!eremos esta #r$ti#a na "r' ima aula. Aula terica de 19 Outubro 2006: Vamos ho2e falar da e!olu,(o hist'ri#a do Direito #i!il "ortugu7s. 3a aula "assada, falmos so&re a e!olu,(o hist'ri#a do Direito #i!il em geral, "elo que agora 4 tem"o de o ada"tarmos ao Direito #i!il "ortugu7s. A "rimeira refer7n#ia a fazer 4 que a &ase do Direito #i!il "ortugu7s 4 o 2us #i!ile romano, mas #om as influ7n#ias dadas "elos #anonistas nas re#e",=es. > destas re#e",=es que nas#em as "rimeiras #om"ila,=es de normas de Direito #i!il "ortugu7s 0 as %rdena,=es FAfonsinas, Manuelinas e <ili"inasG. A"li#ando aqui o #rit4rio de diferen#ia,(o entre #om"ila,=es e #odifi#a,=es, !erifi#amos que as ordena,=es s(o #om"ila,=es 0 um #on2unto de normas agru"adas, sem "rin#$"ios ordenadores l'gi#os de aglutina,(o, e sem #rit4rios t4#ni#o)2ur$di#os. Por outro lado, do "onto de !ista do #onte;do, n(o s(o a"enas um re"osit'rio de direito #i!il 0 in#luem normas "enais, "ro#essuais e at4 de Direito ";&li#o. Por outro lado, nesta 4"o#a ha!ia outro "ro&lema: a"esar de as ordena,=es #onterem uma grande "arte das normas, e!iden#iando 2 algum esfor,o Fainda que in#i"ienteG de sistematiza,(o, h uma "rolifera,(o de fontes a "ar das ordena,=es. 8ssas outras fontes n(o t7m #oordena,(o entre elas, e muitas !ezes datam de "er$odos hist'ri#os diferentes. > "or isso que, no s4#ulo MV666, surgiu uma lei fundamental lei fundamental na ordena,(o das fontes 0 a lei da &oa raz(o. 8sta lei !eio dizer que as normas es#ritas "re!ale#iam so&re as outras fontes. Al4m disso, !eio dizer que as regras se de!iam inter"retar "elo #rit4rio da &oa raz(o, o que "ermite uma inter"reta,(o a#tualista. Mas a "ar #om as ordena,=es, !igora!am di!ersos di"lomas a!ulsos: as leis e tra!agantesB o direito romano #omumB o direito #an'ni#o nalgumas mat4riasB o #ostume interna#ional. 6sto 4 o que se "assa at4 ao s4#ulo M6M. 3o S4#ulo M6M surgem os "rimeiros grandes #om"7ndios de Direito #i!il, e 2 se nota alguma influ7n#ia em muitos autores da tradi,(o #i!ilista fran#esa, ou se2a, do C'digo de 3a"ole(o 0 Pas#oal de Melo, Coelho da Ro#ha, Correia Telles, et#. > na sequ7n#ia desta influ7n#ia que surge o C'digo de Sea&ra. A #odifi#a,(o surge, no S4#ulo M6M, de!ido / matura,(o 2 e istente em Portugal. Temos essen#ialmente aqui a reter dois #'digos: o C'digo de Sea&ra, &aseado no C'digo 3a"ole'ni#o, e o nosso C'digo Ci!il a#tual, &aseado nos autores germ5ni#os do !irar de s4#ulo. Ve2amos agora o esqueleto do C'digo de Sea&ra, "ara !ermos #omo foi influen#iado "elo C'digo 3a"ole'ni#o. % C'digo de Sea&ra tem uma sistemti#a assente em quatro "artes. Cada "arte 4 di!idida em li!ros. A "rimeira "arte #hama)se Ca"a#idade Ci!ilB a segunda "arte trata da aquisi,(o dos direitosB a ter#eira da "ro"riedadeB a quarta da ofensa dos direitos e da sua re"ara,(o. A segunda "arte di!ide)se em tr7s li!ros. So& esta designa,(o, da Aquisi,(o dos Direitos, os tr7s li!ros tratam do #on2unto das mat4rias #i!is, fora a "ro"riedade que tem outra "arte / "arte 0 a ter#eira "arte. % "rimeiro li!ro da Parte 66 refere)se aos direitos originrios, #omo tal referen#iando)se os que de#orrem da natureza do :omem. S(o aqui tratadas outras mat4rias, #omo o direito de asso#ia,(o, a "osse, o tra&alho, et#. % segundo li!ro 4 dos Direitos de Aquisi,(o Voluntria, que t7m a !er #om a mat4ria #ontratual 0 neg'#ios 2ur$di#os que as "essoas #ele&ram "orque querem. Mas tam&4m aqui se in#lui o #asamento, o que se 2ustifi#a "ela dessa#raliza,(o do #asamento. Por fim, o ter#eiro li!ro da Parte 66 trata dos direitos que se adquirem "or fa#to "rati#ado "or outra "essoa ou "or dis"osi,(o da lei. 3(o s(o direitos adquiridos !oluntariamente, nem de#orrentes da "r'"ria natureza humana. <ala)se aqui da su#ess(o, et#.

3a "arte 666 trata)se da "ro"riedade, dos direitos inerentes / "ro"riedade 0 um &em muito #aro ao "ensamento li&eral. Por fim, temos uma "arte 6V, relati!a / ofensa dos direitos e / sua re"ara,(o. Temos aqui essen#ialmente res"onsa&ilidade #i!il, e ainda a quest(o da "ro!a, e os modos de restitui,(o dos direitos lesados. Temos aqui "atente uma grande sistematiza,(o, um grande !alor dado / "essoa, e um #'digo de "endor li&eral, que trans"orta o indi!idualismo asso#iado aos ideais li&erais da 4"o#a, um "ou#o #omo o C'digo de 3a"ole(o. 8ste #'digo este!e em !igor durante AHH anos. De"ois do C'digo de Sea&ra, h que ter em #onta o C'digo Ci!il de ARSS. A influ7n#ia deste C'digo Ci!il 4 #om"letamente diferente, so&retudo do "onto de !ista da t4#ni#a. %s grandes !alores s(o id7nti#os, diferindo a t4#ni#a. Como o C'digo de 3a"ole(o influen#iou o C'digo de Sea&ra, o E+E influen#iou o nosso C'digo Ci!il a#tual. %s nossos #i!ilistas tinham uma grande influ7n#ia germ5ni#a, o que est "atente no C'digo Ci!il de ARSS. Desta#am)se Pires de @ima, +al!(o Teles, et#., que fizeram "arte ou que au iliaram #omiss=es "re"arat'rias, #omiss=es essas que fizeram !rios ante"ro2e#tos das di!ersas "artes. 3a &ase deste #'digo, est(o algumas #r$ti#as feitas ao C'digo de Sea&ra. 8m "rimeiro lugar, a dogmti#a 2us #i!ilistas e!oluiu muito, so& a influ7n#ia da "ande#t$sti#a germ5ni#a, em AHH anos, "elo que faria sentido a"ro!eitar esta e!olu,(o. Por outro lado, o C'digo de Sea&ra, ao longo dos !rios anos de a"li#a,(o, foi re!elando ter !rias la#unas, "elo que ha!ia que as #olmatar. 8ssas la#unas 2ustifi#aram um alto n;mero de leis a!ulsas, que se 2ustifi#a!a integrar num ;ni#o #'digo. % nosso C'digo Ci!il tem um grande m4rito no #a"$tulo da t4#ni#a 2ur$di#a. Com a "arte geral resol!e) se uma s4rie de "ro&lemas que n(o s(o o&2e#to de tratamento nas "artes es"e#$fi#as, e as mat4rias s(o fa#ilmente en#ontr!eis. Su2eita)se /s mesmas #r$ti#as do E+E, que ela&ormos na aula anterior 0 "arte geral demasiado te'ri#a, #rit4rios n(o uniformes de arruma,(o das mat4rias, et#. et#. Por outro lado, diz a doutrina que 4 um C'digo #om muitas defini,=es. % C'digo tam&4m tem "ro!ado muito &em 0 4 de ARSS e ainda est em !igor 0, mas 2 te!e algumas altera,=es. Destas altera,=es a mais im"ortante foi a que su#edeu ao CI de A&ril, "orque o C'digo tinha sido "ensado / luz de um iderio #or"orati!o. 8sta reforma "'s)CI de A&ril fi#ou #onhe#ida "ela reforma de ARKK, e adequou o C'digo Ci!il / no!a ordem fun#ional nalgumas mat4rias deli#adas 0 igualdade, maioridade ou direito da fam$lia, "or e em"lo. Alterou)se a idade da maioridade, dos CA "ara s' AQ anos, alterou)se o regime da eman#i"a,(oB desa"are#eu a figura do #hefe de fam$liaB desa"are#eram as in#a"a#idades da mulher #asadaB tam&4m "or for,a do "rin#$"io da igualdade desa"are#eu o #on#eito dos filhos ileg$timosB foi tam&4m #onsagrado o di!'r#ioB foram ainda alterados alguns regimes em mat4ria de direito das su#ess=es. :ou!e ainda outras altera,=es ao C'digo de"ois da ades(o de Portugal / 8uro"a, so&retudo em normas #om in#id7n#ia finan#eira. A"esar da esta&ilidade, h algumas mat4rias que s(o e #e"#ionalmente deli#adas, e que foram 2 alteradas !rias !ezes ou foram mesmo su&tra$das ao C'digo "ara serem "ostas #omo di"lomas aut'nomos. Por e em"lo, o #ontrato "romessa foi o&2e#to de muitas altera,=es. 3ota: h artigos do C'digo Ci!il referentes a #ontratos que temos de sa&er de #or 0 o art.J 1AHJ, "or e em"lo. %utro assunto deli#ado 4 o arrendamento. % regime do arrendamento #onsta!a originariamente do C'digo Ci!il. %ra o regime do arrendamento a#a&aram "or sair do C'digo e s(o ho2e tratados em legisla,(o es"e#ial. So&re arrendamento, #omo #ontrato do ti"o da lo#a,(o, art.J AHCCJ do CC. %utra mat4ria deli#ada 4 a da #o) "ro"riedade, ou da "ro"riedade horizontal, que tem sido alterada e #om"lementada "or di"lomas "r'"rios. S(o ainda alteradas di!ersas reas do Direito da fam$lia Ffilia,(o, uni(o de fa#to, #asamento e di!'r#io, ado",(o...G. Re#orrentemente se fala na reforma do C'digo Ci!il, mas at4 agora ainda n(o hou!e nada. A"esar de ser um re"osit'rio im"ortante, ao lado do C'digo Ci!il h ainda di!ersa legisla,(o a!ulsa. 8la e iste no #aso do arrendamento ur&ano, que tem um regime es"e#ialB do arrendamento ruralB e h ainda outro di"loma im"ortante, a @ei das Clusulas Contratuais +erais. As #lusulas #ontratuais gerais t7m a !er #om uma forma de #ontrata,(o em massa, em que o #ontrato 4 a"resentado "or uma das "artes

/ outra 2 todo feito, e a outra "arte que "ode !ir a assinar sem ter a "ossi&ilidade de modifi#ar as #lusulas. Vamos estudar aqui esta lei. Temos ainda que #ontar #om a legisla,(o #om"lementar do C'digo Ci!il 0 di"lomas ne#essrios "ara a"li#a,(o das normas #i!is. Por e em"lo, o C'digo de Pro#esso Ci!il, que tam&4m foi h "ou#o tem"o "rofundamente alteradoB o C'digo do Registo Ci!ilB o C'digo de Registo PredialB % C'digo do 3otariadoB e mais dois ou tr7s di"lomas. Por fim, rele!am tam&4m #omo fontes im"ortantes do Direito Ci!il a Constitui,(o e o Direito euro"eu em mat4ria #i!il, que 2 n(o 4 t(o "ou#o #omo isso. <i#ou assim a"resentado o nosso Direito #i!il, do "onto de !ista das fontes. 6sto ser a"erfei,oado nas aulas "rti#as. A"resentado que est o C'digo Ci!il, situemos a Teoria +eral. Peguemos no C'digo Ci!il, "ois. <alaremos na "arte geral. Cuidado, que na "arte geral do C'digo n(o est s' mat4ria relati!a a teoria geral. 8m "rimeiro lugar, est(o normas relati!as / inter"reta,(o e a"li#a,(o das leis. 8st(o tam&4m as normas de Direito 6nterna#ional Pri!ado, que 4 a rea 2ur$di#a que esta&ele#e qual 4 o direito a"li#!el numa situa,(o em que "ode ser a"li#ado mais do que um ordenamento 2ur$di#o. Sai fora da teoria geral tam&4m a mat4ria de direitos de "ersonalidade FArt.J KHJ e ss. Do CCG. 3's !amos, no entanto, d)los aqui, "ara e!itar fi#armos sem eles. 6nteressar)nos) a mat4ria dos Art.Js SSJ e ss. % C'digo !ai, a "artir daqui, de#om"or o #on#eito de rela,(o 2ur$di#a em !rios elementos, a"resentando a "ro"'sito de #ada elemento o #on2unto de di!ersas mat4rias. A rela,(o 2ur$di#a en!ol!e, em "rimeiro lugar, su2eitos. A "ro"'sito estudaremos as "essoas 2ur$di#as 0 "rimeiro as "essoas singulares FArt.J SSJ e ss.G, as #a"a#idades, in#a"a#idades, et#. 8studaremos de"ois as "essoas #ole#ti!as FArt.Js AIKJ e ss.G. 8ste 4 o elemento su&2e#ti!o do #on#eito de rela,(o 2ur$di#a. De"ois temos os &ens 0 so&re que 4 que in#ide o #on#eito de rela,(o 2ur$di#a. Por isso de"ois o C'digo fala do que se "ode fazer #om as #oisas FArt.J CHCJ e ss.G. A seguir, o C'digo, ainda segundo a t4#ni#a da rela,(o 2ur$di#a, a"resenta)nos o fa#to 2ur$di#o 0 #omo surge um !$n#ulo, et#. FArt.J CAKJ e ss.G. A nossa "arte "rin#i"al !ai ser a teoria do neg'#io 2ur$di#o. Por fim, o C'digo "reo#u"a)se #om a "rote#,(o dis"ensada / rela,(o 2ur$di#a "elo ordenamento 2ur$di#o, o #hamado elemento de garantia da rela,(o 2ur$di#a 0 #ome,a no Art.J CRSJ 0, que nos diz #omo se e er#em as rela,=es, os direitos, et#. %u se2a: na "r' ima aula #ome,aremos a a"resentar os #on#eitos t4#ni#os im"ortantes "ara #om"reender a mat4ria #i!il Fsitua,=es 2ur$di#as, "or e em"loG. Assim ini#iaremos a dogmti#a 2ur$di#a. De"ois falaremos nos institutos #i!is mais im"ortantes, seguido "ela teoria das "essoas, fa#tos, &ens, e garantia, "rote#,(o e e er#$#io dos direitos. Parte +eral: Vol. 6B Pessoas: Vol. 666B De"ois Vol. 6, Vol. 66 e Vol. 6V. Aula terica de 2 Outubro 2006: As aulas "rti#as "assam a ser a "artir de amanh( todas no Anf. 1. Ainda so&re as aulas "rti#as, est #riado o &log, que fi#a em TTT.teoriageraldireito#i!il.&logs"ot.#om. A aula 4, "ortanto, ho2e dada "elo Mestre Carlos Soares. Agora a mat4ria. <alemos so&re as situa,=es 2ur$di#as. % "onto de "artida: o que analisamos em teoria geral do Direito #i!il9 So&re que 4 que in#ide a nossa anlise9 .uando estudamos T+DC, estudamos o qu79 ?ma res"osta im"or)se)ia quase #omo '&!ia: estudam)se as leis. Mas de fa#to n(o 4 uma res"osta #orre#ta a esta quest(o. % sim"les #onhe#imento das leis n(o "ermite a resolu,(o de quest=es 2ur$di#as. 8nt(o, ser antes "or #asos "rti#os9 8sse ti"o de anlise seria meramente em"$ri#a. .ual 4 ent(o o o&2e#to da anlise da teoria geral do Direito #i!il9 S(o as situa,=es 2ur$di#as. > isso que iremos estudar e analisar. 8nt(o mas o que s(o as situa,=es 2ur$di#as9

?ma situa,(o 2ur$di#a 4, #omo 4 '&!io, uma situa,(o humana. Mas refere)se a "essoas sim, mas a "essoas em so#iedade. Toda!ia, nem todas as situa,=es referentes / !ida em so#iedade se "odem #onsiderar situa,=es 2ur$di#as. S' aquelas situa,=es que s(o !aloradas "elo Direito, aquelas situa,=es /s quais o Direito #onfere rele!5n#ia "ara os fins "r'"rios do Direito. S' essas "oder(o ser #onsideradas situa,=es 2ur$di#as. Temos ent(o uma situa,(o 2ur$di#a 0 uma situa,(o humana !alorada "elo Direito. Mas ser que o Direito se #ria atra!4s de uma mera intui,(o "si#ol'gi#a9 6sto 4: "erante uma situa,(o da !ida, !alorada "elo Direito, o Direito #onstituir)se) atra!4s de uma mera intui,(o "si#ol'gi#a, algo de interior a #ada indi!$duo9 Ser que a de#is(o dessa situa,(o se o&t4m atra!4s da intui,(o de #ada indi!$duo que nela est en!ol!ido9 3(o. A situa,(o 2ur$di#a "ostula uma intersu&2e#ti!idade Fn(o se resume ao interior de um indi!$duoG e "arti#i"a do uni!erso da #ultura. Como tal, n(o "odemos reduzir o direito a uma mera #on!i#,(o indi!idual de &ase "si#ol'gi#a. 8ste "ro&lema, que temos aqui, re#lama uma solu,(o. 3(o se &asta #om a mera enun#ia,(o de que h um "ro&lema. > um "ro&lema da !ida "rti#a, intersu&2e#ti!o e !alorado "elo Direito, e "elo seu "endor "rti#o, sem que ser de#idido. A esta solu,(o do "ro&lema "odemos n's #hamar uma de#is(o. A de#is(o desse "ro&lema #onsiste num a#to de realiza,(o do Direito, num a#to de #ria,(o de Direito. 8nt(o, a de#is(o de uma situa,(o 2ur$di#a 4 um a#to de #ria,(o de Direito. > esta a nossa "ers"e#ti!a 0 estudar o Direito no momento em que ele se #on#retiza, em que ele se #onstitui, em que ele solu#iona "ro&lemas 2ur$di#os. Como se de#ide ent(o um "ro&lema 2ur$di#o9 : tr7s "assos metodol'gi#os que enun#iaremos de seguida. Antes de mais, h que en#ontrar uma fonte "ara a de#is(o. .ual 4 ela9 A#tualmente, e na generalidade dos #asos, a fonte 4 a lei. Mas a lei, "or si s', em muitos #asos nada quer dizer. Para ela ter um sentido, h que inter"retar a lei 0 tarefa essen#ial, esta da inter"reta,(o da norma. Mas ainda aqui, ao identifi#armos a fonte e ao inter"retarmos a fonte, ainda n(o temos a tal de#is(o do "ro&lema 2ur$di#o. <alta)nos algo. 8sse algo 4 !ulgarmente #hamado a a"li#a,(o da norma ao #aso, / situa,(o da !ida. > neste esfor,o de a"li#a,(o, que alguns #hamam #on#retiza,(o da norma, que finalmente se fe#ha este #ir#uito, ou este "er#urso metodol'gi#o. Com isso, "ermite)nos #hegarmos a esse momento magno da #ria,(o do Direito que 4 a de#is(o 2ur$di#a. Ao fazermos tudo isto, estamos a #onstituir o Direito. % Direito #ria)se na de#is(o, ou na solu,(o, do #aso. <i#ou assim dada uma no,(o a"ro imada do que 4 uma situa,(o 2ur$di#a, e da sua rele!5n#ia "ara o Direito, e de #omo o Direito lhe d uma solu,(o. Vamos agora !er as modalidades de situa,=es 2ur$di#as. : m;lti"las #lassifi#a,=es de situa,=es 2ur$di#as. Algumas s(o re#orrentes, de uso "ermanenteB outras nem tanto. Mas interessa analisar estas modalidades "ara fi#armos mais familiarizados #om as situa,=es 2ur$di#as, "ara que "ossamos #om mais #onfian,a e seguran,a a&ordarmos as situa,=es "ara a sua de#is(o. ?ma "rimeira modalidade distingue as situa,=es 2ur$di#as sim"les das situa,=es 2ur$di#as #om"le as. Por e em"lo: ser senhorio, ou estar #asado. Am&as s(o situa,=es 2ur$di#as. Ser(o elas sim"les ou #om"le as9 .ualquer uma delas "ode ser de#om"osta em outras situa,=es 2ur$di#as mais sim"les, que t7m autonomia em rela,(o / ini#ial. Se "ensarmos na situa,(o da "essoa #asada, 4 uma situa,(o 2ur$di#a que "ode ser de#om"osta de forma a identifi#armos outras situa,=es 2ur$di#as mais sim"les, "or e em"lo, os direitos e os de!eres #on2ugais dos mem&ros do #asal. S(o estes e em"los de situa,=es 2ur$di#as #om"le as, "ortanto 0 admitem a sua de#om"osi,(o em situa,=es mais sim"les. 6maginemos agora outra situa,(o 2ur$di#a. 6maginemos que A. Pode e igir a E. AHH euros. Por outras "ala!ras, A. Tem direito a ha!er ou a e igir de E. AHH euros. > uma situa,(o 2ur$di#a. Ser ela sim"les ou #om"le a9

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3a sua #rueza, tal #omo ela nos foi enun#iada, nada lhe "ode ser retirado, so& "ena de se tornar inintelig$!el. > "ois uma situa,(o 2ur$di#a sim"les. Ve2amos agora as situa,=es 2ur$di#as unisu&2e#ti!as e "lurisu&2e#ti!as. Su"onhamos que Ant'nio tem um de!er de e e#utar uma o&ra. Trata)se de uma situa,(o 2ur$di#a. 8sta situa,(o 4 uma situa,(o unisu&2e#ti!as 0 este de!er 4 o de!er de um su2eito. Mas su"onhamos antes que A. 8 E. Cele&raram um #ontrato de em"reitada, um #ontrato no qual algu4m se o&riga a realizar uma o&ra "ara outrem mediante o "agamento de um "re,o. ?m #ontrato de em"reitada "ressu"=es ne#essariamente dois su2eitos 0 um 4 o em"reiteiro, que tem o de!er de e e#utar a o&ra, e o outro 4 o dono da o&ra, que tem o direito de !er a sua o&ra e e#utada, mas o de!er de a "agar. 8sta situa,(o 2ur$di#a 4 2 uma situa,(o 2ur$di#a "luri) su&2e#ti!a. : um ti"o de situa,=es 2ur$di#as "luri)su&2e#ti!as, que s(o aquelas em que h #om"le idade su&2e#ti!a. Su"onhamos um "r4dio r;sti#o. Ti"i#amente este "r4dio "erten#e a uma "essoa. > uma situa,(o 2ur$di#a em regra uni)su&2e#ti!a. A#onte#e que em situa,=es #omo esta ha!er "or !ezes a "resen,a de !rios su2eitos 0 su"onhamos que a #asa "erten#e a A., E. 8 C. 8m #o)"ro"riedade. Su"onhamos ainda outro e em"lo: a o&riga,(o de "agamento de um "re,o num #ontrato de #om"ra e !enda. Ti"i#amente, 4 uma a "essoa que tem o de!er de "agar o "re,o. .uem !ende, e tem direito a re#e&er o "re,o, 4 o !endedor. Mas tam&4m no #am"o de Direito das %&riga,=es, "ode a"are#er a figura da #om"le idade su&2e#ti!a, isto 4, situa,=es em que ti"i#amente s(o situa,=es unisu&2e#ti!as, mas que em #ertos #asos surgem !rios su2eitos. %utra situa,(o distingue as situa,=es a&solutas e relati!as. Su"onhamos que A. e E. Cele&raram um #ontrato, de!endo A. A E. Mil euros. % que 4 que temos aqui9 Temos duas situa,=es 2ur$di#as distintas. Por um lado, temos o de!er de A. A "agar o "re,o. Mas ao seu lado, #ontra"osta a ela, h outra situa,(o 2ur$di#a, in!ersa 0 E. Tem direito a ha!er o "agamento desses mil euros. .uando e istam situa,=es #omo estas, que se #ontra"=e, de sinal #ontrrio, estamos em "resen,a de uma rela,(o entre duas "essoas, de uma rela,(o 2ur$di#a. Dizemos "ortanto que estas situa,=es 2ur$di#as s(o relati!as 0 "orque "ressu"=e uma rela,(o entre duas "essoas. Mas "ensemos noutro e em"lo: algu4m 4 dono de um im'!el. 8sta situa,(o 2ur$di#a de ser dono, ser ela uma situa,(o relati!a ou a&soluta9 3(o 4 relati!a 0 ser dono n(o "ostula a e ist7n#ia de uma rela,(o de sentido in!erso 0 n(o h o ser dono e o ser "ossu$do. 6sto 4 uma situa,(o 2ur$di#a a&soluta. 6sto 4 &astante rele!ante. ?m dos as"e#tos dessa rele!5n#ia 4 que /s situa,=es 2ur$di#as foi dada tanta im"ort5n#ia que, durante algum tem"o, se entendia o estudo da Teoria +eral do Direito Ci!il era o estudo das situa,=es relati!as F!ide o nome do manual do Prof. Manuel de AndradeG. % Prof. Menezes Cordeiro #riti#a essa hi"er !aloriza,(o da rela,(o 2ur$di#a. %utro as"e#to distingue as situa,=es 2ur$di#as "atrimoniais das n(o)"atrimoniais. A ideia de "atrimonialidade 4 e!idente 0 est asso#iada a um #onte;do e#on'mi#o, a uma a!alia,(o em dinheiro. 6n!ersamente, a n(o)"atrimonialidade est asso#iada a algo sem #onte;do e#on'mi#o, sem equi!al7n#ia monetria. S' que "or !ezes &aralham)se esses #on#eitos. .uando se diz que *n(o se d o di!'r#io*, "are#e que se "oderia estar a falar de situa,=es "atrimoniais, mas n(o 4 &em o #aso. 8sta fronteira foi o&2e#to de uma grande dis#uss(o em Direito das %&riga,=es, a "ro"'sito da indemniza,(o "or danos morais. Para tentar su"erar estas difi#uldades, o Prof. Menezes Cordeiro "ro"=e que se2a "atrimonial a situa,(o que o Direito admite que se2a tro#ada "or dinheiro. Se o Direito n(o admite essa tro#a, ent(o a situa,(o 4 n(o)"atrimonial. Por e em"lo, o e er#$#io do "oder "aternal. %utra distin,(o 4 entre situa,=es 2ur$di#as a#ti!as e "assi!as. A#ti!as s(o as situa,=es 2ur$di#as em que o su2eito tem o "oder de determinar, "ela sua !ontade, os efeitos. A situa,(o ser a#ti!a se o su2eito dessa situa,(o, "ela sua !ontade, "uder dis"or dos efeitos. % su2eito de uma situa,(o a#ti!a age ao a&rigo de #ertas normas, que #ont7m "ermiss=es ou ent(o que lhe #onferem "oder. 8 quanto /s situa,=es "assi!as9

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%s efeitos dessas situa,=es s(o #olo#ados na "end7n#ia de uma "essoa que n(o o seu su2eito. 8nt(o re"ortam)se a normas que ou "ro$&em algo ou im"=em algo. % #aso "rot'ti"o desta distin,(o 4 o #r4dito 0 o #redor est numa situa,(o a#ti!a, ao "asso que o de!edor est numa situa,(o "assi!a Falguns dos seus efeitos n(o s(o "or ele determin!eisG. 8nt(o e quanto ao #ontrato, ser ele uma situa,(o a#ti!a ou "assi!a9 8m regra, do #ontrato resulta "ara as "artes tanto situa,=es a#ti!as #omo "assi!as. 8 em"los: o #om"rador tem situa,=es a#ti!as e "assi!as 0 a#ti!a "orque "oder !ender, mas su&2e#ti!a "orque ter que dis"or do &em se lhe for "ago. Distingamos "or fim entre situa,=es anal$ti#as e situa,=es #om"reensi!as. Temos situa,=es que s(o #om"reensi!as. Pensemos no #asamento. % #asamento 4 uma situa,(o 2ur$di#a que resulta da hist'ria e da #ultura. Te!e o seu momento ini#ial, te!e a sua e!olu,(o, e a ele est(o asso#iados uma s4rie de as"e#tos que se foram #onstruindo "or esse de!ir hist'ri#o milenar. % mesmo se "ode dizer do direito de "ro"riedade. Dizemos ent(o que s(o estas situa,=es #om"reensi!as 0 s(o formadas na hist'ria e a&rangem m;lti"los elementos, #oligados /s !ezes de formas que n(o o&ede#em a qualquer l'gi#a. Por !ezes, nestas situa,=es h as"e#tos in#oerentes. Por outro lado, temos as situa,=es anal$ti#as 0 que se o&t4m "or !ia in!ersa, ou se2a, a "artir da realidade 2ur$di#a, elas s(o reduzidas, atra!4s da anlise, aos seus elementos mais sim"les. 3a "rti#a, esta #ria,(o de situa,=es anal$ti#as faz)se atra!4s de um ra#io#$nio fortemente assente na l'gi#a. Por e em"lo, o de!er de #oo"era,(o entre os #Nn2uges 4 2 uma situa,(o anal$ti#a. Con#retizemos agora as !rias situa,=es 2ur$di#as. A situa,(o 2ur$di#a "rotot$"i#a 4 o direito su&2e#ti!o. Trata)se de um #on#eito riqu$ssimo, de um de&ate se#ular e interessante, do qual a"enas nos interessa retirar alguns as"e#tos essen#iais. .uando se fala em direitos, quem n(o 4 2urista asso#ia)o aos tri&unais. Mas "or #ada situa,(o 2ur$di#a que #hega aos tri&unais, h milh=es que n(o #hegam. <oi #om o ad!ento dos tri&unais que #ome,ou a fazer sentido a figura do direito su&2e#ti!o. 3o Direito romano, n(o se re#onhe#ia aos #idad(os direitos su&2e#ti!os. 8les tinham antes a#,=es, isto 4, tinham a "ossi&ilidade de, !erifi#adas #ertas situa,=es, o&terem do magistrado uma ordem. % #idad(o tinha "ois uma a#,(o. Mas da e!olu,(o que hou!e, e a "artir da 6dade M4dia, esta "osi,(o !anta2osa foi)se tornando mais a&stra#ta, e da i surgiu o #on#eito do Direito su&2e#ti!o, o direito do su2eito. 8sta e!olu,(o tem fortes #onsequ7n#ias ideol'gi#as e "ol$ti#as, "orque se est a "Nr um tra!(o ao "oder do 8stado ou da lei, quando se re#onhe#em direitos aos #idad(os. Com a e!olu,(o da hist'ria, surge)nos Sa!ignO, que define o direito su&2e#ti!o #omo um "oder da !ontade. A !ontade humana 4 que #ria Direito, e ent(o o Direito su&2e#ti!o !em a ser o re#onhe#imento de uma a#tua,(o li!re que n(o de"ende da !ontade de ter#eiros. Todo o sistema de Sa!ignO assenta na !ontade humana, "or isso se referindo a ele o dogma da !ontade 0 todo o Direito se funda na !ontade humana. Mas de"ois o Direito su&2e#ti!o !eio a ser reduzido / defesa, ou tutela, que o Direito o&2e#ti!o #onfere / !ontade. Aula terica de 26 Outubro 2006: % direito su&2e#ti!o 4 o #on#eito de situa,(o 2ur$di#a "or e #el7n#ia, que re#orta aquilo que #orres"onde ao essen#ial das situa,=es de !antagem fa#e ao Direito. 8m "rimeiro lugar, falar de direito su&2e#ti!o e ige um #erto grau de a&stra#,(o, que s' 4 "oss$!el num direito #i!il #om uma #erta maturidade. % Direito Ci!il romano a"enas fala!a em "retens=es, que eram le!adas "erante o "retor romano. % Direito romano &asea!a)se em a#,=es, n(o tinha ainda o grau de maturidade sufi#iente "ara falar em situa,=es a#ti!as ou "assi!as. % #on#eito de direito su&2e#ti!o s' surge tarde na #on#e",(o do Direito Ci!il, "or "ressu"or um a"erfei,oamento dogmti#o. 8ste #on#eito o#u"a a doutrina #i!ilista h CHH anos, "ro#urando delimit)lo. Trata)se de um #on#eito que n(o 4 s' t4#ni#o. > e!idente que nos interessa a !is(o t4#ni#a, de #omo fun#iona o Direito #i!il, "ois 4 isso que o faz fun#ionar. Mas o direito su&2e#ti!o tem um signifi#ado #ultural, a iol'gi#o, muito rele!ante. 8le signifi#a o es"a,o de li&erdade de #ada um, e afirmar o es"a,o de li&erdade de #ada um 4 algo muito im"ortante nas nossas so#iedades.

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Como 4 que 4 feito o de&ate, em tra,os largos, "ela doutrina, desta realidade do direito su&2e#ti!o9 8 em que 4 que #hegmos at4 ho2e9 Distinguem)se !rias fases neste de&ate doutrinal so&re direito su&2e#ti!o: uma fase de des#o&erta e afirma,(o deste #on#eito 0 so&retudo no final do S4#ulo MV666 mas "rin#i"almente no s4#ulo M6M FSa!ignOGB segue)se uma fase de maior #e"ti#ismo so&re a utilidade do direito su&2e#ti!o 0 im"eram as teorias que negam o direito su&2e#ti!o, ou a sua utilidade Fas teorias negati!istasGB dos anos IH do s4#ulo MM, ou se2a, do P's)66 +uerra Mundial, e que 4 a fase onde estamos agora 0 a da #hamada "ela doutrina #omo es#ola 2uridi#o)formal. A "rimeira #onstru,(o te'ri#a do direito su&2e#ti!o de!e)se a Sa!ignO, o "ai da "ande#t$sti#a. Sa!ignO 4 um li&eral, e define o direito su&2e#ti!o de a#ordo #om as #on!i#,=es li&erais 0 indi!idualistas, assentes na "ro"riedade, na li&erdade. Sa!ignO tem ent(o uma defini,(o la"idar de direito su&2e#ti!o: ele 4 o "oder da !ontade. % direito 4 um "oder, signifi#a a li&erdade e a fa#uldade de "rati#ar #ertos fa#tos, e 4 um "oder assente na !ontade do seu titular. Por for,a do direito su&2e#ti!o de "ro"riedade, "or e em"lo, o "ro"rietrio Fque tem !ontade, a"et7n#ia "ara ter algoG "ode arrendar, ou dis"or desse algo. > uma #on#e",(o !oluntarista e su&2e#ti!ista, esta de Sa!ignO. Assenta na ideia de que toda a ordem 2ur$di#a assenta nas "essoas e #om &ase nas "essoas. A #on#e",(o de Sa!ignO 4, a "artir de #erta altura, o&2e#to de #erto tem"ero. ?m outro autor alem(o dir que 4 um "oder, sim, mas esse "oder tem que ser #on#edido "ela ordem 2ur$di#a. 8sta tese de Sa!ignO faz real,ar o #on#eito nu#lear do direito su&2e#ti!o 0 o elemento !oliti!o, ou se2a, a !ontade. Tem ainda o m4rito de #hamar a aten,(o "ara os elementos #entrais 0 n(o ta"a o sol #om a "eneira. Algu4m tem esse "oder "orque quer ter. Mas esta #on#e",(o gen4ri#a tem alguns '&i#es de #ar#ter t4#ni#o, e ainda um outro de #ar#ter #ultural. 8sta #on#e",(o n(o e "li#a todos os direitos su&2e#ti!os. 8les s(o muito di!ersos, e /s !ezes as "essoas t7m direitos su&2e#ti!os inde"endentemente da sua !ontade 0 ou "orque o Direito n(o re#onhe#e a sua !ontade #omo rele!ante ou "orque as "essoas nem sa&em que t7m esse direito su&2e#ti!o. Ve2a)se o #aso, a res"eito da !ontade, do Art.J ACCCJ e ACDJ 0 o Direito n(o d rele!5n#ia / sua !ontade. A outra #r$ti#a feita / #on!i#,(o de Sa!ignO tem a !er #om o e #esso de su&2e#ti!ismo. <azer de"ender o direito su&2e#ti!o da #on#e",(o de !ontade "oten#ia algum #aos. %ra a !ontade "ara ser 2uridi#amente rele!ante tem que ser limitada "or #on#eitos de 2usti,a, ou se2a, tem que estar dentro do que a ordem 2ur$di#a #onsidera a#eit!el 0 n's n(o "odemos ter determinado direitos s' "orque queremos. Surge a "artir da$ uma outra #on#e",(o, #om"letamente diferente. > de Uerin, e o"=e ao #on#eito de Sa!ignO uma #on#e",(o o&2e#ti!ista de direito su&2e#ti!o. Diz ele que o direito su&2e#ti!o 4 um interesse 2uridi#amente "rotegido. A &ase desta #on#e",(o 4 a ideia de interesse, e n(o a ideia de "oder. % interesse faz a"elo /quilo que a "essoa !isa al#an,ar. %u se2a, n(o &asta ter o "oder, 4 "re#iso que esse "oder "rossiga ou #onduza a um interesse. 8 a um interesse 2uridi#amente rele!ante. %u se2a, esse interesse tem que estar "rotegido "ela ordem 2ur$di#a. 8sta #on#e",(o 4 mais estrita. 3(o assenta na !ontade, n(o 4 su&2e#ti!a, mas 4 e terior, atenta naquilo que a ordem 2ur$di#a "rotege. 8ste #on#eito de interesse tem ainda o seu ante#edente nas a#tiones, do Direito Romano. %u se2a, o Direito n(o se o#u"a das !ontades, mas do que 4 admiss$!el na ordem 2ur$di#a. Dizem as #r$ti#as a esta #on#e",(o ser ela uma #on#e",(o e #essi!amente t4#ni#a, que n(o !aloriza a sua #arga a iol'gi#a mas faz dele a"enas um instrumento t4#ni#o. > at4 algo "erigoso do "onto de !ista a iol'gi#o, "orque "ode ser limitado. Tem ainda outros '&i#es de #ariz t4#ni#o 0 tal #omo a #on!i#,(o de Sa!ignO esta tam&4m 4 inadequada a determinados direitos su&2e#ti!os, #omo aqueles em que eu "erdi a !ontade. Por outro lado, h direitos su&2e#ti!os que "rosseguem interesses n(o dire#tamente

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"rotegidos, mas "rotegidos refle amente, ou se2a, de forma indire#ta. > "or isso que as #r$ti#as a Uerin Fou l #omo se es#re!aG le!aram a uma es"4#ie de #on#e",(o de s$ntese. 8sta #on#e",(o foi sustentada "or um outro alem(o, Regels&erger F!er no manualG V, que tenta sintetizar as #on#e",=es de Sa!ignO e de Uerin. 8 diz ele que o direito su&2e#ti!o urge quando a ordem 2ur$di#a fa#ulta a uma "essoa a realiza,(o de um fim e re#onhe,a e "rote2a esse fim. %u se2a, "or um lado na "rimeira "arte defende o interesse e a sua "rosse#u,(o, e na segunda "arte atri&ui a essa "essoa um "oder. De uma forma ou de outra, as duas #r$ti#as feitas a Sa!ignO e Uerin a"li#am)se aqui. 8sta #on#e",(o influen#iou a doutrina #i!ilista, mormente a "ortuguesa 0 Paulo Cunha, Castro Mendes. A "artir dos anos CH, DH, do s4#ulo MM, #ome,ou a ha!er algum #e"ti#ismo so&re o #on#eito de direito su&2e#ti!o, tendo surgido as teorias...,... 8 neo)em"$ri#as. Alguns autores #onsideram o direito su&2e#ti!o #omo uma #ategoria a a&ater, sem utilidade > que "ens)lo #omo um "oder, signifi#a que esse su2eito tenha uma su"rema#ia so&re outro su2eito. Portanto, este #on#eito n(o ser!iria no s4#ulo MM. @4on EiggO Fser9G, que "erfilhou esta es#ola, diz que h que limitar o #on#eito do direito su&2e#ti!o, reduzi)lo a"enas a uma situa,(o de !antagem. 6sto retira)lhe toda a !alora,(o #ultural, reduz o #on#eito a um mero #on#eito t4#ni#o. S(o as teorias negati!istas. %utros autores t7m uma !is(o &astante diferente. Consideram que o elemento essen#ial do direito su&2e#ti!o 4 a ordem 2ur$di#a "roteger uma dada situa,(o. Surge um direito su&2e#ti!o quando a ordem 2ur$di#a #onfere a algu4m uma situa,(o de !antagem. Trata)se de deslo#ar o essen#ial do direito su&2e#ti!o "ara a tutela, "ara a "rote#,(o 0 da$ o nome de teorias "rote##ionistas. 8stas teorias, #ontudo, assentam na "atologia do #on#eito 0 quando n(o se res"eita o direito su&2e#ti!o 4 que 4 ne#essrio "roteg7)lo, o que n(o 4 a melhor forma de !er as #oisas. <inalmente, temos a #on#e",(o de @arens, uma #on#e",(o derrotista. @arens diz que as #on#e",=es de direito su&2e#ti!o s(o t(o di!ersas que nem !ale a "ena defini)lo. A ;ni#a #oisa que "odemos fazer 4 #lassifi#ar essas situa,=es, n(o defini)las. Da$ o nome de teorias neo)em"$ri#as 0 #lassifi#a sem definir, sem teorizar. 8stas teorias deitam "or terra os mais de AHH anos 2 ha!idos so&re o #on#eito de direito su&2e#ti!o. > assim que, de"ois da 66 +uerra Mundial, surge a es#ola 2uridi#o)formal. Por um lado, a#entua o "endor t4#ni#o)2ur$di#o do #on#eito de direito su&2e#ti!o, mas sem negar a sua ess7n#ia #ultural. 8ste 4 o "onto essen#ial. Temos que "ensar que o direito su&2e#ti!o tem uma raz(o de ser #ultural, muito im"ortante. : que !er toda esta e!olu,(o / luz da "r'"ria e!olu,(o geral da hist'ria. .uais s(o os "ontos de "artida desta #ara#teriza,(o da es#ola 2uridi#o)formal9 Por um lado, a quest(o da esfera indi!idual. Por outro lado, a ne#essidade de legitimar os interesses "rotegidos 0 a legitimidade, em suma. %u se2a, n(o s' 4 im"ortante o ar&$trio, mas tam&4m o seu #ontrolo "ela ordem 2ur$di#a. Por isso, a #on#e",(o da es#ola 2uridi#o)formal nos diz que o direito su&2e#ti!o 4 uma "ermiss(o, ou uma situa,(o de !antagem, #onferida "elas normas. %utra defini,(o a"onta "ara o direito su&2e#ti!o ser um "oder #onferido "ela norma. 8 s' "or normas "ermissi!as. A norma 4 que #onfigura as situa,=es que s(o 2ustas. 3o Tratado do Prof. Menezes Cordeiro h !rios autores. 8m Portugal, e na nossa es#ola es"e#ifi#amente, tem ha!ido !rios desen!ol!imentos neste 5m&ito. % "rimeiro foi feito "elo Prof. +omes da Sil!a 0 *% de!er de "restar e o de!er de indemnizar*, de leitura o&rigat'ria "ara os 2uristas. Diz ele que o direito su&2e#ti!o 4 a afe#ta,(o 2ur$di#a de um &em / realiza,(o de um ou mais fins de uma "essoa indi!idualmente #onsiderada. 8sta #on#e",(o 4 muito &oa "arar a sua 4"o#a, mas 4 #riti#ada "or algumas raz=es: nem todas as afe#ta,=es de &ens geram direitos su&2e#ti!os 0 algumas geram de!eres. Por outro lado, a ideia de li&erdade, muito #ara ao direito su&2e#ti!o, est muito dissimulada. Temos ainda a #on#e",(o do Prof. As#ens(o 0 que nos diz que o

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direito su&2e#ti!o 4 uma "osi,(o de !antagem que resulta da afe#ta,(o de meios 2ur$di#os "ara que a "essoa "rossiga os seus fins. 8sta #on#e",(o 4 tam&4m um "ou#o e #essi!a 0 nem todos os meios 2ur$di#os atri&u$dos /s "essoas "ara "rosseguirem os seus fins lhes d(o efe#ti!amente !antagens. Chegamos "or fim / #on#e",(o do Prof. Menezes Cordeiro, que diz que o direito su&2e#ti!o 4 uma "ermiss(o normati!a es"e#$fi#a de a"ro!eitamento de um &em. Diz o Prof. Menezes Cordeiro que dentro das situa,=es 2ur$di#as o direito su&2e#ti!o 4 uma situa,(o #om"reensi!a. De#om"onhamos estes termos. > uma "ermiss(o normati!a 0 a norma 4 que atri&ui o direito. 6sto quer dizer que na &ase do direito su&2e#ti!o n(o est qualquer ti"o de norma, tem que ser uma norma "ermissi!a. Por outro lado, o direito su&2e#ti!o n(o 4 qualquer "oder 0 4 s' aquele que 4 dado "ela norma que "ermite. Al4m disso, 4 uma "ermiss(o normati!a es"e#$fi#a 0 o direito su&2e#ti!o n(o #onfere um es"a,o de autonomia gen4ri#o, mas 4 es"e#$fi#o "ara aquela "essoa, ou se2a, s' "ermite a algu4m #on#retamente a#tuar. 8 a que 4 que se destina esta "ermiss(o normati!a es"e#$fi#a9 Destina)se a a"ro!eitar os &ens Fem sentido am"loG. 8ste elemento desta#a a utilidade 0 o direito su&2e#ti!o 4 ;til a algu4m. 8sta defini,(o tem um grande a"uro t4#ni#o, mas tem tam&4m o elemento da !ontade 0 *"ara o a"ro!eitamento de um &em*. Aula terica de !1 Outubro 2006: Vamos ho2e terminar a mat4ria relati!a ao direito su&2e#ti!o, e terminar um "ou#o as outras modalidades de situa,=es 2ur$di#as, a#ti!as e "assi!as. A ;ltima aula en#errou #om a no,(o de direito su&2e#ti!o ado"tada, que 4 a do Prof. Menezes Cordeiro, que qualifi#a o direito su&2e#ti!o #omo uma "ermiss(o normati!a es"e#$fi#a de a"ro!eitamento de um &em. 8sta defini,(o 4 &astante am"la, "elo que faz sentido "ro#eder a uma #lassifi#a,(o dos direitos su&2e#ti!os. A #lassifi#a,(o mais tradi#ional "ermite distinguir entre direitos su&2e#ti!os em sentido estrito e...B direitos su&2e#ti!os "atrimoniais ou n(o "atrimoniaisB direitos su&2e#ti!os de #r4dito, reais, familiares. % "rimeiro #rit4rio 4 um #rit4rio estrutural. > #om &ase nele que distinguimos entre direitos su&2e#ti!os #omuns ou "otestati!os. % segundo "ermite distinguir entre direitos "atrimoniais e n(o "atrimoniais. % ter#eiro 4 um #rit4rio de regime 0 #r4ditos reais, familiares ou su#ess'rios, #onsoante se2am dis#i"linados no li!ro res"e#ti!o do C'digo Ci!il. Porque os #rit4rios s(o distintos, estas #lassifi#a,=es "odem)se #ruzar 0 um direito su&2e#ti!o de #r4dito ser "or e em"lo "atrimonial. A "rimeira #lassifi#a,(o, a mais dif$#il de entender, 4 a que distingue entre direitos su&2e#ti!os em sentido estrito ou #omuns e sentido "otestati!os. Alguns #i!ilistas en#ontram a figura qualifi#ada n(o #omo uma figura em sentido estrito mas #omo uma figura afim, "r' ima. 8ste #rit4rio de distin,(o 4 estrutural 0 assenta na estrutura do direito em #ausa, e nos efeitos que ele "roduz. Assim, o direito su&2e#ti!o em sentido estrito 4 o que melhor #orres"onde / defini,(o que fi mos no final da aula anterior. % direito de "ro"riedade "ermite)me usufruir de um dado &em. > uma situa,(o que #lassifi#amos #omo #om"reensi!a 0 #om"reende !rios direitos menores. > "ois uma situa,(o 2ur$di#a #om"reensi!a ou #om"le a.

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Como !imos, o direito su&2e#ti!o em sentido estrito de#orre de uma "ermiss(o normati!a em sentido "r'"rio. A doutrina #ostuma definir o direito "otestati!o #omo aquele "oder que algu4m tem "ara alterar uma situa,(o 2ur$di#a. 3a &ase do direito "otestati!o n(o est uma norma "ermissi!a em sentido "r'"rio, mas uma norma que me #onfere dado "oder. Por se #on#e&er #omo um "oder 4 que a doutrina #i!ilista tradi#ional /s !ezes se referia a este direito #omo m "oder... ser9 Para n's, 4 uma modalidade de direito su&2e#ti!o "orque temos um #on#eito de &em am"lo 0 n(o s(o s' direitos su&2e#ti!os os que "ermitem a algu4m fazer algo, mas tam&4m as normas que lhe d(o o "oder de e er#er ou fazer determinado direito. 8 em"lo: A. "ro"=e a E. determinado neg'#io. .uando E. diz que a#eita o neg'#io, ele est a e er#er um direito "otestati!o. Atra!4s dessa sua de#lara,(o ele est a modifi#ar a sua esfera 2ur$di#a, mas tam&4m a de outro 0 ele "assa a ter a "ro"riedade, e o outro "assa a n(o a ter F"or e em"loG. > "otestati!o "orque h uma li&erdade de a#eitar ou n(o 0 a"ro!eita uma "ermiss(o #on#edida "or uma norma "ara alterar a esfera 2ur$di#a Pro#edamos aqui no!amente a uma #lassifi#a,(o do direito "otestati!o. 8m "rimeiro lugar, distingamos entre direitos "otestati!os #om destinatrios ou sem destinatrios. Todos os direitos "otestati!os "ro!o#am uma altera,(o na ordem 2ur$di#a. Se a altera,(o o#orre s' na esfera 2ur$di#a do seu titular, o direito "otestati!o &asta)se a si mesmo. Mas se "roduz efeitos n(o s' na esfera 2ur$di#a "r'"ria mas tam&4m na de outrem, ent(o 4 um direito "otestati!o #om destinatrio. A segunda #lassifi#a,(o di!ide entre direitos "otestati!os de e er#$#io ne#essariamente 2udi#ial. %utros Fa maioriaG s(o de e er#$#io e tra2udi#ial. Como de#orre deste #rit4rio, o direito "otestati!o de e er#$#io ne#essariamente 2udi#ial 4 aquele que, "ara "roduzir efeitos, e ige uma inter!en,(o do Tri&unal. %s outros &astam)se #om uma manifesta,(o de !ontade. Temos outra #lassifi#a,(o que tem a !er #om os efeitos que os direitos "otestati!os #ausam nas esferas Fou ordensG 2ur$di#as. %ra essa altera,(o que o direito "otestati!o "roduz "ode ser de !rios ti"os 0 "odendo ele ser #onstituti!o se #ria uma situa,(o 2ur$di#a no!aB modifi#ati!o, se altera o #onte;do de uma situa,(o 2ur$di#a 2 e istenteB e tinti!o, se o seu efeito 4 o de fazer #essar, destruir, uma situa,(o 2ur$di#a. % direito de a#eitar uma "ro"osta nego#ial 4 um direito "otestati!o #onstituti!o. .uando algu4m muda o !alor de uma renda, "or e em"lo, est a e er#er um direito "otestati!o modifi#ati!oB quando se a#a&a um #ontrato de arrendamento, 4 um direito "otestati!o e tinti!o. .uanto a outra #lassifi#a,(o, de"ois desta distin,(o entre direitos su&2e#ti!os em sentido estrito ou os outros, esta agora distingue entre direitos su&2e#ti!os "atrimoniais ou n(o)"atrimoniais. Trata)se aqui de atender ao o&2e#to so&re o qual in#ide o direito. % direito su&2e#ti!o 4 "atrimonial quando in#ide so&re um &em #om !alor e#on'mi#o. Aten,(o que os &ens #om !alor e#on'mi#o n(o s(o s' &ens materiais. Podem ser &ens materiais mas "odem tam&4m ser &ens imateriais 0 #om !alor e#on'mi#o mas sem re"resenta,(o f$si#a. Por e em"lo, uma o&ra intele#tual, uma realidade 2ur$di#a, uma "resta,(o ou #onduta de algu4m. %s direitos su&2e#ti!os n(o)"atrimoniais s(o os que in#idem so&re &ens n(o a!ali!eis em dinheiro Fdireitos de "ersonalidade, ou direitos familiares, "or e em"loG. 3(o quer isto dizer que da !iola,(o de direitos n(o "atrimoniais n(o "ossam ad!ir san,=es "atrimoniais. A ter#eira #lassifi#a,(o, a mais f#il, 4 a que distingue entre direitos su&2e#ti!os de #r4dito, reais, familiares ou su#ess'rios. %s direitos de #r4dito s(o os que seguem as regras do C'digo relati!as /s o&riga,=es, e a$ "or diante. Chama)se a aten,(o "ara que alguns direitos n(o est(o onde de!iam estar 0 "ara o ano estudaremos em Direito das %&riga,=es os direitos reais de garantia, que est(o nas o&riga,=es. Para al4m desta #lassifi#a,(o h ainda os direitos das "essoas, que est(o na "arte +eral do nosso #'digo.

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Resumamos: % direito su&2e#ti!o 4 a situa,(o 2ur$di#a a#ti!a "or e #el7n#iaB 4 o que e!iden#ia a "osi,(o de !antagem de uma "essoa, que lhe 4 dada "or uma norma 2ur$di#a "ermissi!a "ara a"ro!eitar um &em Fem sentido am"loG. % direito "otestati!o 4 uma modalidade do direito su&2e#ti!o, da$ a distin,(o entre direito su&2e#ti!o em sentido am"lo Fque in#lui o direito "otestati!oG ou em sentido estrito. : outro ti"o de situa,=es 2ur$di#as a#ti!as, "orque o seu #onte;do essen#ial 4 uma !antagem. 3as outras situa,=es 2ur$di#as a#ti!as que n(o o direito su&2e#ti!o, o as"e#to da !antagem n(o 4 t(o e!idente, o que "ode le!antar difi#uldades na #lassifi#a,(o. Se os as"e#tos mais im"ortantes de uma situa,(o 2ur$di#a forem os a#ti!os, ela 4 a#ti!a. A doutrina #ostuma isolar #in#o #ategorias de situa,=es 2ur$di#as a#ti!as, que n(o direitos su&2e#ti!os: A. %s "oderes 0 A no,(o mais a#a&ada de "oder 4 a do Prof. +omes da Sil!a. Diz)nos ele que o "oder 4 a dis"oni&ilidade de um &em "ara atingir um fim. % que 4 que isto quer dizer9 ?m "oder 4 aquilo que "ermite a algu4m #hegar a um o&2e#ti!o. Se rela#ionarmos a #ategoria do "oder #om a #ategoria do direito su&2e#ti!o, #omo distinguir9 3(o 4 f#il nem '&!io. A.A. % direito su&2e#ti!o 4 um #on#eito #om"reensi!o Fim"li#a !rios "oderesG. % "oder, "elo #ontrrio, 4 um #on#eito anal$ti#o Fs' tem um signifi#ado, n(o 4 uma situa,(o am"laG. > uma situa,(o sim"les. A.C. % direito su&2e#ti!o 4 uma #ategoria am"la e #om uma #arga a iol'gi#a, !alorati!aB "oder n(o, 4 uma #ategoria t4#ni#aB Alguns autores, in#luindo o Prof. Menezes Cordeiro, distinguem entre "oderes e fa#uldade. Dizem eles que o "oder 4 anal$ti#o, a fa#uldade 4 um #on2unto de "oderes. A ProfW Rosrio Ramalho n(o #on#orda #om esta distin,(o, e segue antes o Prof. %li!eira As#ens(o que usa indis#riminadamente "oder e fa#uldade. A.D. %s "oderes tam&4m se "odem qualifi#ar de a#ordo #om !rios #rit4rios A.D.A. Poderes materiais 0 os meios s(o essen#ialmente materiais Ffazer qualquer #oisaGB A.D.C Poder 2ur$di#o 0 o que se e er#e atra!4s de uma a#tua,(o no mundo do Direito: 6sto "ode estar misturado 0 um re"resentante n(o tem s' o direito a #ele&rar os neg'#ios, "or e em"lo F"oder 2ur$di#oG mas tam&4m "oderes materiais Fir l &us#ar #oisasG. Mas 4 eminentemente, "or e em"lo neste #aso, um "oder 2ur$di#o. A.1. De a#ordo #om os efeitos que "roduzem, se "ode falar em: A.1.A. A.1.C. Poderes #onstituti!os 0 do seu e er#$#io resulta a #onstitui,(o de uma situa,(o 2ur$di#aB A.1.D. Poderes modifi#ati!osB A.1.D. Poderes e tinti!os. A.I. Tam&4m se fala de "oderes integrados em situa,=es mais am"las 0 integrados ou aut'nomos. A.S. Distingue)se "or fim entre "oderes de gozo, de #r4dito, de garantia ou "otestati!osB A.S.A. Poder de gozo 0 o que tem a !er #om a rela,(o de algu4m #om um &emB A.S.C. Poder de #r4dito 0 e igir de algu4m uma #ondutaB A.S.D. Poder de garantia 0 desen#adeia me#anismos de res"onsa&ilidadeB A.S.1. Poder "otestati!o. %utra situa,(o s(o os "oderes fun#ionais, e os "oderes de!eres. %s "oderes fun#ionais e os "oderes de!eres #ara#terizam)se "or serem "oderes de e er#$#io o&rigat'rio. Sendo as situa,=es de !antagem situa,=es de ar&$trio, #omo "odem eles ser o&rigat'rios9 > o #aso quando ao titular de um "oder n(o lhe

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"ode ser retirado F"oder de!erG, n(o se lhe "ode tirar o de!er. 3o #aso dos "oderes fun#ionais, eles tam&4m s(o de e er#$#io o&rigat'rio 0 em !irtude da fun,(o, eles n(o "odem dei ar de agir. 8nt(o e s(o situa,=es a#ti!as ou "assi!as9 S(o ainda assim situa,=es a#ti!as, "orque s(o situa,=es de !antagem 0 no #aso do "oder "aternal, e em regra, os "ais querem e er#er o "oder "aternal, e n(o se "odem furtar aos seus de!eres. Tam&4m se diz "or isso que alguns destes "oderes s(o "oderes de #onte;do altru$sta. Porqu79 Porque o seu o&2e#ti!o 4 defender os destinatrios do "oder, e n(o o do titular do "oder. A maioria dos "oderes s(o "oderes ego$stas, no sentido de que "rosseguem os interesses do "r'"rio titular. D. Prote#,=es indire#tas ou refle as. D.A. 8sta situa,(o 2ur$di#a a#ti!a #ara#teriza)se "elo fa#to de tutelar interesses de algu4m im"ondo de!eres a outrem. Mas esse algu4m que 4 "rotegido n(o tem o direito su&2e#ti!o. 8le &enefi#ia refle amente do fa#to de a outra "essoa #um"rir um de!er. 3a &ase desta situa,(o a#ti!a est n(o o interesse "arti#ular mas o interesse geral. 1. 8MP8CTAT6VA -?RXD6CA A e "e#tati!a 2ur$di#a est a meio #aminho entre a es"eran,a e o direito su&2e#ti!o. A es"eran,a n(o rele!a 2uridi#amente. % direito su&2e#ti!o #laro que rele!a. .uando faz sentido falar numa e "e#tati!a 2ur$di#a9 .uando um direito su&2e#ti!o "assa "or um "ro#esso de forma,(o lento at4 se #onstituir. Ve2amos o #aso de um #ontrato: Ant'nio quer #ontratar #om Eento 0 es"eran,aB Eento #on!en#e Ant'nio que !ai #ontratar 0 e "e#tati!a, mas ainda n(o direito su&2e#ti!oB Eento "ede um em"r4stimo "ara "agar o que !ai #om"rar a Ant'nio. Ant'nio no ;ltimo minuto #ontrata #om outro. 8ste "ro#esso lento "ode mere#er alguma tutela no #aso da "osi,(o do Eento, #u2a e "e#tati!a foi #riada "or Ant'nio e defraudada in2ustamente. > uma situa,(o que est a meio #aminho entre a sim"les es"eran,a material e o direito su&2e#ti!o "ode ser tutelada "ela lei. I. Yltima situa,(o a#ti!a: as e #e",=es. AS e #e",=es s(o aquela modalidade da situa,(o 2ur$di#a que "ermite ao res"e#ti!o titular n(o #um"rir o de!er, ou adiar o #um"rimento de um de!er que lhe assiste. 8stamos aqui a falar de de!eres, "orque 4 que qualifi#amos isto #omo a#ti!o9 %ra, uma !ez mais, o elemento aqui determinante 4 um elemento de !antagem 0 a e #e",(o, que "ermite n(o #um"rir um de!er, #onfere uma situa,(o 2ur$di#a a#ti!a. Podem ser e #e",=es "erem"t'rias Fse isentam do seu #um"rimento "ara sem"reG, ou dilat'rias Fse "ermite que o #um"rimento do de!er se2a adiadoG. Aula terica de 2 "o#e$bro 2006: :o2e !amos falar das situa,=es 2ur$di#as "assi!as, ou se2a, as que #olo#am o su2eito seu titular numa "osi,(o de fi#ar de"endente de um ter#eiro quanto / "rodu,(o dos seus efeitos, ou se2a, algu4m fi#a de"endente da a#,(o de ter#eiros "ara que os efeitos se "roduzam. % su2eito titular de uma situa,(o "assi!a est su2eito a normas que "ro$&em #ertos #om"ortamentos, ou a normas que im"=em #ertos #om"ortamentos. 8 em"lo: algu4m que #ele&rou um #ontrato est su2eito a uma norma que lhe im"=e um #erto #om"ortamento FArt.J 1HSJ do C'digo Ci!il, que lhe im"=e o de!er de #um"rir um #ontratoG. Mas tam&4m est numa situa,(o "assi!a quem est su2eito a #ertas "roi&i,=es. 8ntre as !rias modalidades de situa,=es 2ur$di#as "assi!as a!ultam as o&riga,=es e os de!eres. Vulgarmente tratados #omo sin'nimos, s(o no entanto al!o de uma distin,(o "elo Prof. Menezes

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Cordeiro. Para este "rofessor, a o&riga,(o 4 uma figura #om"reensi!a, ao "asso que o de!er 4 uma situa,(o anal$ti#a. : uma defini,(o legal de o&riga,(o, que #onsta do Art.J DRKJ do C'digo Ci!il. A o&riga,(o *4 o !$n#ulo 2ur$di#o "elo qual uma "essoa fi#a adstrita "erante outra / realiza,(o de uma #erta "resta,(o*. Mas h, na doutrina, quem atri&ua outro signifi#ado / o&riga,(o. 3a defini,(o legal que #onsta do Art.J DRKJ, #laramente a o&riga,(o 4 uma situa,(o 2ur$di#a "assi!a. Mas h autores que atri&uem a essa e "ress(o, *o&riga,(o*, um outro sentido, mais am"lo, que a&range quer o lado "assi!o quer o lado a#ti!o, ou se2a, quer a situa,(o do #redor quer a situa,(o do de!edor. % Prof. Menezes Cordeiro #riti#a o uso da e "ress(o *o&riga,(o* #om este sentido mais am"lo, e #omo tal de!emos #ingir a no,(o de o&riga,(o / situa,(o 2ur$di#a "assi!a. A o&riga,(o 4 sus#e"t$!el de uma anlise, de uma de#om"osi,(o. Ao fazer essa anlise, "odemos dete#tar a "resen,a de m;lti"las realidades 2ur$di#as que est(o #o&ertas "or esta figura da o&riga,(o. Algumas dessas situa,=es in#lu$das s(o a#ti!as, e n(o "assi!as. Para traduzir esta #om"le idade estrutural da o&riga,(o, alguns autores usam a e "ress(o rela,(o o&riga#ional #om"le a. 8sta e "ress(o, "elo #onte;do da "ala!ra *rela,(o*B n(o 4 #ara ao Prof. Menezes Cordeiro. Antes de mais, #omo realidade 2ur$di#a #om"reendida na o&riga,(o, temos o de!er "rin#i"al, ou se2a, o de!er de efe#tuar a "resta,(o "rin#i"al. 3a #om"ra e !enda, "or e em"lo, quais s(o os de!eres "rin#i"ais9 Para o #om"rador 4 o de "agar o "re,o, e "ara o !endedor o de entregar a #oisa. Como segunda figura temos as "resta,=es se#undrias. Para al4m dos de!eres de "resta,(o "rin#i"al, temos estes de "resta,(o se#undria. As "resta,=es se#undrias resultam de um a#ordo entre as "artes, mas distinguem)se das "rin#i"ais "orque ser!em a"enas "ara #om"lementar as "resta,=es "rin#i"ais. Por e em"lo, num #ontrato de "resta,(o de ser!i,os: quem "resta o ser!i,o o&riga)se a "restar o ser!i,o Fde!er "rin#i"alG, mas imaginemos que quem &enefi#ia #om o ser!i,o fi#ou o&rigado a fa#ultar ao "restador um #om"utador F"resta,(o se#undriaG. Temos ainda os de!eres a#ess'rios, que resultam do Direito o&2e#ti!o e em "arti#ular do "rin#$"io da &oa f4. 3(o s(o #on!en#ionados entre as "artes. Por e em"lo, uma "essoa o&riga)se a entregar todos os dias um 2ornal na #asa de uma #erta "essoa. 6maginemos que um dia #ho!e, o que estragaria o 2ornal. .uem entrega diz que dei ou o 2ornal / "orta de #asa, e #om a #hu!a ele danifi#ou)se. 8le entende que a sua o&riga,(o terminou ali, mas n(o terminou, "orque a "artir do "rin#$"io da &oa f4, ele de!eria dei ar o 2ornal ao a&rigo da #hu!a 0 ou "elo menos tent)lo. Como quarta figura temos a su2ei,(o. % de!edor "ode estar su2eito a que a sua esfera 2ur$di#a se2a alterada unilateralmente "ela "arte #ontrria. ?m #aso t$"i#o da su2ei,(o 4 a inter"ela,(o "ara #um"rimento 0 / luz da lei, o #redor "ode inter"elar o de!edor a #um"rir. Do lado "assi!o e iste o de!er de su2ei,(o F999G. Direito "otestati!o. 8 iste ainda a figura de #ertos "oderes. 6maginemos que num #ontrato se "re!7 que o de!edor tem um #erto "razo "ara #um"rir, mas ele "oder es#olher o momento "ara #ome,ar a e e#u,(o do #ontrato. Temos aqui um #ontratoB h uma situa,(o 2ur$di#a "assi!a, neste #aso da "essoa que tem um #erto "razo "ara o fazer, mas dentro desta o&riga,(o h um "oder, o "oder neste #aso de es#olher o momento em que #ome,ar a faz7)lo. Ainda dentro da o&riga,(o, temos a figura das e #e",=es. Como e em"lo "odemos figurar a e #e",(o de n(o #um"rimento do #ontrato FArt.J 1CQJ do C'digo Ci!ilG, que "ermite que o de!edor, "reen#hidos #ertos requisitos, re#use realizar a "resta,(o enquanto a "arte #ontrria n(o realizar a sua "r'"ria "resta,(o. De#om"ondo a o&riga,(o, "odemos analiti#amente dete#tar um n;mero de situa,=es, em regra "assi!as

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mas tam&4m algumas a#ti!as, sendo que esse #on2unto de situa,=es 2ur$di#as #om"reendidas na o&riga,(o s(o uma unidade em si mesma. <alemos agora do de!er enquanto situa,(o anal$ti#a. % que 4 que signifi#a ter um de!er9 Signifi#a que se est 2uridi#amente adstrito, !in#ulado, a realizar ou n(o realizar um #erto fa#to. As o&riga,=es e os de!eres s(o sus#e"t$!eis de numeros$ssimas #lassifi#a,=es, que no essen#ial s(o o o&2e#to do estudo do Direito das o&riga,=es. : toda!ia uma #lassifi#a,(o que de!emos ter "resente, e que nos !ai a#om"anhar ao longo de todo o #urso. 8la 4 a que #lassifi#a as o&riga,=es ou os de!eres #onsoante o ti"o de #onduta que 4 im"osto. S(o elas as o&riga,=es de dare Faquelas em que o de!edor est !in#ulado a entregar uma #erta #oisaG, e as o&riga,=es de fa#ere Fo de!edor est o&rigado a fazer algoG. Dentro destas, distinguimos ainda entre as o&riga,=es de fa#to "ositi!o, as de fa#to negati!o e as de "ati, ou o&riga,=es de su"orta,(o. % que signifi#a #ada uma destas figuras9 A o&riga,(o de fa#to "ositi!o !in#ula o de!edor a desen!ol!er uma a#ti!idade F"or e em"lo, num #ontrato de tra&alho o tra&alhador fi#a !in#ulado a desen!ol!er uma #erta a#ti!idade ) o&riga,(o de fa#to "ositi!oG. %&riga,(o de fa#to negati!o 4 aquela em que o de!edor est !in#ulado a a&ster)se de um #erto #om"ortamento, #om"ortamento que em #ir#unst5n#ias normais "oderia ter, mas que "or estar !in#ulado "or uma o&riga,(o de fa#to negati!o ou non)fa#ere, est !in#ulado a n(o fazer. Temos "or fim as o&riga,=es de "ati. 3as o&riga,=es de "ati, o de!edor est adstrito a sofrer uma a#ti!idade na sua esfera 2ur$di#a, que de outro modo n(o "oderia ter lugar. 6maginemos que algu4m se o&riga "or #ontrato a ser!ir de "ar#eiro de um &o eur "ara treino. Temos aqui um e em"lo &astante forte de uma o&riga,(o de "ati. Mas s(o "ens!eis outros e em"los. Se algu4m se o&riga "or #ontrato a que, "elo seu terreno e sem de#orrer da lei, #ertos !e$#ulos ou "essoas "ossam "assar. 6sto 4 uma o&riga,(o de "ati. Ve2amos agora outra situa,(o 2ur$di#a 0 as su2ei,=es. As su2ei,=es s(o situa,=es 2ur$di#as "assi!as #orres"ondentes aos direitos "otestati!os 0 algu4m fi#a su2eito a !er a sua esfera 2ur$di#a alterada unilateralmente "or outrem, outrem esse que 4 titular de um direito "otestati!o. Por e em"lo, no direito ao di!'r#io, a situa,(o 2ur$di#a "assi!a #orres"ondente ao direito ao di!'r#io 4 a de su2ei,(o a que o outro #Nn2uge "ossa "edir ou mesmo o&ter o di!'r#io. .uem est numa situa,(o de su2ei,(o nada "ode fazer, nem sequer !iolar o direito "otestati!o. : um autor italiano que diz at4 que a su2ei,(o 4 um estado de inefi##ia do querer 0 4 irrele!ante a !ontade de quem est numa situa,(o de su2ei,(o. 6nteressa ter "resente, toda!ia, que entre o direito "otestati!o e a su2ei,(o n(o e iste uma rela,(o 2ur$di#a. : uma #orres"ond7n#ia, 4 #erto, mas a su2ei,(o n(o 4 uma situa,(o de teor in!erso, ou de sinal #ontrrio, ao direito "otestati!o. %utra situa,(o 2ur$di#a "assi!a 4 o 'nus, ou en#argo. % Prof. Menezes Cordeiro afasta)se, neste as"e#to, da defini,(o tradi#ional. % 'nus 4 en#arado tradi#ionalmente #omo n(o tendo um de!er, mas "ara &enefi#iar de #ertas !antagens ter que ado"tar um #erto #om"ortamento. % Prof. Menezes Cordeiro #riti#a este entendimento, e reser!a a figura do 'nus "ara o direito "ro#essual. 8ste ilustre "rofessor "ro"=e, #omo designa,(o "ara esta figura, as e "ress=es de 'nus material ou en#argo. Znus material ou en#argo, "ara o Prof. Menezes Cordeiro, 4 um de!er, que toda!ia tem um regime "arti#ular que o faz distinguir das o&riga,=es e de!eres de que 2 falmos. 8ssa "arti#ularidade reside no fa#to de se tratar de um de!er que "ro"or#iona !antagens a outras "essoas, mas essas outras "essoas n(o "odem e igir o seu #um"rimento. Ve2amos melhor #om e em"los, retirados dos Art.Js RASJ e ACCHJ do C'digo Ci!il. Segundo estes artigos, o #om"rador de um &em defeituoso, ou o dono da o&ra que e!iden#ie defeitos, tem que denun#iar ao !endedor ou ao em"reiteiro esses defeitos. Mas "ara que essa "oss$!el den;n#ia de defeitos n(o se "rolongue no tem"o, a lei "re!7 "razos #urtos "ara essa den;n#ia. Se n(o o fizerem no "razo "re!isto na lei, os seus direitos 0 nomeadamente de elimina,(o de defeitos, ou de indemniza,(o 0 #adu#am. Mas o de!edor n(o tem direito a e igir o #um"rimento desses de!eres de den;n#ia.

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Definamos "ois a estrutura do 'nus material ou en#argo. A. : um de!erB C. 8sse de!er "ro"or#iona a #ontra"arte 0 "ermite ao !endedor ou ao em"reiteiro remendar os defeitos ou as o&rasB D. Mas essa "arte #ontrria n(o "ode e igir o #um"rimento desse de!er. 8ste ;ltimo as"e#to referido signifi#a que a den;n#ia 4 um 'nus material ou en#argo 0 trata)se de um de!er, que "ro"or#iona !antagens a outras "essoas, mas as "essoas que t7m essas !antagens n(o "odem e igir ao de!edor o #um"rimento desse de!er. %s 'nus ou en#argos s(o situa,=es a&solutas 0 tam&4m n(o est(o numa situa,(o de rela,(o 2ur$di#a #om outras figuras. A&ordamos agora os de!eres gen4ri#os, tam&4m eles situa,=es 2ur$di#as "assi!as e a&solutas. .uando surgem os de!eres gen4ri#os9 A. .uando o Direito atri&ui a um su2eito #ertas "osi,=es a#ti!as, #om isso, e #luindo do 5m&ito &enefi#iado, todas as demais "essoas. 8 em"los: direito de "ro"riedade 0 quando a "ro"riedade 4 de algu4m, e #lui todas as outras "essoas Fas que n(o est(o &enefi#iadas "or esse direitoG dos seus &enef$#ios. As outras "essoas t7m o de!er gen4ri#o de res"eitar esse direito de "ro"riedade. C. .uando o Direito "ro$&e ou im"=e um #erto #om"ortamento, sem que se gerem direitos. 8 em"los: as leis de !a#ina,(o 0 o Direito im"=e de!eres, mas n(o s(o atri&u$dos direitos dire#tamente ligados 0 ningu4m "ode e igir ao Tri&unal que eu me !a#ine. Cada #idad(o tem um de!er, mas n(o h o #orres"ondente direito. %utro #aso 4 o da "roi&i,(o de fumar. 8m #ertas situa,=es, o Direito o&2e#ti!o "ro$&e que se fume. +era)se aqui um de!er gen4ri#o, mas n(o se #ria aqui um #orres"ondente direito 0 nenhum outro #idad(o "ode e igir o #um"rimento desse de!er. 6sto a"esar de "oder ha!er lugar a san,=es. 8ste de!er gen4ri#o, se for !iolado, "ode dar assim direito a uma indemniza,(o, e ig$!el nos termos gerais do Art.J 1QDJ. Temos ainda os de!eres fun#ionais. S(o eles situa,=es "assi!as geradas "ara o su2eito que o#u"e determinada fun,(o. > o #aso de algu4m que 4 gestor de uma em"resa, que s' "or esse fa#to fi#a adstrito ao #um"rimento de #ertos de!eres, que "odem "or sua !ez ser e igidos "elos #orres"ondentes direitos F9G. Vamos agora esta&ele#er ra"idamente uma rela,(o entre as situa,=es 2ur$di#as a#ti!as e as situa,=es 2ur$di#as "assi!as. Pensemos num #ontrato sinalagmti#o, #omo o de #om"ra e !enda. 3este #ontrato geram)se situa,=es 2ur$di#as a#ti!as e "assi!as "ara #ada um dos #ontraentes. Se o #om"rador tem a situa,(o 2ur$di#a a#ti!a de e igir o &em, o !endedor est na situa,(o 2ur$di#a "assi!a de o !ender. % #om"rador tem o de!er de "agar o "re,o, mas o !endedor tem o direito de re#e&er esse "re,o. Aqui temos uma rela,(o 2ur$di#a. Mas nem sem"re 4 assim F9G. Como se rela#ionam ent(o as situa,=es 2ur$di#as a#ti!as e "assi!as9 .uando estamos "erante um direito su&2e#ti!o #omum, a situa,(o "assi!a #orres"ondente 4 a da o&riga,(o ou de!er. .uanto ao direito "otestati!o, a "arte #ontrria Fou se2a, a do lado "assi!oG estar so& uma su2ei,(o 0 sem que e ista toda!ia uma rela,(o 2ur$di#a. 3o 5m&ito das situa,=es a#ti!as temos os "oderes e as fa#uldades, mas n(o "odemos aqui esta&ele#er uma #orres"ond7n#ia ta ati!a. Por !ezes ha!er de fa#to rela,(o 2ur$di#a, em que os "oderes e as

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fa#uldades su"=em uma situa,(o 2ur$di#a "assi!a de sinal #ontrrio Fmas isto tem que ser !isto #aso a #asoG. Temos ainda as e "e#tati!as, em que n(o se #onsegue em regra dete#tar uma situa,(o 2ur$di#a "assi!a de sinal #ontrrio. 3o 5m&ito das situa,=es "assi!as temos os de!eres fun#ionais, que tam&4m t7m que ser !istos #aso a #asa, e temos ainda as e #e",=es, que "ode ha!er de fa#to uma situa,(o "assi!a de sinal #ontrrio mas que tem que ser !isto no #aso #on#reto. Do lado "assi!o, al4m da o&riga,(o, do de!er e da su2ei,(o Fde que 2 falmosG, temos ainda o 'nus material ou en#argo, temos ainda o de!er gen4ri#o, e os de!eres fun#ionais, relati!amente aos quais "ode ha!er um #orres"ondente direito, e assim ha!er uma sele#,(o 2ur$di#a, mas isso tem que ser !isto #aso a #aso. Aula terica de 7 "o#e$bro 2006: :o2e !amos #ome,ar a mat4ria que #orres"onde / "arte 66, a mat4ria res"eitante aos institutos 2ur$di#os, "enso eu. % re#onhe#er um instituto 2ur$di#o, e designadamente um instituto #i!il, 4 im"ortante enquanto instrumento de o"era#ionaliza,(o designadamente na teoria geral do Direito Ci!il. As reas 2ur$di#as situam)se em duas grandes reas: normas e "rin#$"ios. As normas t7m, #omo 2 sa&emos, uma di!is(o interna, entre "re!is(o e estatui,(o, no sentido em que definem a situa,(o da !ida / qual se a"li#am F"re!is(oG e o #om"ortamento a ado"tar "ara essa situa,(o Festatui,(oG. As normas destinam)se "or isso a regular uma situa,(o relati!amente #on#reta 0 s(o gerais e a&stra#tas, mas a situa,(o da !ida a que se destinam 4 uma situa,(o #on#reta. %s "rin#$"ios, "elo #ontrrio, s(o "re"osi,=es 2ur$di#as dotadas de maior a&stra#,(o do que as normas. Definem grandes orienta,=es do sistema 2ur$di#o, ou grandes orienta,=es de um ramo do Direito. 8ntre as normas e os "rin#$"ios a doutrina, e designadamente a doutrina #i!ilista, tem desen!ol!ido um #on#eito interm4dio, o #on#eito de instituto. % #on#eito de instituto tem um #ar#ter #ultural e #om"reensi!o, sendo mais a&stra#to que uma norma, mas n(o 4 a"enas uma regra orientadora e geral, t(o a&stra#ta quanto um "rin#$"io, estando "ois a meio #aminho entre a norma e o "rin#$"io. 8le 4 re#onhe#ido #om refer7n#ia a um #on2unto de normas que t7m a #ara#ter$sti#as de se de&ru,ar so&re um #on2unto de normas que in#idem so&re um mesmo assunto, ou so&re assuntos #on#atenados. : !rias ideias "ara #on#retizar melhor o que "ode ser um instituto 2ur$di#o: A. 8star a meio #aminho, #omo 2 !imos, entre norma e "rin#$"ioB C. % instituto 2ur$di#o e ige um #erto grau de a"erfei,oamento #ient$fi#o da realidade a que se re"orta 0 quando falamos no instituto da "ro"riedade, estamos a falar de um #on2unto de direitos, de de!eres, de im"osi,=es, que se referem / "ro"riedadeB ou se2a, a ideia de "ro"riedade #om"reende mais do que as normas do C'digo so&re "ro"riedade. D. 8!iden#ia)se tam&4m a #arga #ultural 0 a "ro"riedade 4 um #on#eito que in!o#a que algu4m tem um &em, e o signifi#ado que isso tem na so#iedadeB 1. 8!iden#ia ainda os as"e#tos fundamentais da regula,(o 2ur$di#a de uma #erta #ategoria de situa,=es 0 4 um #on#eito retirado da realidade, o"era#ional, n(o meramente a&stra#to. Ao longo da !ida "rti#a !amos re#onhe#er fa#ilmente os institutos 2ur$di#os #i!is. S(o eles: A. A "ersonalidade 0 #om a tutela da "ersonalidade ligada a esteB C. Autonomia "ri!adaB D. A &oa f4B 1. A "ro"riedade 0 asso#iada / "ro"riedade, as o"era,=es relati!as / sua transmiss(oB I. A im"uta,(o dos danos 0 que "odemos falar #omo res"onsa&ilidade #i!il.

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Mesmo sem as des#re!ermos, 4 f#il "er#e&er que o Direito Ci!il tem #omo sua "rimeira ideia de for,a a "essoa, a "ossi&ilidade de #ir#ula,(o de &ens, de fazer #ontratos Fa autonomia "ri!adaG, a &oa f4 Fa defini,(o "ara o #om"ortamento #orre#to das "essoasG, a "ro"riedade e a res"onsa&ilidade "elo que se faz Fa im"uta,(o dos danosG. 3as "r' imas aulas !amos desen!ol!er estas figuras #omo institutos #i!is. 8m Direitos Reais, das %&riga,=es, entre outras, !amos falar melhor destes institutos. Vamos #ome,ar "elo instituto 2ur$di#o #i!il da "ersonalidade. 3o Tratado do Prof. Menezes Cordeiro, esta mat4ria 4 a"resentada no Volume 6, mas tam&4m desen!ol!ida no Volume 666. % "rimeiro as"e#to a ter em #onsidera,(o 4 "orque 4 que falamos, ou o que 4 que re#onhe#emos #omo "ersonalidade e "orque n(o a "essoa9 % Direito Ci!il 4 o direito das "essoas enquanto tais. %ra a "essoa n(o "ode ser reduzida a instituto 2ur$di#o 0 4 algo que e iste antes do Direito, 4 uma realidade "r4)2ur$di#a. % Prof. As#ens(o #hama / "essoa *um dado "r4)legal*. 3(o se trata "or isso de um instituto 2ur$di#o. Mas / "essoa tam&4m se "ode assa#ar um sentido 2ur$di#o 0 "odemos falar em "essoa 2ur$di#a. Mas #hama)se a aten,(o que o #on#eito de "essoa 2ur$di#a n(o #oin#ide ne#essariamente #om o #on#eito ontol'gi#o de "essoa. Pessoa em sentido 2ur$di#o 4 tam&4m o ser humano, #omo em sentido ontol'gi#o, mas tam&4m "ode ser uma organiza,(o, a que o direito #hama uma "essoa #ole#ti!a. A "essoa, em sentido &iol'gi#o, 4 toda ela "essoa 2ur$di#a. %ra nem sem"re foi assim. 3as so#iedades antigas, #omo em Roma ou na +r4#ia, ha!ia "essoas ontol'gi#as que n(o eram "essoas 2ur$di#as 0 "ara o Direito, os es#ra!os n(o eram "essoas, eram #oisas, transa##ion!eis. Mas ho2e em dia toda a "essoa em sentido ontol'gi#o 4 "essoa 2ur$di#a. 3o C'digo de Sea&ra distinguia)se entre "essoa f$si#a e "essoa 2ur$di#a 0 "orque s' as "essoas #ole#ti!as s(o que eram 2ur$di#as, ou se2a, 4 que eram #ria,(o do Direito. % que 4 um instituto #i!il 4 tutelar as "essoas em sentido antro"ol'gi#o, ontol'gi#o ou &iol'gi#o. 6sto signifi#a que o "rimeiro ei o fundamental no Direito #i!il 4 o da "reser!a,(o da "ersonalidade, da qualidade de "essoa em sentido &iol'gi#o, e dos direitos inerentes a esta qualidade os #hamados direitos de "ersonalidade. 8les est(o regulados no C'digo Ci!il, nos Art.Js KH J e ss. % #on2unto destes direitos de "ersonalidade 4 o "rimeiro grande instituto do Direito Ci!il. %s direitos de "ersonalidade s(o normalmente definidos #omo os direitos inerentes / esfera "essoal de #ada um 0 aquilo que tem a !er #om a identidade de #ada um. <a#ilmente re#onhe#emos alguns direitos #omo direitos de "ersonalidade 0 direito / !ida, integridade f$si#a, honra, reser!a da intimidade da !ida "ri!ada, imagem, "ri!a#idade da #orres"ond7n#ia, et#. Mas alguns dos direitos que referimos a#ima n(o est(o no Art.Js KHJ e ss. Do C'digo Ci!il, e 2 !amos da$ retirar as de!idas ila,=es. 8stes direitos de "ersonalidade s(o situa,=es 2ur$di#as, e naturalmente situa,=es 2ur$di#as a#ti!as. S(o tam&4m n(o)"atrimoniais 0 s(o atinentes a &ens de "ersonalidade. 6sso n(o quer dizer que a sua !iola,(o n(o "ossa dar lugar a uma #om"ensa,(o monetria, mas essa #om"ensa,(o n(o #orres"onde ao seu !alor monetrio. 8sses direitos "odem ter um elemento familiar. 8stes s(o tam&4m direitos originrios da "essoa 0 que t7m a !er #om o ser "essoa. % C'digo Sea&ra #hama!a)lhe direitos originais. S(o ainda direitos su&2e#ti!os 0 aten,(o, que o #on#eito de &em 4 um #on#eito am"lo. <oi este #on2unto de direitos de "ersonalidade que deram origem a um ramo aut'nomo, o dos direitos de "ersonalidade. 8sta rea 2ur$di#a, dotada de autonomia, #hamada Direito da Personalidade Freferimo)nos aqui a direitos

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o&2e#ti!osG, ho2e 4 re#onhe#ida a autonomia da rea de Direito da Personalidade, mas #omo n(o 4 estudada noutras #adeiras do Curso estudamo)la aqui. Podemos tentar #ara#terizar os direitos de "ersonalidade #om tr7s ou quatro "ontos essen#iais: A. S(o direitos "ri!ados 0 s(o direitos que assistem a um su2eito "ri!ado enquanto tal Fest(o ligados / qualidade de "essoa humanaG. C. S(o direitos gerais 0 assistem a todas as "essoas, inde"endentemente da ra,a, se o, na#ionalidade, #redo, et#. D. S(o direitos a&solutos 0 "or o"osi,(o a direitos relati!os. 6sto quer dizer que se im"=e s' "or si, n(o "re#isam de uma "osi,(o 2ur$di#a de sinal #ontrrioB 1. S(o direitos n(o)"atrimoniais 0 os !alores que aqui est(o em #ausa n(o s(o a!ali!eis em dinheiro, o que n(o im"ede que n(o ha2a uma #om"ensa,(o monetria "ela !iola,(o dos direitos, mas n(o 4 uma #om"ensa,(o re#onstituti!aB I. S(o direitos inatos 0 s(o #o)essen#iais / "essoa humanaB S. S(o direitos "er"4tuos 0 mant7m)se at4 / morte dos seus titulares. Tudo isto est no Art.J KAJ do C'digo Ci!il. Mesmo quando a "essoa morre, o que fi#a em #ausa 4 o direito de quem !i!e / mem'ria. K. S(o direitos intransmiss$!eis 0 ningu4m "ode transmitir os seus direitos de "ersonalidadeB Q. S(o direitos indis"on$!eis "or "rin#$"io 0 em "rin#$"io n(o s(o limit!eis. > "oss$!el que o "r'"rio titular dos direitos a#eite a im"osi,(o de restri,=es aos seus "r'"rios direitos, mas as restri,=es im"ostas s(o limitadas e t7m um regime de "arti#ular tutela. So&re esta mat4ria dis"=e o Art.J QAJ do C'digo Ci!ilB A #ategoria dos direitos de "ersonalidade, "ara os #i!ilistas, 4 uma #ategoria "resente desde o C'digo de 3a"ole(o. - as Constitui,=es, re"osit'rios de normas "osteriores ao C'digo Ci!il, t7m normalmente um re"osit'rio de normas a que #hamam direitos fundamentais. %ra dentro destes direitos fundamentais est(o os direitos, li&erdades e garantias, e se !irmos na #onstitui,(o !emos que alguns destes direitos t7m uma rea de so&re"osi,(o relati!amente am"la #om os direitos de "ersonalidade que aqui est(o no C'digo Ci!il. > "re#iso "ois distinguir as duas #ategorias. Tradi#ionalmente n(o ha!ia grande difi#uldade em distinguir direitos de "ersonalidade de direitos fundamentais 0 o que est em #ausa nos direitos fundamentais 4 assegurar que o 8stado n(o restrin2a o indi!$duo em mat4rias)#ha!e, e s(o "or isso "ro"osi,=es de sal!aguarda dos #idad(os "erante o 8stado. Contudo, estes direitos fundamentais t7m um regime de tutela muito forte, que aumenta a "ossi&ilidade de so&re"osi,(o FArt.J AQJ da CRPG, que tem duas regras muito im"ortantes: os direitos fundamentais !in#ulam de forma imediata e dire#ta as entidades ";&li#as e "ri!adasB as restri,=es aos direitos fundamentais de!em ser reduzidas ao m$nimo e o seu n;#leo essen#ial tem que se manter into#adoG. Se "ensarmos nos direitos fundamentais #omo "ro"osi,=es de sal!aguarda, o que a#onte#e se o 8stado desres"eitar os direitos fundamentas 4 que surge aqui uma quest(o de in#onstitu#ionalidade, "or a#,(o ou "or omiss(o. Coisa &em diferente "ode de#orrer do fa#to de se !iolar a "rimeira regra 0 a quest(o de sa&er se os direitos fundamentais serem "ro"osi,=es dos direitos dos #idad(os #ontra o 8stado tam&4m "odem ser in!o#adas "elos #idad(os uns #ontra os outros. > a #hamada efi##ia #i!il dos direitos fundamentais, ou efi##ia horizontal. Se !erifi#armos tam&4m a tal so&re"osi,(o, #olo#a)se o "ro&lema de sa&er se os direitos fundamentais n(o a&sor!em os direitos de "ersonalidade. %s #onstitu#ionalistas tendem a admitir esta ideia da efi##ia #i!il. Mas o Prof. +omes Canotilho admite sem grandes difi#uldades, outros #onstitu#ionalistas menos radi#ais, #omo o Prof. -orge de Miranda, s' admitem a efi##ia dos direitos fundamentais no 5m&ito das rela,=es "ri!adas quando elas tenham elemento de "oder semelhante a uma rela,(o de direito ";&li#o. Para os #i!ilistas, em "rin#$"io os direitos fundamentais t7m o seu reduto na Constitui,(o, e "ara que se "ossa in!o#ar um direito fundamental no 5m&ito de uma rela,(o de direito "ri!ado 4 "re#iso que esta a"li#a,(o se2a mediada "or

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"rin#$"ios gerais do "r'"rio Direito Ci!il. S' se, re#orrendo a "rin#$"ios gerais do Direito Ci!il F&oa f4, a&uso de direito, et#.G, se #on#luir que faz sentido que um "arti#ular im"onha a outro um seu direito fundamental 4 que se admite tal im"osi,(o. Para este efeito 4 ne#essrio "onderara outros !alores #i!is em 2ogo. S(o essen#ialmente dois: que se2a e ig$!el ao "arti#ular uma #onduta de res"eito "elo direito fundamentalB 4 "re#iso que a in!o#a,(o do Direito <undamental se2a feita de a#ordo #om #rit4rios de adequa,(o fun#ional. 8 em"los: n(o h direito fundamental mais rele!ante que o direito / !ida. 3o entanto, se algu4m esti!er a morrer de fome, isso n(o o legitima "ara im"or a outra "essoa que o #ontrate e que lhe "ague, "ara ele "oder #om"rar #omida. %utro e em"lo: 4 "roi&ido matar, mas quem mata na guerra n(o 4 homi#ida. A inten,(o fun#ional no e er#$#io daquele a#to des!aloriza, ou n(o "ermite, #riminalizar. : "ois que distinguir, dentro das situa,=es 2ur$di#as "ri!adas, as que t7m um elemento de "oder, e que "odem "ois ser assimiladas /s rela,=es ";&li#a, das outras. Dentro das outras, s' se admite a efi##ia dos direitos fundamentais se mediatizadas "or "rin#$"ios gerais do Direito Ci!il, designadamente a &oa f4. Aula te'ri#a de R 3o!em&ro CHHS: Vamos "rosseguir a mat4ria dos direitos de "ersonalidade, e !amos agora falar nas #ara#ter$sti#as dos direitos de "ersonalidade. Como 4 que se distinguem os direitos de "ersonalidade em rela,(o a outros ti"os de direitos9 .uais s(o as suas #ara#ter$sti#as que os distinguem de outros ti"os de direitos9 8stas #ara#ter$sti#as de que !amos falar s(o todas elas "ro&lemti#as 0 le!antam alguns "ro&lemas de no,(o e at4 de natureza. 8m "rimeiro lugar, 4 relati!amente dizer)se que os direitos de "ersonalidade s(o direitos a&solutos. A sua "rimeira #ara#ter$sti#a seria "ois a a&solutidade. Mas ser isto mesmo assim9 % que 4 que isto quer dizer9 : uma "rimeira hi"'tese de qualifi#a,(o 0 s(o a&solutos "orque s(o o"on$!eis erga omnes 0 que literalmente signifi#a #ontra todos, ou se2a, o"on$!eis a todos. Consequentemente, n(o seriam direitos inter "artes. Com este signifi#ado, #a&eria dizer que o titular do direito de "ersonalidade "oderia e igir o seu a#atamento a qualquer "essoa. Mas ser que isto se !erifi#a quanto aos direitos de "ersonalidade9 .uanto a #ertos direitos, "are#e que n(o. : #ertos direitos em que se "ostula uma rela,(o su2eito a su2eito 0 em "rimeira linha s(o #onfigurados #omo um direito de um su2eito so&re um outro su2eito. > o #aso das #artas #onfiden#iais, em que o que se "ressu"=e 4 uma rela,(o inter "artes, ao menos em "rimeira linha. 6sto im"ede)nos de dizer que os direitos de "ersonalidade s(o a&solutos. Tentemos ent(o outra linha: ser(o eles direitos a&solutos "or n(o "ressu"orem rela,=es 2ur$di#as9 Mas "are#e que de fa#to "or aqui tam&4m n(o !amos, "orque h direitos de "ersonalidade que s(o relati!os 0 uma !ez mais, 4 o #aso da #onfiden#ialidade. Tentemos "or isso uma ter#eira !ia. %s direitos de "ersonalidade s(o a&solutos "or de!erem ser res"eitados "or todos. 6sto sim, 4 !erdade. % direito de "ersonalidade e ige que todos o res"eitem, e se o n(o fizerem o lesante in#orrer na o&riga,(o de indemnizar. Sendo assim, nos termos do Art.J 1QD do CC, a lei #onfere aos direitos de "ersonalidade a #hamada tutela aquiliana 0 quem os !ir desres"eitados "ode "edir res"onsa&ilidades a quem lesou. %utra #ara#ter$sti#a dos direitos de "ersonalidade 4 a sua n(o)"atrimonialidade 0 n(o s(o "ermut!eis, nem a!ali!eis em dinheiro. %ra um dos direitos de "ersonalidade 4 o direito / imagem, e o titular desse direito "ode #olo#ar esse direito / imagem no mer#ado, "ode e igir um "re,o "ela sua e "osi,(o. Temos aqui um direito de "ersonalidade mas temos tam&4m "atrimonialidade, a!alia,(o em dinheiro. @ogo, esta #ara#ter$sti#a, #omo sendo algo de essen#ial aos direitos de "ersonalidade, n(o "ode ser afirmada, "elo menos #om esta !ig7n#ia. Toda!ia, os direitos de "ersonalidade admitem uma #lassifi#a,(o no que res"eita / sua n(o)"atrimonialidade. 8ssa #lassifi#a,(o "ermite distingui)lo em tr7s ti"os: A. 3(o "atrimonialidade em sentido forte 0 o Direito n(o admite que se2am de forma alguma "ermutados em dinheiro Fo e em"lo do direito / !idaGB

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C. 3(o "atrimonialidade em sentido fra#o 0 dentro de #ertas regras, o Direito "ermite tro#)los "or dinheiro F4 o e em"lo do direito / integridade f$si#a, que "ermite dentro de #ertas regras que se troque "or dinheiro ) o #aso do &o e, "or e em"loGB D. Direitos de "ersonalidade #om natureza "atrimonial 0 A lei, ou o Direito o&2e#ti!o, admite que "ossam li!remente tro#ados "or dinheiro F4 o #aso do direito / imagemG. Ve2amos agora outra e!entual #ara#ter$sti#a, a da du"la iner7n#ia, tradi#ionalmente atri&u$da aos direitos de "ersonalidade. 8sta du"la iner7n#ia signifi#aria que os direitos de "ersonalidade res"eitam a uma #erta "essoa, e a"enas a uma s' "essoa, e n(o a uma "essoa di!ersa. 8sta ideia tem que ser analisada #om mais aten,(o "arra "odermos #hegar a esta #on#lus(o. 3um #erto sentido, 4 indu&it!el que h uma intransmissi&ilidade dos direitos de "ersonalidade. % que a#onte#e 4 que est a admitir a$ uma limita,(o, mas 4 #orre#to afirmar)se que os direitos de "ersonalidade s(o intransmiss$!eis. 3as#em numa #erta esfera 2ur$di#a, e a$ "ermane#em at4 que se e tingam, o que a#onte#e e!entualmente #om a morte ou, em rela,(o a alguns direitos, "or e tin,(o do seu o&2e#to. : aqui "ois a iner7n#ia de #ertos direitos a uma #erta "essoa, que im"li#a a sua intransmissi&ilidade. Por outro lado, estes direitos inerem ao seu o&2e#to. 8les t7m um #erto o&2e#to 0 a "ersonalidade. 3(o 4 "oss$!el alterar os &ens de "ersonalidade so&re os quais in#idem os direitos. 3este du"lo sentido que se referiu, "odemos dizer que h uma du"la iner7n#ia nos direitos de "ersonalidade uma liga,(o entre o direito de "ersonalidade e o su2eito, e entre o direito de "ersonalidade e o seu o&2e#to. %utra #ara#ter$sti#a "oss$!el destes direitos 4 a da "re!al7n#ia dos direitos de "ersonalidade. Temos dois "ro&lemas a este res"eito: A. 6magine)se que h uma #olis(o de um direito de "ersonalidade #om um direito de outro ti"o 0 um direito de #r4dito, ou um direito real, "or e em"lo. Pre!ale#er(o os direitos de "ersonalidade9 A tend7n#ia seria dizermos que sim. Mas ser mesmo assim9 6magine)se que algu4m "ede esmola a outr4m. Dessa esmola "ode de"ender at4 o direito / !ida, de quem "ede. Por outro lado, temos o direito de "ro"riedade da "essoa a quem 4 "edida a esmola. Se se sustentasse que o direito de "ersonalidade "re!ale#e so&re os outros direitos, "oder$amos #on#luir que a "essoa a quem 4 "edida esmola teria o de!er 2ur$di#o de a dar. Como tal, n(o "odemos afirmar que o direito de "ersonalidade "re!ale#e sem"re so&re todos os outros direitos. 3(o 4 "oss$!el "ois falarmos assim. C. .uando dois direitos de "ersonalidade #on#orram entre si, qual deles !ai "re!ale#er9 :a!er hierarquia entre eles. %u, "or outro lado, #omo a#onte#e nos direitos reais, "re!ale#e o mais antigo9 Como 4 que isto se resol!e9 3(o h em nenhum C'digo nenhuma regra 2ur$di#a que diga que o direito de "ersonalidade "re!ale#e so&re outro qualquer ti"o de direitos. 3(o o&stante, e indu&it!el que h #ertos direitos de "ersonalidade que "re!ale#em so&re quaisquer outros. > o #aso sem d;!ida do direito / !ida. : #ertos direitos "ois, em que a lei, n(o admitindo a sua anula,(o, determina a nulidade de todos os #ontratos que su"erem essas limita,=es. Temos aqui um forte ind$#io de que a lei os faz "re!ale#er so&re outros direitos. Ainda assim, a"esar de "odermos em #ertos #asos esta&ele#er regras de "re!al7n#ia, n(o temos um #rit4rio uniforme que resol!a todos os #asos #on#retos. Por isso, em #aso de #onflito, temos de analisar #aso a #aso, de a#ordo #om os #rit4rios normati!os que a lei nos "ossa forne#er, qual deles de!e "re!ale#er 8m resumo, a "re!al7n#ia n(o 4 "ois uma #ara#ter$sti#a dos direitos de "ersonalidade. Caso a #aso "odem)se formular 2u$zos de "re!al7n#ia, mas n(o "odemos dizer se mais que estes direitos de "ersonalidade "re!ale#em so&re direitos de outro ti"o. 8st assim en#errado o "onto das #ara#ter$sti#as, e "assamos agora /s modalidades e ao regime geral

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dos direitos de "ersonalidade. : uma #lassifi#a,(o que distingue os direitos de "ersonalidade em direitos ne#essrios e e!entuais. %s direitos ne#essrios s(o os que e istem sem"re que ha2a uma "essoa humana 0 uma "essoa, s' "or ser "essoa, tem #ertos direitos de "ersonalidade, #omo o direito / !ida. Mas h tam&4m direitos de "ersonalidade que s(o e!entuais 0 a sua e ist7n#ia de"ende da !erifi#a,(o de #ertos "ressu"ostos. > o #aso do direito / #onfiden#ialidade da #orres"ond7n#ia 0 tem que ter ha!ido #arta. %utra #lassifi#a,(o tem em #onta os &ens a que se re"ortam os direitos de "ersonalidade. %s direitos de "ersonalidade re"ortam)se a #ertos o&2e#tos. : direitos de "ersonalidade que integram o #$r#ulo &iol'gi#o, outros direitos de "ersonalidade integram o #$r#ulo moral e outros ainda o #$r#ulo so#ial. 3o #$r#ulo &iol'gi#o temos direitos #omo o direito / !ida, ou / integridade f$si#aB no #$r#ulo moral temos direitos #omo o direito / integridade moral, ao &om)nome ou / re"uta,(o. - no #$r#ulo so#ial temos o direito / intimidade da !ida "ri!ada, ao nome, e o direito / imagem. ?ma outra #lassifi#a,(o distingue os direitos limit!eis dos direitos n(o)limit!eis. : direitos de "ersonalidade que n(o "odem ser restringidos, ou re"rimidos. .ualquer limita,(o im"li#aria a sua nulidade Fda limita,(oG. 3outros, essa limita,(o 4 o"er!el. @imit!eis 4 o #aso do direito / imagem, n(o)limit!eis 4 o direito / !ida. %utra #lassifi#a,(o 4 a que distingue os direitos de "ersonalidade entre "atrimoniais e n(o)"atrimoniais. %s direitos "atrimoniais "odem fa#ultar #erta !antagem ao seu titularB os n(o "atrimoniais n(o o "odem fazer. : ainda a distinguir entre direitos nominados Fos que t7m um nome dado "elo DireitoG e os direitos inominados Faos quais a lei n(o d nomeG. Podemos ainda #lassifi#ar os direitos #omo t$"i#os Fos que t7m uma regula,(o "re!ista na liG, ao "asso que h tam&4m direitos at$"i#os Fa lei n(o esta&ele#e regimeG. 3(o tem que ha!er #oin#id7n#ia entre esta #lassifi#a,(o e a anterior 0 "or e em"lo, uma lei "ode dar nome a um direito mas sem o su2eitar a #erto regime. Vamos agora tratar de uma quest(o igualmente #om grande rele!5n#ia. > uma quest(o que neste momento est "a#ifi#ada, mas que ainda assim #are#e de alguma refle (o na doutrina. Assistir(o os direitos de "ersonalidade a"enas /s "essoas singulares, ou tam&4m assistir(o eles /s "essoas #ole#ti!as9 .uando algu4m, "or hi"'tese, "=e em #ausa o &om)nome de uma so#iedade, esta so#iedade "ode defender)se enquanto tal, "edindo "or e em"lo indemniza,=es a fa!or da so#iedade, ou n(o, e s' as "essoas que integram a so#iedade 4 que foram lesadas e s' elas "oder(o "edir indemniza,=es e outras formas de tutela do Direito9 3este momento, tam&4m Ls "essoas #ole#ti!as se re#onhe#em direitos de "ersonalidade. 8sta afirma,(o #are#e de ser e "li#itada. ?ma "essoa #ole#ti!a n(o tem, #ertamente, direito / !ida, / integridade f$si#a, ou a outros direitos eminentemente "essoais. Toda!ia, a"esar de n(o assistirem /s "essoas #ole#ti!as todos os direitos de "ersonalidade que s(o re#onhe#idos /s "essoas humanas, outros lhe s(o re#onhe#idos 0 direito ao &om)nome, / re"uta,(o, et#. Penso que este2a no Art.J 1Q1J. Mas mesmo quando falamos de direitos re#onhe#idos /s "essoas #ole#ti!as, estamos a falar de direitos re#onhe#idos, ainda que mediatamente, /s "essoas humanas. Mas 4 #laro que uma "essoa #ole#ti!a "ode ser lesada quanto a #ertos direitos de "ersonalidade, e "ode e igir indemniza,=es ou re#orrer at4 / forma "enal. Aula terica de 1 "o#e$bro 2006:

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:o2e !amos falar ainda dos direitos de "ersonalidade, e do direito / !ida "ara 2. % direito / !ida !isa a "reser!a,(o &iol'gi#a do ser humano. Mas s' mesmo quando est em #ausa a so&re!i!7n#ia 4 que "ode estar em #ausa o direito / !ida, #aso #ontrrio ha!er a"enas direito / integridade f$si#a. % direito / !ida n(o admite limita,(o ou #om"ress(o, nomeadamente "or !ontade do seu "r'"rio titular. Porque 4 que o direito / !ida 4 tutelado9 : uma doutrina se#ular so&re isto. Primeiramente, o titular do direito / !ida n(o tem a sua li!re dis"oni&ilidade. Por outro lado, a "erda da !ida de uma "essoa 4 um a#to anti)so#ial 0 4 uma "erda "ara a so#iedade humana. Se o Direito o admitisse, seria ir #ontra ele, "ois ele regula a so#iedade. Por outro lado, h ainda um fa#tor #ultura, que 4 a nossa heran,a #rist(. Portugal foi um dos "rimeiros "a$ses a a&olir a "ena de morte, e ho2e temos o Art.J C1J da CRP. : ainda um argumento t4#ni#o)2ur$di#o que sustenta o direito / !ida. 8sse argumento 4 o seguinte: "erante #onflitos humanos, o direito tenta esta&ele#er uma "re!al7n#ia, segundo #ertos #rit4rios, de algum dos interesses em #ausa. 8sse o&2e#ti!o do Direito de"ende da "r'"ria e ist7n#ia desses direitos. 6nfligir a morte a algu4m signifi#a desa"are#er toda a tutela e todo o "ensamento ligado ao Direito. Como tal, do "onto de !ista t4#ni#o)2ur$di#o, a admiss(o de que algu4m mate outrem 4 in#om"at$!el #om o direito #i!il. @ogo / "artida, "odem surgir #onflitos de !rias !idas. ?m m4di#o "ode ter que o"tar "or quem administrar um n;mero limitado de medi#amentos. %ra a !ida humana n(o 4 mensur!el, e "or isso n(o 4 esta&ele#$!el sequer um #rit4rio de n;mero. Mas h as"e#tos que "odem ser tidos em #onta, e que s(o #rit4rios que "odem ad!ir da deontologia m4di#a no #aso da medi#ina, que "odem 2ustifi#ar que se2a dada "re!al7n#ia a uma !ida so&re a outra. ?m m4di#o "ode o"tar legitimamente "or au iliar a "essoa #u2a !ida 4 mais !i!el, "or e em"lo. Por outro lado tam&4m, o Direito / !ida "ode #eder "erante a leg$tima defesa. Ainda a res"eito do direito / !ida, interessa !er quest=es #omo o sui#$dio 0 #omo 4 que o Direito #i!il en#ara o sui#$dio 0 e ainda situa,=es que "ossam "Nr em 2ogo a !ida de outros. 8m rela,(o ao sui#$dio, sa&emos que o direito / !ida 4 indis"on$!el, nem mesmo "elo "r'"rio. Por isso um #ontrato que "re!e2a que algu4m se2a "ri!ado da sua "r'"ria !ida 4 nulo. Se a !ida for retirada "or um ter#eiro, mesmo #om #onsentimento, h !iola,(o do direito / !ida 0 o #onsentimento do "r'"rio 4 nulo. % au $lio ao sui#$dio 4, "or isso mesmo, e em si mesmo, um a#to nulo em si. .uanto ao sui#$dio em si, 4 tam&4m um a#to il$#ito. 3(o temos uma "roi&i,(o do sui#$dio, que de resto seria in;til, mas a "artir de #ertos dados do sistema "odemos #on#luir que o sui#$dio 4 um a#to il$#ito. % Direito / !ida 4, "ois, um direito indis"on$!el. Mas fi##ionemos que algu4m se sui#ida e #ausa "re2u$zos a ter#eiros #om esse a#to. : aqui res"onsa&ilidade #i!il, nos termos gerais do Direito #i!il, "or estar a #ometer um a#to il$#ito. > #laro que "odem a#onte#er que ha2a #om"ortamentos de algu4m, dos quais resulte a sua morte, mas que n(o se2am il$#itas "orque nem se "ossam #onsiderar sui#$dio. Algu4m "ode querer, "or e em"lo, sal!aguardar outros &ens 2ur$di#os, ainda que isso lhe #ause a morte. Mas sem inten,(o e morrer[ Aqui temos a#tos l$#itos, "orque n(o !isa!am dis"or do direito / !ida. .uanto aos duelos, ou a #ontratos do ti"o *quanto aguentamos em #ontra)m(o*, s(o estes #ontratos que os esta&ele#em a#tos il$#itos. Porqu79 Porque !isa!am dis"or do direito / !ida, e "or isso s(o il$#itos Atendendo a este regime de indis"oni&ilidade, o que h a dizer so&re os a#tos que "onham em #ausa o direito / !ida9 S(o a#tos nulos.

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8stando em #ausa um direito de "ersonalidade, temos aqui que sa&er qual a tutela dos direitos de "ersonalidade. 8st tudo no Art.J KHJ. .uem #ausa danos a outros direitos de "ersonalidade, essa tutela indemnizat'ria do Art.J KHJ nJ A, a lei "re!7 outro ti"o de tutela FArt.J KHJ nJ C do CCG que d a quem este2a a ser amea,ado a "ossi&ilidade de requerer ao Tri&unal as "ro!id7n#ias adequadas "ara fazer #essar essa amea,a. Vamos a&ordar agora a quest(o da eutansia. % que 4 , antes de mais, a eutansia9 Consiste num en#urtamento da !ida de "essoas que este2am em estado terminal e em sofrimento. %ra segundo alguma da melhor doutrina de ho2e, a eutansia 4 um a#to il$#ito. - que falamos de eutansia, interessa fazer algumas distin,=es. > que nem todas as a#,=es ou omiss=es destinadas a en#urtar a !ida de outrem se destinam a... 8utansia a#ti!a dire#ta 0 o agente a#tua dire#tamente "ara en#urtar a !idaB eutansia a#ti!a indire#ta 0 o agente ministra ao "a#iente su&st5n#ias "ara ali!iar a dor F4 esta a sua inten,(oG, masque lhe "ro!o#am o en#urtamento de !ida. Ser isto tam&4m il$#ito9 3(o. Se ele n(o queria a&re!iar a !ida, se era esse o seu o&2e#ti!o, n(o 4 il$#ito. Se, "or outro lado, o m4di#o ti!esse inten,(o de en#urtar mesmo a !ida, ent(o 2 n(o ser l$#ito. : ainda outro #om"ortamento, neste #aso "or omiss(o do m4di#o, que 4 a de o m4di#o fazer #essar #ertas medidas artifi#iais de "rolongamento da !ida. 6sto tam&4m n(o 4 l$#ito. Mas se esti!er a sofrer, "enso eu, "oder ser #onsiderado um a#to l$#ito. 3(o "er#e&i. A morte 4 ainda algo de irre!ers$!el. Se hou!er algum erro, ele n(o "ode ser #orrigido. > esta tam&4m uma das 2ustifi#a,=es "ara n(o ha!er "ena de morte. Tam&4m na eutansia, se hou!er um erro, n(o se "oder !oltar atrs. %ra numa situa,(o em que a eutansia "ossa surgir #omo o",(o, surge na "rti#a um #onflito entre a !ida e a morte. 6sto 4 mais um argumento "ara a ili#itude da eutansia. -ustifi#ada a "osi,(o da re#usa ou da ili#itude da eutansia, h que fazer notar que o terminar da assist7n#ia #l$ni#a a um doente terminal n(o 4 "or si s' eutansia. <alaremos agora do direito / integridade f$si#a. % direito / integridade f$si#a tutela o ser &iol'gi#o e as suas fun,=es &iol'gi#as enquanto n(o "onham em #ausa a sua e ist7n#ia. % direito / integridade f$si#a 4 !iolado atra!4s de agress=es dire#ta, mas tam&4m, e #om #res#ente im"ort5n#ia, rele!am situa,=es que, n(o sendo agress=es dire#tas, re!estem um #ar#ter que "onha em #ausa o direito / integridade f$si#a Fru$dos, emiss=es, #heiros, des#anso, et#.G. Como 4 que se tutela9 8m termos gerais 4 atra!4s da indemniza,(o. Surge aqui uma !ez mais o "ro&lema da res"onsa&ilidade #i!il, aqui "or !iola,(o do direito / integridade f$si#a. %s Tri&unais s(o a todo o momento #hamados a falar e a atri&uir indemniza,=es #aso se desres"eitem o direito / !ida ou / integridade f$si#a. Mas a !erdade 4 que os tri&unais t7m muita relut5n#ia em atri&uir indemniza,=es muito ele!adas "ara o "r'"rio sofrimento, ou o direito / !ida. %ra a res"onsa&ilidade #i!il 4 ho2e em dia atri&u$!el a seguradoras, "or !ia dos seguros. %ra aumentar as indemniza,=es, #omo !imos a#ima que seria dese2!el, aumentaria tam&4m o "re,o dos seguros, "re,os "ara todos. 8 o que 4 que 4 indemniz!el quando algu4m "erde a !ida9 8m "rimeiro lugar, os danos "atrimoniais ou n(o)"atrimoniais sofridos "or #ertas "essoas "r' imas do fale#ido. > ainda indemniz!el o sofrimento do fale#ido. 8nt(o e a !ida, ser esse um direito indemniz!el9 A"esar de Autores #omo %li!eira

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As#ens(o ou Antunes Varela dizerem que n(o, a doutrina e a 2uris"rud7n#ia t7m sido #onsensuais a dizer que sim. CG. > a que falmos !oltando /s formas de tutela, temos a tutela das "ro!id7n#ias adequadas / #ir#unst5n#ia FArt.J KHJ nJ C do CCG. <alamos agora do direito / integridade mora, ao &om)nome e / re"uta,(o. % &em 2ur$di#o tutelado "or este direito 4 o da honra 0 que de#orre do Art.J KHJ nJ A do CC, mas tam&4m do Art.J 1Q1J do mesmo C'digo. F...G. .uando ha2a #olis(o entre direito ao &om)nome e et#., h dois #rit4rios: A. A&soluta !erdade 0 tudo o que n(o se2a !erdadeiro 4 il$#ito. C. 3a di!ulga,(o de algo, temos ainda que atentar no seu !alores. Aula terica de 16 "o#e$bro 2006: Vamos ho2e terminar a mat4ria relati!a aos direitos de "ersonalidade. - falmos em alguns direitos de "ersonalidade em es"e#ial, e!identemente os mais rele!antes 0 direito / !ida, direito / integridade f$si#a, direito ao nome e / honra, e o direito / in!iola&ilidade de #orres"ond7n#ia. :o2e !amos falar do direito / imagem e do direito / reser!a da intimidade da !ida "ri!ada, desta#ando ainda dois ou tr7s as"e#tos do #ar#ter geral so&re a temti#a dos direitos de "ersonalidade. .uanto ao direito / imagem, #ome,aremos "or #hamar a aten,(o "ara o Art.J KRJ do C'digo Ci!il. Como de#orre da e"$grafe e da letra do nJ A deste artigo, o que est essen#ialmente em #ausa no direito / imagem 4 o retrato da "essoa e a sua re"rodu,(o 0 retrato em sentido am"lo. % C'digo Ci!il 4 de uma altura em que ha!ia muitos retratos, em&ora ho2e ha2a retratos, imagens, #a"tadas "elas mais !ariadas e te#nol'gi#as !ias. L ideia de retrato tende ho2e a asso#iar)se o log'ti"o de uma "essoa #ole#ti!a, aquela que 4 no fundo a imagem, a mar#a da "essoa #ole#ti!a. 3o Direito Comer#ial tam&4m se tutela a mar#a. % que n's temos aqui no C'digo Ci!il o que temos aqui 4 a tutela do direito / imagem das "essoas singulares. .uais s(o as regras da tutela deste direito / imagem9 Temos um "rin#$"io geral no nJ A, uma restri,(o no nJ C e uma e #e",(o / restri,(o no nJ D. % "rin#$"io geral 4 o de que a difus(o ou re"rodu,(o ";&li#a da imagem #are#e do #onsentimento da "essoa que se2a retratada. 8sta 4 a regra da "rimeira "arte do nJ A. De!e)se inter"retar isto restriti!amente, "orque esse #onsentimento "ode ser dado em termos #ondi#ionados. A regra de!e ser utilizada nos limites do #onsentimento do titular 3a "arte final do nJ A do Art.J KRJ a"are#e a "ossi&ilidade de ser utilizada a imagem de uma "essoa fale#ida. Como 4 que se o"era#ionaliza aqui a e ig7n#ia do #onsentimento9 Atri&uem)se /s "essoas men#ionadas no nJ C do Art.J KAJ 0 o #Nn2uge so&re!i!o, des#endente ou as#endente, et#. > a tutela "ost mortem 0 o que se tutela 4 a mem'ria do fale#ido, e o interesse que essa mem'ria tem "ara os que so&re!i!em. % direito a mem'ria 4 tam&4m um direito de "ersonalidade em si mesmo A e #e",(o desta regra en#ontra)se no nJ C deste artigo. Com que #rit4rios 4 que se "ode dis"ensar o #onsentimento9 3otoriedade, #argo, e ig7n#ia de "ol$#ia ou 2usti,a, finalidades #ient$fi#as ou #ulturais, ou quando ha2a sido #a"tada em lugares ou e!entos ";&li#os, grosso modo. Aqui temos um tem"ero entre o que 4 a imagem de #ada um, e o #onte to ou interesse ";&li#o dessa imagem. 8!identemente que uma figura ";&li#a, "or ser ";&li#a e not'ria, tem um 5m&ito ligeiramente diferente de a"li#a,(o do direito / imagem. 3ote)se que #ada "essoa tem direito / sua imagem, e 4 ainda ne#essrio que a di!ulga,(o...

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% nJ D !em dizer que o retrato n(o "ode "or4m ser re"roduzido, e "osto ou lan,ado no #om4r#io, se da$ resultar "re2u$zo "ara a honra, et#. Aqui temos a a"li#a,(o do que os teoristas #hamam a teoria das esferas: a esfera ";&li#a, a esfera indi!idual mas ainda assim so#ial, a esfera "ri!ada dos indi!$duos e "or fim a esfera $ntima de #ada um. Se eu for na rua e for #a"tado "or um !$deo de seguran,a, as finalidades de seguran,a daquela imagem "ermitem que ela se2a !isualizada "or "ol$#ias. Coisa diferente 4 sa&er se a "essoa "ode ser filmada numa festa 0 a"esar de ser so#ial, 4 um gru"o restrito. Aqui 2 temos a esfera indi!idual, mas ao mesmo tem"o so#ial, da "essoa 0 a mostra dessa imagem demonstra que a "essoa quis "elo menos ir ali. Temos de"ois a esfera "ri!ada 0 quando se est em #asa 0 ou $ntima 0 quando se est em #enas $ntimas. 8sta teoria alem( das esferas "ermite)nos dizer que h menos restri,=es ao direito / imagem nas esferas de #ariz ";&li#o. > #onsoante essas esferas que se definem as diferentes restri,=es. 6sto 4 uma "ro2e#,(o do direito / dignidade. > "or isso da m ima im"ort5n#ia fazer uma inter"reta,(o o mais restriti!a "oss$!el da e #e",(o do nJ C, e &astante am"las quanto /s restri,=es do nJ D. % #rit4rio que "are#e im"ortante de reter quanto / inter"reta,(o restriti!a do nJ C 4 um "rin#$"io de adequa,(o 0 as "essoas "odem ser retratadas e a sua imagem di!ulgada nos termos do nJ C mas dentro de um "rin#$"io de adequa,(o. Muitas !ezes, a tutela do direito ao nome est asso#iada ao direito / imagem. % Prof. Menezes Cordeiro "ro"=e tam&4m que se asso#ie ao direito / imagem o direito / "ala!ra. % direito ao nome est "resente nos Art.Js KCJ a K1J do C'digo Ci!il. % direito ao nome de#orre o&!iamente da indi!idualidade de #ada um, tal qual #omo a imagem 0 a "essoa 4 aquilo que a"arenta e o nome que tem. > um direito tradi#ionalmente "o"ular. A tutela do direito ao nome no C'digo Ci!il tem uma dimens(o "ositi!a e uma dimens(o negati!a 0 Art.J KCJ nJ A. A dimens(o "ositi!a tem a !er #om o uso do nome 0 a "essoa tem direito a usar o nome, se2a de forma #om"leta ou de forma a&re!iada. Tem ainda o direito a im"edir que outros utilizem ili#itamente o seu nome. 8sta tutela tem um limite, que tem a !er #om o uso adequado do nome, nomeadamente em termos "rofissionais. ?ma quest(o que se #olo#a 4 a quest(o do Art.J KCJ nJ C, a ne#essidade de usar o nome de forma a n(o "re2udi#ar quem tenha "rofissionalmente um nome id7nti#o. ?ma outra quest(o interessante relati!amente ao nome 4 que esta tutela a&range os "seud'nimos e os t$tulos no&ilirqui#os Fh um a#'rd(o famoso so&re o Ca"it(o Ro&OG. % Ca"it(o Ro&O "ro#essou a #adeia tele!isi!a FS6CG, e o Tri&unal entendeu que ha!ia uma tutela de um direito de "ersonalidade "elo uso da e "ress(o Ca"it(o Ro&O. % direito ao nome 4 um direito de "ersonalidade em sentido "r'"rio, mas tem tam&4m um grande interesse no #am"o "rofissional e no #am"o #omer#ial. Como 4 que 4 a#tuada esta tutela9 A lei "re!7 a "ossi&ilidade de ser instaurada uma a#,(o "ara defesa do nome, #hamada defesa do &om)nome Fem&ora o &om nome se2a mais asso#iado / honraG, sendo esta defesa do nome "ara e!itar que outros usem o nosso nome. A lei #onfere legitimidade "ara instaurar a a#,(o ao detentor do nome, mas tam&4m a outras "essoas. .uanto ao direito / in!iola&ilidade da #orres"ond7n#ia, rege so&re esta mat4ria o Art.J KIJ a KQJ do C'digo Ci!il. Todos temos direito a que as nossas #artas n(o se2am ";&li#as. Mas h que distinguir entre dois ti"os de missi!as: as missi!as #onfiden#iais e as missi!as n(o)#onfiden#iais. ?ma #oisa s(o as #artas de amor do <ernando Pessoa, ou de outra "essoa, e outra #oisa s(o os relat'rios que se fazem, aqui ou num em"rego. <az sentido tutelar as missi!as #onfiden#iais, n(o faz sentido tutelar as segundas. % C'digo refere)se /s #artas missi!as #onfiden#iais, nos Art.Js KIJ a KKJ, e s' no Art.J KQJ se refere /s #artas missi!as n(o #onfiden#iais. 8sta designa,(o *#artas\missi!as* tem que ser inter"retada #om am"litude "ara a&ranger outros meios de #omuni#a,(o que n(o a"enas a #omuni#a,(o "ostal 0 a #omuni#a,(o "ela 6nternet, "or e em"lo.

DA

Como 4 que se distinguem as missi!as #onfiden#iais ou n(o #onfiden#iais9 Temos que a"li#ar aqui um #rit4rio su&stan#ialista. 3(o 4 #onfiden#ial s' a missi!a que o autor assinala #omo #onfiden#ial, mas tem antes que se atender ao seu #onte;do. S(o #onfiden#iais o&!iamente es#ritos familiares, amorosos, mas tam&4m #artas "rofissionais que en!ol!am segredo ou sigilo "rofissional. .ual ent(o a tutela dada /s #artas missi!as #onfiden#iais9 AW Regra 0 o destinatrio tem o de!er de guardar reser!a so&re o seu #onte;do, e n(o de!e a"ro!eitar os elementos de informa,(o que de#orram dessa #artaB CW Regra 0 se o destinatrio 2 ti!er fale#ido, o autor da missi!a "ode "romo!er a restitui,(o da "r'"ria missi!a FArt.J KIJ nJ CG. Assim #omo "ode ser ordenada a destrui,(o da missi!a #onfiden#ialB DW Regra 0 S' se "ode "u&li#ar uma #arta #onfiden#ial a"enas #om o #onsentimento do seu autor ou #om o su"rimento 2udi#ial desse #onsentimento. Se, toda!ia, as #artas n(o ti!erem o&2e#ti!os de interesse ";&li#o, mas sim forem de interesse hist'ri#o e afins, n(o h lugar a este su"rimento 2udi#ial. Se a missi!a n(o for #onfiden#ial, a tutela 4 menor. A lei determina, no Art.J KQJ do C'digo Ci!il, a"enas que a utiliza,(o que o destinatrio dela fa,a n(o se2a #ontrria /s e "e#tati!as do autor da "r'"ria #arta. Temos aqui de no!o um "rin#$"io de adequa,(o fun#ional 0 os direitos de!em ser e er#idos de a#ordo #om a fun,(o "ara que foram institu$dos, e n(o a&usi!amente. 3outras reas 2ur$di#as 4 #onferida uma tutela es"e#ial /s #artas missi!as. > o #aso do C'digo do Tra&alho. Por fim, o direito / reser!a da intimidade da !ida "ri!ada. % direito / reser!a da intimidade da !ida "ri!ada 4, a seguir aos direitos / !ida e / integridade f$si#a, um direito de "ersonalidade "or e #el7n#ia. 8ste direito 4 referido no C'digo Ci!il no seu Art.J QHJ, a"arentemente sem grande destaque. Mas n(o nos de!emos dei ar enganar "ela des#ri,(o do C'digo. % C'digo 4 dis#reto nesta mat4ria, mas isso n(o ilude de a im"ort5n#ia do direito / intimidade da !ida "ri!ada. 3a realidade, ele re!ela)nos um "rin#$"io geral desta mat4ria dos direitos de "ersonalidade. % que est em quest(o na tutela destes direitos de "ersonalidade 4 em regra a quest(o da intimidade da !ida das "essoas. % "rin#$"io geral nesta mat4ria 4 o que !em enun#iado no Art.J QHJ nJ A do C'digo Ci!il. .ualquer um de n's que tenha a "ossi&ilidade de re!elar algo so&re a !ida "ri!ada de outra "essoa n(o o de!e fazer. A"li#amos aqui uma !ez mais a teoria das esferas 0 n(o est em quest(o um fa#to ";&li#o ou not'rio, nem um fa#to so#ial da !ida de todos n's. 8stamos a tratar #om as"e#tos relati!os / !ida familiar e as"e#tos da !ida $ntima, indi!iduais, de #ada um. A lei diz)nos a e tens(o da reser!a FArt.J QHJ ou QAJ nJ CG, que 4 definida "ela natureza do #aso e... 3os ant$"odas deste direito est o direito / informa,(o. ?ma termina onde a outra #ome,a. 3o 8stado *olheiro* que temos, tende a so&re!alorizar)se o direito / informa,(o so&re o direito / intimidade da !ida "ri!ada. % que "odemos dizer "or !ia desta norma #autelar do nJ C do Art.J QHJ 4 que s' a natureza #on#reta do #aso e das "essoas 4 que #erto as"e#to da !ida "ri!ada de!e ser #onsiderada mais rele!ante que o direito / informa,(o. Toda!ia, o "rin#$"io "re!alente de!er ser, na o"ini(o da Sr.W ProfW Rosrio Ramalho, o direito / reser!a da intimidade da !ida "ri!ada. 8sta situa,(o 4 uma situa,(o t$"i#a de #olis(o de direitos FArt.J DDIJG 0 de!e "re!ale#er o que se2a su"erior, ou de!em #eder equitati!amente. > #laro que, #omo !imos "elo regime geral dos direitos de "ersonalidade, estes direitos n(o s(o a&solutos no sentido em que o seu titular "ode limitar o direito de "ersonalidade. 3's temos situa,=es de limita,(o !oluntria dos direitos de "ersonalidade muito frequentes nas nossas so#iedades Fos Eig Erothers desta !ida, "or e em"loG. Sendo "oss$!el esta limita,(o, a lei 4 tam&4m #lara, ao im"or)lhe um regime de tutela refor,ada, admitindo a retrata,(o de !ontade unilateral do titular da "r'"ria limita,(o que se tenha im"osto 0 o titular "ode unilateralmente re!ogar o #onsentimento, em "re2u$zo de "oder indemnizar, e re"or o direito de "ersonalidade na "lenitude da sua #on#e",(o 0 4 o que de#orre do Art.J

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QAJ. Dois ou tr7s "ontos ainda so&re direitos de "ersonalidade: 8m "rimeiro lugar, a#entuemos que o direito de "ersonalidade "ode ter, "ara al4m da dimens(o "essoal que 2 !imos, uma dimens(o familiar. > o #aso do direito / reser!a da intimidade da !ida "ri!ada, do nome ou da !iola,(o da #orres"ond7n#ia 0 quando algu4m re!ela fa#tos da sua !ida $ntima, est a re!elar elementos da !ida $ntima de outras "essoas. 8m segundo lugar, um #orolrio dos direitos de "ersonalidade 4 que a res"onsa&ilidade #i!il 4 ho2e limitada / esfera "atrimonial. 3as so#iedades antigas, o de!edor que n(o #um"ria era entregue ao de!edor. :o2e n(o 4 assim, #omo sa&emos. De"ois do #r#ere "ri!ado de Roma, #omo !imos, segue)se o #r#ere ";&li#o. :o2e s' o "atrim'nio res"onde "elas d$!idas, e #e"to se essas d$!idas forem #rime. Ter#eiro e ;ltimo "onto, que de#orre dos direitos de "ersonalidade, 4 admitir que os danos morais, ou se2a, os danos de#orrentes de !iola,=es de direitos de "ersonalidade, "odem dar lugar a uma indemniza,(o, ou se2am, s(o ressar#$!eis "atrimonialmente. % direito / indemniza,(o n(o de#orre s' de situa,=es "atrimoniais, mas "ode de#orrer de !iola,=es de direitos de "ersonalidade. Sim"lesmente a nossa lei, e so&retudo a 2uris"rud7n#ia na inter"reta,(o da lei, tende a re#onhe#er que os danos n(o "atrimoniais s' s(o indemniz!eis se forem gra!es, e a 2uris"rud7n#ia da inter"reta,(o do Art.J 1RSJ do C'digo Ci!il tem alguma difi#uldade em esta&ele#er as indemniza,=es, "orque n(o t7m o efeito de re"roduzir a situa,(o mas antes de a #om"ensar "ela "erda. Ainda a "ro"'sito dos direitos n(o) "atrimoniais e da res"onsa&iliza,(o, a lei n(o 4 #lara quanto / indemniza,(o no #aso do direito "or morte 0 de quem ser, afinal, o direito9 Do fale#ido ou dos que lhe su#edem9 Aula terica de 21 "o#e$bro 2006: Vamos ho2e #ontinuar a mat4ria relati!a aos institutos, falando num instituto de grande im"ort5n#ia "ara o Direito Ci!il, que 4 o instituto da &oa f4. > um instituto de !alia 2ur$di#a geral 0 o re#urso do a"elo / ideia de &oa f4 4 feito em todos os quadrantes de Direito. <oi nesta <a#uldade que se fez a maior disserta,(o so&re esta mat4ria, a disserta,(o de doutoramento do Prof. Menezes Cordeiro 0 *Da &oa f4 no Direito Ci!il*. 3esta disserta,(o, o Prof. Menezes Cordeiro fez uma a"re#ia,(o "rofunda do instituto e do seu rele!o, de onde de#orre que no nosso C'digo Ci!il h "elo menos KH artigos que fazem a"elo / &oa f4. A origem deste instituto 4 romana. 3o Direito Romano fala!a)se em fides 0 fides 4 o ante#edente hist'ri#o da &oa f4. Ainda n(o se fala!a em &uona fides, mas sim s' em fides 0 estar #on!en#ido de alguma #oisa. 3o Direito Romano, o instituto da fides ser!ia 2ustamente "ara enquadrar situa,=es no!as em mat4ria "ro#essual 0 quando algo n(o "odia ser resol!ido "or leis 2 e istentes, a solu,(o "oderia ser o&tida #om re#urso / fides, o "retor "odia deferir tendo em aten,(o a 2usti,a do #aso, a sua #on!i#,(o so&re o #aso, nas situa,=es em que n(o esta!a normati!amente "re!isto. Desde o "rin#$"io que a &oa f4 te!e uma du"la fa#eta, que at4 ho2e a"resenta: uma fa#eta su&2e#ti!a F#on!en#imento do su2eito so&re determinada realidade, ou ignor5n#ia de determinados fa#tosG, e um "risma mais o&2e#ti!o. Ao longo da hist'ria, a ideia de &oa f4 #ome,ou "or se desen!ol!er um sentido mais su&2e#ti!o. 3este sentido, desen!ol!eu)se na 6dade M4dia, na 6dade Moderna, e a"are#e 2 no C'digo 3a"ole(o, no nosso C'digo de Sea&ra. A #erta altura, a"are#eu neste desen!ol!imento a ideia de lealdade, de um #om"ortamento de a#ordo #om as e "e#tati!as da outra "arte. 8sta ideia de lealdade foi so&retudo desen!ol!ida "ela "ande#t$sti#a, #om &ase no #on#eito de lealdade e de um #om"ortamento leal. 8sta e!olu,(o F"rimeiro a ideia de lealdade, de"ois a ideia de #om"ortamento lealG, e ao mesmo tem"o a

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ideia do estado de #on!en#imento do su2eito so&re determinados fa#tos, sedimentou o instituto da &oa f4 #om os dois sentidos que referimos. 8m #on#lus(o, &oa f4 em sentido su&2e#ti!o 4 o estado de #on!en#imento do su2eito so&re determinada situa,(o, ou de ignor5n#ia de #ertos fa#tos, que o Direito "rotege. 3o sentido de o&2e#ti!o, "ro2e#ta)se a ideia de lealdade 0 a &oa f4 tem a !er #om a ideia de #om"ortamento das "essoas de a#ordo #om !alores determinantes da ordem 2ur$di#a, designadamente no #um"rimento #ontratual. 3esse sentido o&2e#ti!o n(o estamos 2 "erante um estrado de #on!en#imento do su2eito, mas sim "erante um a"elo a regras "ositi!as de #om"ortamento. 3o nosso C'digo en#ontramos di!ersas #onsagra,=es da &oa f4, quer num sentido quer noutro. Ve2amos algumas #omo e em"lo: 8m sentido su&2e#ti!o, !e2a)se "or e em"lo o Art.J ACARJ do C'digo Ci!il. % Art.J AARJ refere)se a fuma figura que amos estudar a "ro"'sito das "essoas, e que 4 a aus7n#ia 0 algu4m desa"are#e sem se sa&er o "aradeiro. A lei atri&ui #ertos efeitos / aus7n#ia, e este Art.J AARJ trata da situa,(o em que o ausente regressa. 3o nJ C refere)se / m f4 dos su#essores. % que 4 a m f4 dos su#essores9 > o #onhe#imento de que o ausente afinal n(o esta!a morto 0 !ide nJ D. Ve2a)se o Art.J C1DJ. 8ste artigo refere)se a uma figura que 4 a simula,(o, e que estudaremos a "ro"'sito dos !$#ios do neg'#io 2ur$di#o. A simula,(o 4 um neg'#io entre A e E "ara "re2udi#ar. A simula,(o tem aqui um regime relati!amente a ter#eiros de &oa f4. Aqui a &oa f4 4 a ideia "resente no nJ C. 8stamos "erante &oa f4 em sentido su&2e#ti!o tutelada "elo Direito quando o Direito !aloriza o estado de #onhe#imento, ignor5n#ia ou #ons#i7n#ia de determinados fa#tos. A &oa f4, su&2e#ti!a, 4, "ela ideia de su&2e#ti!idade que #arrega, um #on#eito de dif$#il a"reens(o. Eastar que a "essoa #onhe,a ou se #on!en,a de #ertos fa#tos. Da$ distinguir)se em sentido "si#ol'gi#o Falgu4m se #on!en#e de algoG ou em sentido 4ti#o Falgu4m que se #on!en#e ou que ignore #ertos fa#tos sem ter o&riga,(o de os #onhe#erG. Trata)se de limitar o instituto da &oa f4 na sua a#e",(o su&2e#ti!a, dizendo que s' rele!a a situa,(o em que a "essoa ignora, de fa#to, mas n(o tinha o&riga,(o de sa&er, ou quando se #on!en#e "orque esse #on!en#imento lhe foi #riado "or outro. A a"li#a,(o "rti#a deste instituto 4 tem"erado assim "or de!eres de informa,(o, de dilig7n#ia normal, et#. Se a "essoa n(o os o&ser!ou, de!endo faz7)lo, n(o de!e fun#ionar o sentido da &oa f4. A ideia o&2e#ti!a de &oa f4 tem #omo &ase que o #om"ortamento das "essoas de!e res"eitar os !alores dominantes da ordem 2ur$di#a. Temos tam&4m muitas normas do C'digo Ci!il que e!iden#iam "ro2e#,=es da &oa f4 em sentido o&2e#ti!o, e de tal forma que "odemos en#ontrar "ro2e#,=es da ideia de &oa f4 e sentidos menores. > o #aso do regime da res"onsa&ilidade na forma,(o do neg'#io FArt.J CCKJG, tam&4m #hamado #ul"a in #ontraendoB o rele!o da &oa f4 na integra,(o de neg'#ios 2ur$di#os FArt.J CDRJGB a&uso de direito FArt.J DD1)JGB a &oa f4 #omo fundamento da modifi#a,(o do #ontrato "or altera,(o das #ir#unst5n#ias Fart. 1DJKJ nJ AGB a e ig7n#ia da &oa f4 no #um"rimento das o&riga,=es FArt.J KSCJ nJ CG. Come#emos "or desen!ol!er a #ul"a in #ontraendo, ou res"onsa&ilidade na forma,(o do #ontrato. A&ordaremos esta mat4ria mais / frente, a "ro"'sito da forma,(o do #ontrato, mas "ara 2 fi#a uma ideia do instituto da &oa f4. % #onte;do essen#ial desta mat4ria 4 a seguinte: n(o s' no #um"rimento do #ontrato, mas tam&4m na sua forma,(o, as "artes de!em a#tuar #om lealdade F!e2a)se a ideia de lealdadeG, a"ela)se ao #om"ortamento #orre#toG. % que temos aqui 4 uma remiss(o "ara o #om"ortamento das "artes de a#ordo #om os ditames mais adequados da ordem 2ur$di#a, e "ara #on#retiza,(o destas regras da &oa f4, a doutrina #ostuma identifi#ar !rios de!eres que as "artes t7m que seguir na forma,(o do #ontrato: de!er de informa,(o F#ada uma das "artes de!e informar a outra "essoa so&re o que 4 rele!ante "ara a forma,(o do #ontratoGB de!er de lealdade Fas "artes n(o de!em frustrar as e "e#tati!as #ontratuais da outra "arteGB de!er de "rote#,(o Fa tutela de uma "essoa no

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am&iente #ontratual, ainda sem ter #ele&rado um neg'#ioG. 8ste ti"o de de!eres 4 autonomizado a"enas "or alguma doutrina 0 o Prof. Menezes Cordeiro autonomiza, o Prof. Pais de Vas#on#elos n(o. A reter aqui h uma remiss(o "ara os #om"ortamentos #orre#tos. Temos ainda o Art.J CDRJ, que se refere / integra,(o dos neg'#ios 2ur$di#os. A integra,(o dos neg'#ios 2ur$di#os desem"enha o mesmo "a"el que a integra,(o da lei, mas "ara o neg'#io 2ur$di#o. Remete aqui o te to da lei "ara as regras que, normalmente, de!eria estar no #onte;do de um #ontrato. %utra "ro2e#,(o 4 a que se refere ao a&uso de direito FArt.J DD1JG. Vamos estudar melhor o a&uso de direito na ;ltima "arte do nosso #urso, mas retenhamos "ara 2 que o a&uso de direito surgiu em <ran,a no s4#ulo M6M, e a sua ideia 4 "ensar que um direito de que a "essoa se2a titular de!e ser e er#ido dentro dos limites de razoa&ilidade, e tendo em #onta a raz(o "elo qual o direito foi atri&u$do 0 h #omo que um de!er de e er#er o direito de forma razo!el. 3(o h aqui nenhuma !iola,(o de norma legal, mas 4 um uso manifestamente desadequado de um direito de que dis"=e. Admitir o a&uso de direito 4 admitir uma no!a forma de ili#itude 0 n(o uma !iola,(o da lei, mas 2ustamente um uso ileg$timo da norma. 8sta figura surgiu da 2uris"rud7n#ia, foi #riada no s4#ulo M6M em <ran,a. A ideia #entral a reter 4 que as "osi,=es 2ur$di#as de !antagem, designadamente os direitos su&2e#ti!os, de!em ser e er#idos dentro de limites de razoa&ilidade Fos limites im"ostos "ela &oa f4G, so& "ena de ili#itude. %utra situa,(o 4 a "resente no Art.J 1DKJ nJ A do C'digo Ci!il. Temos aqui #omo "rin#$"io su&2a#ente que a 2usti,a do sistema tem uma fun,(o #orre#ti!a 0 se um #ontrato 4 determinado uma #erta ta a de 2uro, e h de"ois um #rash da &olsa e essa ta a "assa de C] "ara CH], isto 4 uma altera,(o anormal. %utra "ro2e#,(o 4 a que nos surge no Art.J KSCJ nJ C. 3o #um"rimento do #ontrato, as "artes de!em "ro#eder so& as regras da &oa f4. > uma e "ress(o o&2e#ti!a da &oa f4. 3o desen!ol!imento de todos os de!eres inerentes ao #ontrato, as "artes de!em "ro#eder de &oa f4, de!em)se #om"ortar de a#ordo #om os "ar5metros e "e#t!eis. A reter de tudo isto, #om ideias fundamentais em rela,(o / ideia de &oa f4 o&2e#ti!a, o Prof. Menezes Cordeiro desen!ol!e duas grandes ideias que a 2uris"rud7n#ia tem a"li#ado re#orrentemente: a ideia de tutela da #onfian,a e a ideia da materialidade su&2a#ente. A "rimeira ideia fundamental 4 a de tutela da #onfian,a 0 a ordem 2ur$di#a "rotege a #onfian,a normalmente de"ositada. Se a sua #onfian,a se !ir frustrada, ent(o h lugar / tutela, na "ers"e#ti!a da #onfian,a que ele in!estiu. Toda!ia, 4 "re#iso alguns "ressu"ostos "ara que se #onsiga admitir esta ideia da tutela da #onfian,a. .uais s(o eles9 A. Tem que ter sido #riada uma situa,(o de #onfian,a relati!amente ao neg'#io ou / #onduta da outra "arte 0 ou se2a, tem que ha!er um estado de &oa f4 su&2e#ti!aB C. Tem que ha!er uma 2ustifi#a,(o "ara esse estadoB D. Tem que ha!er um in!estimento na #onfian,aB 1. 6sso tem que ser im"ut!el / outra "arte. Verifi#ados estes "ressu"ostos, que se !erifi#am em #on2unto Fn(o s(o hierrqui#osG, h raz(o "ara tutelar a #onfian,a. 8 essa tutela 4 feita "or uma de duas maneiras: ou uma tutela negati!a Fse o neg'#io n(o se #ele&rou, tem que se re"or a situa,(o anteriorG, ou uma tutela im"ositi!a o&rigar a que o neg'#io se fa,aG. A segunda ideia 4 a da "rimazia da materialidade su&2a#ente. A #on#retiza,(o da &oa f4 o&2e#ti!a e ige que as a#tua,=es 2ur$di#as se2am feitas atendendo / su&st5n#ia, e n(o a"enas / forma. % que se quer dizer 4 que /s !ezes a a"ar7n#ia das #oisas n(o #orres"onde / sua su&st5n#ia, e quando assim for o direito se de!e "autar "or uma ideia de #um"rimento da su&st5n#ia.

DI

Aula terica de 2! "o#e$bro 2006: Vamos ho2e #ontinuar a falar so&re institutos #i!is, mais es"e#ifi#amente so&re autonomia "ri!ada e outros. .uando falamos em autonomia "ri!ada, "odemos entend7)la em sentido am"lo ou estrito. 8m sentido am"lo, ela 4 o es"a,o de li&erdade que 4 re#onhe#ido a #ada "essoa "ara agir #omo entende, ou se2a, li!remente. De"ois temos um sentido estrito, que 4 o de ser a autonomia "ri!ada uma rea na qual as "essoas "odem desen!ol!er as a#ti!idades 2ur$di#as que &em entenderem. A autonomia "ri!ada, neste sentido estrito, "ermite que #ada "essoa "ratique as a#ti!idades 2ur$di#as que entender, ou se2a, "ratique os fa#tos 2ur$di#os F"orque rele!antes "ara o DireitoG que &em entender. 8stamos a falar de fa#tos 2ur$di#os, fa#tos 2ur$di#os que se #ara#terizam "or duas li&erdades, isto 4, "erante um fa#to 2ur$di#o, #ada "essoa tem a li&erdade de "rati#ar ou n(o esse fa#to. Chama)se a esta li&erdade a li&erdade de #ele&ra,(o. Por outro lado, "ode ter a li&erdade de determinar os efeitos desse a#to Fo que 4 #hamado a li&erdade de esti"ula,(oG. 8sta #lassifi#a,(o 4 &astante im"ortante, "orque h #ertos fa#tos 2ur$di#os relati!amente aos quais a"enas se !erifi#a uma li&erdade de #ele&ra,(o, isto 4, #ada "essoa tem a li&erdade de "rati#ar ou n(o esse a#to, e #om isso se esgota a sua autonomia "ri!ada. : estes a#tos, relati!amente aos quais e iste a"enas li&erdade de #ele&ra,(o, #hamam)se a#tos 2ur$di#os em sentido estrito. F9G. Mas h fa#tos em que h, "ara al4m da li&erdade de #ele&ra,(o, uma li&erdade de esti"ula,(o. S(o os #hamados neg'#ios 2ur$di#os. Por e em"lo, os #ontratos. Cada #idad(o tem a li&erdade de #ele&rar ou n(o um #ontrato, mas #ada #idad(o tem tam&4m a li&erdade de, ao #ele&r)lo, determinar o seu #onte;do, ou se2a, os seus efeitos 2ur$di#os, os efeitos 2ur$di#os que ir "roduzir 0 4 li&erdade de #ele&ra,(o. .uando dizemos que a autonomia "ri!ada a&re um es"a,o de li&erdade, "odemos !er essa li&erdade so& dois "rismas: A. A li&erdade de agir 0 referimo)nos ao sentido "ositi!oB C. A li&erdade de reagir, ou de o"osi,(o a inter!en,=es il$#itas 0 !emos aqui a autonomia "ri!ada na "ers"e#ti!a negati!a. A rea do Direito em que a autonomia "ri!ada se faz sentir #om es"e#ial intensidade 4 o direito das o&riga,=es. Dentro do Direito das %&riga,=es, temos em "arti#ular a figura "re!ista no Art.J 1HIJ do C'digo Ci!il, que "ermite que os #idad(os fi em li!remente os efeitos dos #ontratos, que #ele&rem #ontratos n(o "re!istos na lei, que #umulem ti"os de #ontratos "re!istos na lei, et#. > #laro que a autonomia "ri!ada tem limita,=es, toda!ia essas limita,=es nun#a "oder(o #hegar ao "onto de su"rimir a autonomia "ri!ada, "orque a$ 2 n(o estar$amos dentro do es"a,o de li&erdade. 8sta autonomia "ri!ada est tam&4m asso#iada a uma ideia de auto)res"onsa&ilidade, ou se2a, tem #omo limite a autonomia "ri!ada das outras "essoas e "or outro lado o seu e er#$#io tem asso#iada a "ossi&ilidade de serem im"utadas a quem a usa as #onsequ7n#ias da$ inerentes. 3o essen#ial, quanto / autonomia "ri!ada, temos que ter &em "resente esta distin,(o entre li&erdade de #ele&ra,(o e li&erdade de esti"ula,(o, que !eremos melhor quando fizermos outras #lassifi#a,=es e distin,=es. <alaremos agora do instituto da im"uta,(o de danos. : #ertas !antagens que s(o "rotegidas "elo Direito 0 a !ida, o "atrim'nio, et#. %ra a todo o momento o#orre a su"ress(o de algumas !antagens 0 algu4m "erde a !ida, algu4m sofre um a#idente e #om isso !ai ter #ertos en#argos, et#. 8stamos a falar de ha!er !antagens que s(o su"rimidas "or for,a de #ertas

DS

#ir#unst5n#ias. 8stas !antagens que s(o tuteladas "elo Direito, "odem ser "or alguma raz(o su"rimidas, e a essa su"ress(o de uma !antagem "rotegida "elo Direito #hama)se dano. 6sto !erifi#a)se quer ha2a su"ress(o ou redu,(o. > "oss$!el esta&ele#er modalidades de danos, que estudaremos melhor em Direito das %&riga,=es. Mas "ara 2 salientemos duas modalidades: uma distingue os danos "atrimoniais dos danos n(o)"atrimoniais 0 o dano 4 "atrimonial ou n(o)"atrimonial #onsoante a natureza da !antagem su"rimida. Se essa !antagem atinge o "atrim'nio de uma #erta esfera 2ur$di#a, diz)se que a sua su"ress(o d origem a um dano "atrimonial. Mas essa !antagem "ode n(o ter re"resenta,(o "atrimonial 0 "or e em"lo, quando se atinge o direito moral de algu4m. 8stamos "erante um dano n(o)"atrimonial. %utra distin,(o 4 entre o dano emergente do lu#ro #essante. % dano emergente 4 o que resulta da su"ress(o de uma #erta utilidade. % lu#ro #essante #orres"onde / n(o o&ten,(o de uma #erta !antagem que de outro modo seria o&tida. %#orrendo um dano, le!anta)se uma magna quest(o: quem o su"ortar9 : uma regra &si#a nesta mat4ria: o dano 4 su"ortado na esfera 2ur$di#a em que ele o#orre. Porqu79 Antes de mais, isso #orres"onde / natureza das #oisas 0 se algu4m "erde o direito / !ida, 4 essa "essoa que su"orta o dano. Por outro lado, h aqui uma !antagem em termos "rti#os: a solu,(o da quest(o 4 sim"les e "rti#a. Por outro lado, al4m desta e "li#a,(o h ainda outra, 4 que 4 normalmente a solu,(o mais 2usta a de que o dano se2a su"ortado "or quem o sofre. Porqu79 3's su"rimimos uma !antagem 0 n(o ha!ia dano 0 e isso o#orrer "orque tirou dela &enef$#io, da$ sofrer a res"e#ti!a des!antagem. .uer isto dizer que em #aso algum esse dano "ode ser atri&u$do a outrem9 Seria a&surdo diz7)lo. % que se "retende dizer 4 que a regra 4 que quem sofre o dano ir su"ort)lo. Toda !ia, h um instituto #i!il que 4 a im"uta,(o do dano 0 a"esar de o dano o#orrer numa #erta esfera, !ai ser atri&u$do a outra esfera. 8sta atri&ui,(o #hama)se a im"uta,(o. 8sta im"uta,(o do dano o#orre em #ertas situa,=es "arti#ulares. Traduz)se no fa#to de, a"esar de o dano se sentir numa esfera, !ai ser atri&u$do a outra. .ual 4 a figura 2ur$di#a que "ermitir transferir o dano de uma esfera "ara outra9 > a figura da res"onsa&ilidade #i!il. A res"onsa&ilidade #i!il tem lugar atra!4s do surgimento de uma o&riga,(o, o&riga,(o essa que se #hama o&riga,(o de indemnizar 0 quando h res"onsa&ilidade #i!il, o dano o#orre numa #erta esfera, mas ele ir ser im"utado a outra esfera, fazendo surgir nessa outra esfera a o&riga,(o de indemnizar a "essoa que sofreu o dano, ou se2a, algu4m ter o de!er de fazer uma "resta,(o / outra "essoa que sofreu o dano. A o&riga,(o de indemnizar tem a sua fonte, "or um lado, na o#orr7n#ia de um dano, e "or outro lado a sua im"uta,(o a outrem. .ual e o #onte;do dessa o&riga,(o9 > a indemniza,(o, ou se2a, 4 o de!er de efe#tuar uma "resta,(o a fa!or do lesado. 8 qual 4 o o&2e#ti!o9 % o&2e#ti!o 4 a su"ress(o do dano. Ainda so&re a res"onsa&ilidade, antes de mais, e na lei, a res"onsa&ilidade #i!il assenta em #ertas #lusulas gerais. 8ssen#ialmente, a res"onsa&ilidade #i!il n(o est "re!ista na lei em fun,(o de #ertos fa#tos. : #ertas #lusulas gerais que enun#iam #ertos "ressu"ostos, que se forem "reen#hidos #onstituem o lesante na o&riga,(o de indemnizar o lesado, sem "re2u$zo de ha!er alguns fa#tos em que a lei diga que h o&riga,(o de indemnizar 0 mas o que enun#imos "rimeiro 4 a regra.

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% e em"lo "or e #el7n#ia da t4#ni#a que referimos 4 o Art.J 1QDJ nJ A do C'digo Ci!il 0 a #hamada res"onsa&ilidade #i!il e tra#ontratual, delitual ou aquiliana. A res"onsa&ilidade #i!il gera uma o&riga,(o 0 a o&riga,(o de indemnizar. Por essa raz(o, a res"onsa&ilidade #i!il 4 tratada so&retudo no Direito das %&riga,=es. Mas o fa#to de ser estudada em Direito das %&riga,=es n(o signifi#a que n(o se2a uma figura que tem a"li#a,(o em qualquer ramo de Direito "ri!ado, "orque tem. Vamos agora !er os #hamados ti"os de im"uta,(o. % que quer isto dizer9 - !imos que a regra 4 que o dano 4 su"ortado na esfera em que o#orreu. Da$ resulta que s' h res"onsa&ilidade #i!il nos #asos "re!istos na lei, e essas #ir#unst5n#ias, ou #asos, "re!istos na lei, s(o os #hamados t$tulos de im"uta,(o 0 os t$tulos "elos quais 4 "oss$!el im"utar o dano a outra "essoa. A#tualmente "odemos dizer que h tr7s t$tulos de im"uta,(o: A. Res"onsa&ilidade do fa#to il$#ito ou do in#um"rimento: este 4 o 5m&ito mais alargado da res"onsa&ilidade #i!il. Por este t$tulo de im"uta,(o, a res"onsa&ilidade #i!il 4 atri&u$da a algu4m que age ili#itamente e que, #om #ul"a, !iola um direito alheio ou uma norma legal destinada a "roteger direitos alheios. > isto que resulta do Art.J 1QDJ no C'digo Ci!il. %u se2a, tem que ha!er il$#ito, sem #ausa de 2ustifi#a,(o, e #om #ul"a. : #ul"a quando o Direito faz um 2u$zo de #ensura so&re esse #om"ortamento. Pode o agente ter querido !iolar dire#tamente a norma 2ur$di#a, ou "ode ter !iolado a norma 2ur$di#a de forma ne#essria, ou at4 e!entual. Aqui estamos "erante a figura de dolo #omo modalidade de #ul"a. : ainda outra modalidade de #ul"a, que 4 a neglig7n#ia 0 o agente n(o quis !iolar a norma, toda!ia n(o te!e o de!er de #uidado que a situa,(o e igia, e da$ ser a&surdo o seu #om"ortamento, ha!endo neglig7n#ia. C. Res"onsa&ilidade "elo ris#o 0 uma ideia relati!amente re#ente, #om "erto de dois s4#ulos, e que surge asso#iada a uma ideia fundamental #ertas "essoas fazem uso de #ertos meios que im"li#am ris#os "ara ter#eiros. A utiliza,(o desses meios 4 #onsentida "elo Direito, at4 "ode mesmo ser fa!ore#ida FtuteladaG "elo Direito. Mas a"esar disso, da utiliza,(o desses meios de#orre ris#o "ara ter#eiros. 3o seu n;#leo essen#ial, a res"onsa&ilidade "elo ris#o traduz)se quando algu4m, sem #ul"a, #ausa um "re2u$zo "ara ter#eiros. Ser 2usto que quem tem as !antagens desses meios tam&4m lhe se2am im"utados os danos sofridos "or ter#eiros. Antes de mais, 4 "re#iso ter em #onta que s' h res"onsa&ilidade "elo ris#o nos #asos "re!istos na lei FArt.J 1QDJ nJ C do C'digo Ci!ilG. %s #asos "re!istos na lei s(o os #asos do Art.J IHHJ e ss. Algu4m, agindo li#itamente Fou se2a, sem il$#itoG, "ro!o#a danos a ter#eiros, que ter que su"ortar. D. Res"onsa&ilidade "or fa#to l$#ito, ou "elo sa#rif$#io 0 algu4m #ausa um dano a outrem, e #ausa)o !oluntariamente, toda!ia esse a#to n(o #ontraria a lei. 8m regra n(o ha!er res"onsa&ilidade. Mas em #ertos #asos, a lei, uma !ez que aquele que #ausa o dano "ode retirar #ertos &enef$#ios da$, a lei im"uta) lhe res"onsa&ilidade "ela "rti#a desse a#to l$#ito. 8 em"lo: o estado de ne#essidade. A res"onsa&ilidade "or fa#to l$#ito 4 e #e"#ional 0 s' tem lugar nos #asos "re!istos na lei. A"rofundemos a defini,(o de res"onsa&ilidade o&2e#ti!a e su&2e#ti!a. A&ordemos ra"idamente o instituto da "ro"riedade. .uando falamos em "ro"riedade, temos que !er em "rimeiro lugar do que falamos. A e "ress(o "ro"riedade tem !rios sentidos, e em que sentido 4 que a de!emos usar #om o rigor que o nosso ramo de Direito e ige9 Algu4m diz, "or e em"lo, que tem uma "ro"riedade no Alente2o. Aqui usa a "ro"riedade #omo

DQ

sin'nimo de #oisa. 8ste sentido, a"esar de !ulgar, n(o de!e ser usado em #aso algum. Por !ezes, tam&4m, a "ro"riedade 4 usada no sentido de dar um nome / rela,(o que se esta&ele#e entre o direito e a #oisa. 3(o 4 um sentido #orre#to. A "ro"riedade, no seu sentido #orre#to, 4 um direito su&2e#ti!o. Mas mesmo neste sentido h dois sentidos #orre#tos: um 4 o sentido am"lo, "elo qual a "ro"riedade a&range quaisquer direitos de natureza "atrimonial. Mas "ro"riedade tem um sentido mais restrito, que 4 aquele que !ulgarmente mais usaremos em Teoria +eral do Direito Ci!il, e que 4 o sentido de um direito su&2e#ti!o, que #onsiste numa "ermiss(o normati!a es"e#$fi#a de a"ro!eitamento de uma #oisa #or"'rea de modo "leno e e #lusi!o. 3o sentido am"lo #a&em os direitos de #r4dito, #ertos direitos reais que n(o s(o dos de "ro"riedade, mas no sentido restrito falamos da "ro"riedade #om um #erto direito real, regulado nos Art.Js ADHCJ e ss. .ual 4 o #onte;do desse Direito9 % #onte;do 4 determinado "elas "ossi&ilidades #onferidas "ela #oisa so&re a qual o direito in#ide. Mas a "ro"riedade 4 uma "ermiss(o, #omo qualquer direito su&2e#ti!o, de mano&ra que neste #aso atri&ui uma im"ort5n#ia grande ao titular desse direito. % direito de "ro"riedade forne#e ao seu titular uma s4rie de fa#uldades: a fa#uldade de usar, e tam&4m a fa#uldade de dis"or da #oisa, de a transmitir. Saliente)se ainda um as"e#to &astante im"ortante 0 a "ossi&ilidade da sua transmiss(o "or morte. .uando algu4m morre, os seus direitos de "ro"riedade n(o se e tinguem. % que a#onte#e 4 que !ai ha!er um fen'meno de su#ess(o 0 #ertas "essoas ser(o #hamadas a o#u"ar a "osi,(o do de #u2us. 8sse outro titular 4 #hamado o su#essor do de #u2us. 6sto su#ede "or #ausa da fam$lia 0 em regra h uma transmiss(o de &ens na esfera familiar. Por outro lado, "ara al4m de direitos, ha!er tam&4m "osi,=es "assi!as, e se hou!esse a e tin,(o os #redores n(o "oderiam satisfazer os seus direitos, "ossi&ilidade que fi#a assegurada #om a transmiss(o Aula terica de 2% "o#e$bro 2006: Antes de mais, algumas indi#a,=es "rti#as. De a#ordo #om aquilo que est "u&li#ado na "gina da fa#uldade, terminada esta "arte de dogmti#a geral do Direito Ci!il ir$amos ini#iar no estudo das "essoas 0 teoria geral das "essoas. A#onte#e que, tal #omo foi ad!ertido, o 666 !olume do Tratado do Prof. Menezes Cordeiro est esgotado. % Prof. ten#iona fazer uma reim"ress(o a muito #urto "razo. Perante isto, no melhor interesse dos alunos, !amos in!erter a ordem das mat4rias. Agora n(o !amos dar o que no "rograma #orres"onde / "arte 66 0 "essoas singulares e "essoas #ole#ti!as 0 mas sim na "arte 666 0 neg'#io 2ur$di#o. Se entretanto sair o li!ro, daremos a "arte 66 a seguir. 8ntretanto, o neg'#io 2ur$di#o est no !olume 6. Vamos ter, a "artir de ho2e, mais um #ola&orador na #adeira. Vem uma monitora, que tem &astante e "eriente, que 2 4 li#en#iada h algum tem"o. 8la !ai "egar na su&turma C, a *su&turma gigante*. As aulas da su&turma D !(o #ome,ar ho2e, e ser(o no anfiteatro K. 6sto quer dizer que a monitora, em&ora #ome#e mais tarde, !ai #ome,ar #om o neg'#io 2ur$di#o, e !ai fi#ar #om os elementos dos alunos que este2am nas fi#has e 2 #om a informa,(o dada "elo assistente. 6sso tam&4m signifi#a que as "essoas que esta!am "endentes, se t7m ido /s aulas, !amos ter mais "ossi&ilidade de enquadrar essas "essoas em regime de a!alia,(o. Agora a mat4ria. Vamos falar do neg'#io 2ur$di#o.

DR

8sta "arte do "rograma que agora !amos tratar tem a !er #om o as"e#to mais din5mi#o da teoria geral, ou se2a, as a#tua,=es das "essoas. 8studmos os "rin#$"ios gerais, as situa,=es 2ur$di#as F"ortanto, o instrumentrioG, e agora !amos estudar #omo 4 que isso tudo se arti#ula numa rela,(o din5mi#a. A teoria do neg'#io 2ur$di#o tem a !er 2ustamente #om as a#tua,=es das "essoas, ou se2a, #om as "ro"ostas #ontratuais, a #ele&ra,(o de #ontratos, a inter"reta,(o dos #ontratos, os !$#ios dos #ontratos. Temos uma "rimeira "arte s' "ara situar as realidades de fa#to 2ur$di#o e, dentro do fa#to 2ur$di#o, o a#to 2ur$di#o e o neg'#io 2ur$di#o. > o neg'#io 2ur$di#o que 4 a #ategoria dominante. A teoria geral do Direito Ci!il 4 a"elidada "or alguns autores #omo teoria do neg'#io 2ur$di#o, "orque isto est "ensado "ara a a#tua,(o no mundo 2ur$di#o, e na a#tua,(o no mundo 2ur$di#o, o seu instrumento de elei,(o 4 o neg'#io 2ur$di#o. Para isso, !amos "artir de um #on#eito mais am"lo 0 o de fa#to 0 distinguindo de"ois em a#to e neg'#io. Dentro do neg'#io 2ur$di#o a!ulta uma outra #ategoria, que se refere aos #ontratos. Come,aremos "or estudar #omo surgem os neg'#ios 2ur$di#os 0 de#lara,=es nego#iais, es"e#ifi#amente a forma,(o dos #ontratosB a forma, as mat4rias relati!as /s "ro"ostas, res"ostas, et#B quais as #onsequ7n#ias da falta de formaB os de!eres das "artes na forma,(o dos #ontratosB o modo es"e#$fi#o de forma,(o dos #ontratos atra!4s de #lusulas #ontratuais gerais. De"ois falaremos do #onte;do do neg'#io 2ur$di#o 0 so&re que ti"o de &ens "ode !ersar, se tem ou n(o limita,=es em mat4ria das "resta,=es a que as "artes se "odem o&rigar, em suma, os requisitos do o&2e#to do neg'#io 2ur$di#o. Vamos ainda estudar as #lusulas nego#iais es"e#$fi#asB a inter"reta,(o e a integra,(o do neg'#io 2ur$di#o. Seguidamente a&ordamos a "atologia do neg'#io 2ur$di#o 0 "or qualquer raz(o, na forma,(o do neg'#io 2ur$di#o "ode ter ha!ido qualquer "ro&lema, e estamos a$ no dom$nio da "atologia do neg'#io 2ur$di#o. 8sta mat4ria tem a !er #om os !$#ios do neg'#io, !$#ios esses que se "odem im"utar ao que as "artes queriam fazer F!$#ios da !ontadeG, ou !$#ios da "r'"ria de#lara,(o. Por fim, estudaremos as #onsequ7n#ias destas "atologias 0 se o neg'#io foi #ele&rado em erro, o neg'#io 4 anul!el, e ent(o estudaremos a anula&ilidadeB se o neg'#io de!eria ter sido #ele&rado "or #erta forma, 4 nulo 0 ou se2a, os !alores negati!os do neg'#io 2ur$di#o. 6sto a&range toda a mat4ria desde o Art.J CAKJ at4 ao Art.J CRIJ, sal!o erro. Aula terica de !0 "o#e$bro 2006: Vamos ent(o ho2e ini#iar a mat4ria relati!a ao fa#to 2ur$di#o. % "rimeiro #a"$tulo desta "arte do nosso estudo 4 o #a"$tulo de identifi#a,(o 0 defini,=es de a#to 2ur$di#o, a#to 2ur$di#o e neg'#io 2ur$di#o, e sa&er fazer as !rias distin,=es dentro de #ada uma destas figuras. % fa#to 2ur$di#o 4 qualquer e!ento, qualquer a#onte#imento, que se2a rele!ante no mundo 2ur$di#o, e que se2a rele!ante "orque a ordem 2ur$di#a lhe asso#ia determinados efeitos 0 4 "ortanto todo aquele e!ento #a"az de "roduzir efeitos 2ur$di#os. @iga)se a uma situa,(o 2ur$di#a, mas n(o se #onfunde #om a situa,(o 2ur$di#a. .uando falmos da situa,(o 2ur$di#a, !imos que ela est a meio #aminho entre o fa#to e a norma. %s fa#tos 2ur$di#os "odem ser tudo e mais alguma #oisa 0 4 uma no,(o de grande am"litude e tam&4m de grande heterogeneidade, da$ que se2a ;til nos "ro#edermos a uma #lassifi#a,(o dos fa#tos 2ur$di#os de a#ordo #om alguns #rit4rios. %s #rit4rios que referiremos s(o a sua natureza, o ti"o de efeitos que "roduzem e as situa,=es 2ur$di#as a que se re"ortam. 8stas #lassifi#a,=es s(o im"ortantes n(o s' "ara fo#ar melhor a realidade, mas tam&4m "orque a "artir de #ada #lassifi#a,(o emerge um determinado regime 2ur$di#o.

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A. CR6T>R6% DA %R6+8M, %? DA 3AT?R8^A D% <ACT% : uma distin,(o '&!ia entre os e!entos que s(o "roduto da natureza e os que s(o humanos. Temos de um lado fa#tos 2ur$di#os naturais, do outro a#,=es humanas 0 ou sim"lesmente a#,=es. A "rimeira quest(o: #omo 4 que os e!entos naturais "odem "roduzir efeitos 2ur$di#os9 Se #ho!e, a #hu!a Fum e!ento naturalG n(o 4 em si mesma um fa#to 2ur$di#o. Mas se Ant'nio ti!er um seguro que #u&ra inunda,=es, a #hu!a "roduz um efeito 2ur$di#o 0 desen#adeou o que esti!er "re!isto no seu #ontrato de seguro #ontra inunda,=es. 3ada o&sta "ois a que um e!ento natural tenha efeitos 2ur$di#os As a#,=es humanas "odem ser as mais !ariadas 0 "or e em"lo, #om"rar um li!ro, que se #on#retiza num #ontrato de #om"ra e !enda. 8m algumas a#,=es humanas h um a#to de !ontade mais rele!ante, noutras h um a#to menos !oluntrio, mas s(o todas a#,=es. A mesma #oisa quanto aos fa#tos naturais. C. %S 8<86T%S .?8 PR%D?^8M %S <ACT%S -?RXD6C%S Todos os fa#tos 2ur$di#os s(o)no "or "roduzirem efeitos 2ur$di#os, mas esses efeitos "odem ser diferentes. Distingue)se "ois entre fa#tos 2ur$di#os #onstituti!os, modifi#ati!os ou e tinti!os. Como o nome indi#a, distinguem)se #onforme os efeitos os que "roduzam se2a os de #onstituir, modifi#ar ou e tinguir uma situa,(o 2ur$di#a. 8 em"lo: o Art.J AIKKJ do C'digo Ci!il. Temos aqui um #ontrato de #asamento. Como se #lassifi#a este #ontrato do "onto de !ista da #lassifi#a,(o dos a#tos 2ur$di#os quanto aos efeitos que "roduz9 > um fa#to #onstituti!o. 8 se fosse o Art.J 1DKJ do C'digo Ci!il9 Perante uma altera,(o normal das #ir#unst5n#ias, o #ontrato "ode ser modifi#ado. > "ois um fa#to 2ur$di#o modifi#ati!o. Dentro dos fa#tos modifi#ati!os, ainda h tradi#ionalmente uma distin,(o #onsoante o ti"o de modifi#a,(o que se o"era. Pode ha!er uma modifi#a,(o nos su2eitos daquela situa,(o 2ur$di#a Ftransmiss(oG, ou ha!er modifi#a,(o de o&2e#to F4 o #aso da altera,(o do #ontrato "or altera,(o das #ir#unst5n#iasG. A "rimeira 4 modifi#a,(o su&2e#ti!a, a segunda modifi#a,(o o&2e#ti!a Fsu2eito !s. o&2e#toG. Distingue)se ainda entre transmiss(o e su#ess(o. 3a transmiss(o "ode o #onte;do ser alterado. 3a su#ess(o, n(o h modifi#a,(o do #onte;do, ele fi#a e a#tamente #om o mesmo #onte;do na esfera do no!o titular. > o #aso da su#ess(o mortis #ausa 0 a "essoa re#e&e o "atrim'nio e a#tamente no mesmo estado em que ele esta!a. Tam&4m se fala, a "ro"'sito, de situa,(o originria Fn(o e istia nenhuma situa,(o 2ur$di#a anteriorG e aquisi,(o deri!ada Fha!ia uma situa,(o 2ur$di#a anterior, e o no!o su2eito 4 quem su#ede nessa situa,(o 2ur$di#aG. > o #aso da #om"ra e !enda, que 4 uma aquisi,(o deri!ada. > ainda "oss$!el que um fa#to tenha um du"lo efeito 0 a aquisi,(o "ara quem #om"ra, a e tin,(o "ara quem !ende no #aso do #ontrato. Ainda quanto ao ti"o de fa#to, "odem ser distinguidos "elo regime Ffamiliares, su#ess'rios, reais, o&riga#ionais, et#.G. <az "ois sentido que #ome#emos a de#om"or o fa#to 2ur$di#o, e "artimos agora do fa#to natural !s. a#,=es humanas. : que distinguir aqui qual o rele!o da !ontade na "rti#a do fa#to, ou na !erifi#a,(o dos seus efeitos. Distingue)se "ois ha&itualmente, dentro da #ategoria am"la de fa#to 2ur$di#o, entre fa#tos 2ur$di#os em sentido estrito e a#tos 2ur$di#os. <a#tos 2ur$di#os em sentido estrito s(o aqueles e!entos da natureza que t7m #onsequ7n#ias 2ur$di#as. Tam&4m s(o fa#tos 2ur$di#os em sentido estrito aquelas a#,=es humanas em que a !ontade n(o 4 rele!ante "ara o Direito. 8 em"lo: se algu4m, "or qualquer raz(o, enrique#e / #usta alheia, o Direito trata isso #omo uma situa,(o de enrique#imento sem #ausa, quer a "essoa ti!esse a inten,(o de

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enrique#er / #usta alheia quer n(o. Por outro lado, temos os a#tos 2ur$di#os 0 aquela modalidade de fa#to em sentido am"lo quem que se2a rele!ante a !ontade do seu autor, e em que o Direito #onsidera essa !ontade #omo elemento im"ortante. Dentro dos a#tos 2ur$di#os ainda se distingue entre a#tos em sentido estrito e neg'#io 2ur$di#o. % a#to em sentido estrito 4 aquela a#,(o humana em que 4 !alorizada a !ontade de "rati#ar o a#to, e mais nada. ?ma !ez "rati#ado o a#to, os efeitos "roduzem)se, mesmo que o agente n(o quisesse Fn(o h li&erdade de dis"or quanto aos efeitos do a#toG. Por outro lado, temos o neg'#io 2ur$di#o, em que 4 !alorizada a !ontade de "rati#ar os a#tos e os efeitos 0 h n(o s' li&erdade de #ele&ra,(o, mas tam&4m li&erdade de esti"ula,(o. % neg'#io 2ur$di#o 4 um a#to nego#ial 0 uma a#,(o humana em que 4 !alorizada, "ela ordem 2ur$di#a, a !ontade de "rati#ar e o regime que tam&4m 4 es#olhido "elas "artes. .uando as "artes s' t7m li&erdade de "rati#ar o a#to, estamos "erante li&erdade de #ele&ra,(o. .uando "odem esta&ele#er o regime 2ur$di#o, temos li&erdade de esti"ula,(o. A &ase destas #lassifi#a,=es 4 !alorizar sem"re a a#,(o humana. A este "ro"'sito, #hama)se a aten,(o nalguma doutrina F#omo o Prof. %li!eira As#ens(oG em que se en#ontra !alorizado o #on#eito de a#,(o, sendo que, a"li#ando esse #on#eito de a#,(o ao que dissemos, "odemos ter uma a#,(o em sentido natural$sti#o ou a a#,(o #omo "roduto da !ontade, dirigida a um fim 0 a#,(o final$sti#a. .uer isto tam&4m dizer que o #on#eito de a#,(o n(o 4 s' um #on#eito "ro#essual. Dentro dos a#tos 2ur$di#os, h duas distin,=es essen#iais a fazer: uma tem a !er #om a #onformidade do seu regime #om a ordem 2ur$di#a, ou n(oB a outra 4 a que 2 !imos 0 a#tos em sentido estrito e neg'#io 2ur$di#o. Se o a#to 4 um "roduto da !ontade, tem que se a!aliar se essa !ontade 4 #onforme #om a ordem 2ur$di#a ou n(o. Se a !ontade, na "rti#a do a#to, for #onforme #om a ordem 2ur$di#a, o a#to 4 l$#ito. Se n(o, o a#to 4 il$#ito, il$#ito "or !iolar uma norma 2ur$di#a, mesmo que n(o #ause "re2u$zo ele 4 o&2e#to de um 2u$zo de #ensura "ela ordem 2ur$di#a. A ili#itude "ode, #omo a"rendemos em 6ntrodu,(o, ter !rios n$!eis: se for uma norma de ordem ";&li#a #orres"ondente a um interesse #ole#ti!o !ital e uma ili#itude #i!ilB "ode ainda ser ili#itude #i!il, #ontra)ordena#ional, dis#i"linar, et#. Tudo de"ende da norma que 4 !iolada, mas h sem"re um 2u$zo sem"re negati!o fa#e ao a#to. As rea#,=es da ordem 2ur$di#a, #onforme o il$#ito, "odem dar origem a rea#,=es mais fortes ou mais fra#as da ordem 2ur$di#a. Con#entremo)nos agora na distin,(o entre a#tos 2ur$di#os em sentido estrito e neg'#ios 2ur$di#os. :istori#amente, esta distin,(o foi dif$#il de im"lementar. <rise)se que am&as as #ategorias "erten#em ao a#to em sentido am"lo. A #ategoria de neg'#io 2ur$di#o foi dif$#il de im"lementar "orque e ige um algum grau de a&stra#,(o, e o Direito #i!il te!e uma &ase t'"i#a. Como distinguir ent(o estas duas #ategorias9 Sa!ignO tinha uma !is(o f#il desta quest(o: tudo o que n(o for neg'#io 2ur$di#o 4 a#to 2ur$di#o. De #erta maneira, ainda 4 assim at4 ho2e. % #rit4rio da rele!5n#ia da !ontade F!ontade de "rati#ar, ou de "roduzir #ertos efeitosG de#orre do E+E, e 4 este #rit4rio que 4 trazido "ara Portugal "elo 2 nosso #onhe#ido Prof. Manuel de Andrade. De!e #ontudo ter)se uma leitura mais a#tual deste #rit4rio, "orque ele nun#a "ode ser a"li#ado at4 / e aust(o 0 dizer, #omo Sa!ignO, que se h um neg'#io 2ur$di#o quando a "artes querem "rati#ar o a#to e t7m "resentes todos os seus efeitos, 4 um "ou#o fi#,(o, "orque h sem"re #oisas que as "arte n(o "re!7em. Por outro lado, uma "arte do #onte;do d neg'#io 2ur$di#o "ode ser determinada im"erati!amente "ela lei. Se no fa#to "rati#ado as "artes n(o "oderem dis"or dos efeitos, estamos "erante um a#to em sentido estrito F"orque n(o h li&erdade de esti"ula,(oG. % Prof. Menezes Cordeiro le!a este #rit4rio at4 / e aust(o, admitindo at4 que nalguns #ontratos em que as "artes n(o "odem determinar o seu #onte;do, #omo o #ontrato de #asamento, se2am #ontratos que n(o s(o nego#iais, "ois n(o t7m li&erdade de esti"ula,(o. Por outro lado, h situa,=es #ontratuais em que uma "arte tem li&erdade de esti"ula,(o e a outra n(o tem 0 4 o #aso dos #ontratos telef'ni#os, "or e em"lo, #omo eram antigamente Faderias se

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querias, se n(o querias ou se querias modifi#ar "artes, n(o se "odiaG. 8ste ti"o de #ontratos n(o s(o #ontratos nego#iais "ara o aderente, s' 4 neg'#io 2ur$di#o !erdadeiramente "ara quem o "ro"=e. Para quem adere 4 um #ontrato de ades(o 0 limita)se a aderir. Para a Prof. Rosrio Ramalho, "odemos falar de neg'#io 2ur$di#o sem"re que ha2a uma li&erdade #ons#iente quanto aos efeitos. Desde que a "essoa tenha #ons#i7n#ia dos efeitos que se !(o "roduzir e os queiram glo&almente, estamos 2 "erante um neg'#io 2ur$di#o, ainda que "ossamos "ensar que est a meio #aminho entre o a#to nego#ial e o a#to n(o)nego#ial. Sa!ignO dizia que o neg'#io 2ur$di#o 4 um a#to de !ontade que !isa #ertos efeitos, que s' se "roduz "orque quem o "rati#ou quis. %ra o que se "assa na realidade 4 que o Direito 4 que "ermite que a !ontade se manifeste. Por outro lado, h efeitos que se "roduzem inde"endentemente da !ontade, e n(o 4 "oss$!el "re!er todos os efeitos. Por isso, uma alternati!a a esta #on#e",(o e #essi!amente !oluntarista 4 rela#ionar a !ontade de um neg'#io 2ur$di#o #om a o&ten,(o de um fim 0 o neg'#io 2ur$di#o 4 um a#to de !ontade que "retende atingir um fim. 8sta #on#e",(o ultra"assa a #r$ti#a de que n(o 4 "oss$!el "re!er todos os efeitos. Con#e",(o o"osta 4 !er no neg'#io 2ur$di#o uma es"4#ie de norma "ri!ada 0 uma #on#e",(o normati!ista, #omo no Prof. Dias Marques, que nos diz que as "artes "odem esti"ular os seus efeitos elas est(o a auto)regular)se, #ada uma delas a "rosseguir os seus interesses. 8nt(o o neg'#io 2ur$di#o n(o ser o a#to de !ontade, mas sim um a#to de auto)regula,(o de interesses. 8sta #on#e",(o !ai / teoria do interesse do Uerin Fou l #omo se es#re!a eleG, e 4 uma #on#e",(o normati!ista no sentido em que re#onhe#e o neg'#io 2ur$di#o #omo lei entre as "artes, desen!ol!ida #om &ase na ideia na"ole'ni#a que o neg'#io 4 le "ri!ata F4 lei entre as "artesG. 8sta #on#e",(o n(o distingue, toda!ia, &em entre neg'#io 2ur$di#o e a#to 2ur$di#o. Pode)se "or fim dizer que o neg'#io 2ur$di#o 4 um a#to de autonomia "ri!ada. 8sse a#to desen#adeia a #onstitui,(o, modifi#a,(o ou e tin,(o de uma situa,(o 2ur$di#a. Por ser um a#to de autonomia "ri!ada, im"li#a os tais dois n$!eis de li&erdade: li&erdade de #ele&ra,(o e li&erdade de esti"ula,(o. Tem tam&4m uma estrutura finalista, no sentido em que "retende #onseguir um o&2e#ti!o, sendo que as "artes t7m que ter um a#ordo de !ontades quanto aos efeitos essen#iais, "odendo ainda ter querido efeitos a#ess'rios mas n(o sendo o&rigat'rio que assim tenha sido. Por outro lado, a autonomia tem aqui o limite da im"erati!idade da ordem 2ur$di#a. 3o estudo desta mat4ria de!e ter)se em aten,(o que o neg'#io 2ur$di#o Fque aqui trataremosG tem uma sistematiza,(o diferente no C'digo Ci!il do direito dos #ontratos. A ideia 4 que o neg'#io 2ur$di#o 4 uma #ategoria mais am"la do que os #ontratos, que s(o o e "oente m imo dos neg'#ios 2ur$di#os. Por fim, quanto aos a#tos 2ur$di#os em sentido estrito, s(o aqueles a#tos em que s' h li&erdade de #ele&ra,(o. A !ontade 4 rele!ante, mas s' "ara a "rti#a do a#to, n(o "ara lhe asso#iar #ertos efeitos. %s a#tos 2ur$di#os s(o "or isso mais rele!antes naquelas reas do Direito Ci!il em que o es"a,o de li&erdade das "essoas 4 relati!amente menor Ffam$lia, su#ess=es, et#.G. De qualquer modo, o Art.J CRIJ do C'digo Ci!il manda su2eitar ao regime dos neg'#ios 2ur$di#os todos os a#tos 2ur$di#os em tudo aquilo que n(o se2a in#om"at$!el #om eles. Vamos estudar os Art.Js CAKJ e ss., o Art.J CRIJ, onde h uma norma "ermissi!a geral "ara que a"lique a dis#i"lina do neg'#io 2ur$di#o em tudo o que se2a "oss$!el. Re"are)se ainda na "rimeira linha desta dis"osi,(o, onde trans"are#e a #lassifi#a,(o am"la que fizemos atrs nesta aula 0 *aos a#tos 2ur$di#os que n(o se2am neg'#ios 2ur$di#os*. > "oss$!el "ois a"li#ar as regras do neg'#io 2ur$di#o aos a#tos 2ur$di#os desde que as regras en#ontrem ou se2am a"li#!eis "or analogia. 3(o faz sentido, "or e em"lo, a"li#ar as regras #ontratuais ou de inter"reta,(o ao a#to 2ur$di#o. Aula terica de & De'e$bro 2006: :o2e !amos falar nas #lassifi#a,=es dos neg'#ios 2ur$di#os.

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> #erto que o regime dos a#tos 2ur$di#o 4, de a#ordo #om o Art.J CRIJ do CC, de#al#ado do neg'#io 2ur$di#o, sal!as as ne#essidades de ada"ta,(o. A teoria do fa#to 4 "ois a teoria do neg'#io 2ur$di#o. %s neg'#ios 2ur$di#os s(o muito di!ersifi#ados, da$ a ne#essidade de se "ro#eder a #lassifi#a,=es. Como re#orrem essas #lassifi#a,=es a #rit4rios di!ersos, "ode ha!er reas de so&re"osi,(o. Vamos isolar dez #lassifi#a,=es do neg'#io 2ur$di#o. Temos que as sa&er a"li#ar ao neg'#io #on#reto. A. 3eg'#ios unilaterais ou #ontratos 0 %s #ontratos tam&4m s(o neg'#ios &ilaterais, ou multilaterais. .ual 4 o #rit4rio desta #lassifi#a,(o9 > o n;mero de "artes do neg'#io. Se o neg'#io s' tem uma "arte 4 unilateralB se ti!er duas ou mais "artes, 4 &ilateral. .uando um neg'#io tem duas "artes #hama)se &ilateral em sentido "r'"rio. .uando tem tr7s ou mais, #hama)se multilateral. % &ilateral 4 tam&4m #hamado #ontrato. 8 em"lo: A resol!e dis"or da sua fortuna quando morrer. Cele&ra um neg'#io 2ur$di#o FtestamentoG que 4 unilateral. Pelo #ontrrio, A quer #om"rar uma #oisa a E. Cele&ra um #ontrato de #om"ra e !enda, naturalmente 4 um neg'#io &ilateral 0 h um !endedor e um #om"rador. %utro e em"lo: A quer #asar #om E. 6sto 4, o&!iamente, &ilateral. 8 istem neg'#ios 2ur$di#os "atrimoniais F#om"ra e !endaG, "essoais F#asamentoG, et#., em todos os ramos. 8m regra, h muito mais #ontratos do que neg'#ios unilaterais 0 at4 "orque !i!emos em so#iedade. .ual 4 a difi#uldade desta #lassifi#a,(o9 A difi#uldade 4 determinar o que 4 uma "arte. Temos uma "rimeira a"ro ima,(o: "arte tem a !er #om as "essoas do neg'#io. 3(o 4 este o #rit4rio. Do mesmo lado do neg'#io "ode estar mais do que uma "essoa, e s' est uma "arte 0 4 o #aso se Ant'nio !ende a Eento e a Manuel. Eento e Manuel 4 uma "arte, a "arte que #om"ra, "orque #om"ram em #on2unto. Tam&4m "arte n(o signifi#a uma de#lara,(o nego#ial 0 "ode ha!er !rias de#lara,=es nego#iais #om um mesmo sentido. > o #aso de ha!er duas de#lara,=es nego#iais )tanto Eento #omo Manuel de#laram que querem #om"rar. % #on#eito de "arte tem a !er #om a titularidade de #erto interesse no neg'#io 2ur$di#o. A #ada interesse #orres"onde uma "arte. % Prof. Menezes Cordeiro diz)nos que "ara este #rit4rio de!emos ter em #onta os efeitos "roduzidos. Se os efeitos s(o os mesmos 0 s' Eento !ende, mas Carla e Daniel #om"ram, um mesmo efeito, e "ortanto da$ que Carla e Daniel se2am uma s' "arte, "orque so&re eles se "roduz a"enas um efeito, e o mesmo efeito. Tem ainda que se ter em aten,(o que o fa#to de as "artes terem interesses diferentes n(o in!alida que ha2a neg'#io 0 os interesses #on!ergem e s' a$ h o neg'#io FArt.J CDCJ do CCG. A regra geral, no #aso da forma,(o dos neg'#ios unilaterais e no #aso da forma,(o dos #ontratos, 4 diferente. 3o neg'#io unilateral, o neg'#io fi#a formado #om a sim"les de#lara,(o nego#ial dessa "arte. Easta o autor do testamento faz7)lo segundo a forma adequada, e isso #hega "ara #onsiderar o neg'#io "erfeito. Pelo #ontrrio, na forma,(o dos #ontratos ou neg'#ios &ilaterais, o neg'#io s' fi#a "erfeito quando, / "ro"osta e uma das "artes, se segue uma res"osta em sentido afirmati!o de outra "arte. A forma,(o do #ontrato de"ende "elo menos de duas de#lara,=es nego#iais "elo menos. : ainda outras diferen,as. A "rin#i"al tem a !er #om o regime 2ur$di#o destes neg'#ios, e o "rin#$"io geral que orienta o regime 2ur$di#o de neg'#ios unilaterais ou dos #ontratos. Diz)nos o Art.J 1IKJ do CC o que 4 o "rin#$"io da ti"i#idade dos neg'#ios unilaterais. Com esta ideia, quer)se dizer que s' "odem ser #ele&rados os neg'#ios unilaterais que a lei "re!7. A doutrina tem #hamado a aten,(o "ara alguma ne#essidade de relati!izar este "rin#$"io, "orque na "rti#a a "ossi&ilidade de #om&ina,=es que e istem "ermitem fazer surgir neg'#ios unilaterais que n(o est(o #ontem"lados na lei. Pelo #ontrrio, nos #ontratos o "rin#$"io 4 o da autonomia 0 autonomia #ontratual, Art.J 1HIJ do CC. .uer isto dizer que segundo a regra as "artes "odem #ele&rar os #ontratos que quiserem, dentro dos limites da lei, mesmo os que n(o este2am "re!istos na lei, ou at4 que #ontenham elementos de !rios ti"os de #ontrato. % "rin#$"io aqui n(o 4 "ois de ti"i#idade mas sim de li&erdade. Ainda relati!amente aos neg'#ios unilaterais, #hama)se a aten,(o ainda que a"esar de os neg'#ios unilaterais terem s' uma "arte, isso n(o quer dizer que essa "arte n(o se2a integrada "or !rias "essoas. Se isso su#eder, 4 um neg'#io unilateral "lural. Ls !ezes, essa !ontade de"ende da !ontade un5nime das "essoas, noutros #asos "ode de"ender da maioria das "essoas Fneg'#io #on2unto !s. neg'#io deli&erati!oG. 8s"e#ifi#amente quanto aos #ontratos, h ainda outra distin,(o a fazer: a distin,(o 4 entre #ontratos sinalagmti#o ou n(o)

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sinalagmti#o. ?m #ontrato #hama)se sinalagmti#o quando nele e iste um sinalagma, ou se2a, um ne o de re#i"ro#idade entre as o&riga,=es dos #ontraentes. Contrato sinalagmti#o 4 "ois aquele em que as "artes t7m o&riga,=es re#$"ro#as. 8 em"lo: o #ontrato de #om"ra e !enda 4 sinalagmti#o, o de doa,(o n(o 4. Aten,(o que em muitos manuais os #ontratos sinalagmti#os s(o #hamados #ontratos &ilaterais. % leitor in#auto "ode #onfundir #ontratos &ilaterais #om neg'#ios &ilaterais. 3(o s(o a mesma #oisa. Contrato &ilateral 4 um #ontrato sinalagmti#o, neg'#io &ilateral 4 um #ontrato, "onto. % Prof. Menezes Cordeiro distingue ainda entre #ontratos mono!in#ulantes ou &i!in#ulantes. .uando do #ontrato de#orrem "oderes "ara am&as as "artes s(o &i!in#ulantes, quando o de#orrem de!eres "ara uma s(o mono!in#ulantes. Mas esta #lassifi#a,(o n(o tem grande utilidade "rti#a. Com utilidade "rti#a !erdadeiramente 4 a que distingue entre #ontratos sinalagmti#os e n(o)signalagmti#os, "orque h normas no CC que s(o es"e#$fi#as "ara os #ontratos sinalagmti#os. C. 3eg'#ios inter !i!os e neg'#ios mortis #ausa 0 3eg'#ios #on#e&idos "ara "roduzirem efeitos em !ida dos seus autores !s. neg'#ios #ele&rados "ara "roduzirem efeitos "or morte de um deles. A maioria dos neg'#ios 4 inter !i!os. Alguns neg'#ios toda!ia s(o realizados tendo em aten,(o os efeitos a "roduzir "or morte dos seus autores F4 o #aso do testamento e os #hamados "a#tos su#ess'riosG. 8stes neg'#ios #orres"ondem / li&eralidade,... Chama)se / aten,(o "orque n(o s(o de qualifi#ar #omo mortis #ausa todos os neg'#ios que en!ol!em morte de algu4m. S' os que s' "roduzem efeitos #om a morte de algu4m. D. 3eg'#ios formais e neg'#ios #onsensuais 0 o #rit4rio da #lassifi#a,(o 4, #omo o nome indi#a, a su2ei,(o ou n(o do neg'#io a uma forma es"e#ial. 8sta #lassifi#a,(o 2 foi mais im"ortante do que 4 ho2e. 3o Direito Romano, na 6dade M4dia, todos os neg'#ios ou a grande maioria era formal. :o2e em dia o "rin#$"io 4 outro, 4 um "rin#$"io de #onsensualismo, de li&erdade de forma FArt.J CARJ do CCG. 8sta e!olu,(o atende a um "rin#$"io de materialidade 0 desde que as "artes se entendam "odem fazer #omo quiserem. A ordem 2ur$di#a "ode atenuar esta li&erdade de forma em #asos es"e#iais, atendendo a raz=es do #omo o maior !alor do &em em #ausa, de o&rigar as "artes a refle#tirem, #om raz=es de "u&li#idade F#om4r#io 2ur$di#oG. Se o neg'#io for formal, a #onsequ7n#ia de n(o se seguir a forma indi#ada 4 a nulidade 0 o neg'#io n(o !ale FArt.J CCHJG. 3(o h ainda que dizer que h neg'#ios sem forma. .uando se diz neg'#io formal, 4 o neg'#io que est su2eito a um formalismo "r'"rio "ela lei. 1. 3eg'#ios o&riga#ionais, reais, familiares ou su#ess'rios 0 > uma #lassifi#a,(o regimental. % #rit4rio 4 o regime a que se su2eitam os neg'#ios 2ur$di#os. %&riga#ionais se deles resultam o&riga,=es F9G, reais se deles resultam efeitos reais Fso&re #oisasG, familiares se t7m a !er #om fam$lia, su#ess'rios se t7m a !er #om situa,=es 2ur$di#as su#ess'rias... 8sta 4 uma #lassifi#a,(o formal. : neg'#ios que s(o regulados no Direito das %&riga,=es, mas que im"li#am efeitos reais, et#. I. 3eg'#ios reais quod efe#tum e neg'#ios reais quod #onstitutionem 0 .uanto / #onstitui,(o ou quanto aos efeitos. .uanto a neg'#ios reais quod efe#tum ou quod #onstitutionem, o #rit4rio de #lassifi#a,(o tem a !er #om os a#tos materiais ne#essrios "ara que o neg'#io se #onsidere "erfeito. 3a maioria dos neg'#ios 2ur$di#os &asta a !ontade das duas "artes "ara que se "roduzam efeitos 2ur$di#os. Mas em alguns neg'#ios s' est o neg'#io "erfeito #om a entrega material do &em. Se eu for #ele&rar um #ontrato de de"'sito, eu tenho que entregar o &em. Se n(o o fizer, o neg'#io n(o est #om"leto. Da mesma forma, se o Ean#o me em"resta dinheiro o neg'#io s' est "erfeito quando o Ean#o me em"resta o dinheiro. S(o os neg'#ios reais quod #onstitutionem 0 e igem a traditio, a tradi,(o. S(o um resqu$#io do Direito Romano 0 os neg'#ios nesse tem"o s' eram !lidos de"ois da traditio. Alguma doutrina tende ho2e a admitir que estes #ontratos, quando n(o ha2a traditio, t7m a"esar de tudo algum !alor 0 se2a !alendo #omo "romessa de #ontrato final, se2a um !alor meramente o&riga#ional, s' se "roduzindo o efeito real #om a entrega. > assim que "ensa o Prof. Menezes Cordeiro. A maioria dos neg'#ios s(o reais quod efe#tum, s' nalguns #asos s(o reais #om quod #onstitutionem. ?ma #ategoria #one a #om estas 4 a dos neg'#ios su2eitos a registo #onstituti!o 0 n(o 4 e igida a entrega material de um &em, mas

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4 e igido um a#to 2ur$di#o F"or e em"lo, a #onstitui,(o de uma hi"ote#aG, #aso em que E tem que registar uma hi"ote#a 0 o #ontrato s' est #om"leto #om o registo da hi"ote#aG. 3a maior "arte o registo aqui 4 um registo de#larati!o. Aula terica de 12 De'e$bro 2006: Vamos ho2e falar da estrutura do neg'#io 2ur$di#o 0 o que 4 que #om"=e o neg'#io 2ur$di#o. : algumas #lassifi#a,=es e distin,=es a#tuais a fazer nesta mat4ria. Refiramos desde 2 que h distin,=es ideol'gi#as "rofundas nesta mat4ria. A distin,(o mais tradi#ional 4 entre elementos e "ressu"ostos do neg'#io 2ur$di#o. > a que a Prof. Rosrio Ramalho ado"ta. 8sta distin,(o foi a"rofundada "elo Prof. Castro Mendes, e &aseia)se no seguinte: os elementos t7m a !er #om o #onte;do do neg'#io 0 as #lusulas que o neg'#io integra. Dentro dos !rios elementos, h !rias su& distin,=es a fazer. - os "ressu"ostos, s(o as #ondi,=es e ternas ao neg'#io 2ur$di#o, das quais de"ende a !alidade do "r'"rio neg'#io. Aqui h tam&4m distin,=es a fazer, algumas #ondi,=es referem)se /s "artes Fos #hamados "ressu"ostos su&2e#ti!osG. Por e em"lo: "ara #ele&rar um neg'#io, as "artes t7m que ter #a"a#idade, legitimidade. S(o qualidades das "artes sem as quais aquele neg'#io 2ur$di#o n(o 4 !lido. %utras dessas #ondi,=es ou "ressu"ostos t7m a !er #om o o&2e#ti!o, o #onte;do ou o fim do neg'#io. Assim, um neg'#io so&re algo im"oss$!el tem um !$#io de o&2e#toB um neg'#io so&re algo il$#ito tem um !$#io de o&2e#toB um neg'#io so&re um &em que n(o se "ossa determinar, tem !$#io de o&2e#to. 8stes s(o os "ressu"ostos o&2e#ti!os. 8sta 4 uma distin,(o essen#ial "ara "er#e&er a me#5ni#a do neg'#io 2ur$di#o. : ainda outras distin,=es a fazer dentro do #on#eito de elementos do neg'#io. ?ma, muito a"erfei,oada "elo Prof. Manuel de Andrade, distingue entre elementos essen#iais, naturais e a#identais do neg'#io. Tudo tem a !er #om o #onte;do do neg'#io. ?ns s(o essen#iais, outros naturais, outros a#identais. 8 em"los: elementos essen#iais s(o aqueles sem os quais o neg'#io se des#ara#teriza 0 isto 4, o neg'#io dei a de "oder ser qualifi#ado #omo #om"ra e !enda, doa,(o, et#. Se faltar um dos elementos essen#iais, o neg'#io dei a de o ser. 3a #om"ra e !enda, se n(o h "re,o n(o h #om"ra e !enda. S(o elementos !itais "ara "odermos su&sunir a uma situa,(o da !ida uma #erta qualifi#a,(o 2ur$di#a. 8stes elementos essen#iais s(o #umulati!os 0 t7m que l estar todos. 8m #ada neg'#io t$"i#o Faquele #u2a no,(o est na leiG, se #onsultarmos o C'digo Ci!il des#o&riremos os seus elementos essen#iais. Sa&ermos quais s(o os elementos essen#iais 4 !ital "ara sa&ermos se, "erante uma #erta situa,(o da !ida, "odemos ou n(o a"li#ar um regime 2ur$di#o "r'"rio. Tam&4m "orque s(o essen#iais de #ada ti"o de neg'#io 2ur$di#o, as "artes n(o os "odem afastar, "orque se o fizerem est(o a #ele&rar outra #oisa qualquer que n(o um neg'#io daquele ti"o es"e#$fi#o. Com esta no,(o que aqui demos de elementos essen#iais, "odemos ter estes elementos essen#iais a "ar dos "ressu"ostos 0 uma #oisa n(o tem a !er #om a outra. %s elementos essen#iais s(o os que a #ara#terizam, e os "ressu"ostos s(o de fora do neg'#io e #onstituem as suas #ondi,=es de !alidade. 3uma "rimeira formula,(o geral, o Prof. Manuel de Andrade n(o distinguia os "ressu"ostos. Da$ que na altura distinguisse entre elementos essen#iais gerais 0 os que !(o na "rti#a ser os "ressu"ostos 0, e os elementos essen#iais es"e#$fi#os, que 4 o que #hamamos ho2e elementos essen#iais. .uando referimos este #on#eito de elementos essen#iais, 4 "orque h outro ti"o de elementos no neg'#io 2ur$di#o. S(o eles os elementos naturais e a#identais. 8m todo o #aso, est sem"re em #ausa o #onte;do, n(o #om #ondi,=es e ternas ao neg'#io. Se os elementos essen#iais s(o aqueles #u2a falta des#ara#teriza o neg'#io, os elementos naturais s(o aqueles que de#orrem a lei, "orque a lei esta&ele#e o regime 2ur$di#o de #ada neg'#io 0 s(o "ois os que resultam glo&almente do regime legal que este2a "re!isto. Por serem elementos naturais, as "artes n(o t7m que os "re!er, mas se "or a#aso resol!erem dis#i"linar aquela mat4ria "odem afastar aquele regime legal. 8 em"lo: se as "artes n(o disserem so&re o lo#al de "agamento do "re,o num neg'#io de #om"ra e !enda, segue)se o regime do C'digo Ci!il. Mas nada o&sta a que as "artes esti"ulem que o lo#al de entrega do &em 4 um, e o lo#al do "agamento 4 outro. % que as "artes n(o "odem 4 afastar as normas im"erati!as 0 se as "artes disserem que a #om"ra

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e !enda de um im'!el n(o #are#e de es#ritura, o neg'#io 4 nulo. % neg'#io 2ur$di#o "ode ser muito sim"les ou muito #om"le o. Podem as "artes "re!er o m$nimo admiss$!el "ara que o neg'#io e ista, ou "odem as "artes "re!er muitas #oisas su"lementares. Designadamente, as "artes "odem integrar no neg'#io 2ur$di#o elementos n(o essen#iais "ara a sua qualifi#a,(o, mas resol!erem integrar l todos outros elementos "ara dar mais riqueza ao #onte;do do neg'#io 2ur$di#o. Trata)se tam&4m de elementos que a lei n(o "re!7 #omo elementos naturais daquele neg'#io 2ur$di#o. Trata)se de #onte;dos t$"i#os que a lei "re!7 que as "artes "ossam a"or / generalidade dos neg'#ios, sim"lesmente n(o s(o essen#iais. Por e em"lo: as "artes "odem a"or uma #ondi,(o ao neg'#io, #omo uma data de in$#io "ara um #ontrato de tra&alho. S(o estes os elementos a#identais. 8sta 4 a #lassifi#a,(o que melhor "ermite estruturar o neg'#io 2ur$di#o. %utros autores distinguem entre elementos ne#essrios, elementos es"e#$fi#os, naturais, et#., entre "ressu"ostos, fun,=es, et#. FPaulo Cunha, Dias Marques...G. % "r'"rio Prof. Menezes Cordeiro n(o 4 "arti#ularmente ade"to da distin,(o entre elementos e "ressu"ostos. % que 4 de"ois que est en!ol!ido na teoria do neg'#io 2ur$di#o9 Aquilo que tem a !er #om a sua din5mi#a. % que a"resentmos at4 aqui 4 algo estti#o, digamos assim. A "artir de agora !amos falar da din5mi#a 0 #omo 4 que se forma, qual o seu #onte;do din5mi#o, quais os !$#ios que "ode ter, e que #onsequ7n#ias t7m esses !$#ios. % "rimeiro as"e#to a ter em #onta 4 a forma,(o do neg'#io 2ur$di#o. Toda a teoria geral do neg'#io 2ur$di#o assenta na ideia da forma,(o e, designadamente, das de#lara,=es nego#iais que #onduzem / #ele&ra,(o do neg'#io 2ur$di#o. Por siso, #ome,amos "or estudar as de#lara,=es nego#iais. Dentro desta #ategoria, falaremos ainda na forma,(o dos #ontratos, algo mais es"e#$fi#o. De"ois, trataremos as quest=es relati!as / forma das de#lara,=es nego#iais, aos de!eres das "artes na forma,(o dos #ontratos, em modo es"e#$fi#o de forma,(o dos #ontratos, atra!4s das #lusulas #ontratuais gerais. <alemos "ois das de#lara,=es nego#iais. A "rimeira nota im"ortante a dei ar em rela,(o /s de#lara,=es nego#iais. % Prof. Menezes Cordeiro insiste muito na ideia de que a forma,(o de um neg'#io 4 um "ro#esso, #omo en#adeamento de a#tos. 8sta ideia 4 muito im"ortante "ara #hamar a aten,(o "ara a #om"le idade do interformati!o do neg'#io 2ur$di#o. 8stamos #onstantemente #ele&rar neg'#ios instantaneamente sem darmos "or isso. .uando #om"ramos um &olo no &ar, #ele&ramos um #ontrato de #om"ra e !endaB quando entramos no t i #ele&ramos um #ontrato de trans"orte. 3os dois #asos 4 um #ontrato. Todos esses neg'#ios 2ur$di#os s(o feitos muitas !ezes sem grande #ons#i7n#ia de que se #ele&ra um neg'#io 2ur$di#o. Mas noutras situa,=es o neg'#io 2ur$di#o 4 de forma,(o lenta, im"li#a de#lara,=es nego#iais, et#. 8m todo este en#adeamento, o que !amos ter 4 um #on2unto de de#lara,=es nego#iais. ?mas mais !agas 0 *queres #om"rar um #arro9*, e outras mais firmes 0 *!endo)te o meu Peugeot DHK &ran#o, matr$#ula MM)^^) AA*. %utra raz(o "orque isto 4 im"ortante 4 "orque na forma,(o do neg'#io 2ur$di#o as "artes t7m que se #om"ortar #orre#tamente 0 de a#ordo #om os "rin#$"ios gerais da &oa f4, 0 e se n(o o fizerem s(o res"ons!eis "elos "re2u$zos que #ausarem / outra "arte 0 a #ul"a in #ontraendo. A forma,(o de um neg'#io 2ur$di#o 4 "ois um #on2unto de a#tos tendentes a um fim, ou se2a, um "ro#esso 0 o "re#iso nego#ial. % a#to mais im"ortante da forma,(o do neg'#io 2ur$di#o 4 a de#lara,(o nego#ial. Pode ser rele!ante s' uma de#lara,(o nego#ial, ou serem e igidas duas de#lara,=es nego#iais, de"endendo se estamos "erante um neg'#io unilateral ou "erante um #ontrato. Se esti!ermos "erante um neg'#io unilateral, o neg'#io fi#a "erfeito s' #om uma de#lara,(o. Se esti!ermos "erante um #ontrato, tem que ha!er "elo menos duas de#lara,=es nego#iais 0 uma a "ro"or, outra a a#eitar. % que a#onte#e 4 que muitas !ezes, "or for,a

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da #om"le idade do "ro#esso de forma,(o do neg'#io 2ur$di#o, n(o h s' duas mas muitas de#lara,=es nego#iais. % C'digo Ci!il d muita im"ort5n#ia a esta "arte da forma,(o do neg'#io 2ur$di#o, tratando)a a "artir do Art.J CAKJ. Como se define, o que 4, uma de#lara,(o nego#ial9 A defini,(o n(o !em no C'digo 0 diz a &oa t4#ni#a que os #'digos se de!em a&ster de definir. % C'digo diz 4 que a de#lara,(o tem que ser e "ressa ou t#ita, et#., mas n(o a definiu. Ca&e / doutrina, e aos estudiosos em geral, sa&er o que 4 uma de#lara,(o nego#ial. Para sa&ermos o que 4 uma de#lara,(o nego#ial, ser f#il #on#luir, a "artir do que 2 sa&emos so&re o neg'#io 2ur$di#o, defini)la. A de#lara,(o nego#ial tem dois elementos essen#iais '&!ios: a !ontade Fter inten,(o de o de#lararG e #omuni#a,(o Fter que #omuni#ar, e teriorizar, essa !ontadeG. Toda a teoria da de#lara,(o nego#ial e a teoria do neg'#io 2ur$di#o em geral !ai mais fundo. Primeiro analisemos a !ontade. Toda a de#lara,(o 4 uma a#,(o F2 analismos o a#to 2ur$di#oG !oluntria Ffruto da !ontadeG. Se Deolinda sonhar que quer !ender a sua #asa, n(o &asta 0 4 essen#ial o elemento da !ontade "ara "odermos falar de de#lara,(o. Por outro lado, essa !ontade e ige e terioriza,(o. 3(o &asta "ensar que se quer !ender a mota, tem que se dizer que se quer !ender a mota, ou que se est dis"osto a faze)lo. A ordem 2ur$di#a admite as mais !ariadas formas de e terioriza,(o da !ontade. Pode ser "or forma !er&al ou es#rita, na l$ngua que se quiser, et#. % que a lei e ige 4 a e terioriza,(o, mas n(o "=e &arreiras / forma da e terioriza,(o, a n(o ser em alguns #asos em que tem e ig7n#ias es"e#iais de forma. Por outro lado, isto n(o signifi#a ne#essariamente um interlo#utor. 6sso s' 4 !erdade nos #ontratos. Mas se algu4m redige um testamento, de a#ordo #om as e ig7n#ias notariais, et#., n(o 4 "re#iso que tenha um interlo#utor, "orque esse neg'#io 4 unilateral. 3(o #onfundir "or isso #omuni#a,(o #om #omuni#a,(o a algu4m 0 )em&ora na maioria dos #asos se2a #omuni#a,(o a outrem. %utro as"e#to ainda im"ortante 4 a ideia de que a de#lara,(o nego#ial 4 um a#to de !alidade 0 #om a emiss(o da de#lara,(o nego#ial, "retendem)se atingir #ertos efeitos. 8sses efeitos t7m que ser "ermitidos "ela ordem 2ur$di#a. 8sta ideia de que h aqui a !ontade de #ele&rar um neg'#io 0 uma de#lara,(o #om o&2e#ti!o nego#ial 0 "ermite distinguir as de#lara,=es de !ontade das #hamadas de#lara,=es de #i7n#ia, que s(o de#lara,=es meramente informati!as. Se Pedro diz que quer !ender o seu #arro "or dez mil euros, 4 diferente de Susana, que diz que o #arro do Pedro !ale dez mil euros. Por outro lado, o fa#to de ser uma de#lara,(o de !ontade que tem um elemento de #omuni#a,(o n(o signifi#a que a !ontade se2a um elemento a&solutamente determinante. > a"enas um dos elementos. 8m "rimeiro lugar, a lei im"=e limites / !ontade. : ainda situa,=es em que a ordem 2ur$di#a n(o tutela a de#lara,(o #omo um a#to de !ontade, mas antes a de#lara,(o em si mesma, mesmo que n(o #orres"onda / !ontade. 8 em"los: Arlindo diz uma #oisa mas est a "ensar noutra, e de "ro"'sito de#lara outra que n(o #orres"onde / sua !ontade. A lei #hama a isto reser!a mental FArt.J C11J do CCG. .uando for ne#essrio "roteger a "osi,(o da outra "arte, n(o &asta a !ontade. > tam&4m o #aso do Art.J CIKJ. %utra situa,(o: Delfim est em erro. Delfim disse que queria #om"rar aquela #asa amarela, "orque os meus a!'s !i!eram a$. Mas enganou)se, os a!'s !i!eram toda a !ida em Pit(o das -;nias. 8le "ode dizer que o neg'#io esta!a !i#iado, "orque ele se enganou nos moti!os 0 afinal os a!'s eram l de #ima e ele "ensa!a que tinham !i!ido toda a !ida no Algar!e. Art.J CICJ do C'digo Ci!ilG. Resumindo: a de#lara,(o nego#ial tem um elemento de !ontade e outro de #omuni#a,(o. 8m "rin#$"io !ale #om inter"reta,(o da !ontade, mas em alguns #asos a lei n(o tutela os interesses do de#larante "orque tutela antes os da outra "arte, designadamente #om &ase no "rin#$"io da tutela da #onfian,a, tutelando as e "e#tati!as da outra "arte. Por isso, n(o 4 "ens!el uma #on#e",(o a&solutamente !oluntarista, ou su&2e#ti!ista, #omo a que Sa!ignO defendia. Aula terica de 1 De'e$bro 2006: Para o teste !em toda a mat4ria, in#luindo as mat4riazinhas que "odem ser mais hist'ri#as, ou assim. %

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teste !ai ter ou uma hi"'tese ou duas hi"'teses mais "equeninas, e umas quest=es te'ri#as "ara res"onder. Vamos ho2e a&ordar a de#lara,(o nego#ial e a forma,(o dos #ontratos. 3a aula "assada esti!emos a a"resentar a de#lara,(o nego#ial 0 #ara#ter$sti#as. :o2e !amos falar dos !rios ti"os de des#aro,a nego#ial. As de#lara,=es nego#iais "odem #lassifi#ar)se segundo uma di!ersa ti"ologia, sendo que as "rin#i"ais distin,=es s(o entre de#lara,(o e "ressa e t#ita, entre "resentes e entre ausentes, e de#lara,=es re#e"t$#ias e n(o)re#e"t$#ias, ou tam&4m #hamadas re#i"iendas e n(o)re#i"iendas. 8m "rimeiro lugar, a distin,(o entre de#lara,=es e "ressas e t#itas. Como o nome indi#a, o #rit4rio de #lassifi#a,(o 4 o modo #omo a !ontade se e "rime 0 e "ressamente ou ta#itamente. A distin,(o entre de#lara,(o e "ressa e t#ita de#orre do art.J CAK.J do C'digo Ci!il. A de#lara,(o 4 e "ressa quando feita "or "ala!ras, es#rito ou outro meio dire#to de manifesta,(o da !ontade. Pelo #ontrrio, 4 t#ita quando se deduz de fa#tos que, #om toda a "ro&a&ilidade, o re!elam. Primeira difi#uldade: o que 4 um fa#to que re!ele #om toda a "ro&a&ilidade uma de#lara,(o nego#ial9 : um a#'rd(o do ST-, de ARRK, que esta&ele#eu a inter"reta,(o desta norma, e que !eio dizer que "ara que se #onsidere que um fa#to 4 sufi#ientemente rele!ante "ara manifestar e e!iden#iar uma de#lara,(o, tem que ser um fa#to "ositi!o Fuma a#,(oG, n(o "ode ser uma omiss(oB tem que ser um fa#to #om signifi#adoB tem que ser um fa#to inequ$!o#o 0 que n(o dei e d;!idas quanto ao sentido a retirar daquela a#tua,(o. Tem que re!elar sem quaisquer d;!idas qual a !ontade daquele su2eito. 8 em"lo: Ant'nio, senhorio, "ro"=e a Eernardo, arrendatrio, um aumento de renda e no m7s seguinte Eernardo de"osita)lhe o montante da no!a renda. % #ar#ter formal de uma de#lara,(o n(o im"ede que ela se2a emitida ta#itamente, desde que a forma se2a res"eitada na emiss(o da de#lara,(o. 8stas hi"'teses s(o muito raras, "orque se a de#lara,(o tem que ser formal, o de#larante !ai l es#re!er a sua de#lara,(o e "ressa. Su"onhamos o #aso de uma es#ritura de #om"ra e !enda de um m'!el. Se o notrio se esque#e de es#re!er que Paulo #om"ra, mas diz que Paulo "agou aquele "re,o, da de#lara,(o formal de que Paulo "agou o "re,o deduz)se que ele #om"rou. S(o estas situa,=es que est(o aqui "re!istas no n.JC, sal!o erro. : que distinguir de"ois a de#lara,(o t#ita de outra situa,(o 0 a da aus7n#ia da manifesta,(o de !ontade, ou o sil7n#io. Carla "ro"=e uma #oisa a <ernando, e <ernando nada diz. 6sto n(o 4 de#lara,(o t#ita. 8 se Carla "ro"user a <ernando algo nos seguintes termos: .uero)te !ender o meu #om"utador, e se n(o disseres nada at4 / "r' ima semana "resumo que a#eitas. <ernando n(o est "ara se ma,ar e n(o diz nada. : de#lara,(o im"l$#ita9 3(o, n(o h. % sil7n#io, em Direito, n(o tem em regra !alor "ositi!o. % sil7n#io 4 aus7n#ia de de#lara,(o, n(o "ode ser de#lara,(o t#ita. Toda!ia, "ode ser atri&u$do !alor de#larati!o ao sil7n#io, nos termos do art.J CAQ.J. .uando 4 que assim su#ede9 .uando a lei o disser, quando as "artes assim o entenderem, ou quando isso de#orra dos usos do #om4r#io 2ur$di#o. : algumas situa,=es em que a lei atri&ui !alor 2ur$di#o ao sil7n#io. : outras situa,=es em que o sil7n#io "ode ter !alor "orque isso de#orre dos usos do #om4r#io, dos usos da "rofiss(o, mas n(o #on!4m esque#ermo)nos de rela#ionar este art.J CAQ.J #om o art.J D.J do C'digo Ci!il, so&re os usos gen4ri#os. Mas em em"resas, em #om4r#ios "ode ha!er !alor "ara os usos. Por outro lado, as "artes "odem #ele&rar um a#ordo, nos termos do qual #om&inam que no neg'#io que est em forma,(o que se nada for dito se "resume que o neg'#io !ale. 6sto 4 a atri&ui,(o de !alor nego#ial ao sil7n#io "or #on!en,(o das "artes. Mas a regra geral 4 que o sil7n#io n(o tem !alor de#larati!o, s' "ode ter nestes #asos. %utra distin,(o a fazer nas de#lara,=es nego#iais 4 a distin,(o entre de#lara,=es entre "resentes e entre ausentes. Muitas !ezes n's #ele&ramos um neg'#io 2ur$di#o #om algu4m que est / nossa frente, ou est do outro lado de uma linha telef'ni#a 0 o #onta#to 4 imediato. S(o de#lara,=es entre "resentes. Mas outras !ezes #ele&ramos #ontratos 2ur$di#os #om algu4m que est longe 0 "or #arta, fa , e)mail, et#.

1R

8stas s(o de#lara,=es entre ausentes. 8sta #lassifi#a,(o interessa so&retudo "ara a forma,(o dos #ontratos, e n(o es"e#ifi#amente "ara todos os neg'#ios 2ur$di#os. % regime de efi##ia destas de#lara,=es 4 diferente 2ustamente "orque no "rimeiro #aso as "essoas "odem res"onder imediatamente, ao "asso que no segundo #aso n(o. %utra distin,(o 4 entre de#lara,=es nego#iais re#e"t$#ias ou re#i"iendas, e de#lara,=es nego#iais n(o re#e"t$#ias ou n(o re#i"iendas. .ual o #rit4rio9 A de#lara,(o 4 re#e"t$#ias ou re#i"ienda se ti!er um destinatrio. 3(o 4 se n(o ti!er. Se #ruzarmos esta #lassifi#a,(o #om as #lassifi#a,=es dos neg'#ios 2ur$di#os, #on#luiremos que as de#lara,=es n(o re#i"iendas s(o t$"i#as dos neg'#ios unilaterais e as de#lara,=es nego#iais re#i"iendas s(o t$"i#as dos #ontratos. .ual o rele!o desta distin,(o9 A efi##ia da de#lara,(o n(o 4 #onsiderada da mesma maneira se ela for re#i"ienda ou n(o re#i"ienda, e 4 "or isso que o C'digo Ci!il trata esta mat4ria a "ro"'sito da efi##ia da de#lara,(o Fart.J CC1.JG. Se a de#lara,(o n(o ti!er destinatrio, ou se2a, se for n(o re#i"ienda, ela 4 efi#az a "artir do momento em que o seu autor manifesta a sua !ontade. Se hou!er uma forma e ig$!el "ara o neg'#io, esta forma tem que ser #um"rida, mesmo no #aso de de#lara,=es n(o re#i"iendas. Mas a "artir do momento em que a !ontade 4 manifestada da forma e igida, #ome,a a ser efi#az Fn.J A in fine do art.J CC1.JG. Se a de#lara,(o for re#i"ienda, a sua efi##ia Fa "rodu,(o dos seus efeitosG est #ondi#ionada "ela #hegada da de#lara,(o / esfera do destinatrio. Para sa&er qual o momento adequado "ara #ontar o in$#io da "rodu,(o de efeitos de uma de#lara,(o nego#ial re#i"ienda, h !rias teorias. % C'digo a#olhe essen#ialmente uma, mas tem #on#ess=es a outras. A. Teoria da e "edi,(o 0 a de#lara,(o 4 efi#az a "artir do momento em que se2a e "edida "elo autor. C. Teoria da re#e",(o 0 A de#lara,(o 4 efi#az a "artir do momento em que entre na esfera 2ur$di#a do destinatrio. D. Teoria do #onhe#imento 0 a de#lara,(o 4 efi#az a "artir do momento em que 4 #onhe#ida "elo destinatrio. 8stas s(o as "osi,=es "oss$!eis. Vamos agora inseri)las no que o C'digo diz. 8m alguns #asos, 4 indiferente 0 numa de#lara,(o entre "resentes, isso 4 irrele!ante. A quest(o 4 quando o neg'#io 4 entre ausentes. A$ o que 4 que !ale9 .uando "onho a #arta no #orreio9 .uando ela #hega / #ai a de #orreio do destinatrio9 A teoria geral 4 a da teoria da re#e",(o Fart.J CC1.J n.J AG. Mas a lei admite a hi"'tese de ser !lida a teoria do #onhe#imento, sim"lesmente o que rele!a aqui 4 o #onhe#imento ou ao mesmo tem"o ou anterior, mas n(o o #onhe#imento "osterior, / re#e",(o. Se assim n(o fosse, se se "ermitisse o #onhe#imento "osterior, eu "odia re#e&er uma #oisa no #orreio e s' ler muito de"ois. %u ter o fa sem "a"el... ou se2a, um fa#to que s' "or #ul"a do destinatrio 4 que n(o foi re#e&ida. A$ !ale a teoria da e "edi,(o., e a de#lara,(o ser !lida Fart.J CC1.J n.J CG. Ainda rele!a a teoria do #onhe#imento 0 a de#lara,(o re#e&ida "elo destinatrio em #ondi,=es que sem #ul"a sua n(o ser efi#az, n(o "roduz efeitos Fart.J CC1.J n.J DG. Con#luindo: regra geral 0 teoria da re#e",(o Fart.J CC1.J n.J A, AW "arteGB teoria do #onhe#imento se for anterior / re#e",(o Fart.J CC1.J n.JA in fineGB tam&4m rele!a o #onhe#imento em termos negati!os nos termos do n.J D do #itado art.J CC1.JGB rele!a a teoria da e "edi,(o quando 4 o destinatrio que o&sta ao re#e&imento, #om #ul"a Fart.J CC1.J n.J CG.

IH

8s"e#ifi#amente em rela,(o / forma,(o dos #ontratos, 4 rele!ante a #lassifi#a,(o que h "ou#o dissemos entre "resentes e ausentes. Mas 2 l iremos. .uando surge um #ontrato, 4 mais im"ortante termos em #onta que as de#lara,=es nego#iais t7m que ter um "razo "ara a sua efi##ia 0 ningu4m "ode fi#ar ad aeternum / es"era de uma res"osta que at4 "ode nun#a mais #hegar. 3o #ontrato, "ode ha!er um "ro#esso nego#ial sim"les 0 nada o&sta a que o #ontrato se2a feito de forma r"ido, mas tam&4m 4 aqui que "odem surgir os "ro#essos mais morosos. 3o esquema mais sim"les, o #ontrato im"li#a duas de#lara,=es nego#iais: a "ro"osta e a a#eita,(o. A "ro"osta 4 uma modalidade de de#lara,(o nego#ial que #ont4m todos os elementos "ara a forma,(o do #ontrato, que "ermite / outra "arte a"enas dizer *sim. A "ro"osta manifesta a !ontade de #ontratar "elo seu autor, mas tem que ter todos os elementos ne#essrios / forma,(o do #ontrato que ele quer. Assim, diz)se que a "ro"osta tem que #orres"onder a tr7s requisitos essen#iais: tem que ser #om"leta Fter todos os elementos essen#iais do #ontratoG tem que ser inequ$!o#a Fn(o 4 "ro"osta a de#lara,(o m que algu4m diz *8stou a "ensar em !ender a minha #asa*B quando o neg'#io se2a formal, a "ro"osta tem que re!estir os requisitos de forma. Se n(o re!estir os requisitos de forma, estamos "erante uma inten,(o de #ontratar. 3o art.J CCQ.J do C'digo Ci!il h uma s4rie de regras so&re o tem"o durante o qual a "ro"osta est em "4. A lei distingue #onsoante a "ro"osta 4 feita #om um determinado "razo ou n(o. Se o "ro"onente der ao a#eitante um "razo, a res"osta s' 4 efi#az at4 ao fim desse "razo. Se n(o for fi ado "razo e o "ro"onente "edir res"osta imediata, esta mant4m)se at4 que em #ondi,=es normais a "ro"osta #hegue ao seu destino Fart.J CCQ.J n.J A, al. EGG. % que 4 isto de tem"o a#eit!el que aqui a"are#e9 Se o #orreio for o meio utilizado, ent(o "ensa)se em tr7s, quatro dias, "ara Portugal 0 o tem"o #onsiderado razo!el "ara o en!io, a re#e",(o e a de!olu,(o da res"osta. Se a "ro"osta 4 feita a "essoa ausente ou "or es#rito a "essoa "resente, sem fi a,(o de "razo, a "essoa tem o "razo normal da res"osta Fal$nea &GG, mais #in#o dias. <indo este "razo, a "ro"osta "ode ser re!ogada ou retirada "elo seu "ro"onente 0 dei a de ser efi#az. : um #aso e tremo 0 o "ro"onente de#lara que se "ode res"onder quando se quiser. 6sto 4 uma "ro"osta sem "razo, em que o "ro"onente diz *qualquer "razo*. A doutrina "ro"=e duas solu,=es: ou est o&rigado "elo "razo normal de "res#ri,(o F!inte anos, "elo art.J DHR.JG, ou o "ro"onente "ode "edir ao Tri&unal que fi e ele um "razo. Eom, mas se ele faz uma "ro"osta, e #onsequentemente fi#a !in#ulado a ela, "oder mudar de ideias e re!ogar a "ro"osta9 A re!oga,(o da "ro"osta destinar)se)ia a e tinguir o !alor dessa mesma "ro"osta e s' "ode ser feita nos termos do art.J CDH.J do CC, que #onsagra o "rin#$"io geral da irre!oga&ilidade da "ro"osta. .uando "ode este "rin#$"io ser ultra"assado9 .uando o "ro"onente se reser!ou o direito de a alterar ou retirar, quando o "ro"onente emita uma de#lara,(o de re!oga,(o que #egue ao destinatrio ao mesmo tem"o ou antes da "ro"osta, "orque ainda n(o se #riou na esfera 2ur$di#a do destinatrio um direito, que 4 #riado #om a re#e",(o da "ro"osta, tutelando)se aqui n(o o re#e"tor mas sim o emissor da de#lara,(o. .uando o destinatrio re#e&e a "ro"osta, "ode a#eit)la, re#us)la ou alter)la. Mas isso 4 mat4ria da res"osta, que !eremos de"ois do teste. Aula terica de 9 (a)eiro 2007: Prosseguimos ho2e na mat4ria da #ele&ra,(o dos #ontratos. 3a ;ltima aula antes das f4rias, !imos que a forma,(o dos #ontratos en!ol!ia essen#ialmente uma "ro"osta e uma a#eita,(o, sendo que a"re#imos aqui os requisitos da "ro"osta nego#ial, os efeitos da "ro"osta Fse a "ro"osta tem "razo, se n(o tem, a res"osta...G e a mat4ria relati!a / "ossi&ilidade de re!oga,(o da "ro"osta e #ondi,=es dessa re!oga,(o. Vamos ho2e a"re#iar algumas modalidades es"e#$fi#as de "ro"osta, e o que se segue / "ro"osta 0 a a#eita,(o ou a #ontra)"ro"osta. Ainda #om refer7n#ia / quest(o da forma,(o dos #ontratos, #a&e fazer uma refer7n#ia aos no!os meios de #ontrata,(o e / natureza das de#lara,=es #ontratuais da "ro"osta e da de#lara,(o de a#eita,(o. Assim en#erramos a mat4ria da forma,(o do #ontrato, e falaremos em seguida da forma das de#lara,=es nego#iais.

IA

A oferta ao ";&li#o 4 uma modalidade de "ro"osta #u2a es"e#ifi#idade reside no fa#to de ser dirigida a uma generalidade de "essoas. 3(o 4 A que "ergunta a E se quer #om"rar, 4 a "ro"osta de um stand de autom'!eis "or e em"lo que #olo#a / !enda um #erto n;mero de #arros. .ualquer "essoa "ode !ir a #om"rar um daqueles autom'!eis. Trata)se de uma "ro"osta que tem de ter os requisitos da "ro"osta: #om"leta, #ar#ter firme e inequ$!o#o, e ter a forma adequada "ara a "ro"osta. Sim"lesmente, a oferta ao ";&li#o, 2ustamente "or ser dirigida ao ";&li#o, muitas !ezes #onfunde)se #om situa,=es que n(o s(o !erdadeiramente "ro"ostas nego#iais "or lhes faltar um destes requisitos. Aquela #om a que mais se #onfunde 4 o #on!ite a #ontratar 0 uma de#lara,(o nego#ial / qual falta um dos elementos "ara ser #onsiderada uma "ro"osta. .uase sem"re se trata de de#lara,=es nego#iais de in#enti!o / #ontrata,(o. Sa&emos que os elementos est(o todos l, e "ortanto estamos "erante uma de#lara,(o nego#ial, e "ortanto / outra "arte &asta a#eitar. 8 em"lo: "assamos numa lo2a e est um !estido e "osto #om o "re,o. > uma "ro"osta "orque tem todos os elementos. 8 se n(o esti!er o "re,o9 > um #on!ite a #ontratar. Diferente da oferta ao ";&li#o, mas #om "oss$!eis #onfus=es, 4 a "ro"osta nego#ial que se2a dirigida a uma "essoa des#onhe#ida, ou a uma "essoa de "aradeiro des#onhe#ido mas que 4 determinada. 8 em"lo: algu4m anun#ia que d mil euros a quem en#ontrar a sua #arteira. 6sto 4 uma "ro"osta a "essoa des#onhe#ida, mas essa "essoa 4 determinada 0 s' quem en#ontrar a #arteira 4 que "ode a#eitar a "ro"osta. 8sta de#lara,(o de "ro"osta manifesta)se "or an;n#io ";&li#o, e a"li#a)se aqui o art.J CCISJ. Se ti!er todos os elementos, 4 sim uma "ro"osta, ainda que a "essoa des#onhe#ida mas determinada. A oferta ao ";&li#o 4 uma forma de "ro"osta #ada !ez mais im"ortante. A oferta ao ";&li#o "ode manifestar)se "elos mais !ariados meios: montra, im"ressos distri&u$dos "elo #orreio, et#. > "re#iso, "ara que se2a uma oferta ao ";&li#o, 4 que tenha os requisitos de uma "ro"osta nego#ial. %utra figura #om a qual se #onfunde uma oferta ao ";&li#o 4 uma outra figura que estudaremos mais / frente, a das #lusulas #ontratuais gerais, que est regulada num di"loma "r'"rio, que est a seguir ao C'digo Ci!il. As #lusulas #ontratuais gerais #ara#terizam)se, generi#amente, "or serem "ro"osi,=es nego#iais de #ar#ter gen4ri#o e feitas "or uma das "artes e a"resentadas "or aquele #ar#ter a um #on2unto de "essoas indeterminado, que se limita a dizer *sim, #ontrato* ou *3(o, o&rigado*. 8stas #lusulas #ontratuais gerais s(o t$"i#as dos neg'#ios de massas: seguros, forne#imento de energia el4#tri#a, de gs, de gua... % formulrio #ontratual 4 sem"re o mesmo, qualquer que se2a o #ontrato. ?ma das "artes tem li&erdade de #ele&ra,(o e de esti"ula,(o, e a outra s' tem li&erdade de #ele&ra,(o. Pelo fa#to de serem dirigidas a um n;mero indetermin!el de "essoas "odem ser #onfundidas #om a oferta ao ";&li#o. Mas as #lusulas #ontratuais gerais s(o a"enas de#lara,=es nego#iais, n(o &asta a#eit)las 0 elas "odem ainda assim ser nego#iadas. A oferta ao ";&li#o 4 referida no nJ D do art.J CDHJ do CC a"enas a "ro"'sito da irre!oga&ilidade da "ro"osta 0 ou se2a, "ara re!ogar a "ro"osta que foi feita, e ige)se a mesma forma. A uma "ro"osta segue)se, #omo de#lara,(o nego#ial essen#ial, a a#eita,(o ou a re2ei,(o "elo destinatrio da "ro"osta. Se for uma de#lara,(o de a#eita,(o, ela e "rime a #on#ord5n#ia #om o #onte;do da "ro"osta, e tem e a#tamente os mesmos requisitos da "ro"osta: tem que ser #om"leta, inequ$!o#a e total. Se o assentimento for "ar#ial, das duas uma: ou h uma #ontra)"ro"osta quanto aos as"e#tos #om os quais n(o se #on#orde Fart.J CDDJG ou h uma re2ei,(o. A a#eita,(o, tal #omo a "ro"osta, "ode ser e "ressa ou t#ita 0 a"li#a)se o art.J CAKJ de que 2 falmos. .uando surge a a#eita,(o, o #ontrato "ode surgir, nos termos do art.J CDCJ. S' n(o surgir naqueles #ontratos em que a lei e i2a, "ara a #on#lus(o do neg'#io, um a#to de tradi,(o 0 reais ad #onstitutionem.

IC

Mas essas situa,=es s(o "ou#as, de um modo geral &asta a de#lara,(o da "ro"osta e da a#eita,(o. Tam&4m relati!amente / a#eita,(o h "razos durante os quais h regras de irre!oga&ilidade. : aqui que #on2ugar o art.J CCQJ e o art.J CCRJ do CC. Pode a#onte#er que, "elo tem"o que de#orre entre a emiss(o da "ro"osta e a emiss(o da a#eita,(o, a "ro"osta tenha dei ado de estar !lida. Se a a#eita,(o ti!er sido e "edida fora de tem"o, o "ro"onente n(o tem que fazer nada. De!er ha!er no!a "ro"osta e no!a a#eita,(o. Se ela 2 ti!er sido e "edida em tem"o, mas ti!er #hegado tardiamente, o "ro"onente de!e a!isar o autor de que n(o quer o neg'#io, so& "ena de res"onder "elos danos Fart.J CCRJG. Por outro lado, 4 "oss$!el a re!oga,(o da de#lara,(o de a#eita,(o nos termos do art.J CDIJ 0 ou se2a, enquanto ela n(o #hegar / esfera 2ur$di#a do "ro"onente. Se, "elo #ontraio, o destinatrio da "ro"osta resol!er n(o a a#eitar, ent(o emite uma de#lara,(o de re2ei,(o. Aten,(o que o sil7n#io n(o tem !alor de#larati!o Fart.J CAQJG, "elo que se ele nada disser o #ontrato n(o se #on#retiza. 8sta 4 a forma mais estrutural de um neg'#io: "ro"osta 0 a#eita,(oB "ro"osta 0 a#eita,(o #om modifi#a,=esB #ontra"ro"osta 0 #ele&ra,(o, et#. :o2e em dia temos outras formas de #ele&ra,(o de #ontratos que de#orrem das no!as te#nologias. : at4 algumas teorias engra,adas so&re quem 4 o "ro"onente ou quem 4 o a#eitante. Mas tudo isto s(o dis#uss=es de #ar#ter te'ri#o. % que 4 rele!ante 4 sa&ermos que h aqui no!as formas de #ele&ra,(o de #ontratos, #ontratos que #ele&ramos atra!4s das mquinas #om o seu "ro"rietrio 0 a mquina 4 a"enas um meio "ara efeitos da #ele&ra,(o do neg'#io 0 mas do que n(o h d;!ida 4 que estamos a #ele&rar um #ontrato. De!emos ainda ter em aten,(o que h regulamenta,(o #omunitria so&re no!as formas de #ontrata,(o, designadamente so&re #ontrata,(o atra!4s da 6nternet. ?ma dire#ti!a de ARRK a#entua o "eso dos de!eres de informa,(o nos #ontratos #ele&rados atra!4s da 6nternet. Se um #ontrato for #ele&rado "ela 6nternet, de!em ser res"eitadas as regras gerais da #ontrata,(o, #om as ne#essrias ada"ta,=es. 3ote)se que nem sem"re Fou quase nun#aG se #ele&ra aqui um #ontrato entre "resentes. Retenhamos ainda que no "ro#esso de forma,(o de um #ontrato, "odemos ter um esquema sim"les de "ro"osta 0 a#eita,(o, ou "odemos ter um esquema #om"le o, um "ro#esso nego#ial #om"le o, #om !rios a#tos "re"arat'rios da #ontrata,(o final, e que "odem em si mesmo ser neg'#ios 2ur$di#os. 8 em"lo: se as "artes #ome,am a #ontratar, e #ele&ram logo um a#ordo so&re "razo de !alidade Fart.J CCQJG, isto 2 4 um neg'#io. Se as "artes #on!en#ionam uma forma es"e#$fi#a, 4 um neg'#io "re"arat'rio do neg'#io final. %s mais frequentes s(o #on!en,=es so&re a forma Fart.J CCDJG, #on!en,=es so&re o !alor do sil7n#io Fart.J CAQJG, #on!en,=es so&re % "razo de efi##ia das de#lara,=es, ou ainda #ontrato)"romessa Fart.J 1AHJG, "a#to de "refer7n#ia Fart.J 1A1JG, ou o #on#urso "ara a forma,(o do #ontrato, que o C'digo Ci!il n(o dis#i"lina 0 frequente no #ontrato de tra&alho, no #ontrato de em"reitada, et#. 8stes #on#ursos de!em seguir as regras gerais na forma,(o dos #ontratos, regras da &oa f4, et#. 8studadas as de#lara,=es #ontratuais, resta res"onder a uma quest(o: afinal o que 4 que s(o as de#lara,=es #ontratuais9 .ual 4 a sua natureza 2ur$di#a9 % Prof. Menezes Cordeiro diz, e &em, que as de#lara,=es s(o neg'#ios 2ur$di#os. Ainda n(o s(o #ontratos 0 que s' surgem na #on2uga,(o de interesses das duas "artes 0 mas 2 s(o neg'#ios 2ur$di#os, "ois 2 e!iden#iam li&erdade de #ele&ra,(o e de esti"ula,(o. Aten,(o no entanto que "ara o Prof. Menezes Cordeiro o neg'#io 2ur$di#o 4 um #on#eito mais restrito que "ara a generalidade da doutrina. Para o Prof. Menezes Cordeiro, s' h neg'#io 2ur$di#o quando h li&erdade de esti"ula,(o. 3o #aso dos #ontratos #om #lusulas #ontratuais gerais, o #onsumidor, "or e em"lo, n(o "rati#a um neg'#io 2ur$di#o. S' quem determina as #lusulas 4 que

ID

nego#eia. <alemos agora so&re a forma das de#lara,=es nego#iais. 8m "rimeiro lugar, o que 4 a forma9 A forma 4 o modo de e "ress(o de uma de#lara,(o nego#ial. 3un#a de!emos dizer que o neg'#io n(o tem forma. Todo o neg'#io tem forma. % neg'#io tem um elemento de !ontade e um elemento de #omuni#a,(o. A #omuni#a,(o assume sem"re uma forma 0 forma es#rita, m$mi#a, oral, "or 6nternet, et#. De!e distinguir)se entre forma e formalidade, distin,(o essa que nem sem"re a"are#e #orre#tamente feita at4 em leis. A forma 4 o modo de manifesta,(o da !ontade nego#ial. A formalidade 4 um a#to ou mais que um a#to asso#iados / de#lara,(o nego#ial. 8 em"lo: "ara se #ele&rar um #ontrato de um &em im'!el, a forma 4 es#ritura ";&li#a. A esse #ontrato est asso#iada uma formalidade 0 o a#to de registo. % registo e!iden#ia que o "ro"rietrio 4 aquele e n(o outro, e surge asso#iado ao #ontrato "ara "roduzir #ertos efeitos. Pode ainda ha!er outras formalidades asso#iadas, #omo a#tos de #ertifi#a,(o. %utra #oisa diferente 4 a forma qualifi#ada, o que su#ede quando n(o s' se e ige #erta forma #omo #ertas men,=es o&rigat'rias "ara a #ele&ra,(o daquele #ontrato "ela forma esta&ele#ida. 8sta&ele#idos os #on#eitos &si#os 0 forma, formalidade e forma qualifi#ada 0 qual 4 o "rin#$"io geral9 % "rin#$"io geral 4 o da li&erdade de forma, ou "rin#$"io do #onsensualismo Fart.J CARJG. .uer isto dizer que a !ontade das "artes "ode manifestar)se do modo que as a"artes entenderem, desde que "ara a outra "arte se2a #ognos#$!el. 8 em"lo: duas "essoas surdas)mudas que transa##ionarem "or gesto, o neg'#io 4 !lido mesmo que as outras "essoas / !olta n(o "er#e&am. Se a lei e igir determinada forma "ara um neg'#io, esse "rin#$"io 4 afastado 0 e surge ent(o um neg'#io formal, aquele neg'#io "ara o qual a lei e ige #erta forma. A #onsequ7n#ia da falta dessa forma e igida "or lei 4 a nulidade Fart.J CCHJG. 3eg'#ios formais s(o os que t7m a sua forma e igida "or lei. 3eg'#ios #onsensuais s(o todos os outros, aqueles "ara os quais a lei n(o dis"onha de forma es"e#ial. As e ig7n#ias de forma eram no Direito Antigo, muito maiores que ho2e. 3o Direito Romano, "or e em"lo, !igora!a o "rin#$"io da solenidade da forma. :o2e a regra 4 a o"osta. .uando a lei e ige uma forma es"e#ial, normalmente 4 a forma es#rita, sendo que esta "ode ser em do#umento entre as "artes Fforma sim"lesG ou em do#umento e arado "or uma autoridade ";&li#a Fes#ritura ";&li#aG. .uais os moti!os das e ig7n#ia de forma9 A. Solenidade 0 #omo no #asamento. C. Refle (o 0 Dar mais o"ortunidade de "ondera,(o /s "artes. 3(o 4, de resto, "or a#aso que os neg'#ios formais s(o na sua maioria asso#iados a &ens de maior !alor. De!e)se ter em aten,(o que ho2e em dia h alguma desadequa,(o deste #on#eito de !alor. % nosso C'digo ainda 4, a este res"eito, tri&utrio de outras eras. > &om que ter#eiros sai&am que aquele neg'#io foi #ele&rado. D. Dar "u&li#idade aos a#tos 0 4 &om que outros sai&am que este neg'#io foi #ele&rado. Aula terica de 11 (a)eiro 2007: :o2e !amos #ontinuar na mat4ria da forma do neg'#io 2ur$di#o, e falar ainda dos de!eres das "artes na forma,(o dos #ontratos, #om destaque "ara a doutrina da #hamada #ul"a in #ontraendo. 3a aula "assada, distinguimos entre forma e formalidade, entre o #on#eito de forma qualifi#ada, e foi a"resentado um "rin#$"io geral em mat4ria de forma das de#lara,=es nego#iais, um "rin#$"io de li&erdade, #hamado "rin#$"io de #onsensualismo Fart.J CARJG. .uando, toda!ia, a lei e i2a uma forma es"e#ial 0 normalmente a forma es#rita 0 se2a em de"oimento feito "elas "artes se2a em de"oimento e arado "or uma autoridade ";&li#a, estas e ig7n#ias de#orrem normalmente da ne#essidade de

I1

"u&li#idade, ou de solenidade, "ara os a#tos. % que a#onte#e se faltarem requisitos de forma9 % "rin#$"io geral 4 o da li&erdade de forma, mas se a lei e igir forma es"e#ial, o que a#onte#e se as "artes n(o res"eitarem essa forma es"e#ial. A lei 4 #lara. A #onsequ7n#ia 4 la"idar. 8st no art.J CCH)J do C'digo Ci!il. A de#lara,(o nego#ial que #are,a da forma legalmente "res#rita 4 nula, quando a lei n(o "re!ir outra san,(o. .uer isto dizer que, quando o #ontrato 4 #ele&rado sem a forma que a lei e ige, o #ontrato 4 nulo. > e!idente que se as "artes forem mais e igentes do que o que "re!7 a lei, isto n(o su#ede. 8 em"lo: num #ontrato de "romessa de um &em im'!el, a lei n(o e ige a es#ritura ";&li#a. Mas nada im"ede que as "artes n(o ado"tem a es#ritura ";&li#a. Por outro lado, re"are)se ainda que, em&ora esta #onsequ7n#ia este2a aqui "re!ista #omo #onsequ7n#ia geral, a lei "re!7 que "ossa ha!er outras #onsequ7n#ias. Para #ertos #ontratos, h efe#ti!amente a "re!is(o de outras #onsequ7n#ias "ara a falta de forma. Por outro lado, em algumas situa,=es em que a lei e ige a forma, admite que a falta de forma "ossa ser su"rida "or outro me#anismo de "ro!a. Se a e ig7n#ia de "ro!a n(o ti!er um !alor ne#essrio "ara a !alidade do neg'#io, a sua falta "ode ser su"rida "or #onfiss(o das "artes Fart.J DS1J nJ C do CCG. Por outro lado, em rela,(o a alguns #ontratos, a lei esta&ele#e #onsequ7n#ias es"e#$fi#as. Por e em"lo, #onsequ7n#ia de #on!ers(o de #ontratos noutro ti"o de #ontratos "ara o qual a forma ado"tada se2a sufi#iente, ou ent(o #onsequ7n#ias san#ionat'rias. Por e em"lo, se um #ontrato de tra&alho a termo for esta&ele#ido sem a forma legalmente e igida, a lei esta&ele#e que o #ontrato 4 um #ontrato sem termo. : que tem"erar ligeiramente esta regra #om o re#urso / figura do a&uso de direito. A es"e#ifi#idade que o a&uso de direito tem 4 "ermitir um 2u$zo de ili#itude a #om"ortamentos que s(o formalmente #onformes / lei mas que su&stan#ialmente est(o mal. 6sso "ode a#onte#er em mat4ria de forma. 8nt(o h uma a"li#a,(o do a&uso de direito que delimita a "ossi&ilidade de algu4m alegar o !$#io de forma #ontra a outra "arte. 8 em"lo: Amaral, ad!ogado, #ele&ra um #ontrato de #om"ra e !enda de um terreno, mas #on!en#e o Sr. -oaquim, agri#ultor da terra, que &asta um do#umento es#rito. De"ois, mais tarde, #on!4m)lhe desfazer um neg'#io, e alega que o #ontrato 4 nulo "or !$#io de forma, "orque o&!iamente n(o era admiss$!el sem ser "or es#ritura ";&li#a. %ra Amaral de!ia sa&er que o neg'#io era "or es#ritura ";&li#a, n(o "ode #on!en#er a outra "arte que &asta!a o do#umento es#rito quando ele sa&e que n(o 4 assim. A isto #hama)se inalega&ilidades formal. Ainda em rela,(o / mat4ria da forma, h que fazer algumas #lassifi#a,=es, "orque as e ig7n#ias de forma n(o t7m sem"re o mesmo !alor. Por n(o terem sem"re o mesmo !alor, a sua falta tem #onsequ7n#ias di!ersas. Para #lassifi#ar as e ig7n#ias de forma, "odemos utilizar dois #rit4rios: . <alta de formaB C. <onte das e ig7n#ias. Tendo em aten,(o o "rimeiro #rit4rio, atenta)se na #onsequ7n#ia das faltas de forma. A forma e igida 4 ad su&stantiam se #ondi#ionar a #onformidade do a#to 2ur$di#o. Se entendermos que a forma e igida o for a"enas "ara #om"ro!ar a !alidade o neg'#io 2ur$di#o, a forma 4 ad "ro&ationem. Fser9G. 3 este #aso, o !$#io de forma 4 su"r$!el. S' neste #aso. Podemos ainda distinguir entre forma legal, !oluntria ou #on!en#ional 0 res"e#ti!amente art.Js CCAJ "ara a forma legal, CCCJ "ara a forma !oluntria, art.J CCDJ "ara a forma #on!en#ional. Como !emos aqui, o #rit4rio 4 o da origem das e ig7n#ias de forma. Se 4 a lei que diz que forma seguir, 4 forma legal. A forma !oluntria 4 aquela que, n(o sendo e igida "or lei, foi ado"tada "elo autor da de#lara,(o. - a forma #on!en#ional, 4 aquela que 4 esta&ele#ida "or #on!en,(o ou a#ordo entre as "artes. .ual 4 a raz(o de ser destas e ig7n#ias9 Porque 4 que as "artes, quando a lei n(o e ige forma es"e#ial,

II

a"esar disso as "artes a ado"tam9 3ormalmente, "ara sal!aguardar determinadas "osi,=es 2ur$di#as. Sim"lesmente, se as "artes ado"tarem uma forma qualquer, o que se de"reende 4 que s' se quiseram !in#ular "or aquela forma. Portanto, !alem a"enas as #oisas que forem ditas daquela maneira e n(o de outra. 6sto o&riga)nos a #olo#ar outra quest(o: qual 4 o 5m&ito da forma9 .uando a lei esta&ele#e, ou quando o autor ado"ta, ou quando as "artes esta&ele#em uma determinada forma, isso a&range toda e qualquer esti"ula,(o nego#ial9 %u n(o9 %u a"enas o que for essen#ial "ara as "artes9 A lei trata esta mat4ria no art.J CCAJ "ara a forma legal e no art.J CCCJ "ara a forma !oluntria. .uanto / forma legal, trata de maneira diferente as esti"ula,=es que se2am anteriores ao do#umento e as esti"ula,=es que se2am "osteriores. .uanto /s anteriores, elas s(o em "rin#$"io nulas. S' assim n(o ser se, relati!amente a essas esti"ula,=es anteriores, as raz=es da forma legal n(o forem !lidas F9G. 6sto signifi#a que 4 in!lida uma esti"ula,(o !er&al a#ess'ria, "or e em"lo, que esta&ele,a um "re,o anterior, "orque essa 4 o&!iamente essen#ial / forma legal. Mas 2 ser !lida uma esti"ula,(o !er&al anterior que diga que o &em s' !ai ser entregue "assado um m7s. A raz(o de ser da forma, que 4 enquadrar &em aquele neg'#io 2ur$di#o, n(o se #omuni#a a este ti"o de esti"ula,(o. .uanto /s esti"ula,=es "osteriores, a forma legal n(o se lhes estende 0 s(o em "rin#$"io a#ess'rias. S' se a raz(o de ser ad forma legal se lhes a"li#ar 4 que ser(o !lidas. Re"are)se que, ha!endo um "rin#$"io geral do #onsensualismo, o C'digo limita as e ig7n#ias de forma ao estritamente essen#ial. : ainda uma s4rie de regras a#ess'rias que temos que ter em #onta. Por e em"lo, os neg'#ios 2ur$di#os formais t7m regras de inter"reta,(o es"e#$fi#as Fart.J CDQJ nJ CG, e h uma regra so&re a "ossi&ilidade de #on!ers(o num neg'#io 2ur$di#o formal de um neg'#io que se2a nulo "or e igir maior formalismo. Ainda so&re as e ig7n#ias de forma, de#orre que 4 "oss$!el esta&ele#er uma #lassifi#a,(o de do#umentos, de que 2 todos ou!imos falar. Distingue)se entre do#umentos aut7nti#os e do#umentos "arti#ulares. 8sta distin,(o de#orre do art.J KSDJ. %s do#umentos es#ritos aut7nti#os s(o aqueles que s(o feitos "or uma autoridade ";&li#a Ftestamentos, es#rituras ";&li#as, et#.G. Do#umentos "arti#ulares s(o todos os outros, sendo que dentro dos do#umentos "arti#ulares alguns "odem ser do#umentos es#ritos sim"les, e outros "odem ser do#umentos autenti#ados 0 do#umentos feitos "elas "artes que s(o su2eitos a uma #ertifi#a,(o, ou autenti#a,(o, "or uma autoridade ";&li#a. :o2e em dia, "or for,a das regras notariais, 2 n(o h autenti#a,(o "or semelhan,a, tem mesmo que ser "resen#ial. Aula terica de 16 (a)eiro 2007: Vamos ho2e terminar a mat4ria relati!a / forma,(o dos #ontratos. A&ordaremos os dois temas desta mat4ria que falam 0 #lusulas #ontratuais gerais, e ainda uma refer7n#ia &re!e / "rote#,(o do #onsumidor na forma,(o dos #ontratos. % que !imos at4 agora em termos de "ro#esso nego#ial #orres"onde /quilo que 4 o normal na forma,(o dos #ontratos. 8ste "ro#esso 4 um "ro#esso a&stra#to, que #om"orta m;lti"los modelos de a#tua,(o na "rti#a. - foi aqui referido que o #ontrato se "ode reduzir ao esquema mais sim"les 0 "ro"osta ) a#eita,(o 0 mas "ode ainda ser muito mais #om"le o. Algumas das !ariantes ou das manifesta,=es dos "ro#essos nego#iais t7m a !er #om o que se #hama o moderno trfego de massas. A nossa so#iedade de #om4r#io e de ser!i,os aumenta fortemente o ritmo das transa#,=es fa#e a so#iedades mais antigas, e tende a uniformizar os modelos de transa#,(o em #ertas reas. % que a#onte#e 4 que a !elo#idade das transa#,=es, e /s !ezes a natureza t4#ni#a dessa transa#,(o, 4 t(o grande que as "artes "odem n(o estar sufi#ientemente es#lare#idas quanto ao #onte;do final do neg'#io. As figuras que refle#tem este ti"o de re!olu,(o do trfego so#ial de massas, s(o duas: a #ontrata,(o "or re#urso a #lusulas #ontratuais gerais, e as rela,=es #ontratuais de fa#to e... As rela,=es #ontratuais de fa#to de!em o seu nome a um 2urista alem(o dos anos 1H, #hamado +unter..., e trata)se de uma figura que "retende enquadrar situa,=es em que n(o hou!e qualquer manifesta,(o de !ontade #ontratual !lida mas, no entanto, surgiu um neg'#io 2ur$di#o e "roduziu os seus efeitos. Como "odem !er, isto "are#e um #ontra)senso. % neg'#io 2ur$di#o, a"rendemos at4 aqui, 4 um "roduto da

IS

manifesta,(o de !ontade. Podemos aqui distinguir dois ti"os de situa,=es: em "rimeiro lugar, aqueles #asos em que foi manifestada uma !ontade nego#ial mas ela 4 in!lida. Se 4 in!lida, se tem um !$#io, o neg'#io 4 nulo "or "rin#$"io. Mas em algumas situa,=es, a"esar de o #ontrato ser nulo, essa nulidade s' a#tua "ara o futuro, o que quer dizer que, enquanto o #ontrato este!e a ser e e#utado e n(o foi "romo!ida a sua re!oga,(o, ele 4 tratado #omo se fosse !lido. 3(o 4 um neg'#io, 4 uma rela,(o #ontratual de fa#to, "orque n(o hou!e !ontade #ontratual !lida mas 4 diferente das situa,=es em que se "ode destruir retroa#ti!amente os seus efeitos. 8 em"lo. Se um #ontrato de #om"ra e !enda for de#larado nulo, o que h a fazer 4 de!ol!er /s "artes aquilo que tinham antes. % #om"rador de!ol!e o &em, o !endedor de!ol!e o "re,o. Se um #ontrato de arrendamento for de#larado nulo "or qualquer raz(o, isso 2 n(o "ode a#onte#er, "orque o arrendatrio 2 usou a #asa, e esse !alor de gozo n(o 4 de!ol;!el / outra "arte. 8nt(o, durante o tem"o em que o #ontrato de arrendamento este!e em e e#u,(o, ele foi !lido. <alamos agora dos #om"ortamentos #on#ludentes. 3este ti"o de #om"ortamentos n(o hou!e de todo manifesta,(o de !ontade, mas hou!e um #om"ortamento so#ial que "ermite / ordem 2ur$di#a retirar da$ o efeito de ter sido #ele&rado um #erto neg'#io. 8 em"los: h alguns #om"ortamentos que temos que s(o so#ialmente asso#iados a determinada !ontade nego#ial. Se ti!ermos esse #om"ortamento, mesmo sem es&o,armos qualquer rea#,(o F...G. Se eu #hegar ao &ar e "edir um "astel de nata, eu n(o estou a "edir "ara #ele&rar um #ontrato de doa,(o, mas sim um neg'#io 2ur$di#o, um #ontrato. % neg'#io e iste "ois, "or for,a do #om"ortamento da "essoa, ainda que n(o ha2a qualquer manifesta,(o de !ontade nego#ial, ou mesmo que ha2a uma manifesta,(o a"arentemente #ontrria. A lei das #lusulas #ontratuais gerais, #onstante do De#. )@ei 1DS\QI, alterado em ARRI e ARRR. Ve2amos em "rimeiro lugar o que 4 uma #lusula #ontratual geral. At4 aqui, !imos que Ant'nio fi a o "re,o e define, "or e em"lo, a forma #omo quer re#e&er o "agamento. Aqui n(o 4 nada disso que se "aga. A delimita,(o das #lusulas #ontratuais gerais d)se no art.J A.J deste di"loma legal. Destas normas de#orre que as #lusulas #ontratuais gerais t7m tr7s ingredientes: A. S(o #lusulas de "r4)ela&ora,(o C. S(o r$gidas 0 n(o "ermitem altera,(o. D. S(o feitas "ara destinatrios indeterminados 0 neste sentido, s(o gerais. .uando se !erifi#arem estas #ara#ter$sti#as numa #lusula #ontratual, dizemos que ela 4 uma #lusula #ontratual geral. A #lassifi#a,(o de uma #lusula #omo #lusula #ontratual geral su2eita a tal norma ao regime es"e#$fi#o que aqui temos !indo a a&ordar. As #lusulas #ontratuais gerais e!iden#iam ainda algumas outras #oisas, em regra: A. Diferen#ia,(o entre... C. Terem uma a"resenta,(o formulria 0 as #lusulas #ontratuais gerais s(o usualmente em formulrios "r4)formatadosB D. Com"le idade do #lausulado. Destas #ara#ter$sti#as "odemos fa#ilmente intuir os "erigos deste ti"o de #ontrata,(o. > "or isso 4 que, a"esar destas #lusulas serem in#ontorn!eis, o sistema 2ur$di#o resol!eu, "ara manter aqui regras, torn)la a#eit!el. A figura dos #ontratos "or ades(o est ligada / figura da #lusula geral 0 uma das "artes. Cele&ra um #ontrato de ades(o. 8m Portugal e noutros "a$ses h normas es"e#$fi#as "ara esta mat4ria.

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.ual 4 o 5m&ito de a"li#a,(o da lei das #lusulas #ontratuais gerais9 % 5m&ito de a"li#a,(o do di"loma determina)se "or #rit4rios "ositi!os e negati!os. Crit4rios "ositi!os s(o, "or e em"lo, os que est(o no art.J A.J. Positi!os ainda temos o #aso de a lei a&ranger todas as #lusulas do neg'#io que n(o ha2am sido "re!iamente nego#iadas, inde"endentemente de quem as tomou e #omo tenham sido... 8ste 5m&ito alargado do di"loma... Determinado o 5m&ito de a"li#a,(o do di"loma, que ti"o de tutela #onfere9 Confere alguma tutela em mat4ria de forma,(o do "r'"rio #ontrato. % #ontrato #om re#urso a #lusulas #ontratuais gerais est su2eito a requisitos es"e#$fi#o na sua forma,(o. As #lusulas #ontratuais gerais t7m que ser a#eites "ela outra "arte 0 art.J 1J. Se a #ontra"arte n(o a#eita ane os a um #ontrato, essa "ar#ela n(o !ale. Por outro lado, h de!eres es"e#iais de #omuni#a,(o do #onte;do das #lusulas e de informa,(o da outra "arte so&re o #onte;do dessas #lusulas 0 art.Js IJ e SJ. 3(o !alem #lusulas #ontratuais gerais em letra ileg$!el, noutra l$ngua, et#. A outra "arte tem ainda o direito de ser es#lare#ida relati!amente ao #onte;do de #lusulas que n(o se2a #laro. As #lusulas que n(o res"eitarem estes de!eres de #omuni#a,(o e de informa,(o #onsideram)se e #lu$das dos #ontratos singulares 0 art.J QJ. :_ tam&4m as #hamadas #lusulas sur"resa, #lusulas que, "elo #onte to em que sur2am, "assem des"er#e&idas a um #ontraente normal. % #ontrato su&sistir, regra geral, mesmo sem as ditas #lusulas e #lu$das 0 a n(o ser que as #lusulas se2am t(o essen#iais que o #ontrato sem elas n(o su&sista. Mas isto n(o quer dizer que a "arte n(o tenha o direito a ser indemnizada nos termos gerais 0 art.J CCKJ. As #lusulas #ontratuais gerais s' !alem se as "artes n(o ti!erem dis"osto em #ontrrio 0 as #hamadas #lusulas "re!alentes. %utra rea de "rote#,(o tem a !er #om a inter"reta,(o e integra,(o das #lusulas #ontratuais gerais. As #lusulas #ontratuais gerais seguem as regras normais de inter"reta,(o, e #e"to em situa,=es de d;!ida. Se o sentido for muito du!idoso, a lei manda entender ao sentido que for mais fa!or!el / "arte fra#a. A tutela desta lei 4 esta&ele#ida a outro n$!el 0 "roi&ir, "ura e sim"lesmente, #erto ti"o de #lusulas. Al4m destas regras quanto / forma,(o do neg'#io, a lei "ro$&e ent(o #ertas #lusulas em #ertos #ontratos F#ontratos #om #onsumidores finaisG, ou mesmo em todos os #ontratos. A lei distingue ainda entre #lusulas a&solutamente "roi&idas e #lusulas relati!amente "roi&idas, #onsoante o ti"o de interesse que este2a su&2a#ente. Da #on2uga,(o destas "roi&i,=es resulta que s(o em regra "roi&idas #lusulas que e #luam res"onsa&ilidades, que esta&ele,am o&riga,=es "er"4tuas, que esta&ele,am san,=es "e#unirias des"ro"or#ionadas, que minimizem a res"onsa&ilidade, et#. .ual 4 a #onsequ7n#ia de estarem l essas #lusulas9 As #onsequ7n#ias s(o duas: as #lusulas s(o nulas, essa nulidade tem um efeito em #ada #ontrato singular nos termos do art.J ACJ da lei, sendo #erto que o aderente "ode es#olher manter o #ontrato sem essa #lusula ou fazer #essar o #ontrato. % #ontrato s' n(o 4 mantido se hou!er uma des"ro"or,(o gra!$ssima "elo retirar daquela #lusula. Por outro lado, h determinadas entidades que t7m legitimidade "ara "ro"or uma a#,(o es"e#ial, a #hamada a#,(o ini&it'ria, que n(o a#tua so&re o #ontrato em si mas so&re o formulrio. Sindi#atos, Minist4rio P;&li#o, asso#ia,=es de defesa do #onsumidor, s(o algumas dessas institui,=es. Aula terica de 1% (a)eiro 2007: :o2e !amos #ome,ar a mat4ria relati!a ao #onte;do do neg'#io 2ur$di#o. 3esta mat4ria !amos fo#ar os seguintes temas: A. 3o,=es gerais so&re o #onte;do do neg'#io 2ur$di#oB C. Requisitos o&2e#ti!os do neg'#io 2ur$di#oB D. Clusulas nego#iais t$"i#asB

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1. Modifi#a,=es do #onte;doB I. V$#ios ti"os de #onte;do do neg'#io 2ur$di#o. 8m "rimeiro lugar, de!e ter)se algum rigor de linguagem quando nos referimos a mat4rias do #onte;do e do o&2e#to do neg'#io 2ur$di#o. % #onte;do 4 o #on2unto de regras que o neg'#io 2ur$di#o desen#adeia, de"ois de #ele&rado. 6n#lui, "ortanto, todos os elementos do neg'#io so&re os quais as "artes dis"useram. 3o #ontrato de #om"ra e !enda, "or e em"lo, in#lui)se o "re,o, a des#ri,(o do &em, o modo de #um"rimento, o tem"o de entrega do &em, "resta,=es, lo#al, et#. 6n#lui ainda os elementos de#orrentes da lei so&re aquele neg'#io 2ur$di#o que ou se so&re"=e / !ontade das "artes ou se a"li#am na falta de dis"osi,(o das "artes. % o&2e#to 4 o &em, ou realidade 2ur$di#a, so&re a qual in#ide aquele #ontrato. <alamos aqui em #onte;do e em o&2e#to do neg'#io 2ur$di#o. Mas em autores mais tradi#ionais en#ontramos a utiliza,(o de outros termos. > muito #lssi#a a distin,(o entre o&2e#to imediato e o&2e#to mediato. % que #hamamos #onte;do 4 o o&2e#to imediato. % que #hammos o&2e#to 4 o o&2e#to mediato do neg'#io 2ur$di#o. > esta a distin,(o que en#ontramos no Prof. Castro Mendes, ou no Prof. Mota Pinto, ou no Prof. Manuel de Andrade. A "r'"ria lei que trata a mat4ria do #onte;do e do o&2e#to do neg'#io 2ur$di#o, que anda / !olta do art.J CQHJ e CQAJ, refere)se a requisitos do o&2e#to nego#ial, mas tanto est aqui a tratar dos "ro&lemas de o&2e#to #omo a "ro&lemas de #onte;do. %s elementos que integram o #onte;do do neg'#io de#orrem do que foi dito h "ou#o. : elementos que de#orrem da !ontade das "artes 0 elementos !oluntrios 0 que t7m a !er #om o que as "artes dis"useram no neg'#io 0 e h elementos que de#orrem da lei 0 os elementos normati!os. %s elementos normati!os s(o as regras a"li#adas /quele neg'#io 2ur$di#o "orque a lei assim o determina. 8stes elementos "odem ser in2unti!os ou im"erati!os, se se referem /quelas regras legais que a !ontade das "artes n(o "ode afastar. Podem ser su"leti!os se de#orrem de normas legais que s' s(o a"li#!eis na falta de !ontade das "artes. % #ontrato de #om"ra e !enda #orres"onde ao elemento normati!o in2unti!o a identifi#a,(o do &em e o "re,o. Porqu79 Porque se isso n(o foi feito 2 n(o 4 um #ontrato de #om"ra e !enda. Mas se as "artes nada esti"ularem so&re o lo#al de entrega ou das "resta,=es, a"li#a)se o que a lei dis"=e 0 4 "ois um elemento normati!o mas su"leti!o. Temos ainda os elementos !oluntrios, que "odem ser ne#essrios ou e!entuais. 8lementos !oluntrios ne#essrios s(o aqueles que #orres"ondem aos elementos essen#iais do "r'"rio #ontrato. Sem a sua indi#a,(o "elas "artes o #ontrato n(o e iste #omo tal. %s elementos e!entuais s(o "ormenores que as "artes "odem ou n(o in#luir no #ontrato, sem que este "er#a a sua forma geral, mas que, se es"e#ifi#ados, alteram a #onforma,(o do neg'#io. A "ro"'sito do #on2unto de elementos normati!os e !oluntrios que s(o ne#essrios "ara que um neg'#io 2ur$di#o se2a re#onhe#ido #omo tal, muitos autores se referem a um #on#eito, o de ti"o nego#ial. Ti"o nego#ial 4 o #on2unto de elementos que s(o e ig$!eis "ara que o neg'#io se2a identifi#ado, elementos esses uns de#orrentes da lei, e outros da !ontade das "artes. 3esta fa#uldade h uma tese de doutoramento, a do Prof. Paes de Vas#on#elos, so&re o ti"o nego#ial. > uma tese a es"reitar. Tam&4m h uma tese de doutoramento, na ?ni!ersidade 3o!a de @is&oa, so&re ti"i#idade e ati"i#idade dos #ontratos 0 a do Prof. Rui Pinto Duarte. Vamos agora aos requisitos do neg'#io, que t7m a !er #om o seu #onte;do ou #om o seu o&2e#to. % que a#onte#e 4 que os neg'#ios 2ur$di#os de!em ter #ertas qualidades. Se n(o ti!erem essas qualidades, o neg'#io n(o 4 !lido. % neg'#io "ode n(o ser !lido "orque, "or e em"lo, as "essoas que o #ele&ram n(o t7m #a"a#idade "ara tal. <altam)lhe "ressu"ostos su&2e#ti!os 0 que t7m a !er #om as "artes. Pelo #ontrrio, as "essoas "odem ter #a"a#idade "ara #ele&rar o neg'#io, mas ha!er falha no seu o&2e#to. 3este #aso, falta um "ressu"osto o&2e#ti!o. % que n's !amos falar 4 2ustamente das qualidades que t7m que ter o&2e#to e #onte;do do neg'#io 2ur$di#o. A lei trata da mesma maneira !$#ios de o&2e#to e #onte;do e !$#ios de fim do neg'#io 2ur$di#o. % neg'#io "ode em si mesmo n(o ter "ro&lema mas o fim que ele "rossegue ser il$#ito. 8sta mat4ria 4 tratada nos art.Js CQHJ e CQAJ. 8stes artigos "ermitem

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identifi#ar #omo requisitos essen#iais do o&2e#to e do fim do neg'#io 2ur$di#o os seguintes: A. Tem que ser um o&2e#to "oss$!elB C. Tem que ser um o&2e#to determinado ou determin!elB D. Tem que ser um o&2e#to l$#itoB 1. 3(o "ode ser um o&2e#to #ontrrio / ordem ";&li#a nem aos &ons #ostumes. % mesmo "ara o fim do neg'#io. Poss$!el, determin!el, l$#ito e n(o #ontrrio / ordem ";&li#a e aos &ons #ostumes. A #onsequ7n#ia de qualquer destes requisitos 4 a nulidade. : que !er #ada um destes requisitos de "er si. A. % o&2e#to do neg'#io 2ur$di#o tem que ser "oss$!el. > nulo o neg'#io 2ur$di#o #u2o o&2e#ti!o se2a f$si#a ou legalmente im"oss$!el. % requisito da "ossi&ilidade 4 re"utado tanto a uma "ossi&ilidade f$si#a #omo legal. De!e ter)se em aten,(o que im"ossi&ilidade n(o quer dizer difi#uldade. % neg'#io s' 4 im"oss$!el quando !erdadeiramente ele for inal#an,!el. Por outro lado, a im"ossi&ilidade 4 #oe!a do momento do surgimento do neg'#io, ou se2a, im"orta a im"ossi&ilidade originria. Se o neg'#io se tornar im"oss$!el de"ois do momento da sua #ele&ra,(o, o que h 4 lugar a resolu,(o do #ontrato. > "ois im"ossi&ilidade total e originria. A.A. % o&2e#to do neg'#io 2ur$di#o n(o "ode ser fisi#amente intang$!el ou ine istente. Deolinda n(o "ode !ender a V$tor a @ua. A.C. Contudo, a im"ossi&ilidade do neg'#io 2ur$di#o "ode ser legal. Carlos n(o "ode !ender a -oaquim a Torre de Eel4m. A Torre de Eel4m n(o "ode ser !endida "orque, legalmente, "erten#e ao dom$nio ";&li#o. .ual 4 a diferen,a entre im"ossi&ilidade legal e ili#itude9 6li#itude 4 #ontrria / lei, ao "asso que a im"ossi&ilidade legal do o&2e#to 4 uma ili#itude a"li#!el / #ontrata,(o do &em. 3(o 4 um neg'#io #om o&2e#to im"oss$!el !ender uma #oisa que ainda n(o se tem, mas se !ai ter. 8 em"lo: "osso !ender a <ernando um #arro que ainda n(o fui &us#ar / f&ri#a. : uma outra forma de im"ossi&ilidade, referida "or e em"lo "elo Prof. Paulo Cunha 0 a im"ossi&ilidade moral. A im"ossi&ilidade legal n(o 4 dire#ta, mas h im"ossi&ilidade moral "or a lei ser !iolada indire#tamente. > o #aso de alguns neg'#ios de fraude / lei, ou #ontrrios / &oa f4. A.D. Colo#ar)se ainda a quest(o de sa&er se s' h im"ossi&ilidade se o #onte;do ou o o&2e#to do neg'#io for in!i!el ou im"oss$!el "ara aquela "essoa ou "ara qualquer "essoa. > a diferen,a entre im"ossi&ilidade a&soluta, ou o&2e#ti!a, ou im"ossi&ilidade relati!a, ou su&2e#ti!a. 8m regra, s' se #onsidera que h im"ossi&ilidade no #aso da im"ossi&ilidade o&2e#ti!a. Mas h uns neg'#ios em que a "resta,(o de fa#to s' "ode ser #um"rida "or aquele su2eito. .uando assim for, a im"ossi&ilidade relati!a / "resta,(o daquele su2eito 4 meramente relati!a, mas 4 sufi#iente "ara #onsiderar que a "resta,(o 4 im"oss$!el. Se <ernando "ede a @u$sa, #4le&re oftalmologista, "ara o o"erar aos olhos, e se s' ela o "oder o"erar "or s' ela dominar #erta t4#ni#a #ient$fi#a, a im"ossi&ilidade relati!a de @u$sa &asta, "orque a o"era,(o n(o se "oder realizar "or outrem a n(o ser "or @u$sa, #aso #ontrrio 2 n(o ser a mesma o"era,(o. S(o os #hamados #ontratos intuitu "ersonae. A im"ossi&ilidade tem ainda que ser definiti!a. % #ontrato n(o 4 nulo se hou!er uma im"ossi&ilidade meramente tem"orria. % neg'#io "ode !aler #omo um neg'#io so&re um &em futuro 0 quando terminar a im"ossi&ilidade, o neg'#io "ode #on#luir)se.

SH

8 ser que um neg'#io e #essi!amente oneroso "ode ser #onsiderado im"oss$!el9 3(o. 8stamos no 5m&ito da li&erdade #ontratual, "elo que n(o 4 o sim"les desequil$&rio das "resta,=es que "ermite qualifi#ar o o&2e#to #omo im"oss$!el. : outros me#anismos na nossa lei que "ermitem #hegar aos neg'#ios #om desequil$&rio e #essi!o nas "resta,=es. 3os neg'#ios usurrios, os !alores s(o in2ustifi#ados, e uma "arte e "lora a ignor5n#ia, ou assim, da outra "arte. A "resta,(o "ode ainda ser &ai ada. Mas isto s(o situa,=es e #e"#ionais. Reitere)se: a im"ossi&ilidade tem que ser ini#ial, originria. 3(o "ode ser su"er!eniente. S' h !$#io de im"ossi&ilidade quando essa im"ossi&ilidade se re"ortar ao in$#io do neg'#io. Se a im"ossi&ilidade for su"er!eniente, a o&riga,(o e tingue)se. Pode ha!er lugar a indemniza,(o ou n(o, #onsoante o desa"are#imento do &em se de!er ou n(o a #ul"a da "essoa. % requisito da im"ossi&ilidade "re#isa "ois de alguma #autela. C. % o&2e#to ou #onte;do do neg'#io 2ur$di#o tem que ser determin!el, ou determinado 0 art.J CQHJ nJ A. 3(o 4 ne#essrio que / "artida 2 este2a determinado, mas 4 ne#essrio que se2a determin!el. Contratar algu4m "ara faz)tudo 4 um #ontrato #om o&2e#to indetermin!el. D. % o&2e#to ou #onte;do do neg'#io t7m que ser l$#itos. 3(o "odem o o&2e#to ou #onte;do ser #ontrrios a uma norma legal im"erati!a. % neg'#io n(o "ode ser #ontrrio / lei 0 art.J CQHJ nJ A e art.J CQAJ 0 e 4 #onsiderado #ontrrio / lei nos termos do art.J CR1J 0 o neg'#io 4 #ontrrio / lei quando se2a #ele&rado #ontra uma dis"osi,(o legal que #ontenha uma norma im"erati!a. A regra aqui 4 a nulidade F9G. : que ter em aten,(o que a ili#itude "ode re"utar)se ao neg'#io em si mesmo ou ao fim "rosseguido no neg'#io 0 art.J CQHJ nJ A "ara o "rimeiro, art.J CQAJ no segundo. Porqu7 esta distin,(o neste #aso e n(o nos outros9 % regime a"li#!el n(o 4 o mesmo. Se o neg'#io ti!er um o&2e#to #ontrrio / lei, todo ele 4 nulo. Se a"enas o fim do neg'#io for #ontrrio / lei 0 #ontratar um #onta&ilista "ara fazer a #onta&ilidade de uma em"resa que !ende droga 0 a lei esta&ele#e que, quando a #ontrariedade for atinente ao fim e n(o ao o&2e#to, o neg'#io s' 4 nulo quando o fim for #omum a am&as as "artes. Pr' imo da figura do requisito da li#itude est outra figura que a doutrina #i!ilista autonomiza. S(o os #hamados neg'#ios 2ur$di#os em fraude / lei. A fraude / lei 4 uma ili#itude mais refinada. As "artes o que fazem 4 mani"ular normas legais que em si mesmas n(o "ro!o#am #om"ortamento il$#ito, mas na sua #om&ina,(o "ro!o#am um resultado #ontrrio / lei. 3(o h uma #ontrariedade dire#ta a uma norma, mas h uma #om&ina,(o de normas "ara #onseguir um o&2e#to #ontrrio L lei. A ili#itude est no fim. > #ontornar a lei, n(o #ontrariar a lei. 1. % neg'#io 2ur$di#o, no seu o&2e#to ou #onte;do, n(o "ode #ontrariar os &ons #ostumes nem a ordem ";&li#a. % o&2e#to ou o #onte;do do neg'#io 2ur$di#o n(o "odem ofender a ordem ";&li#a ou os &ons #ostumes 0 art.J CQHJ nJ A e C. % que s(o &ons #ostumes e ordem ";&li#a9 Eons #ostumes n(o s(o os usos Fart.J DJG. 3em sequer s(o os #ostumes. %s &ons #ostumes a"are#eram so&retudo em <ran,a, #om o C'digo de 3a"ole(o. 8st ligada / moral so#ial. > naturalmente um #on#eito fluido 0 &ons #ostumes n(o s(o os mesmos em @is&oa ou em Pathmandu, nem em <rei eneda ou em Eagdad. %s &ons #ostumes referem)se a reas em regras sens$!eis 0 de!eres "essoais, matrimoniais, "rti#as se uais, 4ti#a "rofissional, et#. %s &ons #ostumes remetem, &asi#amente, "ara a moral, a 4ti#a, ou as regras 2ur$di#as dominantes num dado es"a,o. % Prof. Manuel de Andrade definia os &ons #ostumes #omo o #on2unto de #om"ortamentos melhor a#eites "ela #ons#i7n#ia so#ial. - a ordem ";&li#a tem a !er #om uma ne#essria remiss(o do neg'#ios 2ur$di#os, no seu #onte;do, "ara "rin#$"ios estruturantes da ordem ";&li#a 0 um #on2unto de normas im"erati!as #onsideradas im"ortantes "ara o 8stado ou "ara as "essoas, #omo direitos de "ersonalidade, et#. Voltaremos a falar de ordem ";&li#a numa dis#i"lina no quarto ou no quinto, que 4 Direito 6nterna#ional Pri!ado.

SA

Aula terica de 2! (a)eiro 2007: %s testes ser(o entregues, em "rin#$"io, at4 quinta)feira. Continuemos a mat4ria relati!a ao #onte;do do neg'#io 2ur$di#o, falando agora em dois "ontos: a a"resenta,(o de algumas #lusulas nego#iais t$"i#as 0 t$"i#as signifi#a "re!istas na lei 0 e referindo ainda o !$#io do neg'#io 2ur$di#o es"e#ifi#amente atinente ao #onte;do do mesmo, que no nosso C'digo 4 designado "or neg'#io usural. Relati!amente /s #lusulas nego#iais t$"i#as, trata)se sem"re de esti"ula,=es a#ess'rias do neg'#io 2ur$di#o. Remete)se aqui "ara a #lassifi#a,(o do #onte;do do neg'#io 2ur$di#o, que a&ordmos na aula "assada, e que distinguia entre elementos essen#iais e a#ess'rios. 8stamos aqui a "ensar em elementos a#ess'rios, ou se2a, aquelas esti"ula,=es nego#iais que n(o t7m a !er #om a #onforma,(o essen#ial do neg'#io, ou se2a, #u2a falta n(o des#ara#teriza o neg'#io enquanto tal, mas que, se as "artes resol!erem #olo#)las l F#lusulas !oluntriasG elas #onformam o #onte;do do neg'#io. .uais s(o as #lusulas a#ess'rias t$"i#as que o C'digo Ci!il refere9 S(o #in#o: A. Condi,(oB C. TermoB D. Modo ou en#argoB 1. SinalB I. Clusula "enal. Algumas destas #lusulas, designadamente as ;ltimas duas, ser(o mais a&ordadas em Direito das %&riga,=es. A #ondi,(o !em re!elada nos art.Js CKHJ e ss. > a #lusula a#ess'ria que !em re!elada #om maior desen!ol!imento. Algumas das normas que aqui est(o s(o de"ois a"li#!eis a outras #lusulas a#ess'rias, designadamente ao termo. % que 4 uma #ondi,(o enquanto #lusula nego#ial9 A #ondi,(o, #onforme diz o art.J CKHJ, 4 a #lusula a#ess'ria do neg'#io 2ur$di#o "ela qual as "artes su&ordinam a "rodu,(o de efeitos, ou o fim, desse neg'#io, a um determinado a#onte#imento, futuro e in#erto. S(o "ortanto #ara#ter$sti#as desta #lusula: A. % am&iente nego#ial 0 4 uma #lusula a#ess'ria. 8 em"lo: se #ho!er, entrego)te o &em dentro da <a#uldade, entrego)te o &em l dentro. A #ondi,(o "ode ser sus"ensi!a 0 os efeitos s' se "roduzem se a #ondi,(o se !erifi#ar 0 ou resoluti!a 0 o neg'#io est em #urso, mas se se !erifi#ar #erto e!ento, futuro e in#erto, o neg'#io #essa, ou resol!e) se. 8 em"lo: se eu #onseguir #om"rar um es#rit'rio, #ontrato)te #omo em"reiteiro "ara as o&ras. A #ondi,(o sus"ensi!a 4 eu #onseguir #om"rar o es#rit'rio. %utro e em"lo: o meu #ontrato de em"reitada #ontigo #essa se eu !ender o es#rit'rio 0 o neg'#io est em #urso, mas resol!e)se F#ondi,(o resoluti!aG se eu !ender o es#rit'rio. : sem"re o #ondi#ionamento dos efeitos do neg'#io, note)se. % C'digo Ci!il trata em mat4ria de regime !rios "ontos relati!os /s #ondi,=es. 6solemos quatro "ontos mais im"ortantes de regime: A. % C'digo !eda #erto ti"o de #ondi,=es, as referidas no art.J CKAJ. Diz)nos a lei que se a #ondi,(o for #ontrria / lei, / ordem ";&li#a ou / ofensa dos &ons #ostumes, o neg'#io 4 nulo. 8 em"lo: eu #ontrato) te #omo minha em"regada se a#eitares "rostituir)te. > uma #ondi,(o #ontrria / lei, aos &ons #ostumes, o neg'#io 4 nulo. > igualmente nulo o neg'#io su2eito a uma #ondi,(o sus"ensi!a im"oss$!el ou ilegal. Se for uma #ondi,(o resoluti!a, esta #ondi,(o n(o torna o neg'#io nulo. % neg'#io 4 !lido, mas a #ondi,(o #onsidera)se #omo se n(o esti!esse l. Porqu7 esta diferen,a de regime9 % que tutela melhor a

SC

outra "arte 4 que o neg'#io #ontinue. C. Tanto quanto "oss$!el, o nosso C'digo "reo#u"a)se em assegurar que as e "e#tati!as das "essoas &enefi#iadas "ela #ondi,(o n(o se2am goradas. Para isso su#eder, esta&ele#em)se algumas regras "ara o #om"ortamento das "artes enquanto a #ondi,(o esti!er "endente. A regra geral 4 a do art.J CKCJ. .uem adquire um direito determinado atra!4s de #ondi,(o sus"ensi!a ou resoluti!a de!e a#tuar de a#ordo #om a &oa f4, aqui !ista em sentido o&2e#ti!o. 8ste 4 o "rin#$"io geral. .uem tem que sal!aguardar as e "e#tati!as da outra "arte, de!e agir de modo a que as e "e#tati!as n(o se2am frustradas. % que "ode ent(o ele fazer9 A lei distingue entre a#tos #onser!at'rios Fart.J CKDJG ou dis"osit'rios. A regra 4 que se "odem "rati#ar li!remente a#tos #onser!at'rios so&re o &em. - quanto aos a#tos de dis"osi,(o, eles s(o !lidos ou n(o #onsoante o fim do neg'#io Fart.J CK1JG. D. A lei "reo#u"a)se ainda #om a !erifi#a,(o da #ondi,(o 0 o que a#onte#e quando a #ondi,(o !erifi#ar, e o que a#onte#e quando ela n(o se !erifi#ar. .uando ela se !erifi#a, de"ende do ti"o de #ondi,(o. Se o neg'#io for su2eito a #ondi,(o sus"ensi!a, !erifi#ada esta "roduzem)se os efeitos do neg'#io. Se for uma #ondi,(o resoluti!a, #essam os seus efeitos. Se n(o se !erifi#ar a #ondi,(o, o neg'#io 4 inefi#az., 8 em"lo: #ontrato)te #omo minha em"regada se #om"rar a Portugal Tele#om 0 se eu n(o #om"rar a PT nem for dono do meu &an#o, n(o te #ontrato. Se, "or4m, eu 2 ti!er a #erteza de que a #ondi,(o n(o se !ai !erifi#ar, isso equi!ale a uma de#lara,(o da n(o !erifi#a,(o da #ondi,(o, e "ortanto o neg'#io ser inefi#az Fart.J CKIJ nJ AG. Mas a !erifi#a,(o da #ondi,(o "ode ser... Pela "arte que fi#ou onerada. Algu4m im"ede que a #ondi,(o se !erifique "ara n(o se "roduzirem os efeitos, ou "ara que o neg'#io n(o #esse. A lei esta&ele#e ent(o o regime do nJ C do art.J CKIJ. % regime 4 sem"re o que a"ro!eita melhor a quem esta!a de &oa f4. Verifi#ada a #ondi,(o, h ainda outro "ro&lema a resol!er. % neg'#io #onsolida)se, ou #essa)se, tudo &em. Mas at4 quando9 %s efeitos do neg'#io retroagem / data da #ele&ra,(o do neg'#io, sal!o se as "artes #on!en#ionarem de forma diferente ou se tal de#orrer da natureza do neg'#io. > esta a li,(o dos art.Js CKSJ "enso eu e CKKJ. Cuidado #om este regime da #ondi,(o. > um regime e#o o qual 4 "re#iso ter alguma "rti#a, "ara distinguir os ti"os de #ondi,(o e os efeitos. 8ste regime 4 o regime regra, e 4 a"li#!el a outras situa,=es. <alamos agora na #lusula de termo. 8sta #lusula a"are#e referida nos art.Js CKQJ e CKRJ do C'digo, e a ela 4 a"li#!el o regime dos art.Js CKCJ e CKDJ. A lei "reo#u"a)se #om o regime e #om o #Nm"uto do termo. A lei n(o define &em o que 4 o termo. % termo 4 a #lusula a#ess'ria do neg'#io 2ur$di#o que su&ordina os res"e#ti!os efeitos ao e!ento futuro e #erto. 3a #ondi,(o, o e!ento 4 futuro e in#ertoB no termo, o futuro 4 futuro e #erto. 8 em"lo: 8u e a Pes#adinha, que est aqui ao meu lado, #ele&ramos um #ontrato "ara "roduzir efeitos a "artir de A de Maio. Aqui 4 um termo sus"ensi!o 0 o #ontrato s' "roduz efeitos a "artir de A de Maio. Mas se eu #ele&rar #om a Pes#adinha um #ontrato de arrendamento do li!ro dela de Teoria "elo "razo de um ano, o termo 4 resoluti!o 0 o #ontrato #ome,a agora, ou no dia A de Maio, mas #essar a DH de A&ril do "r' imo ano 0 altura em que eu es"ero 2 ter a #adeira mais que feita, e n(o "re#iso do li!ro dela. A doutrina distingue, no termo, entre termo #erto e termo in#erto. Mas #omo 4 que o termo "ode ser in#erto se se re"orta a um e!ento #erto9 Diz)se que o termo 4 in#erto quando h a #erteza de que o e!ento se !ai realizar, mas n(o uma data es"e#$fi#a. 8 em"lo: eu #ontrato)te "ara su&stituir um tra&alhador que est ausente "or doen,a "rolongada. A aus7n#ia 4 "or doen,a, e "or isso n(o 4 esta&ele#ida uma data 0 se &em que se sa&e que a data ser #ertamente !erifi#ada. Ao termo #erto tam&4m se #hama "razo. Con!4m n(o #onfundir: no C'digo Ci!il h muitos "razos 0 o "razo de "res#ri,(o, et#. 0 que n(o s(o #lusulas a#ess'rias.

SD

% C'digo Ci!il "reo#u"a)se essen#ialmente #om o #Nm"uto do termo, ou se2a, #om os "razos 0 a #ontagem do termo. : aqui !rias regras que s(o de &om senso 0 se for at4 ao dia M, e at4 /s C1 horas desse dia, et#. Com as de!idas a"li#a,=es, a"li#a)se aqui o regime das #ondi,=es il$#itas, do modo de a#tua,(o de#orrente da #ondi,(o, / #lusula a#ess'ria de termo. D. <alamos agora de uma #lusula t$"i#a dos neg'#ios 2ur$di#os gratuitos. 8sta #lusula #hama)se modo, ou en#argo, sendo "or !ezes a"elidada de 'nus. Trata)se de uma #lusula a#ess'ria t$"i#a dos neg'#ios gratuitos, que #ondi#iona os efeitos desse neg'#io ao #um"rimento de um en#argo, de um de!er, "elo &enefi#irio dessa li&eralidade. 8sse en#argo "oder ser "atrimonial ou n(o "atrimonial. 8ssa #lusula est "re!ista a "ro"'sito dos dois neg'#ios gratuitos "or e #el7n#ia 0 a doa,(o Fart.J RSDJG e o testamento Fart.J CC11JG. 8 em"lo: o Sr. -o(o doa / Paula Pu#arinhas a sua #asa desde que a sua antiga ama "ossa l #ontinuar a !i!er. 6sto 4 um en#argo. 3ote)se que n(o 4 aqui uma #ondi,(o. .uando se diz *na #ondi,(o*, isto n(o 4 uma #ondi,(o 0 na "rti#a 4 um en#argo. Costuma)se dizer, "ara distinguir a #ondi,(o sus"ensi!a do en#argo, que a #ondi,(o sus"ende o neg'#io mas n(o !in#ula a outra "arte. - o 'nus !in#ula, mas n(o sus"ende o neg'#io. Agora o en#argo n(o "ode su"lantar os efeitos do neg'#io, #aso #ontrrio ele dei a de ser uma li&eralidade e "assa a ser um neg'#io oneroso. Por outro lado, a lei esti"ula que, uma !ez que o neg'#io "roduz efeitos, quer o doador, quer os herdeiros, quer quaisquer interessados, t7m legitimidade "ara e igir do donatrio que ele #um"ra o que fi#ou esti"ulado Fart.J RSIJG. Se assim n(o for, "ode ser "edida a resolu,(o da doa,(o "or n(o #um"rimento dos en#argos. Mas aten,(o: 4 ne#essrio que o "r'"rio #ontrato "re!e2a essa resolu,(o, se n(o ela n(o 4 regime regra. A lei "reo#u"a)se "or fim #om en#argos im"oss$!eis ou il$#itos a"li#ados a neg'#ios gratuitos. A lei aqui n(o a"li#a o regime que !imos "ara a #ondi,(o, esti"ulado no art.J CKAJ. A"li#a o regime dos testamentos. Porqu79 Porque 4 um neg'#io gratuito, e o regime do art.J CKAJ 4 "ensado "ara neg'#ios tenden#ialmente onerosos. 6m"orta aqui n(o s' o art.J CC11J, #on2ugado ainda #om o art.J CCDHJ e do art.J CC1IJ. ?ma doa,(o que tenha um en#argo im"oss$!el, #ontrrio / lei ou im"oss$!el 4 #onsiderado #omo n(o e istente. 1. S63A@ % sinal 4 uma #lusula geralmente do 5m&ito do Direito das %&riga,=es 0 "elo menos ser l que a !amos estudar melhor. 8st referida no art.J 11HJ. 8m&ora se2a usual no 5m&ito do #ontrato)"romessa, onde 4 #lusula regra, ela 4 o"on$!el a qualquer neg'#io oneroso. % sinal tem #omo o&2e#ti!o a#autelar melhor o #um"rimento do neg'#io 2ur$di#o no futuro. Como9 Cum"rindo "arte da "resta,(o 0 normalmente "e#uniria. 8 em"lo. Pedro quer #om"rar um #arro, d a Rui CH] do "re,o do #arro. 8stes CH] s(o 2 "arte do "re,o, que "ode ser inter"retado su"leti!amente #omo ante#i"a,(o do "re,o. Mas as "artes "odem esti"ular que aqueles CH] s(o sinal, e a$ segue)se o regime do art.J 11CJ As "artes "odem atri&uir, #omo alternati!a a este regime, a #hamada e e#u,(o es"e#$fi#a do #ontrato 0 o&rigar a que, "or senten,a, se2a su&stitu$da a de#lara,(o da "arte faltosa. Mat4ria "ara a"rofundar melhor em Direito das %&riga,=es. I. C@_?S?@A P83A@ A #lusula "enal, ao #ontrrio do que o nome indi#a, nada tem a !er #om o Direito Penal. > uma #lusula "ara o #um"rimento de o&riga,=es #i!is. Trata)se de uma #lusula a#ess'ria, em que as "artes fi am / "artida qual 4 o montante da indemniza,(o se a outra "arte n(o #um"rir. Ve2amos o art.J QAHJ do C'digo Ci!il. Diz)nos esta norma que as "artes "odem fi ar, "or a#ordo, o montante da indemniza,(o

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e ig$!el, se2a "or n(o )#um"rimento definiti!o ou sim"lesmente "or atraso no #um"rimento 0 a #hamada mora. 8m "rin#$"io, a #lusula "enal 4 esta&ele#ida "ara o in#um"rimento definiti!o, mas as "artes "odem esta&ele#7)la tam&4m "ara o atraso na "resta,(o F!ide o art.J QAAJG. % que a lei esta&ele#e 4 que quando a #lusula for esta&ele#ida "or in#um"rimento definiti!o, ent(o a "arte n(o "oder e igir uma indemniza,(o "elo n(o #um"rimento ao mesmo tem"o. Tam&4m "re!7 a lei que se2a reduzida "elo Tri&unal a #lusula "enal de !alor des"ro"or#ionado Fart.J QACJG. Aula terica de 2& (a)eiro 2007: Vamos ho2e terminar a mat4ria relati!a ao #onte;do do neg'#io 2ur$di#o. <alta!a)nos tratar a este res"eito dois "ro&lemas essen#iais: em "rimeiro lugar, a"resentar aqui o regime 2ur$di#o do !$#io do neg'#io 2ur$di#o, que a nossa lei refere so& a designa,(o de usuraB "or outro lado, falta referir o regime das modifi#a,=es do neg'#io 2ur$di#o, ou se2a, uma !ez esta&ele#ido o #onte;do do neg'#io, se "ode ou n(o ser modifi#ado e quando e #omo 4 que se essa modifi#a,(o "ode "roduzir efeito. Aludimos "ara 2 / les(o ou usura nego#ial. 8m &om rigor, os !$#ios do neg'#io !(o ser glo&almente a&ordados de"ois da inter"reta,(o. Mas este aqui 4 dado 2 "or ser um !$#io t$"i#o do #onte;do, do o&2e#to do neg'#io 2ur$di#o. <alarmos em usura ou les(o tem a !er #om uma ideia fundamental, que 4 a da e ig7n#ia de um #erto equil$&rio das "resta,=es das "artes nos neg'#ios 2ur$di#os onerosos. 8!identemente, nos neg'#ios 2ur$di#os gratuitos, "ela natureza das #oisas, #om"orta 2 um desequil$&rio 0 uma tudo d, a outra tudo re#e&e. Mas nos neg'#ios 2ur$di#os onerosos, em que am&as t7m !antagens e am&as #om"ortam sa#rif$#ios onerosos, o Direito assume #omo "rin#$"io geral que de!a ha!er um #erto equil$&rio nessas "resta,=es 0 o que algu4m ganha n(o de!e ser e ageradamente mais do que a outra "arte "erde. > aqui que se fala em les(o ou usura. % termo mais tradi#ional, que entre n's at4 remonta nas ordena,=es afonsinas, era a figura da les(o enorme. .uando uma das "resta,=es era o do&ro do !alor do &em a que #orres"ondia, admitia)se desfazer o neg'#io #om &ase nessa ideia de les(o enorme. Portanto, a "reo#u"a,(o #om o equil$&rio, equidade, !em desde #edo. Mas isto n(o signifi#a que todos os neg'#ios onerosos tenham que ser &ons "ara as duas "artes. 6sto s' signifi#a que a ordem 2ur$di#a inter!4m quando a diferen,a 4 #alamitosa. A ordem 2ur$di#a 4 "ois &astante sens$!el / ideia de equidade nas "resta,=es nos neg'#ios. 8sta ideia, que tem a#om"anhado este instituto, le!a a que ho2e se fale mais em usura, #onsagrando o #'digo a teoria dos neg'#ios usurrios. A e "ress(o *usura* 4 mais t4#ni#a, e 4 ligada ao em"r4stimo #om 2uros. % em"r4stimo de #oisas fung$!eis #om 2uros est a&rangido "or uma "reo#u"a,(o do C'digo Ci!il em e!itar os 2uros usurrios 0 a#ima dos !alores legais. Porqu79 > que quando se re#orre a um em"r4stimo, as "essoas est(o numa situa,(o de alguma de&ilidade e#on'mi#a e at4 "or !ezes "si#ol'gi#a, "elo que 4 mais f#il a quem em"resta, "elo seu as#endente, resol!er a situa,(o na altura mas #o&rar 2uros altos. %ra a$ "ermite)se alegar o neg'#io usurrio. 6n#lusi!amente, a usura "ode #onstituir at4 #rime. Se assim for, a lei im"=e regras es"e#$fi#as de "res#ri,(o do direito de requerer a anula,(o ou modifi#a,(o do neg'#io. A"resentada em termos gerais a figura, !e2amos o regime 2ur$di#o desta figura. 8ste regime 2ur$di#o 4 &astante e igente, o que demonstra que a ordem 2ur$di#a n(o inter!4m fa#ilmente. 8ste regime 2ur$di#o #onsta dos art.Js CQCJ a CQ1J do C'digo Ci!il, e no que se refere es"e#ifi#amente ao em"r4stimo #om 2uros de!e ainda ter)se em #onta o art.J AA1SJ. % neg'#io usurrio 4 um neg'#io !i#iado. .uando se diz que um neg'#io 4 !i#iado, isto quer dizer que ele n(o de!e !aler. 8le tem um elemento "atol'gi#o, "elo que n(o de!e !aler. Porque ele n(o de!e !aler, a "arte lesada "ode "romo!er a anula,(o do neg'#io, ou ent(o re#orrer a outra figura que aqui est. Mas

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h que !erifi#ar &em quais as situa,=es em que se !erifi#a a usura, "ara o C'digo. .uais s(o "ois os requisitos "ara que "ossamos qualifi#ar determinado neg'#io 2ur$di#o #omo usurrio9 8stes requisitos de#orrem do nJ A do art.J CQCJ do C'digo. S(o requisitos #umulati!os, sendo que a lei esta&ele#e #umulati!amente os requisitos 0 ou se2a, t7m que se !erifi#ar todos 0 e s(o essen#ialmente de dois ti"os. Por um lado, temos requisitos o&2e#ti!os. % neg'#io s' 4 usurrio se algu4m o&ti!er da outra "arte, se2a "ara si, se2a "ara ter#eiro, a "romessa ou a #on#ess(o de &enef$#ios e agerados. 8sse &enef$#io "ode ser efe#ti!o ou &enefi#ial 0 ou a #on#ess(o ou a "romessa de &enef$#io. Por outro lado, este &enef$#io "ode ser "ara a "arte no neg'#io ou "ara ter#eiro. % que a lei aqui rele!a, em termos o&2e#ti!os, 4 que ha2a um desequil$&rio e #essi!o das "resta,=es, que se manifesta num &enef$#io que o usurrio retira "ara si "r'"rio ou "ara ter#eiro. Re"arem que a lei n(o diz &enef$#ios e #essi!os. Diz &enef$#ios e #essi!os ou in2ustifi#ados. Da$ que aqui n(o est o &om neg'#io. > algo que 4 e #essi!o fa#e ao "adr(o normal, uma #on2uga,(o #om a ideia de 2usti,a. Mas ainda assim n(o &asta. 6sto "or si s' 2 "oderia #onfigurar uma les(o. A lei e ige um outro ti"o de requisitos que t7m a !er #om a situa,(o de su2ei,(o no neg'#io 0 requisitos su&2e#ti!os. 8sses requisitos s(o dois, e t7m que se !erifi#ar #umulati!amente #om o requisito o&2e#ti!o. 8m "rimeiro lugar, a outra "arte tem que estar numa situa,(o de inferioridade, que "ode de#orre da ne#essidade, ine "eri7n#ia, ligeireza, de"end7n#ia, em&riaguez, dem7n#ia, ou fraqueza de #ar#ter de outrem. Mas isso ainda assim n(o &asta. A outra "arte, #ons#ientemente, tem que se a"ro!eitar da situa,(o da outra "arte. A "arte usurria tem que e "lorar essa situa,(o 0 nJ C do art.J CQCJ. 8m #on#lus(o, h um requisito o&2e#ti!o 0 o&ter "ara si ou "ara ter#eiros &enef$#ios e #essi!os ou in2ustifi#ados, ou a "romessa dos mesmos. Requisitos su&2e#ti!os 0 a situa,(o de inferioridade da outra "arte e o res"e#ti!o a"ro!eitamento #ons#iente. > #laro que tudo isto 4 dif$#il de se !erifi#ar #umulati!amente. Se a usura for #riminosa, o direito a "edir a indemniza,(o Fum anoG n(o #ome,a a #orrer antes de "res#re!er o "razo "enal. Por outro lado, o art.J AA1SJ refere)se es"e#ifi#amente ao #ontrato de m;tuo #om 2uros, qualifi#ando)o #omo usurrio se forem #o&rados 2uros um "ou#o a#ima dos 2uros legais. 3este #aso, a ta a de 2uro #onsidera)se reduzida ao !alor do 2uro legal. > um regime geral "ara os em"r4stimos #om 2uros. .uanto agora /s modifi#a,=es do neg'#io 2ur$di#o, esta 4 uma mat4ria que n(o 4 a"esar de tudo muito #om"li#ada. ?ma !ez esta&ele#ido o #onte;do do neg'#io 2ur$di#o, quais s(o os "rin#$"ios que as "artes de!em seguir9 %&!iamente, h um "rin#$"io geral, de que os neg'#ios de!em ser #um"ridos "ontualmente 0 ou se2a, "onto "or "onto. 8ste "rin#$"io 2 o #onhe#emos, mas ainda !amos falar dele mais em Direito das %&riga,=es. 8le est formulado no art.J 1HSJ, e #hama)se "a#ta sunt ser!anda Fser9G, ou se2a, os "a#tos s(o "ara #um"rir. Deste "rin#$"io de#orre que s' 4 "oss$!el alterar o #onte;do do neg'#io se am&as as "artes #on#ordarem isso. %u se2a, 4 o "rin#$"io da imodifi#a&ilidade do #onte;do do neg'#io 0 nJ A in fine do art.J 1HSJ. Por isso se diz, e diziam os li&erais, que o #ontrato 4 lei entre as "artes. > que uma !ez a#ordado o seu #onte;do, as "artes t7m que o #um"rir #omo se fosse lei. A"esar de tudo, a lei "re!7 algumas modifi#a,=es. As modifi#a,=es de um neg'#io 2ur$di#o "odem ser as que de#orrem da !ontade das "artes 0 modifi#a,=es !oluntriasB "odem de#orrer da lei 0 a lei "re!7 que em alguns #asos se2am introduzidas modifi#a,=es nos #ontratos Fainda art.J 1HSJG. 8 "odem ainda de#orrer de senten,a 2udi#ial 0 n(o o"eram s' o"e legis, mas tam&4m o"e 2udi#is, isto 4, o"eradas "or um tri&unal. : uma forma de modifi#a,(o do #ontrato &em #uriosa, que tam&4m de#orre da lei, que 4 a resolu,(o ou modifi#a,(o de #ontrato "or altera,(o anormal das #ir#unst5n#ias. Trata)se da "ossi&ilidade #onferida "ela lei s "artes "ara, se se !ier a !erifi#ar uma altera,(o de um #ir#unstan#ialismo em que as "artes

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#ontrataram, sendo que essa altera,(o 4 anormal Fisto 4, n(o est #o&erta "elos efeitos normais do neg'#io 2ur$di#oG. > neste #aso "oss$!el "ro#eder / modifi#a,(o do #ontrato ou / sua resolu,(o. Re"are) se que n(o se fala aqui na anula,(o. A anula,(o tem a !er #om !$#ios originrios. Aqui n(o 0 o #ontrato esta!a a de#orrer, mas hou!e mudan,a anormal. A modifi#a,(o o"erar)se) so& #rit4rios de equidade. 3a "r' ima aula falaremos da inter"reta,(o do neg'#io 2ur$di#o. Aula terica de !0 (a)eiro 2007: % regime regra, !erifi#ados #umulati!amente estes requisitos, 4 a anula,(o, mas em lugar da anula,(o a !$tima do neg'#io "ode requerer a modifi#a,(o do neg'#io segundo 2u$zos de equidade 0 art.J CQDJ nJ A. Se a !$tima da usura requerer a anula,(o, "ode o usurrio o"or)lhe a modifi#a,(o em !ez da anula,(o 0 art.J CQDJ nJ C. Aula terica de !0 (a)eiro 2007: Aula dada "elo Dr. Carlos Soares. <alaremos ho2e de inter"reta,(o e de integra,(o do neg'#io 2ur$di#o. % que !isa, e #omo se define a inter"reta,(o9 A inter"reta,(o !isa determinar o sentido das de#lara,=es que foram dadas, o sentido do neg'#io, o sentido que ir rele!ar "ara o Direito. Pro#ura)se "ela inter"reta,(o a determina,(o desse sentido. ?m neg'#io, "arti#ularmente um #ontrato, n(o tem "or si s' um sentido f#il, imediatamente a"reens$!el, uni!ersal. Antigamente, ha!ia um "rin#$"io, um &ro#ardo 0 in #lares non fit inter"retatio. :o2e em dia n(o 4 assim. .ualquer #ontrato #are#e de inter"reta,(o. Sem inter"reta,(o, "ode ha!er um #on2unto de "ala!ras, mas n(o h sentido. Por isso, sem"re que se lida #om #ontratos lida)se #om a sua inter"reta,(o. 8 estar essa inter"reta,(o su2eita a regras9 Sim, #laro que sim. 8 de onde !7m essas regras9 .uais s(o as fontes9 8m regra, um #ontrato antes de mais 4 e teriorizado muitas !ezes so& a forma es#rita. ?m #ontrato 4 sem"re e "resso atra!4s da linguagem. % Direito re#e&e assim #onhe#imentos de outras reas 0 lingu$sti#a, sem5nti#a 0 "ara #om"reender qual o sentido de um neg'#io. > "ois im"ortante #om"reendermos &em o sentido das "ala!ras "ara determinarmos o sentido de um neg'#io. %utra quest(o rele!ante 4 sa&er se essas regras de inter"reta,(o, de que falmos, s(o 2ur$di#as ou se se de!em #onsiderar e tra)2ur$di#as. 3a tarefa da inter"reta,(o do neg'#io, #omo !imos, o Direito re#e&e regras "ro!enientes de outras #i7n#ias, mas isso n(o signifi#a que o Direito se2a a#r$ti#o em rela,(o a essas regras re#e&idas. Mas o Direito "ode es"e#ifi#ar que essas regras tenham outro sentido, da$ n(o "oderem ser #onsideradas regras e tra)2ur$di#as. .ual 4 ent(o a tarefa do legislador9 3o essen#ial, o legislador d dire#trizes "ara a determina,(o do sentido do neg'#io. 3o Direito "ortugu7s, essas regras no seu essen#ial est(o nos art.Js CDSJ a CDQJ do C'digo Ci!il. 8 a integra,(o, ser ela uma quest(o de fa#to ou de Direito9 .ue rele!5n#ia tem esta quest(o9 A todo o momento surgem nos tri&unais quest=es so&re a inter"reta,(o do neg'#io. Se a inter"reta,(o 0 a determina,(o do sentido de de#lara,(o 0 for uma quest(o de fa#to, isso signifi#ar que o Su"remo Tri&unal de -usti,a FST-G n(o "oder "ro#eder a essa tarefa. Porqu79 Como estudaremos em Direito Pro#essual Ci!il, o ST- s' "ode #onhe#er quest=es de Direito, ou se2a, o ST- n(o "ode "Nr em #ausa os fa#tos que tri&unais inferiores F#omar#a, ou rela,=esG, e a esses fa#tos ir a"li#ar o Direito. Se a inter"reta,(o for #onsiderada uma quest(o de fa#to, o ST- n(o "oder "ois #onhe#er da quest(o. Mas se a inter"reta,(o for #onsiderada uma quest(o de Direito, o ST- " "oder a&ordar a quest(o do sentido do #ontrato e afastar)se daquilo que os Tri&unais inferiores tenham entendido a esse res"eito. Da$ a im"ort5n#ia da quest(o. :o2e em dia, nos tri&unais "ortugueses, e de"ois de alguma os#ila,(o, entende) se quase unanimemente que a inter"reta,(o 4 uma quest(o de Direito 0 quando qualquer tri&unal inter"reta um neg'#io est a "ro#eder / sele#,(o, / inter"reta,(o e / a"li#a,(o de regras legais, "elo que

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4 uma quest(o de Direito, e #omo tal o ST- "ode "ro#eder / inter"reta,(o de #ontratos, des!iando)se ou #onfirmando a inter"reta,(o que ha2a sido ado"tada "or outros tri&unais. Surge agora o "ro&lema do o&2e#to da inter"reta,(o. Afinal o que se "retende9 Determinar a !ontade do de#larante9 %u "retende)se determinar o sentido o&2e#ti!o da de#lara,(o, o que ela signifi#a desligada da inten,(o do de#larante9 %u "retende)se determinar o sentido do #on2unto, isto 4, o que 4 que o de#larante quis dizer e o que 4 que a de#lara,(o signifi#a em si mesma9 8sta quest(o 4 se#ular. Ao longo do tem"o, t7m sido fa!ore#idos entendimentos num sentido e noutro, #onsoante a 4"o#a. De forma radi#al, e de um "onto de su&2e#ti!ismo estremo, !isar)se)ia inter"retar o que o de#larante quis dizerB no e tremo o"osto, um o&2e#ti!ismo radi#al dir)nos)ia que a inter"reta,(o !isa #om"reender o sentido da de#lara,(o em si mesma, desligada da !ontade do de#larante. :o2e em dia, domina a #on#e",(o o&2e#ti!ista, ainda que matizada "or elementos su&2e#ti!os. Porque 4 que "redomina a #on#e",(o o&2e#ti!a ho2e em dia9 A de#lara,(o nego#ial 4 um #om"ortamento signifi#ati!o. %ra ent(o a de#lara,(o de!e "ermitir que !rias "essoas que a a"reendam #heguem a resultados id7nti#os, e que esses resultados se2am fundament!eis atra!4s de uma 2ustifi#a,(o e de um #ontrolo. Assim en#arada a quest(o da inter"reta,(o, "redominam as teorias o&2e#ti!istas. Mas 4 "re#iso n(o negligen#iar os elementos su&2e#ti!os. 8sta tens(o que e iste "ermite &alan#ear uma quest(o, que iremos e "or em seguida. % Direito #i!il &aseia)se na autonomia "ri!ada. Da$ darmos grande im"ort5n#ia / !ontade do de#larante. Mas se isto !alesse assim, estritamente, "or)se)ia um "ro&lema: as "essoas que ti!essem interesse nessa de#lara,(o nun#a "oderia ser a"urada. A !ontade da "essoa nun#a "ode ser a"reendida de imediato e de "er si, "elo que nun#a se "oderia sa&er e definir qual o sentido real do neg'#io. > "ois seguro que a autonomia "ri!ada ha2a que ser sua!izada "or um "rin#$"io, que #hamaremos da tutela da #onfian,a. % Direito atri&ui #ertos o&2e#ti!os / manifesta,(o da !ontade, mas esses efeitos s(o atri&u$dos "orque as de#lara,=es de !ontade s(o e teriorizadas. 3a medida em que essa e terioriza,(o da !ontade est asso#iada / #ognos#i&ilidade dessas de#lara,=es, #ria)se uma situa,(o de #onfian,a, situa,(o essa que 4 tutelada "elo Direito. Para isso, t7m que se fa!ore#er os elementos o&2e#ti!os da de#lara,(o. Temos "ois dois "aradigmas da inter"reta,(o: de um lado, a autonomia "ri!adaB de outro, a #onfian,a. : que #oorden)los. Mas #omo9 Antes de mais, h que "artir do #aso #on#reto. Mas "or si s' o #aso #on#reto 4 in#on#lusi!o. Temos ent(o que a"re#iar esse #aso #on#reto mediante #ertas #oordenadas, que s(o as"e#tos #omo a "rti#a #ontratual anterior entre as "artes, o modo "elo qual o #ontrato foi e e#utado, as outras #lusulas do neg'#io, o ti"o de #ontrato, a forma #omo as "artes e e#utaram #ontratos similares a esses, et#. Voltando atrs, temos ent(o dois "aradigmas: de um lado o sentido su&2e#ti!o, de outro o sentido o&2e#ti!o. Am&os de!em ser tomados em #onta, mas de!emos re#orrer nessa tarefa a #oordenadas #omo 2 referimos. De"ois desta e "osi,(o de as"e#tos doutrinais, analisaremos agora os as"e#tos que a lei nos d #omo #oordenadas 0 art.Js CDSJ a CDQJ. A de#lara,(o !ale #om um sentido que um de#laratrio normal, #olo#ado na "osi,(o do real de#laratrio, lhe daria 0 a teoria da im"ress(o do destinatrio. A de#lara,(o nego#ial !ale #om o sentido que lhe seria atri&u$do "or um de#laratrio normal se esti!esse na "osi,(o do real de#laratrio, assim 4 que 4 #orre#to. 8stamos "ois a "ensar em de#lara,=es re#i"iendas. 8sta 4 a li,(o do nJ A do art.J CDSJ do C'digo Ci!il. Como 4 not'rio, se este 4 o n;#leo da inter"reta,(o segundo a lei "ositi!a, est aqui #onsagrada uma teoria essen#ialmente o&2e#ti!ista. % legislador n(o manda ter em #onta o sentido que o de#larante lhe d, mas o sentido que o de#laratrio a"reenderia dela.

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%ra !ale ent(o "elo entendimento que um de#laratrio normal teria. Mas o que 4 isto de de#laratrio normal9 Tem entendido a doutrina que ela !ale ent(o #omo a !eria um de#laratrio medianamente instru$do, medianamente inteligente e medianamente diligente. Mas este nJ A do art.J CDSJ d)nos um segundo #rit4rio. Pare#e que esta ;ltima "arte do nJ A do art.J CDSJ #ontende #om a "rimeira dire#triz. % Prof. Menezes Cordeiro entende que esta "arte final do nJ A 4 uma ressal!a destinada a resol!er #ertos "ro&lemas, rela#ionados so&retudo #om !$#ios da !ontade. Para o Prof. Menezes Cordeiro, esta "arte final do nJ A do art.J CDSJ a"li#a)se a situa,=es em que ha2a um !$#io da !ontade, e "retende)se assim dar solu,(o a essas hi"'teses sem ser ne#essrio a"li#ar os requisitos es"e#$fi#os de que de"ende a a"li#a,(o das figuras de !$#io da !ontade que !imos resumidamente. Tem "ois um 5m&ito muito mais restrito do que uma inter"reta,(o literal. Temos uma ter#eira dire#triz, "resente no nJ C do art.J CDSJ. Diz)nos este nJ C que quando o de#laratrio real #onhe,a a !ontade real do de#larante, n(o se a"li#a o #rit4rio da "rimeira "arte do nJ A do art.J CDSJ. % neg'#io !aler ent(o #om o sentido que 4 #onhe#ido desse de#laratrio. 8ste nJ C 4 #onhe#ido #omo a regra de falsa demonstratio non no#ent F9G. 3a sua #rueza, este nJ C do art.J CDSJ le!anta "ro&lemas inter"retati!os. .ue "ro&lemas s(o esses9 Para o Prof. Menezes Cordeiro, o nJ C n(o "ode ser entendido / letra. > que o de#laratrio "ode #onhe#er a !ontade real do de#larante, mas n(o #on#ordar #om ela. 8nt(o e se o de#laratrio a#eitar uma "ro"osta, #om o sentido normal que qualquer "essoa lhe daria, #onhe#endo ainda assim que a !ontade real do de#larante 4 diferente9 Diz o Prof. Menezes Cordeiro que o n.J C do art.J CDSJ s' !ale se o de#laratrio #on#orde, ou a#eite, o sentido da !ontade real do de#larante. S(o esses os #asos em que h um #'digo de #omuni#a,(o e "ressi!o entre o de#larante e o de#laratrio. De todo o art.J CDSJ, o que 4 que se retira9 Retira)se que temos uma #onsagra,(o no essen#ial de uma teria o&2e#ti!ista, ainda que mitigada "ela "ossi&ilidade de im"uta,(o ao de#larante, e "ela regra falsa demonstratio non no#ent. Mas estas regras do art.J CDSJ n(o resol!em todos os "ro&lemas, e "odem dei ar margem "ara d;!idas. 8nt(o, o art.J CDKJ d)nos regras mais "ormenorizadas. 3o nJ A do art.J CDKJ, diz)se que num neg'#io gratuito, signifi#ar)se) o menos gra!oso "ara o de#larante. .uando se trate de um neg'#io oneroso, de!e "re!ale#er aquele que #ai&a o melhor equil$&rio entre as "artes. % Prof. Menezes Cordeiro re#omenda)nos ainda que atentemos no art.J CDKJ, em "arti#ular quanto aos fins. % art.J CDQJ #ont4m uma regra quanto aos #ontratos formais. Diz)nos este artigo que o sentido do neg'#io formal tem que ter um m$nimo de #orres"ond7n#ia no te to do referido do#umento que lhe d forma es#rita. Toda!ia, o nJ C do art.J CDQJ tem uma e #e",(o a esta regra. Diz)nos este "re#eito que, se o tal sentido n(o a"reens$!el #orres"onder / !ontade das "artes, ent(o... F!er o artigoG. Por fim, tr7s regras es"e#iais. 3os testadores, "re!ale#e a !ontade real do testador Fart.J AAKKJ nJ A. : ainda regras es"e#iais, no art.J AAJ da @ei das Clusulas Contratuais +erais, e ainda na lei do Consumidor. <alamos agora da integra,(o. % "ro&lema da integra,(o 4 sa&er #omo s(o regulados os as"e#tos n(o "re!istos no neg'#io a #hamada la#una #ontratual. % que 4 isso de la#unas #ontratuais9 Antes de mais, tem que ha!er um "onto que de!eria ter sido regulado "elas "artes segundo a l'gi#a do #ontrato. De"ois, n(o "odem ser a"li#adas as regras legais su"leti!as. > ainda "re#iso que o neg'#io, a"esar da la#una, se mantenha !lido. > que "or for,a dessa la#una o neg'#io "ode tornar)se indetermin!el, e se isso se !erifi#ar o neg'#io ser nulo 8 integrar, ser o mesmo que inter"retar9 3(o. 3a inter"reta,(o lidamos #om de#lara,=es nego#iais. A integra,(o #onsistir no fundo em estender as de#lara,=es, at4 que o "onto omisso se2a regulado. Da$ que a integra,(o !enha a ser uma es"4#ie de inter"reta,(o #om"lementadora. 8m&ora se2a um "ro&lema

SR

diferente da inter"reta,(o, ser atra!4s de um esfor,o inter"retati!o do #ontrato "ara entendermos #omo regular na aus7n#ia de dis"osi,(o das "artes. Chegamos aqui / &oleia do art.J CDRJ. % seu nJ A fala)nos tanto na !ontade das "artes #omo nos ditames da &oa f4. .uanto / !ontade que as "artes teriam tido, estamos a falar aqui da !ontade hi"ot4ti#a das "artes, hi"ot4ti#a "orque as "artes n(o o regularam. Mas que !ontade hi"ot4ti#a #onta aqui9 %&2e#ti!a, ou su&2e#ti!a9 :o2e em dia entende)se que a !ontade hi"ot4ti#a 4 a !ontade o&2e#ti!a 0 se n(o se #onhe#e a !ontade real, h que "ro#urar elementos o&2e#ti!os o que ela a"arentemente demonstra. Mas o Prof. Menezes Cordeiro a"onta "ara que todo o artigo, e n(o s' a "arte "rimeira, tem #omo "redomin5n#ia o "rin#$"io da &oa f4, em sentido o&2e#ti!o. Aqui im"l$#ito na &oa f4, est em #ausa a tutela da #onfian,a, "or um lado 0 a tutela efe#ti!a e leg$tima da #onfian,a 0 e "or outro lado o "rin#$"io da materialidade su&2a#ente 0 toda a l'gi#a do #ontrato em fun,(o dos seus fins. Aula terica de 1 *e#ereiro 2007: Antes da mat4ria "ro"riamente dita, digamos que as notas dos testes foram &astante ms, #om #onfus=es estranh$ssimas relati!amente a determinadas mat4rias, #omo os direitos de "ersonalidade, o que "ro!a que o estudo n(o foi feito #om a refle (o que a #adeira e ige. > &om a!isar que esta #adeira 4 a #adeira mais dif$#il do CJ ano. > tal!ez das #adeiras mais dif$#eis de todo o #urso. Porque n(o dedi#ar mais aten,(o a Teoria +eral9 > que as ta as de re"ro!a,(o na #adeira s(o de!eras assustadora[ Vamos ho2e entrar na mat4ria referente / "atologia dos neg'#ios 2ur$di#os. At4 agora, !imos #omo 4 que o neg'#io 2ur$di#o se forma, qual 4 o #onte;do que as "artes lhe "odem atri&uir F#lusulas "rin#i"ais, a#ess'rias, et#.G, qual o sentido que de!e ser atri&u$do /s #lusulas nego#iais Finter"reta,(o, integra,(o do neg'#io 2ur$di#oG. Tudo o que tem a !er #om a normalidade do neg'#io 2ur$di#o foi !isto. Agora 4 tem"o de olharmos "ara as "atologias e que "ode "ade#er o neg'#io. % que a#onte#e se algo #orreu mal9 % que a#onte#e se o neg'#io 2ur$di#o, a manifesta,(o "or e #el7n#ia da autonomia "ri!ada, n(o #orres"onde ao que as "artes quiseram9 .uando o neg'#io 2ur$di#o n(o #orres"onde /quilo que as "artes fizeram, diz)se que o neg'#io tem um !$#io. :o2e !eremos o quadro geral dos !rios !$#ios de que o neg'#io 2ur$di#o "ode "ade#er. 3esta mat4ria, temos sem"re dois interesses a so"esar. Pensamos nos neg'#ios 2ur$di#os &ilaterais, &asi#amente, em&ora isto se2a a"li#!el ao neg'#io 2ur$di#o unilateral. .uais s(o ent(o os interesses aqui rele!antes9 S(o os que #orres"ondem / estrutura do "r'"rio neg'#io 2ur$di#o. De um lado, rele!a a autonomia da !ontade 0 o neg'#io #omo "roduto da !ontade das "artes 0, e se n's fossemos atender em e #lusi!o a esse interesse, ent(o o neg'#io 2ur$di#o que "or qualquer moti!o n(o #orres"ondesse / !ontade do de#larante seria in!lido. Se eu disse uma #oisa mas queria dizer outra, ou sou malu#o ou o neg'#io seria in!lido. Mas isto nem sem"re "ode ser assim. .ue a "ar do !alor da autonomia da !ontade, est outro !alor, o da tutela da #onfian,a. % neg'#io tem um de#larante e um de#laratrio, "elo menos. Mas quando algu4m emite uma de#lara,(o, surgem e "e#tati!as do lado do destinatrio da de#lara,(o. A tutela da #onfian,a im"ede que, "erante um !$#io atinente ao de#larante, o neg'#io #aia s' "or esse fa#to sem"re. 8m alguns #asos, a lei "rotege antes as e "e#tati!as do de#laratrio, dizendo que o !$#io n(o 4 sufi#iente "ara que o neg'#io #aia, ou ent(o o neg'#io s' #ai !erifi#adas #ertas #ondi,=es e rele!5n#ia daquele !$#io. Ponderados estes !alores, esta&ele,amos "ois o quadro geral dos !$#ios do neg'#io 2ur$di#o. 8les s(o &astantes, e 4 "ois im"ortante que na nossa #a&e#ita este2a &em #lara a sua sistematiza,(o. % neg'#io, #omo 2 sa&emos "elo seu #onte;do e "ela sua estrutura, en!ol!e dois elementos

KH

fundamentais: a de#lara,(o e a !ontade. %s dois elementos estruturantes do neg'#io 2ur$di#o s(o a !ontade e a de#lara,(o. %ra os !$#ios do neg'#io "odem 2ustamente re"ortar)se ou / !ontade ou / de#lara,(o. Pode ha!er um "ro&lema da forma,(o da !ontade, ou na sua manifesta,(o. % quadro essen#ial dos !$#ios de#orre ent(o de !$#ios relati!os / !ontade nego#ial e de !$#ios relati!os / de#lara,(o nego#ial. %s !$#ios relati!os / !ontade t7m a !er #om difi#uldades no que res"eita / determina,(o da !ontade. T7m a !er #om duas situa,=es: a aus7n#ia da !ontade 0 o neg'#io 4 #ele&rado, sendo #erto que o autor da de#lara,(o n(o o queria #ele&rar 0 ou situa,=es de !ontade mal formada 0 ele queria, mas aquilo formou)se mal. .uais s(o as situa,=es de falta de !ontade9 A. <alta de #ons#i7n#ia da de#lara,(o 0 a"esar do nome, 4 um !$#io de !ontade. 8st no art.J C1SJ, AJ "arte Femite uma de#lara,(o, mas n(o tem #ons#i7n#ia do que est afazerGB C. 6n#a"a#idade a#idental 0 art.J CIKJB D. Coa#,(o f$si#a 0 art.J C1SJ, CW "arte Fo Manuel "ega na m(o do -oaquim "ara assinar um #ontratoGB 1. De#lara,(o n(o s4ria 0 art.J C1IJ Feu n(o sou mesmo "ara le!ar a s4rio, n49GB : outras situa,=es, toda!ia, em que n(o falta !ontade, mas a !ontade foi mal formada. <oi mal formada "or uma de duas raz=es: A. <alta de li&erdade do su2eito 0 !iol7n#ia so&re a "essoa, #oa#,(o moral Fart.J CIIJGB Fou assinas o neg'#io ou le!as no trom&ilGB C. 8rro do de#larante 0 ele formou mal a sua !ontade "orque esta!a em erro. 8ste erro "ode re"ortar)se / "essoa do de#laratrio ou ao o&2e#to do neg'#io Fart.J CIAJG, ou ainda ser um erro so&re os moti!os, as raz=es "elo qual ele quer fazer aquele neg'#io Fart.J CICJG. 8 em"los: eu "enso que #ele&ro um neg'#io #om o Aristides, mas afinal o Aristides #hama)se @;#ia, ou eu "enso que estou a #om"rar um #arro to"o de gama, e afinal estou a #om"rar um #arro, mas 4 um #arro de &ois. Agora !amos !er os !$#ios na de#lara,(o. % que su#ede aqui 4 que a !ontade nego#ial 4 &em formada, toda!ia 4 mal #omuni#ada. % "ro&lema est na de#lara,(o nego#ial, e n(o na !ontade nego#ial. Temos aqui essen#ialmente duas situa,=es: A. A !ontade 4 mal e "ressa 0 "orque hou!e um engano Fas #hamadas situa,=es de di!erg7n#ia n(o inten#ional entre a !ontade e a de#lara,(oG. S(o situa,=es de erro, h erro na de#lara,(o Fo Ant'nio disse que queria #om"rar a #asa do n.J D1 e era a do nJ AD1G. %u ent(o erro de #l#ulo Fora, S !ezes 1... Mais C... A$ !ai um... Trinta[GB ou quando h erro na transmiss(o: *Diz ao @u$s que lhe #om"ro a #asa*, e o outro diz *Z @u$s, ele #om"ra)te a #a,adeira*G. Su#essi!amente, art.Js C1KJ, C1RJ e CIHJ, "ara #ada um dos #asos atrs. C. Di!erg7n#ia inten#ional 0 Am$l#ar queria um #af4, mas de "ro"'sito "ediu uma &i#a ao Pires. 8ste 4 o #aso da reser!a mental Fart.J C11JGB ou Daniel e <ernando nego#eiam uma #asa que !ale CHH milh=es de euros "or a"enas C milh=es 0 eles fazem isso "ara enganar um ter#eiro. 6sto 4 uma simula,(o Fart.J C1HJ do C'digo Ci!ilG. %s !$#ios da de#lara,(o s(o essen#ialmente de duas #ategorias: di!erg7n#ias n(o inten#ionais FerroG, ou inten#ionais Freser!a mental e a simula,(oG. % C'digo a"resenta as figuras n(o #om todo o rigor #lassifi#at'rio. % modo #omo !amos a"resenta)las aqui 4 o esquema seguido "elo Prof. Menezes Cordeiro, e que distingue as seguintes situa,=es: aus7n#ia de !ontade, #oa#,(o Ff$si#a e moralG, erro Fna !ontade ou erro !$#io, e erro na de#lara,(o, tam&4m #hamado erro o&st#uloG, e de"ois di!erg7n#ia inten#ional. > esta a ordem que !amos seguir. .uando se !erifi#ar um destes !$#ios, a #onsequ7n#ia 4 que #onsoante a !aloriza,(o que a ordem 2ur$di#a faz dos interesses da autonomia da !ontade e da tutela da #onfian,a, "ode esse !$#io n(o rele!ar,

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"ode esse !$#io rele!ar em termos mais rigorosos ou #ondi#ionados. Se for em termos mais rigorosos, o neg'#io 4 nulo, e "ode ser, "ara alguns autores, ine istente. ?m regime mitigado admite a anula&ilidade do neg'#io 0 o neg'#io "ode ser anulado, mas se n(o for requerida a sua anula,(o em tem"o ;til ele #on!alida)se. Vamos agora !er as situa,=es de aus7n#ia da !ontade. 8m "rimeiro lugar, falamos da falta de #ons#i7n#ia da de#lara,(o. 8sta quest(o est "resente na AW "arte do art.J C1SJ. .uando se diz que h falta de #ons#i7n#ia da de#lara,(o, 4 quando o de#larante emite uma de#lara,(o, sem ter a no,(o Fsem ter #ons#i7n#iaG de que tal de#lara,(o !ale #omo uma !erdadeira de#lara,(o nego#ial. 8 em"lo: *Com"or)te isso 0 4 2 a seguir[*. 8 em"lo de es#ola: Ant'nio est num leil(o, entra o Cardoso e ele esti#a o &ra#inho "ara saudar o Cardoso. % Ant'nio queria #um"rimentar o Cardoso, mas naquele leil(o o gesto que ele fez signifi#a assumir um #ontrato de #om"ra e !enda. .ual 4 o regime 2ur$di#o aqui a"li#!el9 A de#lara,(o n(o "roduz qualquer efeito. 8m alguns a#asos, a nossa lei Fdesignadamente o C'digo Ci!ilG usa muito estas e "ress=es. Mas desde 2 retenhamos que a doutrina se di!ide so&re a inter"reta,(o da e "ress(o *3(o "roduz qualquer efeito*. Para alguns autores, isto quer dizer que a de#lara,(o 4 nula, e que se a"li#a o regime da nulidade F4 o que "ensa o Prof. Menezes CordeiroG. Para outros autores, uma !ez que a lei usa a e "ress(o *nula* e outras !ezes *n(o "roduz qualquer efeito*, neste #aso surgir um no!o des!alor, mais forte ainda que o da nulidade, e que 4 o da ine ist7n#ia. Diz isto o Prof. %li!eira As#ens(o. 3a "rti#a, n(o h um regime 2ur$di#o "r'"rio da ine ist7n#ia. Portanto, o regime a"li#!el ter que ser o da nulidade, da$ que n(o !amos fazer qualquer diferen,a entre ine ist7n#ia e nulidade. S' nalguns #asos es"e#$fi#os a lei se refere / ine ist7n#ia, e nesse #aso tem a !er #om o fa#to de n(o ha!er nem sequer a"ar7n#ia do neg'#io, e n(o seria sequer ne#essrio re#orrer aos Tri&unais "ara o sa&er. Se o neg'#io n(o "roduz qualquer efeito, que interesse se tutela aqui9 Aqui tutela)se o interesse do de#larante, logo, o interesse da !ontade e n(o o da tutela da #onfian,a. 8sta figura da falta de #ons#i7n#ia da de#lara,(o #olo#a #ontudo um "ro&lema #om"li#ado: ser que "ara ha!er um neg'#io 4 mesmo e ig$!el que a "essoa tenha #ons#i7n#ia de que est a emitir uma de#lara,(o9 > que "ara o trfego nego#ial, algu4m "ode in!o#ar que n(o tinha #ons#i7n#ia... 8 #omo 4 que se mede isto da #ons#i7n#ia, amiguinhos9 Da$ que a 2uris"rud7n#ia e a doutrina tendam a "ro"or a inter"reta,(o mais restriti!a "oss$!el neste regime, e igindo que ha2a uma falta "atente de #ons#i7n#ia "ara se !erifi#ar o !$#io. Por outro lado, "ode ha!er uma falta de #ons#i7n#ia, mas #om uma situa,(o de neglig7n#ia ou #ul"a de quem de#lara. Assim sendo, a lei mitiga os efeitos deste !$#io, fi#ando o de#larante o&rigado a indemnizar o de#laratrio FnJ C do art.J C1SJG. %utra figura, de utiliza,(o mais am"la mas n(o muito, 4 a da in#a"a#idade a#idental 0 art.J CIKJ. A in#a"a#idade a#idental tem a !er #om uma de#lara,(o nego#ial que foi emitida "or algu4m que, nas "ala!ras s&ias da lei, esta!a in#a"a#itado de entender o seu sentido ou n(o tinha o e er#$#io li!re da sua !ontade. 8 em"lo: -os4 &e&eu uns #ane#os !alentes no Ear Velho, e o Dr. Pedrinho de Portugal diz)lhe: *Vendes)me o teu mot(o9*, e ele, #om um &ezan(o dos dia&os, diz)lhe: *Z ", est !endida[*. 3o dia seguinte, o -os4, #om uma grande ressa#a, "ede a mota de !olta ao Dr. Pedrinho de Portugal. A lei #hama a este !$#io in#a"a#idade. A "rimeira quest(o que se #olo#a 4: se isto 4 uma in#a"a#idade, "orque 4 que n(o est ao "4 das outras in#a"a#idades Fmenoridade, dem7n#ia, et#.G9 6sto n(o 4 &em uma in#a"a#idade em si, n(o 4 "ermanente ou est!el. Aqui 4 uma ina"tid(o "or uma #ausa e!entual, "ontual, e que de"ois "assa)lhe. Mas aqui a lei tutela tam&4m o interesse da !ontade do de#larante 0 se ele n(o entendia o sentido da de#lara,(o, esse n(o entender de!ia)se a um fa#tor que lhe n(o "ermitia ter !ontade. 8 qual 4 a solu,(o da lei9 A solu,(o aqui tem"era melhor os dois interesses em "resen,a: o interesse do de#larante e do de#laratrio. Para 2, fi#a anul!el o neg'#io "rati#ado #om este !$#io. .uer isto dizer que, se n(o for "romo!ida a anula,(o do neg'#io no "razo de um ano, o neg'#io #on!alida)se. Mas, mais[ % neg'#io s' 4 anul!el mediante as #ondi,=es que aqui est(o, e que s(o: ou a in#a"a#idade 4 not'ria F-os4 esta!a t(o &7&ado que at4 um #ego !iG, ou mesmo que n(o fosse not'ria o de#laratrio #onhe#ia essa situa,(o Fo Dr. Pedrinho de Portugal 4 que "agou trinta 2arros de sangria ao -os4G. Como 4

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que se !7 aqui se o fa#to 4 not'rio9 Se uma "essoa mediana !eria que o -os4 esta!a &7&edo 0 se ele disfar,asse &em, azarito azare#o. A 2uris"rud7n#ia tem feito uma a"li#a,(o restriti!a desta figura, e igindo que a in#a"a#idade se2a total, que se2a a#tual, e que se2a not'ria. <alemos "or fim da de#lara,(o n(o s4ria. A de#lara,(o n(o s4ria, "re!ista no art.J C1IJ, 4 uma de#lara,(o que 4 feita sem intuito nego#ial, mas na e "e#tati!a de que a outra "arte sai&a disso. .uando Delfina e %restes se #asam numa "e,a de teatro, es"era)se que o %restes "er#e&a que n(o era "ara "roduzir um neg'#io. .ual 4 o regime aqui9 :oo"s, falhou)me. Ls !ezes 4 dif$#il distinguir entre falta de #ons#i7n#ia na de#lara,(o e de#lara,(o n(o s4ria. 3a falta de #ons#i7n#ia da de#lara,(o, a "essoa n(o est a emitir qualquer de#lara,(o nego#ial. Aqui emite #ons#ientemente uma de#lara,(o, mas es"era que a outra "arte "er#e&a que ele n(o esta!a a emitir nenhuma de#lara,(o. Mas a 2uris"rud7n#ia tem dito que "ara a de#lara,(o ser #onsiderada n(o s4ria, ela se2a "atentemente n(o s4ria. Se algu4m n(o tem &em a #erteza de que a outra "arte n(o !ai le!ar aquilo a s4rio, ent(o "ode)se quando muito ir "ara a reser!a mental. Mas "or outro lado, se a outra "arte "oderia seriamente "ensar que aquilo era !erdade, tem direito a ser indemnizada Fart.J C1IJ nJ CG. Aula terica de 6 *e#ereiro 2007: Vamos #ontinuar a mat4ria relati!a a !$#ios do neg'#io 2ur$di#o. 3a aula "assada !imos o quadro geral dos !$#ios, e a"re#imos aqui !$#ios que t7m em #omum o fa#to de #orres"onderem todos a falta ou aus7n#ia da !ontade. :o2e !amos falar nas situa,=es de falta de li&erdade nego#ial, que s(o tam&4m #onstituti!as de dois !$#ios: um !$#io que em rigor 4 um #aso de aus7n#ia de !ontade 0 a falta de li&erdade de#orre de o su2eito n(o ter !ontade, na #oa#,(o f$si#a Fart.J C1SJG, e ainda a #oa#,(o moral, #aso em que h uma !ontade nego#ial mas ela 4 mal formada "orque o agente re#eia um mal maior. <alta aqui tam&4m li&erdade nego#ial. As duas situa,=es "odem ser agru"adas, "orque o elemento #omum 4 o elemento #oa#,(o. A #oa#,(o f$si#a e a #oa#,(o moral t7m, toda!ia, regimes 2ur$di#os diferentes, e #onsequ7n#ias tam&4m diferentes, que atestam o rele!o di!erso que a ordem 2ur$di#a d aos interesses que est(o "resentes na "ondera,(o dos !$#ios 0 o interesse do de#larante e o interesse do de#laratrio. .uanto a #oa#,(o f$si#a, ela #onsta do art.J C1SJ do C'digo Ci!il. 8ste artigo refere)se ainda / falta de #ons#i7n#ia da de#lara,(o. Diz)nos a lei que se o de#larante for #oagido "ela for,a f$si#a a emiti)la, a de#lara,(o n(o ter !alor. > dif$#il na "rti#a #onfigurarmos uma a&soluta falta de #oa#,(o f$si#a. Se Ant'nio "egar na m(o de 6n#io "ara o for,ar a assinar, Ant'nio #oage fisi#amente 6n#io. 3o #aso da hi"nose, se o Ant'nio fosse Ale andrino e manti!esse 6n#io firme e hirto "ara #ele&rar um neg'#io 2ur$di#o, ent(o a$ a doutrina di!ide)se 0 na !erdade, ele nem !ontade tem. Se hou!er #oa#,(o f$si#a, o neg'#io n(o "roduz qualquer efeito. % interesse aqui "re!ale#ente 4 o interesse do de#larante. Cuidado #om a "arte final do artigo, "orque no #aso da #oa#,(o f$si#a n(o h sequer !ontade, "elo que o neg'#io 4 nulo e nun#a "ode sequer da$ sair o de!er de indemnizar, ao #ontrrio da situa,(o "re!ista na falta de !ontade, a#ho eu. .uanto / #oa#,(o moral, o seu regime est no art.J CIIJ. As situa,=es de #oa#,(o moral "odem ser &astante mais frequente do que as de #oa#,(o f$si#a. A #oa#,(o moral distingue)se da #oa#,(o f$si#a "elo fa#to de aqui ha!er uma !ontade nego#ial. 3o #aso da #oa#,(o f$si#a n(o h !ontade nego#ial. Aqui h. Sim"lesmente, no #aso da #oa#,(o moral, a !ontade 4 mal formada, e 4 mal formada "or falta de li&erdade do autor da de#lara,(o. <ala de li&erdade "orqu79 Porque ele tem medo. Se Carlos amea,a <ernando que, se n(o assinar o #ontrato, lhe en#he a #asa de a&elhas !enenosas, <ernando s' assina o #ontrato n(o "orque o queira fazer, mas "elo re#eio de um mal maior 0 ele n(o gosta de a&elhas nem #om molho de tomate. 3este #aso, a lei n(o 4 t(o fa!or!el ao de#larante. 8m "rimeiro lugar, s' "re!7 a anula&ilidade do neg'#io 0 !ide art.J CISJ. .uando a lei "re!7 a anula&ilidade do neg'#io, 4 "orque

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a#autela interesses do de#larante e do de#laratrio. Mas "orque 4 que aqui se equa#ionam estes interesses de am&os, hein9 Pare#e que algu4m que est a ser amea,ado de alguma #oisa de!ia ser "rotegido, n(o era9 Ah "ois era... Mas o "ro&lema, 4 que o medo 4 um estado su&2e#ti!o das "essoas, e "or muito, a seguran,a que se 2ustifique tutelar aquele que emitiu a sua de#lara,(o "or medo im"ede o rele!o irrestrito e total da situa,(o de medo. Mesmo assim, a anula&ilidade s' "ode ser "reen#hida mediante determinados requisitos Fart.J CIIJG: amea,a, !enha ela do de#laratrio ou de ter#eiro, #ontra a honra, a fazenda Fos &ensG ou "essoas, "ensoB se a amea,a "ro!ier de ter#eiros, ela tem que ser gra!e 0 n(o &asta amea,a do ti"o *ah e tal, !ou a$ fazer)te #'#egas*. Art.J CIIJ nJ C. Antes de mais, tem que ha!er uma amea,a F"arte final do nJ A do art.J CIIJG. Por outro lado, a amea,a tem que ser il$#ita, e a lei diz)nos o que 4 que n(o 4 il$#ito, "ara este efeito FnJ D do art.J CIIJG. 8 er#$#io normal de um direito, aqui, signifi#a afastar a "ossi&ilidade de #onstituir amea,a o fa#to de o Pinto, "or e em"lo, amea,ar +alo de lhe "Nr uma a#,(o "ara re#lama,(o de um direito que ele legitimamente "ode ter. Tam&4m n(o 4 "elo fa#to de de"endermos de outrem que se "ode #onsiderar que "roduzamos de#lara,=es so& #oa#,(o moral Fou se2a, temor re!eren#ialG. Tem "ois que ha!er uma amea,a e tem que ser il$#ita. Por outro lado, tem que ha!er um requisito de #ausalidade, ou se2a, a de#lara,(o nego#ial tem que ter sido #ausada "or aquela amea,a. Se eu 2 ia nego#iar #om @u$s, mas me a"are#eram quatro #(es !adios #om um &ilhete na #oleira a dizer *%u nego#eias #om ele ou mordemos)te*, n(o foi a amea,a que #ausou o neg'#io. Tem ainda que ha!er um "erigo de o#orr7n#ia de um mal, ou se2a, um re#eio de um mal., seno que esse mal, diz)nos a doutrina, tem que ser um mal maior relati!amente ao neg'#io. Para qu79 Para a "essoa n(o "oder alegar que esta!a stressada e "or isso 4 que fez o neg'#io. %u se2a, tem que ha!er o "erigo de o#orr7n#ia de um mal maior F!ide art.J CISJ, "arte finalG. .uais s(o ent(o os requisitos #umulati!os "ara que ha2a uma #oa#,(o moral "ara "oder tornar o neg'#io anul!el9 A. Amea,a il$#ita que este2a na origem da de#lara,(oB C. % medo do de#laranteB D. % "erigo de um mal maior. Se tudo isto se !erifi#ar, ainda que #om as nuan#es e "ostas a#ima, o neg'#io 4 anul!el. : aqui de fa#to um equil$&rio entre o interesse do de#larante Fque quereria anularG e o interesse do de#laratrio. A figura tem "ou#a a"li#a,(o 2uris"ruden#ial, "orque 4 dif$#il determinar as sus #om"onentes, da$ #are#er sem"re de 2ustifi#a,(o &em fundamentada. % direito #om"ade#e)se "ou#o #om estados de alma. Agora !amos falar do !$#io "or e #el7n#ia mais utilizado, as situa,=es de erro. At4 aqui !imos hi"'teses raras de falta de !ontade, de #oa#,(o, mas mais frequentes que todas estas s(o as de erro, da$ esta ser uma das figuras #entrais do !$#io do neg'#io 2ur$di#o. : dois ti"os de erro. Temos o erro na forma,(o da !ontade nego#ial e temos o erro na de#lara,(o, na #omuni#a,(o dessa !ontade nego#ial. :, #ontudo, alguns as"e#tos gerais #omuns a estas modalidades de erro. Primeiramente, o que 4 o erro9 8rro e iste quando algu4m tem uma falsa re"resenta,(o da realidade. % erro 4 "ois uma falsa re"resenta,(o da realidade "elo autor da de#lara,(o. De no!o, se ti!ermos em #onta os !alores essen#iais a "onderar aqui, #on#lu$mos que se o de#larante se engana e formos !alorizar o interesse dele, o neg'#io se de!eria desfazer. Por outro lado, da "arte do de#laratrio, se o de#larante se engana, o azar 4 dele. %s "rin#$"ios da autonomia da !ontade le!aria / nulidade, mas o "rin#$"io da tutela da #onfian,a le!aria / "re!al7n#ia do neg'#io, uma !ez que o de#laratrio 4 alheio ao que se "assa #om o de#larante. % regime do erro, em qualquer das suas modalidades, de no!o equili&ra estes dois interesses, designadamente #onsagrando anula&ilidade e n(o nulidade #omo #onsequ7n#ia do !$#io, e "or outro lado esta&ele#endo #ondi,=es, requisitos, mais "atenteados num #aso que noutros. % erro, em termos gerais, "ode toda!ia ser #on#retizado em !rias figuras menores. Ca&e distinguir erro na de#lara,(o, erro na forma,(o da !ontade, e ainda erro sim"les !s. erro qualifi#ado "or dolo. 3o erro da de#lara,(o, +ualter forma &em a sua !ontade mas engana)se a #omuni#ar. A modalidade geral de

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erro na de#lara,(o 4 "re!ista no art.J C1KJ, e 4 tam&4m #hamado erro o&st#ulo. +ualter "ensa em AHH euros e de#lara A euro. : de"ois outras modalidades, #omo o erro na transmiss(o Fart.J CIHJG, e "ode ainda ha!er os #hamados la"sus linguae ou la"sus... Ferros de l$ngua ou erros de #l#uloG. Por e em"lo, tro#a)se o n;mero da "orta de um "r4dio. > o art.J C1RJ que !igora aqui. A modalidade geral 4 a do art.J C1KJ, e as outras s(o modalidades e #e",(o. Temos de"ois o erro na forma,(o da !ontade. Eernardo forma mal a sua de#lara,(o nego#ial "orque est enganado, a sua !ontade est mal formada e ele nego#eia mal. 8ste erro na forma,(o da !ontade 4 tam&4m #hamada erro !$#io, uma terminologia mais t$"i#a dos autores tradi#ionais, #omo Castro Mendes ou Manuel de Andrade. Temos !rias modalidades de erro na forma,(o da !ontade. A. % erro do de#larante "ode in#idir so&re a "essoa do de#laratrio, ou so&re as qualidades dessa "essoa 0 Daniel #ontrata <ili"e "orque "ensa que ele 4 Susana, ou Daniel #ontrata <ili"e "or "ensar que ele 4 m4dio fute&ol$sti#o, quando ele afinal 4 m4dium. 6m"era aqui o art.J CIAJ. Temos de"ois o erro so&re o o&2e#to ou o #onte;do do neg'#io. @$dia #om"ra um C'digo Ci!il a "ensar que est a #om"rar um C'digo da 8strada. Temos de"ois os erros so&re o moti!o do neg'#io 0 +uimar(es #om"ra um #astelo "or "ensar que tinha l !i!ido Afonso, quando na !erdade Afonso era um "o&retanas. 3este #aso, ele quer #om"rar mesmo aquele #astelo, mas "or um outro moti!o, que afinal n(o se !erifi#a. 3(o 4 o o&2e#to que est errado, s(o antes os moti!os. 8sta 4 uma #ategoria residual, "orque na !erdade o erro so&re a "essoa ou so&re o o&2e#to na "rti#a s(o quase erros de moti!o. F999G. Temos ainda uma modalidade "arti#ular deste ti"o de erro so&re o moti!o, 4 o erro so&re a &ase do neg'#io Fart.J CICJG. A ter#eira #lassifi#a,(o a fazer 4 a que distingue entre erro sim"les ou erro qualifi#ado "or dolo. Arminda "ode #om"rar uma #asa "or "ensar que ela tem uma &ela !ista de mar, quando ela 4 uma #a!e sem 2anelas. Mas Arminda "ode #om"rar a #asa "ensando que tem !ista "ara o mar, "orque Cust'dio, !endedor, lhe disse que tinha. 3este #aso, Cust'dio Fo de#laratrioG dissimulou, agiu #om dolo Fart.J CIDJ do C'digo Ci!ilG. % erro tem ra$zes no C'digo de Sea&ra. Cada ti"o de erro tem um efeito di!erso. % nosso sistema tem um grau de a"uramento muito maior que outros sistemas. Aula terica de % *e#ereiro 2007: % erro 4 su2eito a !rias #lassifi#a,=es, que 2 fizemos na aula "assada. Vamos dire#tamente agora ao regime 2ur$di#o de #ada uma das modalidades de erro que identifi#mos aqui na aula "assada. A modalidade residual, no sentido de ter o regime #omum, 4 o erro o&st#ulo ou erro na de#lara,(o Fart.Js C1KJ e C1QJ do C'digoG. .uando 4 que surge uma situa,(o de erro na de#lara,(o9 % erro aqui 4 uma di!erg7n#ia entre a !ontade, que foi tomada #orre#tamente, e a de#lara,(o. Trata)se "ois de uma situa,(o de falsa re"resenta,(o da realidade, #omo em qualquer erro, mas aqui e "ressa na de#lara,(o. : uma diferen,a entre erro na de#lara,(o e dissenso. : dissenso quando ainda n(o h #onsenso. <ernando de#lara !ender "or AHH, +er!sio de#lara #om"rar "or CHH. % regime geral, "re!isto nos art.Js C1KJ e C1QJ, e!iden#ia uma !ez mais um #om"romisso entre o interesse do de#larante, que quereria desfazer o neg'#io, e o interesse do de#laratrio, que gostaria de manter o neg'#io. Con2ugando estes dois interesses, a lei esta&ele#e o regime da anula&ilidade 0 o

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neg'#io 4 anul!el, mas ainda assim n(o &asta que ha2a erro na de#lara,(o. > ne#essrio que se !erifiquem dois requisitos essen#iais. Se eles n(o se !erifi#arem, o erro n(o #onstitui #ausa de anula,(o. .ue requisitos s(o esses9 A lei identifi#a)os no art.J C1KJ: essen#ialidade e #ognos#i&ilidade. % que 4 que isto quer dizer9 % art.J C1KJ diz)nos que a de#lara,(o 4 anul!el desde que o de#laratrio #onhe#esse, ou de!esse #onhe#er, a essen#ialidade... Portanto, o neg'#io s' 4 anul!el se, em "rimeiro lugar, o elemento do neg'#io so&re o qual in#idiu o erro foi essen#ial "ara o de#larante. Se -o(o "ensa mil e es#re!e AHH, h uma dis#re"5n#ia tal que "ermite "ensar que ele queria !ender mil e n(o "or #em. Mas se ele es#re!eu RRR, ent(o a diferen,a n(o 4 rele!ante. 8le est em erro, mas o erro n(o re"resenta uma diferen,a essen#ial. Aten,(o "ois que o requisito da essen#ialidade n(o se re"orta ao erro mas ao elemento so&re o qual in#idiu o erro. .uando a lei in#idiu so&re este requisito, tutela o de#larante. Mas este requisito s' n(o &asta. > ne#essrio que a outra "arte sou&esse, ou n(o de!esse ignorar, que aquele elemento era essen#ial. 8sta #ognos#i&ilidade tutela aqui o de#laratrio. Se se !erifi#arem estes requisitos, o regime 4 ainda assim o da anula&ilidade, o que "ermite que o neg'#io se #on!alide. Por outro lado, o art.J C1QJ esta&ele#e que em !ez da anula&ilidade o neg'#io "ossa "rosseguir se o de#laratrio o a#eitar #omo o de#larante o queria. Se Dion$sio disser que sim, que a#eita #ele&rar o neg'#io "or mil em !ez de #em, #omo 6no#7n#io queria, ent(o tudo &em, o neg'#io segue. 6sto refle#te um "rin#$"io geral do Direito Ci!il, o do a"ro!eitamento do neg'#io 2ur$di#o. A 2uris"rud7n#ia tam&4m tem admitido que "aralelamente /... Dos neg'#ios !i#iados "oe rerr, he2a "oss$!el uma indemniza,(o "or #ul"a in #ontraendo. A 2uris"rud7n#ia tem admitido que a anula,(o n(o o&sta a um "edido de indemniza,(o "or #ul"a in #ontraendo. 8ste regime, #omo !emos, 4 um regime muito &alan#eado. 3(o 4 f#il anular um neg'#io #om &ase neste erro na de#lara,(o. A #ognos#i&ilidade, desde logo, #onfigura)se aqui #omo uma !l!ula de es#a"e, "orque se n(o isto era o que quis4ssemos. Modalidade es"e#$fi#a de erro na de#lara,(o 4 o erro na transmiss(o da de#lara,(o. 8sta modalidade segue o regime do art.J CIHJ. .uando se !erifi#a erro na transmiss(o da de#lara,(o9 .uando a de#lara,(o n(o 4 #omuni#ada dire#tamente ao de#laratrio "elo de#larante, mas sim quando "or e em"lo, Am$l#ar, !endedor, diz a -oana, "ro#uradora, que diga ao @u$s, intermedirio, que re#omende ao Pedro, "ro#urador, que Sandro #om"re. A "essoa en#omendada "ara transmitir a de#lara,(o #hama) se um n;n#io. % erro "ode estar n(o na "essoa do de#larante, ao #omuni#ar, mas na "essoa do n;n#io, ao #omuni#ar ao de#laratrio. Por e em"lo: :or#io diz a @u$s que !ende "or dois mil, e o homem que 4 surdo que nem uma "orta "er#e&e C. .ual 4 o regime 2ur$di#o9 > o que #onsta do art.J CIHJ, que remete "ara o art.J C1KJ, ou se2a, o neg'#io 4 anul!el "or !ia dos requisitos do art.J C1KJ. Tem na mesma ent(o o erro que ser essen#ial e #ognos#$!el "ela outra "arte. 8nt(o "orqu7 este regime es"e#ial9 A es"e#ifi#idade est no nJ C do art.J CIHJ. Diz)nos a lei que, quando "or4m, a ine a#tid(o 0 isto 4, o erro na transmiss(o 0, for de!ida a dolo do intermedirio, a de#lara,(o 4 sem"re anul!el. 6sto su#ede ent(o quando o intermedirio, #om o intuito de "re2udi#ar o de#larante, transmite #om ms inten,=es um !alor que... 8nfim. Amigo da on,a, 4 o que ele 4. % que 4 que quer dizer ser sem"re anul!el9 .uer dizer que 4 anul!el, inde"endentemente da essen#ialidade e da #ognos#i&ilidade. Temos "ois aqui uma situa,(o de maior tutela do de#larante. %utra modalidade de erro na de#laras 4 o erro de es#rita ou erro de #l#ulo. Trata)se de um la"sus linguae, ou de um engano, na es#rita ou no #l#ulo. 8sse erro tem que ser o&2e#ti!amente #om"ro!!el, retirando)se da de#lara,(o. Diz a doutrina que este erro n(o 4 um erro qualquer. 8le tem que ser ostensi!o. Se n(o for, a"li#a)se o regime residual do art.J C1KJ. Se ele for ostensi!o, ent(o n(o faz sentido anular o neg'#io, mas a"enas re#tifi#ar a de#lara,(o 0 uma !ez mais, "rin#$"io do a"ro!eitamento do neg'#io 2ur$di#o. Ve2a)se o regime no art.J C1RJ do C'digo Ci!il.

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8 s(o estas a#ima as modalidades de erro na de#lara,(o. Diferente 4 o erro na forma,(o da !ontade, ou erro !$#io. Trata)se tam&4m de uma falsa re"resenta,(o da realidade, sim"lesmente aqui o engano ou erro est na forma,(o da !ontade. Pode ser um erro sim"les, ou um erro qualifi#ado "or dolo. Pode Cust'dio ter feito uma de#lara,(o nego#ial falsa "orque se #on!en#eu que era assim, ou que seria assim, ou "ode Cust'dio ter mentido mesmo na de#lara,(o 0 art.J CI1D. Pode ser um erro que in#ida so&re mat4ria de fa#to ou so&re mat4ria de direito. As "artes "odem enganar)se na des#ri,(o das #asas que quer #om"rar 0 erro de fa#to 0 ou #om"rar um terreno ignorando que n(o "odia l #onstruir 0 erro de direito. A nossa lei trata)os da mesma forma. Fart.J CIDJG. % erro !$#io tem !rias modalidades. Distingue)se entre erro so&re o de#laratrio Fart.J CIAJG, erro so&re os moti!os Fart.J CICJ nJ AG, e #omo modalidade es"e#ial de erro so&re os moti!os, o erro so&re a &ase do neg'#io Fart.J CICJ nJ CG. % de#larante "ode estar em erro so&re a "essoa do de#laratrio 0 #ontrata #om Eruno "ensando que ele 4 Eruna 0 ou so&re as qualidade dessa "essoa. A 2uris"rud7n#ia e a doutrina t7m assimilado ao erro so&re a identidade de algu4m o erro so&re as qualidades de algu4m quando essas qualidades s(o essen#iais "ara o neg'#io. 8 em"lo: Daniel #ontrata #om <ili"e, "ensando que ele 4 um re"utado ad!ogado, quando na !erdade 4 a"enas um #riador de gado. <oi o `gadoa que o &aralhou. 8ste erro "ode, in#lusi!amente, estar es#ondido. Se assim for, diz)se que o neg'#io tem um !$#io redi&it'rio. 8 em"lo: +on,alo #om"ra um #om"utador, que afinal de #ontas... Pifou, morreu. .uanto a este #eroso so&re a "essoa do de#laratrio, 4 o art.J CIAJ que im"era. - o erro so&re o o&2e#to do neg'#io, tal #omo o erro so&re a "essoa, tem a !er ou so&re o o&2e#to em si ou so&re as qualidades ou o !alor do o&2e#to. 6dentifi#adas as diferen,as, !amos ao regime. A"li#ando os requisitos do art.J C1KJ, o neg'#io 4 anul!el. Anul!el ent(o mediante a !erifi#a,(o da essen#ialidade e da #ognos#i&ilidade. Chama)se ainda / aten,(o "ara uma e "ress(o desta norma do art.J CIAJ: *erro que distinga os moti!os determinantes da !ontade*. 6sto quer dizer que todo o erro !$#io 4 sem"re um erro so&re os moti!os, s' que a lei d um tratamento es"e#ial /s situa,=es em que os moti!os se refiram ou ao de#laratrio ou ao o&2e#to do neg'#io. Porqu7 esta refer7n#ia a#ima9 Por #ausa do que en#ontraremos no art.J CICJ. 8m sentido restrito, erro so&re os moti!os 4 o erro que fi#a residualmente sem"re que o elemento so&re que in#ida o erro se trate da forma,(o da !ontade, e n(o se2a nem so&re o de#laratrio nem so&re o o&2e#to, ent(o #a$mos no art.J CICJ. % 5m&ito deste erro 4 o que n(o #ou&er no art.J CIAJ. Ah, CICJ, at4 agora nJ A. % regime do erro so&re os moti!os Fart.J CICJ nJ AG, 4 diferente do regime do erro so&re a "essoa do de#laratrio ou so&re o o&2e#to. % erro s' 4 #ausa de anula,(o se as "artes ti!erem re#onhe#ido "or a#ordo que o elemento 4 essen#ial. Tam&4m h aqui um erro so&re a !ontade, asas o moti!o tem que ser essen#ial "ara a #on#lus(o do neg'#io. %u se2a, a essen#ialidade e iste, de fa#to. Mas 4 "re#iso que am&as as "artes ti!essem re#onhe#ido "or a#ordo que aquilo era essen#ial. %u se2a, 4 um regime mais a"ertado que o do art.J C1KJ. 3(o &asta que a outra "arte #onhe#esse, ou n(o de!esse ignorar, que os moti!os "elos quais #ontrato #om ela s(o aqueles. A doutrina #onsidera que n(o tem este a#ordo que signifi#ar um #ontrato em termos gerais. Signifi#a a"enas duas de#lara,=es de #i7n#ia 0 Ana sa&e que aquele moti!o 4 essen#ial "ara Manuela, e Manuela tam&4m o sa&e. Porqu7 este regime mais restriti!o9

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> que este 4 o erro mais restriti!o de todos. % que se tutela aqui 4 mais o interesse do de#laratrio, "ara e!itar que ele se2a sur"reendido "or um arre"endimento da outra "arte "or moti!os f;teis ou sim"lesmente "orque sim. Temos "or fim o erro so&re a &ase do neg'#io. 8ste erro so&re a &ase do neg'#io 4 uma es"e#ifi#idade do erro so&re os moti!os. 8st "re!isto no art.J CICJ nJ C, e est "re!isto #om uma forma diferente de outros C'digos. 8 em"lo: Ant'nio aluga a -oaquim a 2anela "ara !er o Presidente a "assar, e afinal o Presidente n(o "assa l. > dif$#il distinguir este erro so&re o o&2e#to. % que 4 mais adequado 4 dizer que este erro 4 um erro &ilateral e #om"ro!!el o&2e#ti!amente, enquanto que o erro so&re o o&2e#to do neg'#io 4 um erro do de#larante. % regime que aqui est no art.J CICJ nJ C 4 um regime diferente dos outros, "elo que se "ede maior #autela. 3ote)se que "ara o Prof. Menezes Cordeiro, "or e em"lo, o erro neste ti"o n(o 4 ne#essariamente &ilateral. A Prof. Rosrio Ramalho "ensa ser melhor "Nr aqui a &ilateralidade. 8ste regime n(o 4 &em o da anula&ilidade, 4 um regime "r' imo da resolu,(o ou modifi#a,(o do neg'#io. Ve2amos o art.J 1DKJ "ara "er#e&ermos melhor. .ual 4 o sentido da remiss(o do art.J CICJ nJ C "ara este art.J 1DKJ9 8m "rimeiro lugar, h que dizer que n(o h, neste #aso, nun#a lugar a resolu,(o do neg'#io, aten,(o. A resolu,(o do neg'#io 4 o desfazer de um neg'#io que se #ele&rou !alidamente. Aqui temos um neg'#io que n(o se #ele&rou !alidamente, "orque ha!ia erro. 3este #aso ent(o, n(o h resolu,(o 0 h anula,(o. 8sta remiss(o que temos no art.J CICJ nJ C n(o tem #omo #onsequ7n#ia a resolu,(o, "re!ista no art.J 1DKJ, "orque n(o "ode ter, "or a resolu,(o "ressu"or um neg'#io !lido que de"ois no meio te!e uma altera,(o. Aqui n(o, a forma,(o n(o 4 !lida, o neg'#io n(o 4 !alidamente #ele&rado. Aqui, h anula,(o. Mas qual 4 ent(o o sentido da remiss(o9 > "ermitir que, em !ez da anula,(o, ha2a sim"les modifi#a,(o. % sentido 4 "ois "ermitir em alternati!a / anula,(o a modifi#a,(o. Por outro lado, 4 fazer a"li#ar a este regime da &ase do neg'#io os requisitos "ara que se2a "oss$!el quer a modifi#a,(o quer a anula,(o, ou se2a, os requisitos que aqui est(o no art.J 1DKJ. A altera,(o da &ase do neg'#io tem "ois que ser anormal #om o ter ha!ido um re#onhe#imento da essen#ialidade do elemento de &ase. Agora #uidado[ Resol!ido, neste #aso, nun#a[ A lei, alis, s' diz que se a"li#a o regime da resolu,(o, n(o diz que se resol!e. 8ste erro 4 muito "ou#o frequente, e 4 muito #onfuso o C'digo aqui. Como 2 !imos, o erro "ode ser sim"les ou ser um erro qualifi#ado "or dolo9 % que 4 dolo9 Refere)se aqui no art.J CI1DJ, e 4 uma sugest(o ou artif$#io que algu4m em"regue so&re outra "essoa #om o o&2e#ti!o de o induzir em erro ou de n(o o es#lare#er so&re um erro em que a "essoa 2 est. 8 em"lo: Rodrigo diz a @u$sa que sim, que 4 assim, quando ele est fartinho at4 aos #a&elos de sa&er que n(o 4. %u ent(o n(o diz nada, "ara se a"ro!eitar do erro da outra "essoa. % erro "ode ser do de#laratrio ou ser de ter#eiro. % !$#io deste neg'#io est ainda no erro. % neg'#io fi#a !i#iado "or #ausa desse erro, sim"lesmente o erro foi)lhe so"rado ou dissimulado "or outra "essoa, no #aso do ter#eiro. > "re#iso ter aqui #uidado, distinguindo entre dolo il$#ito e dolo l$#ito. Mas #omo 4 que a sugest(o "ara enganar outra "essoa "ode ser dolo l$#itob Ve2amos o nJ C do art.J CIDJ. > o #hamado dolus &onus, "or o"osi,(o ao dolus malus. Agora #uidado na a"li#a,(o desta dis"osi,(o, "orque h que a #on2ugar #om o art.J CCKJ da #ul"a in #ontraendo. : "ois uma fronteira t4nue entre o de!er de informar e o que s(o as omiss=es a#eit!eis do "onto de !ista do que 4 uso no #om4r#io 2ur$di#o. .uando 4 que rele!a este dolo9 Dizia o Prof. Castro Mendes que se *e igia uma du"la #ausalidade*. Tem que o de#larante estar em erro e esse erro ser determinante "ara o neg'#io, mas tem tam&4m que ha!er um ne o #ausal entre o dolo e o erro, ou se2a, o erro tem que ter sido "ro!o#ado "elo dolo, "ela sugest(o enganosa de algu4m, et#. Se assim for, o neg'#io 4 anul!el nos termos do art.J CIAJ ou CICJ, #onsoante o moti!o do erro, ou o art.J C1KJ. Aula terica de 1! *e#ereiro 2007: Vamos ho2e en#errar a mat4ria relati!a aos !$#ios do neg'#io 2ur$di#o. <alta)nos falar dos !$#ios em que h uma di!erg7n#ia entre a !ontade e a de#lara,(o que 4 querida "elos de#larantes. Para al4m dos #asos

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em que a di!erg7n#ia 4 n(o inten#ional, h situa,=es em que o de#larante "ensa uma #oisa e de#lara outra, "orque assim o quer. <alamos das situa,=es de di!erg7n#ia inten#ional entre a !ontade e a de#lara,(o. As duas situa,=es a #onsiderar nesta ru&ri#a, s(o as situa,=es de simula,(o e de reser!a mental. As"e#tos #omuns a estas duas figuras s(o o fa#to de se tratarem de di!erg7n#ias entre a !ontade e a de#lara,(o, e ainda o fa#to de serem inten#ionais ) t7m o intuito de enganar a outra "arte, ou ter#eiros, ou "re2udi#ar a outra "arte ou ter#eiros. A figura da simula,(o est "re!ista nos Art.Js 1CHJ e ss. > uma figura #om grandes ra$zes na nossa tradi,(o 2us #i!ilista, de &astante a"li#a,(o "rti#a, o&2e#to "or isso tam&4m de 2uris"rud7n#ia rele!ante. Chama)se a nossa aten,(o "ara o art.J C1HJ, #u2o nJ A define a simula,(o. A simula,(o traduz)se num a#ordo entre o de#larante e o de#laratrio. A este a#ordo #hama)se "a#to simulat'rio. 8 "or este a#ordo, !erifi#a)se uma di!erg7n#ia inten#ional entre a !ontade e a de#lara,(o, #om o o&2e#ti!o de enganar ou "re2udi#ar ter#eiros. .uando assim a#onte#e, este a#ordo ) o "a#to simulat'rio ) diz)se simulado. > um neg'#io simulado: 8 em"lo: +er!sio e .uirino #ele&ram um #ontrato de #om"ra e !enda de um &em im'!el, e de#laram, os malandros, menos dinheiro do que o que na realidade est em 2ogo "ara enganar o fis#o. Aqui, o ter#eiro 4 o fis#o 0 4 o enganado. % +er!sio e o .uirino enganam, #ada um "or sua !ez, o 8stado, "orque na realidade a !ontade deles 4 outra, diferente da da de#lara,(o. %utro e em"lo: @udo!ina quer !ender a 3uno mas n(o "ode, qui, "or "roi&i,(o legal, mas ent(o de#lara !ender a Pedro, que na realidade 4 testa de ferro de 3uno. @ est ) ele quer !ender ao 3uno, mas "ara enganar ter#eiros Fou at4 "ara "re2udi#ar, quem sa&e[G, eles de#laram uma #oisa, querendo outra. Porque a simula,(o, ou o neg'#io simulado, "ode #orres"onder a hi"'teses di!ersas, 4 ha&itual introduzir algumas #lassifi#a,=es. A "rimeira 4 a que distingue simula,(o ino#ente e simula,(o fraudulenta. A simula,(o ino#ente 4 assim #hamada "or s' ter o intuito de enganar, mas n(o o intuito de "re2udi#ar. A fraudulenta 4 a que tem o intuito de "re2udi#ar. 8sta distin,(o de#orre do art.J C1CJ nJ A. A "arte final desta norma "ermitiu / doutrina retirar o fa#to de, se 4 at4 nas simula,=es fraudulentas, ent(o 4 "orque e iste uma simula,(o ino#ente. ?ma outra #lassifi#a,(o, esta #om muitos efeitos "rti#os, 4 a que distingue entre a simula,(o a&soluta e a simula,(o relati!a. 3a simula,(o a&soluta, as "artes fazem um a#ordo, que e!iden#ia uma di!erg7n#ia entre a !ontade e a de#lara,(o, mas sem o&2e#ti!o de #ele&rar qualquer neg'#io. 8 em"lo: %#t!io !ende a Sousa, mas n(o o querendo na !erdade fazer. Coisa distinta 4 querer)se #ele&rar um neg'#io diferente do que se #ele&ra: um neg'#io de #om"ra e !enda "or "re,o diferente, um neg'#io de #om"ra e !enda mas entre ter#eiros, afinal, ou se2a, ha!endo "or trs de um neg'#io simulado outro neg'#io real. 6sto 4 a simula,(o... %utra #lassifi#a,(o 4 a que distingue entre simula,(o o&2e#ti!a e su&2e#ti!a. A simula,(o o&2e#ti!a 4 aquela em que o "a#to simulat'rio tem a !er #om o #onte;do do neg'#io: se2a o !alor do &em, se2a o o&2e#ti!o, et#. % que est em #ausa 4 o #onte;do ou o o&2e#to do neg'#io ) simula,(o o&2e#ti!a. Diferentemente, a simula,(o su&2e#ti!a tem a !er #om as "artes do neg'#io. 8 em"lo: -os4 !ende a Maria, quando na !erdade quer !ender ao menino -esus. 8sta #lassifi#a,(o tem a"enas o o&2e#ti!o de #larifi#a,(o, "orque o regime 4 o mesmo. 8 que regime 4 esse9 A simula,(o 4, / luz da lei, um !$#io gra!e, "elo que, diz)nos o art.J C1HJ nJ C, que o neg'#io 4 nulo. 8 em"lo: Cust'dio !ende a 6n#io, quando na realidade queria !ender a Pinto. Pim&a[ 3eg'#io 3ulo[ Mas aten,(o: a nulidade s' afe#ta o "a#to simulat'rio[ Mas ent(o que dizer se, "or trs do neg'#io hou!er outro neg'#io9 %u se2a, o que fazer no #aso da simula,(o relati!a9 Diz)nos o art.J C1AJ que quando e ista outro neg'#io "or trs do simulado, 4 a"li#!el a este Fao que est "or trsG, o regime que lhe #orres"onderia, n(o sendo ele afe#tado "ela nulidade do "a#to simulat'rio. %u se2a: a nulidade do "a#to simulat'rio nada diz quanto ao outro neg'#io. 8sse 4 !lido / "artida. Mas #uidado, "orque de"ois h que aferir se o tal neg'#io seria ou n(o !lido #om a"ego a outras quest=es[ 8 em"lo: -oaquim simula uma !enda a Earna&4, mas na realidade quer !ender a Paulo. % neg'#io entre -oaquim e Earna&4 4 nulo, mas na !erdade fi#a a !aler o neg'#io #om o Paulo FArt.J C1AJG. : aqui um limite, "or4m: se o neg'#io dissimulado Fo que est es#ondidoG for de natureza formal, ent(o a"li#a)se o nJ C do

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Art.J C1AJ. Diz)nos no entanto a doutrina que, "ara o m imo a"ro!eitamento "oss$!el desta dis"osi,(o do nJ C do Art.J C1AJ, os requisitos formais s' se limitam aos elementos essen#iais. Por outro lado, 4 "oss$!el a"ro!eitar o neg'#io simulado quando am&os os neg'#ios tenham a mesma natureza. Por outro lado, a lei, e sendo a nulidade o des!alor, "Ns aqui ent(o um des!alor forte: a tutela 4 sem"re da "arte "re2udi#ada "elo neg'#io. Mas quem "oder arguir9 A nulidade "ode ser arguida "or qualquer interessado, e n(o a"enas "ela "essoa &enefi#iada "ela situa,(o de in!alidade Fque seria o ter#eiroG. Como o regime 4 de nulidade, todos os interessados a "odem arguir FArt.J C1CG. A lei estende at4 a "ossi&ilidade de arguir a simula,(o aos herdeiros legitimrios quanto aos neg'#ios simulados que os "re2udiquem. De#lara da a simula,(o, ser ela o"on$!el a ter#eiros de &oa f49 8 em"lo: -o(o e Daniel !iram um neg'#io entre si anulado "or simula,(o. @u$s #om"ra a #asa, entretanto. 3(o "ode ser)lhe o"on$!el a nulidade, desde que ele este2a de &oa f4 0 aqui &oa f4 em sentido su&2e#ti!o, ou se2a, que ao tem"o do neg'#io que o @u$s #ele&rou ele n(o "udesse sa&er, ou n(o sou&esse, da simula,(o. Mas aten,(o[ Se a a#,(o de simula,(o 2 esti!er a #orrer, ent(o ele age de m f4. %utra figura relati!amente / qual !amos falar ho2e 4 a reser!a mental 0 Art.J C11J. A reser!a mental 4 mais sim"les do que a simula,(o, mas tem a mesma... Trata)se de uma de#lara,(o #ontrria / !ontade real, emitida "elo de#larante #om o intuito de enganar, ou "re2udi#ar. %u se2a: aqui o de#larante quer enganar a outra "arte, e n(o ter#eiros. Mas aqui a reser!a mental "ode at4 ser &ilateral 0 o de#larante e o de#laratrio, #am&ada de mentirosos, sem a#ordo entre si enganam)se um ao outro. Tolos. 8 em"lo deste ;ltimo #aso: <tima quer enganar Susana, e Susana tam&4m quer enganar <tima quando de#lara. Aqui h "ois di!erg7n#ia inten#ional, re"are)se, n(o 4 "or erro, 4 inten#ional. % o&2e#ti!o dessa inten,(o 4 enganar o outro. Tal #omo "ara a simula,(o, "ro#ede)se a algumas #lassifi#a,=es: reser!a mental a&soluta F-o(o n(o quer #ele&rar neg'#io nenhumG, ou relati!a FRui quer #ele&rar outro neg'#io que n(o aqueleGB "ode a reser!a mental ser ino#ente ou fraudulentaB reser!a mental unilateral FAd4lia quer enganar -oanaG ou &ilateral FAd4lia quer enganar -oana, e -oana quer enganar Ad4liaG. A de#lara,(o so& reser!a mental #onfunde)se ami;de #om a de#lara,(o n(o s4ria 0 aquela situa,(o em que uma "essoa faz uma de#lara,(o es"erando que a #ontra)"arte a tenha "or n(o s4ria. Diz)nos o Art.J C11J nJ C que a de#lara,(o !ale se a outra "arte n(o sou&er, mas se ela sou&er F&ilateralG 4 nulo. %u se2a: se Cludio #ele&ra um #ontrato #om uma de#lara,(o nego#ial #om reser!a mental, e "orque o Direito n(o se #om"ade#e #om estados de alma e sendo o !$#io do de#larante, ent(o o neg'#io 4 !lido. - se Cludio mentir, e Valente sou&er que ele mente e mentir tam&4m, oh meus amigos, nulidade #om eles[ Para n(o andarem aqui a &rin#ar #om isto. A de#lara,(o n(o s4ria distingue)se da reser!a mental "orque a de#lara,(o n(o s4ria n(o tem "or o&2e#ti!o enganar. Aten,(o ao teste. % teste ser na aula te'ri#a. As notas do ;ltimo teste foram fran#amente ms, e 4 &om que, "ara que n(o sir!am de e #lus(o, ha2a notas maiores e melhores neste teste. Aula terica de 27 *e#ereiro 2007: :o2e !amos terminar a mat4ria relati!a ao neg'#io 2ur$di#o. <alta)nos dar a"enas a quest(o dos !alores negati!os que lhe "odem ser asso#iados, ou se2a, as #onsequ7n#ias de ha!er um "ro&lema #om o neg'#io 2ur$di#o. % #on#eito geral mais englo&ante 4 o #on#eito de inefi##ia. Diz)se que o neg'#io 2ur$di#o 4 inefi#az quando n(o "roduz os res"e#ti!os efeitos. Trata)se de uma no,(o muito, muito am"la, e que o neg'#io 2ur$di#o "ode n(o "roduzir os res"e#ti!os efeitos "elas mais di!ersas #ausas, da$ ha!er que #on#retizar. A ideia do des!alor, ou !alor negati!o do neg'#io 2ur$di#o, 4 uma ideia relati!amente re#ente. Tradi#ionalmente s' se fala!a em neg'#io nulo Fque 2 era #onhe#ido do direito romanoG, e negotium

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nullum era o neg'#io que n(o "roduzia efeitos. % Direito Romano n(o deu, a"esar de tudo, grande desen!ol!imento a esta figura. 8ntre os "ande#tistas a ideia era a da in!alidade F999G, e a"enas no s4#ulo MM surge a inefi##ia. 8ntre n's, a grande teoriza,(o da inefi##ia 4 feita "or Manuel de Andrade, de"ois da introdu,(o de +uilherme Moreira. A inefi##ia tem a !er #om !rias situa,=es de des!alor, situa,=es em que o neg'#io n(o "roduz efeitos "orque tem um !$#io gen4ti#o, um !$#io na sua forma,(o 0 ou 4 ini#ialmente des#onforme #om a lei 0, e estamos aqui "erante a in!alidade. Temos de"ois a inefi##ia em sentido estrito, que tem a !er #om as situa,=es em que o neg'#io n(o "roduz efeitos n(o "or qualquer !$#io originrio, mas "or for,a de #ir#unst5n#ias e teriores ao neg'#io. 8m termos #lassifi#at'rios, temos ent(o a ideia am"la de inefi##ia 0 n(o "rodu,(o de efeitos do neg'#io 0, inefi##ia em sentido am"lo que se su&di!ide em in!alidade e inefi##ia em sentido estrito. 6n!alidade se o !$#io for originrio, inefi##ia em sentido estrito se o neg'#io n(o "roduz efeitos "or #ir#unst5n#ias e ternas ao "r'"rio neg'#io. A #ategoria mais rele!ante 4 a da in!alidade. Dentro da in!alidade, toda!ia, "ode gerar #onsequ7n#ias diferentes #onsoante os interesses em 2ogo e a gra!idade dos !alores afe#tados "elo neg'#io, a gra!idade do !$#io. A "ro"'sito da teoria do neg'#io 2ur$di#o, 2 fomos de"arando #om estes graus diferentes de des!alor. A in!alidade "ode ter a forma de nulidade, in!alidade, ine ist7n#ia "ara quem a admita, e in!alidades mistas, situa,=es em que o regime da nulidade ou da anula&ilidade se *misturam*. 3a inefi##ia em sentido estrito, n(o est em #ausa um !$#io originrio, mas sim a n(o "rodu,(o dos efeitos "or o neg'#io, "or e em"lo, n(o ser o"on$!el a ter#eiros 0 irregularidade, ino"oni&ilidade, im"ugna&ilidade. Con#entremo)nos na nulidade, anula&ilidade, ine ist7n#ia e in!alidades mistas. 3ulidade 4 a manifesta,(o geral e residual da in!alidade. 8la 4 "re!ista "ara a generalidade das situa,=es de !$#io no neg'#io 2ur$di#o. .uando a lei nada determine quanto / #onsequ7n#ia do !$#io, 4 a"li#!el o regime da nulidade 0 4 o regime regra. 8la 4 "re!ista #omo regime regra no art.J CQS.J do CC, e tam&4m 4 "re!ista em !rias "artes do C'digo #omo regimes "arti#ulares. Do #on2unto das refer7n#ias do C'digo / nulidade, "ode retirar)se uma refer7n#ia dogmti#a, que tem a !er #om o fa#to de o C'digo esta&ele#er nulidade "ara uns !$#ios e n(o "ara outros. 3a &ase da #onsequ7n#ia da nulidade esta em regras um de dois fundamentos: faltar um elemento essen#ial "ara o neg'#io, ou o neg'#io ser #ontrrio a normas im"erati!as, normas que s(o re!eladoras em regra do interesse ";&li#o, ou do interesse geral. % Prof. Menzes Cordeiro 4 #r$ti#o quanto a este fundamento. Diz ele que nem sem"re na &ase de normas de #ar#ter im"erati!o est o interesse geral. A Prof. Rosrio Ramalho n(o #on#orda #om esta distin,(o 0 o interesse geral da trans"ar7n#ia 2ustifi#a a san,(o da nulidade "ara o #aso de falta de forma Fart.J CCH.JG. Deste regime, que est no art.J CQS.J desta#am)se quatro grandes "ontos: A. A nulidade tem efeitos i"so 2ure 0 a nulidade o"era automati#amente, inde"endentemente de senten,a 2udi#ial. 6sto signifi#a que a senten,a 2udi#ial a"enas de#lara a nulidade, mas ela 2 e iste 0 4 uma senten,a de de#lara,(o, n(o s' #onstituti!a. C. A nulidade 4 in!o#!el a todo o tem"o "or qualquer interessado 0 .ualquer "essoa #om interesse na mat4ria, na de#lara,(o de nulidade, "ode arguir essa nulidade. 6sto de#orre do fa#to de, su&2a#ente ao !$#io de nulidade, estar um interesse geral e n(o um interesse "arti#ular. Se fosse um interesse "arti#ular, s' o "arti#ular interessado o "oderia arguir. Mais: a nulidade 4 "oss$!el de ser #onhe#ida ofi#iosamente "elo Tri&unal. 3(o 4 ne#essrio que o Tri&unal es"ere que um dos interessados ! arguir #ontra o outro a nulidade. Aten,(o: qualquer interessado n(o 4 qualquer "essoa. 8le tem que ter um interesse na #oisa. D. A nulidade 4 in!o#!el a todo o tem"o 0 A nulidade 4 insan!el. % de#urso do tem"o n(o #on!alida ao nego#io. 1. A de#lara,(o de nulidade tem efi##ia retroa#ti!a, destruindo tudo o que tenha sido feito 0 4 a li,(o do art.J CQR.J.

QA

Com"arando este regime #om o da anula&ilidade, !erifi#amos que a anula&ilidade, segundo a #onsequ7n#ia da in!alidade do neg'#io, tem um fundamento diferente, da$ o regime menos gra!oso "ara o neg'#io. Aqui, o que 2ustifi#a a anula&ilidade n(o 4 um interesse geral, mas um interesse "ri!ado, o do *&enefi#irio* do regime. Mas #omo se trata da "rote#,(o do interesse es"e#$fi#o e n(o do interesse geral, a san,(o 4 2ustamente a anula&ilidade e n(o a nulidade. 8ste fundamento *"ri!ado*, 2ustifi#a o regime da figura que #onsta do art.J CQK.J. Passemos os tra,os do regime agora: A. A anula&ilidade s' "ode ser in!o#ada "elas "essoas em #u2o interesse a lei o esta&ele#e 0 Se Pedro #ele&rou um neg'#io so& #oa#,(o moral, s' aquele que esta!a a ser o&2e#to do neg'#io em #oa#,(o moral "ode in!o#ar o !$#io. Da mesma forma, ela n(o 4 de #onhe#imento ofi#ioso 0 Art.J CQKJ nJ A. C. A anula&ilidade s' "ode ser in!o#ada dentro do "razo esta&ele#ido 0 A n(o ser que o neg'#io n(o esti!er #um"rido, ela s' "ode ser in!o#ada no ano su&sequente ao seu surgimento. Cuidado #om a #ontagem do "razo de um ano. 3(o 4 ne#essariamente a "artir da #ele&ra,(o do #ontrato. Se Daniel foi su2eito a #r#ere "ri!ado e, quando l est "reso, 4 o&rigado a #ele&rar !rios #ontratos de #om"ra e !enda, o "razo de um ano n(o #ome,a quando ele #ele&ra os #ontratos, mas quando ele sai da "ris(o. Vide art.J CQK.J n.J A. D. A anula&ilidade 4 san!el mediante #onfirma,(o 0 Ao #ontrrio da nulidade, que 4 insan!el, "elo de#urso do tem"o, a anula&ilidade 4 san!el mediante #onfirma,(o Fart.J CQQ.JG, e naturalmente #omo 2 !imos 4 san!el "elo de#urso do tem"o. % ;ni#o tra,o #omum #om o regime da nulidade 4 que, uma !ez de#retada a anula&ilidade, os efeitos do neg'#io s(o destru$dos retroa#ti!amente Fart.J CQR.JG. Ve2amos agora as in!alidades at$"i#as, ou mistas. S(o situa,=es em que este regime, da nulidade ou da anula&ilidade, sofre algumas diferen,as. % "ro&lema que #olo#am as situa,=es de in!alidade 4 sa&er se t7m que ser in!o#!eis 2udi#ialmente ou n(o. % Prof. Menezes Cordeiro entende que elas "odem ser in!o#adas e tra)2udi#ialmente, e assim "are#e de fa#to de#orrer do art.J CRA.J n.J A na "arte final. De qualquer modo, 4 mais '&!io que a nulidade "ossa ser in!o#ada e tra)2udi#ialmente do que a anula&ilidade, "ela natureza dos regimes. %utra figura de que aqui 2 falmos algumas !ezes 4 a ine ist7n#ia. Alguns autores admitem, #omo des!alor aut'nomo do neg'#io 2ur$di#o, a ine ist7n#ia. 8sta figura tem origem no Direito fran#7s. % Direito fran#7s, muito "ositi!ista, #om o C'digo de 3a"ole(o, esta&ele#ia um "rin#$"io de que s' ha!eria situa,=es de nulidade quando a lei o "re!isse. 3os outros #asos, o neg'#io era !lido. %ra ha!ia algumas situa,=es em que o C'digo de 3a"ole(o se esque#eu de esta&ele#er nulidade, e "are#ia '&!io que elas seriam nulas. A doutrina #riou ent(o um #on#eito que a&rangeria situa,=es de !$#ios n(o "re!istos na lei quanto a #onsequ7n#ias, mas que, "or serem flagrantes, de!eriam ser nulos. %ra a nossa doutrina a#olheu em alguns a#tos esta ideia, atra!4s da figura da ine ist7n#ia, que o Prof. +al!(o Telles #hama *nulidade a&soluta*. % Prof. %li!eira As#ens(o #hama)lhe ine ist7n#ia, e refere)as /s situa,=es a&solutamente "atentes de des!alor, e faz #orres"onder /queles #asos em que o C'digo Ci!il diz que #are#em de qualquer efeito. % C'digo Ci!il em algumas situa,=es refere e "ressamente a ine ist7n#ia, no 5m&ito do #ontrato de #asamento Fart.J ASCK.J, ASDH.J e ASDA.JG. : outros !$#ios de ine ist7n#ia no C'digo de Registo Predial. ?ma "arte da doutrina #onsidera que ho2e n(o faz sentido distinguir entre nulidade e ine ist7n#ia, at4 "orque o C'digo Ci!il n(o lhes atri&ui qualquer #onsequ7n#ia, "elo que "are#e de ado"tar o regime da nulidade. Por fim temos os #asos de inefi##ia em sentido estrito. % que "odemos ter aqui9 3eg'#ios sem !$#ios originrios, mas "or e em"lo 4 ino"on$!el a ter#eiros, "or for,a de um fa#tor e ternoB ou ent(o 4 im"ugn!el. % neg'#io n(o "roduz efeitos n(o "orque tenha um !$#io originrio, mas "or um !$#io, "or uma raz(o, e terna. S' h inefi##ia em sentido estrito nos #asos em que a lei o diga e "ressamente. 3(o esque#er que a #ategoria residual 4 a nulidade. : ainda outras situa,=es em que o neg'#io "roduz

QC

efeitos, mas tem ainda assim uma irregularidade a"enas. Relati!amente / retroa#ti!idade dos efeitos, a regra geral 4 que o neg'#io 4 destru$do retroa#ti!amente, de!endo ser restitu$do "elas "artes tudo o que ti!er sido "restado /s outras "artes Fart.J CQR.J n.J AG. : que #on2ugar esta regra #om algumas situa,=es es"e#iais. ?ma delas tem a !er #om a natureza do #ontrato. Se o #ontrato for de e e#u,(o #ontinuada, n(o "ode ser destru$do retroa#ti!amente, e a nulidade s' o"era dali "ara a frente. > o #aso dos #ontratos de arrendamento. Por outro lado, este regime da destrui,(o retroa#ti!a "ode #olidir #om os interesses de ter#eiros. Melo e -os4 #ele&ram um #ontrato de #om"ra e !enda, que mais tarde 4 de#larado nulo. 8nt(o e se o Melo ti!er 2 doado o &em a Ci"riano9 3este #aso o"era o art.J CQR.J n.J C, Se Ci"riano ti!er #om"rado o &em a Melo, ent(o !amos "ara o art.J CRA.J, que nos remete "ara a ino"oni&ilidade. ?ma outra #onsequ7n#ia que "ode de#orrer de um !$#io #ondu#ente / nulidade ou anula&ilidade 4 a "ossi&ilidade de o neg'#io ser ainda assim a"ro!eitado. 8le "ode ser a"ro!eitado atra!4s da redu,(o ou da #on!ers(o 0 res"e#ti!amente art.J CRC.J e art. CRD.J A redu,(o o"era quando a nulidade n(o afe#ta todo o neg'#io 2ur$di#o, mas a"enas uma "arte do neg'#io 2ur$di#o, e nada im"ede que o neg'#io su&sista #om a "arte !lida. A isto se #hama a redu,(o. 8sta 4 uma regra geral que "ermite o "rin#$"io geral do a"ro!eitamento do neg'#io 2ur$di#o. 3o entanto, a redu,(o tem #ertos limites. .ue requisitos tem a redu,(o9 Art.J CRC.J: A. A "arte !i#iada n(o "ode ser essen#ial. Se for, o neg'#io n(o "ode su&sistirB C. A manuten,(o do neg'#io s' o#orre se for #om"at$!el #om as regras de forma "re!istas na lei. %utra solu,(o de a"ro!eitamento do neg'#io, ainda que diferente, #onsiste em transformar o neg'#io !i#iado e nulo, ou anulado, noutro neg'#io que se2a !lido. 8 em"lo: as "artes #ele&ram um #ontrato de #om"ra e !enda do &em im'!el e esque#em)se da es#ritura ";&li#a. 3ulidade "or falta de forma Fart.J CCH.JG. > "oss$!el transformar esse #ontrato de #om"ra e !enda num #ontrato de "romessa de #om"ra e !enda do im'!el. Re"are)se: o #ontrato n(o 4 o mesmo, 4 diferente. De no!o, s' 4 "oss$!el a #on!ers(o do neg'#io 2ur$di#o se o neg'#io ti!er os requisitos su&stan#iais de forma e igidos, e se as "artes assim o quiserem. Refira)se "or fim que a"enas a anula&ilidade 4 san!el mediante #onfirma,(o 0 Art.J CQQ.J. A nulidade n(o. A #onfirma,(o 4 uma forma de sana,(o do !$#io atra!4s de uma de#lara,(o unilateral "or "arte da "essoa que "oderia in!o#ar a anula&ilidade, e que assim "res#inde de o fazer. 3aturalmente, s' "ode #onfirmar a "essoa a quem "erten#er o direito de anular, e s' 4 efi#az a #onfirma,(o a"'s a #essa,(o do !$#io Fart.J CQQ.J n.J CG, e o&!iamente se ti!er #onhe#imento do !$#io e do direito que ha!ia a anular. 8 assim, "ronto. @ se a#a&ou a teoria do neg'#io 2ur$di#o... %h... .ue "ena... Eom, !amos entrar agora na mat4ria da teoria das "essoas, o Vol. 666 do Prof. Menezes Cordeiro. Aula terica de 1 +ar,o 2007: :o2e !amos entrar na "arte 66 do "rograma, que este ano ser a 666, que #orres"onde ao Tomo 666 do Prof. Menezes Cordeiro. 8sta "arte tem a !er #om a teoria das "essoas. 3o estudo desta mat4ria, que #orres"onde ao V%@. 666 do Tratado do Prof. Menezes Cordeiro, 4 usual distinguir entre a teoria das "essoas f$si#as ou singulares, e a teoria das "essoas #ole#ti!as, tam&4m #hamadas "essoas 2ur$di#as. 3's !amos manter esta distin,(o, mantendo a di!is(o entre "essoas singulares e #ole#ti!as, e #ome,ando "elas "essoas singulares. Como 2 falmos dos institutos dos direitos de "ersonalidade, !amos falar agora do nas#imento, o&ten,(o da #a"a#idade 2ur$di#a, e "or a$ fora. % "rimeiro "onto a ter em #onsidera,(o na a&ordagem da teoria das "essoas 4 que a "essoa 4 um #on#eito "re"arat'rio fundamental, tendo que distinguir entre "essoa em sentido ontol'gi#o e "essoa em

QD

sentido 2ur$di#o. Pessoa de!e ser naturalmente #onsiderada em "rimeiro lugar em sentido ontol'gi#o, e enquanto tal 4 anterior e e terior ao direito. % Direito 4 feito "elas "essoas mas tam&4m "ara as "essoas. % Prof. %li!eira As#ens(o #hama /s "essoas, neste sentido, um dado "r4)legal, e nos aqui #hamaremos at4 um dado "r4)2ur$di#o. Contudo, o C'digo Ci!il a"resenta)nos a ideia de "essoa num sentido t4#ni#o. 3um sentido t4#ni#o ou 2ur$di#o, "essoa 4 o ente que 4 sus#e"t$!el de ser titular de direitos, e er#er o&riga,=es, em suma, um #entro ao qual se referem as normas 2ur$di#as, um #entro de im"uta,(o de normas 2ur$di#as. Pessoa 2ur$di#a 4 aquela que "ode ser titular de situa,=es 2ur$di#as. > neste sentido t4#ni#o)2ur$di#o que surge, e faz sentido, a distin,(o entre "essoas singulares ou f$si#as, e "essoas #ole#ti!as. 3aturalmente, no sentido ontol'gi#o, s' faz sentido falar de "essoas f$si#as. 3um sentido t4#ni#o)2ur$di#o, falamos de "essoas, e "odemos falar de "essoas #ole#ti!as, #riadas "elo direito, enquanto agremia,=es de "essoas, #ria,=es do Direito "ara "oderem fun#ionar na ordem 2ur$di#a e s' fazem sentido #omo di!is(o do #on#eito de "essoa em sentido t4#ni#o ou 2ur$di#o. 8m termos gerais, h alguns #on#eitos o"erat'rios essen#iais "ara #om"reender a temti#a das "essoas. 8sses #on#eitos s(o o #on#eito de "ersonalidade 2ur$di#a, #a"a#idade 2ur$di#a e o #on#eito de esfera 2ur$di#a. % #on#eito de "ersonalidade 2ur$di#a tem a !er #om a sus#e"ti&ilidade de ser titular de situa,=es 2ur$di#as. A Ale andra, que est ao meu lado direito, s' "orque nas#eu 4 titular de situa,=es 2ur$di#as. 8la "ode doar, re#e&er, !ender, #om"rar, et#. Trata)se de um #on#eito qualitati!o 0 4 sus#e"t$!el de. A "ersonalidade 2ur$di#a 4 a qualidade de ser "essoa 2ur$di#a. Por se ter essa qualidade, 4 um #entro aut'nomo de im"uta,(o de normas 2ur$di#as, 4 um su2eito de Direito. % C'digo Ci!il n(o define a "ersonalidade 2ur$di#a, a"enas diz quando 4 que ela #ome,a. Con#eito diferente 4 o #on#eito de #a"a#idade 2ur$di#a. A #a"a#idade 2ur$di#a tem a !er #om a medida #on#reta de situa,=es 2ur$di#as de que #ada um 4 titular. <l!io 4, s' "or ser, sus#e"t$!el de ser titular de situa,=es 2ur$di#as, mas "or ser maior h uma s4rie delas que "ode ter. > um #on#eito quantitati!o, este. > ha&itual aqui distinguir entre #a"a#idade de gozo e #a"a#idade de e er#$#io de direitos, e de !in#ula,(o a o&riga,=es. A #a"a#idade de gozo tem a !er #om a titularidade dos direitos. A #a"a#idade de e er#$#io #omo o nome indi#a, tem a !er #om a "ossi&ilidade de o titular de um direito e er#er esse direito "or si "r'"rio, isto 4, sem de"end7n#ia de outrem. Se ele for #a"az, ele "ode e er#er os direitos de que 4 titular e #um"rir as o&riga,=es a que est adstrito. Se for in#a"az, tem que ser algu4m a e er#7) los "or ele, ou ent(o s' os "ode e er#er #om autoriza,(o. A #a"a#idade de e er#$#io tem a !er #om a #a"a#idade dire#ta de e er#$#io das situa,=es 2ur$di#as de que se 4 titular. : ainda situa,=es de in#a"a#idade de gozo 0 a "essoa nem sequer "ode ser titular de #ertos direitos, quanto mais e er#7)los 0, mas em regra h in#a"a#idades de e er#$#io. .uais s(o as situa,=es de in#a"a#idade de gozo9 S(o as que se referem a #ertas situa,=es 2ur$di#as que, "ela natureza das #oisas, n(o se enquadram nos seus direitos 0 as asso#ia,=es n(o "odem #asar, as "essoas singulares n(o "odem ter 'rg(os deli&erati!os. <ora este #aso de in#a"a#idade de gozo, muito restriti!os, em regra h in#a"a#idade de e er#$#io. Mas "orque se distingue entre in#a"a#idade de gozo e de e er#$#io, ou entre #a"a#idade de gozo e de e er#$#io9 A l'gi#a aqui a fun#ionar: um &e&4 "ode ter uma fortuna imensa, mas logi#amente n(o a "oder administrar % ter#eiro #on#eito o"erat'rio 4 o #on#eito de esfera 2ur$di#a, que tem a !er #om o #om"le o de situa,=es de que uma "essoa 4 titular, #om"le o de situa,=es da sua esfera "essoal, et#. Vamos "ois agora falar das "essoas singulares. 8m "rimeiro lugar "ersonalidade 2ur$di#a, de"ois #a"a#idade 2ur$di#a, de"ois esfera 2ur$di#a das "essoas singulares, de"ois o regime do domi#$lio e da aus7n#ia das "essoas singulares, e "or fim as in#a"a#idades. Come,amos "ela "ersonalidade 2ur$di#a das "essoas singulares. Conforme foi dito h "ou#o, a lei n(o

Q1

define a "ersonalidade 2ur$di#a das "essoas singulares. Preo#u"a)se em esta&ele#er a regra relati!a ao in$#io da "ersonalidade 2ur$di#a Fart.J SS.JG e ao fim da "ersonalidade 2ur$di#a art.J SQ.JG. A regra geral "ara o in$#io da "ersonalidade 2ur$di#a de#orre do n.J A do art.J SS.J 0 a "ersonalidade 2ur$di#a adquire)se no momento do nas#imento #om"leto e #om !ida. 8s#al"elizemos esta no,(o. A. A "ersonalidade 2ur$di#a adquire)se 0 A"esar desta ideia de aquisi,(o da "ersonalidade 2ur$di#a, ela 4 sem"re uma qualidade, sendo a "essoa singular o que o Direito faz 4 re#onhe#er que tem "ersonalidade 2ur$di#a. 3(o 4 ar&itrariamente "oss$!el ao Direito dar ou n(o dar "ersonalidade 2ur$di#a a algu4m. 3a hist'ria, nem sem"re foi assim. 3em todos os seres humanos !iam re#onhe#ida a sua "ersonalidade 2ur$di#a, ou se2a, nem todos eram #onsiderados su2eitos de direitos. At4 h uns s4#ulos, os es#ra!os eram #onsiderados &ens, eles "odiam ser o&2e#tos de rela,=es 2ur$di#as mas nun#a titulares de situa,=es 2ur$di#as. 6sso ho2e est ultra"assado, a n(o ser nalgumas situa,=es de tra&alho tem"orrio no estrangeiro F"iadinha de mau gosto, hein9G. C. A lei refere)se ao momento do nas#imento #om"leto e #om !ida 0 Porqu79 % que est aqui em quest(o, "rimeiramente, 4 o nas#imento. .uer isto dizer que a lei em "rin#$"io n(o re#onhe#e "ersonalidade 2ur$di#a antes do nas#imento. 6sto o&!iamente n(o 4 uma !erdade de la Pali#e. Segundo, este nas#imento tem que ser #om"leto. % que 4 que isto quer dizer9 Se o '&ito o#orrer durante o "arto, n(o #hega a ha!er "ersonalidade 2ur$di#a. Toda!ia, se o '&ito o#orrer no momento seguinte ao "arto, hou!e "ersonalidade 2ur$di#a, que #essou #om a morte. 8sta 4 a raz(o de ser do nas#imento #om"leto 0 es#lare#er que o '&ito durante o "arto a#arreta que n(o hou!e "ersonalidade 2ur$di#a, nem #hegou a ha!er. .ue diferen,a faz isto9 Pode ser at4 uma diferen,a su#ess'ria. Por outro lado, e em ter#eiro lugar, este nas#imento tem que ser #om !ida 0 um nado morto n(o #hega a adquirir "ersonalidade 2ur$di#a. 6sto quer ainda dizer que, se "or a#aso #rian,a for morta no momento a seguir a nas#er, h um homi#$dio. D. 8st aqui *o momento*. 6sto tem uma raz(o hist'ri#a. 8m muitas situa,=es, h uns anos, alguns "a$ses e igiam que a #rian,a so&re!i!esse um M tem"o "ara lhe ser #onferida "ersonalidade 2ur$di#a 0 em 8s"anha eram C1 horas. @ogo, no nosso C'digo, ao dizer *no momento*, 4 "orque logo no momento se em que se nas#e adquire)se "ersonalidade 2ur$di#a. Mas diz o n.J C do art.J SS.J, que os direitos que a lei re#onhe#e aos nas#ituros de"endem do seu nas#imento. A"arente #ontradi,(o. % n.J A s' re#onhe#e "ersonalidade 2ur$di#a #om o nas#imento, mas o n.J C fala)se dos direitos dos nas#ituros. A raz(o de ser disto "ensa)se se "ensarmos nos #on#e"turos 0 os que ainda "odem ser #on#e&idos. 8 em"lo: *Dei o os meus &ens aos filhos da ti Maria que "ossam !ir a nas#er*. 8la diz: fi e, n(o tenho "utos, # !ai disto. Mal, !ai mal. % "ro&lema aqui 4 a tutela anterior ao "arto, a tutela anterior / aquisi,(o da "ersonalidade 2ur$di#a. A doutrina tem)se di!idido muito relati!amente / admissi&ilidade, / e "li#a,(o deste regime 2ur$di#o. A quest(o que se #olo#a 4 a de sa&er se o re#onhe#imento dos direitos do n.J C do art.JSS.J en!ol!e ou n(o a atri&ui,(o de "ersonalidade 2ur$di#a a estes nas#ituros. A res"osta tem que ser *n(o*. Daqui a "ou#o ir$amos re#onhe#er "ersonalidade 2ur$di#a a uma ideia, ou a um "ensamento. %utro ti"o de "ro&lemas s(o os que est(o ligados / tutela "r4)natal, a "rote#,(o do "r'"rio nas#ituro 2 #on#e&ido. : aqui !rias quest=es a #olo#ar. ?ma delas 4 desde logo a quest(o "enal: 4 ou n(o #rime o a&orto9 De"ois h quest=es #i!is, de grande im"ort5n#ia 4ti#a: h ou n(o um direito dos nas#ituros #on#e&idos / tutela da "r'"ria !ida, do direito a nas#er9 8 em"lo: algu4m faz um a&orto que #orre mal, e a #rian,a nas#e #om uma defi#i7n#ia. Pode)se de"ois intentar uma a#,(o #ontra a m(e, #ontra o m4di#o, ou #ontra o S'#rates9 8 se for #ontra o Paulo Portas9 : quest=es laterais interessantes: #aso uma menor a&orte, quem lhe d o #onsentimento9 %s "ais9 ?m deles s'9 A !izinha de #ima9 Mas h mais quest=es, #omo a e!entual #olis(o do direito do nas#ituro a nas#er #om outros direitos, #omo os direitos / sa;de da m(e. 6sto de!e ser resol!ido / luz do instituto da #olis(o de direitos, "re!isto no art.J DI.J do C'digo, fazendo "re!ale#er o direito que maior !alor ti!er, digamos assim. Alguma doutrina ad!oga uma "osi,(o fa#e ao art.J SS.J tendo em aten,(o esta quest(o da tutela "r4)natal. % Prof. Menezes Cordeiro sim"lesmente entende que o in$#io da "ersonalidade 2ur$di#a se de!e re"ortar ao momento da #on#e",(o e n(o ao momento do nas#imento, #om &ase na ideia de que a "artir do

QI

momento da #on#e",(o h uma "essoa em sentido ontol'gi#o, ainda que n(o em sentido 2ur$di#o. 8sta quest(o 4, "are#e)nos, eminentemente 4ti#a. % que o C'digo se o#u"a 4 a "ersonalidade 2ur$di#a. Eom, mas #omo qualifi#ar os direitos dos nas#ituros, do n.J C do art.J SS.J9 : !rias "osi,=es na doutrina. ?ma "osi,(o tradi#ional diz que s(o direitos sem su2eito. 3(o h su2eito "orque ainda n(o h "ersonalidade 2ur$di#a, ou se2a, h direitos mas ainda n(o t7m titular. ?ma segunda "osi,(o "oss$!el 4 a de que os direitos dos nas#ituros s(o direitos #ondi#ionados, so& #ondi,(o. De"endem de um e!ento de futuro in#erto "ara que "assem a ter titular. ?ma ter#eira "osi,(o, tal!ez a mais adequada, que n(o "re#isa da tal di!is(o do C'digo Ci!il "ara sim"lesmente fazer retroagir a "ersonalidade 2ur$di#a ao momento da #on#e",(o, 4 a de re#onhe#er esses direitos #omo e "e#tati!as 2ur$di#as. %s direitos est(o em forma,(o, 2 lhes 4 re#onhe#ida tutela, mas ainda n(o s(o direitos em sentido "r'"rio. Mas "orque ser uma e "e#tati!a 2ur$di#a9 Porque os direitos atri&u$dos aos nas#ituros n(o lhes s(o atri&u$dos enquanto tal, mas sim na "ers"e#ti!a de se !erifi#ar o nas#imento, e 4 nessa "ers"e#ti!a que lhes 4 dis"ensada alguma tutela. > 2ustamente isto que #ara#teriza a e "e#tati!a 2ur$di#a. 8sta 4 uma mat4ria deli#ada, e todas as "osi,=es s(o admiss$!eis, desde que fundamentadas. <alta ainda dizer que, tal #omo a#onte#e #om os a#tos do #hamado estatuto das "essoas, tem que ha!er uma #omuni#a,(o ofi#ial do nas#imento "ara efeitos de registo #i!il. 6sto 4 a"enas a "rimeira manifesta,(o do que !ai estar asso#iado /s "rin#i"ais fases da "essoa na sua !ida singular 0 #omuni#a) se o nas#imento, #asamento, "aternidade, morte. 6sto destina)se a "ossi&ilitar trans"ar7n#ia, #asamentos #onsangu$neos, et#., enfim, e ig7n#ias de "u&li#idade. % C'digo tam&4m se o#u"a do termo da "ersonalidade 2ur$di#a. A "ersonalidade #essa em regra #om a morte 0 art.J SQ.J n.J A. : aqui um "ro&lema m4di#o: quando surge a morte9 % Direito tem aqui que se remeter / sua mod4stia 0 a morte tem que ser #ere&ral, tam&4m, e as modestas t4#ni#as de "rolongamento "or !ias artifi#iais da !ida "odem difi#ultar a determina,(o em #on#reto do momento da morte #ere&ral. @igado a tudo isto est ainda outro "ro&lema, que 4 o da eutansia. .ue "ro&lemas se #olo#am ainda em rela,(o / se#ess(o da "ersonalidade 2ur$di#a9 8ssen#ialmente, s(o dois "ro&lemas, tratados nos n.Js C e D do art.J SQ.J. % "rimeiro 4 o das situa,=es em que ha2a difi#uldade de determinar o momento da morte de !rias "essoas. > o "ro&lema #olo#ado "elo n.J C deste artigo. .uando 4 que isso "ode ser rele!ante9 8 em"lo: "ai e filho t7m um a#idente e morrem os dois. % nosso C'digo esta&ele#e uma "resun,(o de #omori7n#ia, ou se2a, morrem todos ao mesmo tem"o. Aqui "odem estar em #ausa efeitos su#ess'rios. Se se "resume que o "ai morreu "rimeiro, ent(o o filho ainda herdou, e s' "or morte dele 4 que herdam os seus herdeiros. : "a$ses que esta&ele#em uma situa,(o e "remori7n#ia, !erifi#ar grafia. % outro "ro&lema 4 ainda mais m'r&ido. S(o as situa,=es em que se2a dif$#il identifi#ar ou en#ontrar um #ad!er "ara fazer o re#onhe#imento do '&ito. % "ro&lema 4 tratado no n.J D do art.J SQ.J. Tem)se "or fale#ida a "essoa #u2o #ad!er n(o ha2a sido en#ontrado ou re#onhe#ido quando o desa"are#imento n(o dei e d;!idas a que morreu. 3ote)se: aqui s' est em #ausa situa,=es em que, sem qualquer ti"o de margem "ara d;!idas, a "essoa n(o "Nde ser re#onhe#ida mas morreu #ertamente. Por fim, relati!amente ao termo da "ersonalidade 2ur$di#a, ainda h notas a dei ar. Primeiro, um "ro&lema at4 "rti#o: o que 4 um #ad!er9 .ual 4 a natureza 2ur$di#a de um #ad!er9 ?m #ad!er n(o 4 uma #oisa #omo outras #oisas 2ur$di#as. % #ad!er 4 um #ad!er a meio #aminho entre a "essoa e a #oisa, 2 dizia o Prof. +omes da Sil!a. 3(o se "ode falar de tutela de um #ad!er #omo tutela das "essoas, mas naturalmente e ige um res"eito es"e#ial, e n(o "ode ser tratado #omo outra #oisa qualquer. % Prof. Menezes Cordeiro #hama)lhe uma #oisa es"e#ial. : ainda alguns "ro&lemas relati!os / remo,(o e se"ultamento, regulados em legisla,(o "r'"ria. Colo#a)se ainda o "ro&lema dos trans"lantes de 'rg(os: ser ele admiss$!el9 8 em que #ir#unst5n#ias9 Se formos todos !i!inhos da Sil!a, tudo &em. Mas se formos todos #ad!eres9 : uma lei de ARRD que diz que o #ad!er 4 um doador natural. Da$ que se n(o se quiser doar os 'rg(os, tem que o dei ar e "ressamente de#larado. Por fim, e "ara a#a&ar esta aula, #olo#a)se ainda outro "ro&lema, que 2 a"re#imos aqui: a admissi&ilidade de "rote#,(o de direitos de"ois da morte. - !imos a "ro"'sito dos direitos de

QS

"ersonalidade um enquadramento "ost)mortem ao direito / honra, / mem'ria, et#. 8les n(o s(o direitos do morto, em sim, mas sim dos seus familiares. Aula terica de 6 +ar,o 2007: 3a aula "assada a"resentmos o #on#eito de "ersonalidade 2ur$di#a e a"re#imos ainda a din5mi#a da "ersonalidade 2ur$di#a, ou se2a, asa mat4rias relati!as ao in$#io da "ersonalidade e ao termo da "ersonalidade, e res"e#ti!os "ro&lemas atinentes. Remete)se "ara o que foi estudado anteriormente quanto aos direitos de "ersonalidade. :o2e !amos falar da #a"a#idade 2ur$di#a e da esfera 2ur$di#a. A #a"a#idade 2ur$di#a, ao #ontrrio do #on#eito de "ersonalidade 2ur$di#a, 4 um #on#eito quantitati!o. <ala)se em #a"a#idade 2ur$di#a "ara identifi#ar #on2unto de direitos e o&riga,=es de que uma "essoa 4 titular. Diz)nos o art.J SK.J isso mesmo. De!e em "rimeiro lugar ter)se em #onta que 4 ne#essria ho2e uma inter"reta,(o a#tualista deste artigo. 3esta "arte geral, o C'digo 4 "rofundamente tri&utrio da teoria da rela,(o 2ur$di#a, uma teoria de &ase alem( que se en#ontra no E+E e que o nosso C'digo Ci!il foi &us#ar. %ra esta ideia da rela,(o 2ur$di#a "ers"e#ti!a as "essoas #omo su2eitos da mesma rela,(o. .uando a"re#iamos ho2e estas mat4rias 2 n(o temos esta "ers"e#ti!a relati!a das situa,=es 2ur$di#as, falando sim"lesmente em titularidade de situa,=es 2ur$di#as, que "odem ser a#ti!as ou "assi!as, #orres"onder a direitos ou a de !eres, ou afins. : que ler este art.J SK.J de forma #oin#idente #om o que 4 ho2e a dogmti#a #i!il, n(o falando tanto em su2eitos mas em titulares 0 a "essoa 4 titular de uma situa,(o 2ur$di#a mesmo que n(o entre em rela,(o #om outra, se entrar ent(o 4 su2eito 0 e em !ez de rela,=es falarmos mais em situa,=es Fquer elas se2am relati!as quer elas se2am a&solutasG. > &om fi ar quanto a este #on#eito 4 a sua $ndole quantitati!a 0 a "essoa tem mais ou menos direitos, mais ou menos o&riga,=es 0, ao "asso que a "ersonalidade 4 um #on#eito qualitati!o. Dentro do #on#eito de #a"a#idade 2ur$di#a 4 ha&itual distinguir dois ti"os de #a"a#idade: a #hamada #a"a#idade de gozo e a #a"a#idade de e er#$#io. A #a"a#idade de gozo tem a !er #om a titularidade dos direitos e o&riga,=es. A #a"a#idade de e er#$#io tem a !er #om a "ossi&ilidade de a#tuar esses direitos ou o&riga,=es "or si "r'"rio de uma forma "essoal e li!re. .uando o titular do direito o 4, tem #a"a#idade de gozo. .uando o titular de um direito "ode alienar o &em, #omo no direito de "ro"riedade, tem n(o s' #a"a#idade de gozo mas tam&4m #a"a#idade e de e er#$#io. > f#il "er#e&er que uma #oisa n(o anda for,osamente asso#iada / outra. Eernardo, menor, "ode ser dono do Monte das <lores no Alente2o, mas n(o "ode alien)lo, ter que o fazer atra!4s do "ai ou da m(e. Eernardo tem #a"a#idade de gozo, mas n(o tem #a"a#idade de e er#$#io, "orque os direitos referentes / titularidade do monte alente2ano n(o "odem ser "or eles e er#idos "essoal e li!remente 0 tem que l ir o "ai ou a m(e meter o &edelho. : ainda algumas situa,=es de in#a"a#idade de gozo. ?m menor n(o "ode #asarB uma "essoa #ole#ti!a tam&4m n(o "ode #asar. Da mesma forma, as "essoas singulares n(o t7m direitos t$"i#os das "essoas #ole#ti!as 0 n(o fun#ionam "or 'rg(os. : "ois algumas situa,=es de in#a"a#idade de gozo, mas a regra no C'digo 4 que a #a"a#idade de gozo das "essoas singulares 4 "lena. A regra 4 "ois a "lenitude. Eem mais frequentes s(o as situa,=es de in#a"a#idade de e er#$#io 0 a "essoa, sendo titular das situa,=es 2ur$di#as, n(o as "ode a#tuar "or si "r'"ria "essoal e li!remente. 8 em"lo: um menor 4 generi#amente in#a"az de e er#$#io. ?m defi#iente mental 4 generi#amente in#a"az de e er#$#io. % defi#iente f$si#o #u2a defi#i7n#ia se2a in#a"a#itante 0 o im"e,a de e er#er a sua !ida 0 4 generi#amente in#a"az de e er#$#io. Adiante estudaremos estas situa,=es. : que ter ainda aten,(o que o regime legal nestes #asos o regime da in#a"a#idade 0 !isa "roteger o in#a"az, ou se2a, assegurar que ele n(o #omete a#tos, que, "or n(o ter #a"a#idade de os a!aliar, digamos assim, o "oderiam "re2udi#ar. %utra regra relati!amente / mat4ria da #a"a#idade 4 a regra do art.J SR.J. Diz)nos a lei que ningu4m

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"ode renun#iar / #a"a#idade 2ur$di#a no todo ou em "arte. A #a"a#idade 2ur$di#a 4 "ois uma qualifi#a,(o que a "essoa tem, e / qual n(o "ode renun#iar. Por e em"lo: @u$s doa todos os seus &ens, "orque !ai ser eremita "ara o deserto. 8le renun#ia / sua #a"a#idade 2ur$di#a9 3ada disso. A"enas renun#ia a alguns dos seus direitos. De!e "or fim distinguir)se entre o #on#eito de #a"a#idade do #on#eito de legitimidade. % #on#eito de legitimidade 4 #om"letamente diferente do #on#eito de #a"a#idade. 3(o tem um #ar#ter a&soluto, mas t(o somente um #ar#ter relati!o. % #on#eito de legitimidade tem a !er a"enas #om a "osi,(o da "essoa "erante uma #erta situa,(o que lhe "ermite agir so&re essa mesma situa,(o. Ve2amos um e em"lo: Alfredo tem #a"a#idade de gozo so&re todos os &ens que !enha a adquirir. Alfredo s' "ode !ender a sua mota, se a ti!er. Mais: uma "essoa "ode ter legitimidade sem ter titularidade, #oisa que n(o a#onte#e #om a #a"a#idade. 8 em"lo: -o(o, "ro#urador de Pedro, "ode "or !ia dessa "ro#ura,(o !ender a mota do Pedro. 3ormalmente, a #a"a#idade #oin#ide #om a legitimidade 0 se Raul 4 dono da <a#uldade, "ode !ender a <a#uldade. Mas nem sem"re "ode ser assim 0 se o Raul fosse to i#ode"endente, a #oisa 2 n(o 4 tanto assim, "or e em"lo. Tam&4m se fala em legitimidade em sentido "ro#essual 0 Samuel 4 "arte leg$tima, isto 4, ele "ode "ro"or uma a#,(o ou ser "ro#essado. Mas legitimidade n(o 4 s' um #on#eito "ro#essual, tem a !er #om uma a#tua,(o em #on#reto na !ida 2ur$di#a. %utro #on#eito estruturante desta mat4ria 4 o #on#eito de esfera 2ur$di#a. % #on#eito de esfera 2ur$di#a est &em tra&alhado na doutrina #i!ilista mais tradi#ional FCastro Mendes, "or e em"loG, e 4 um #on#eito ;til "ara &alizar as mat4rias. Designa o #on2unto das situa,=es 2ur$di#as a#ti!as e "assi!as de que uma "essoa 4 titular em determinado momento. 8ste #on#eito 4 so&retudo !ari!el de "essoa "ara "essoa 0 -orge tem uma #asa, Paulo tem um &ar#o 0, e !ari!eis tam&4m em todo o momento 0 o @u$s era #asado, mas aquilo deu "ara o torto e amanh( 2 n(o 4, et#. A utilidade deste #on#eito 4 so&retudo "ara efeitos de trans"ar7n#ia da !ida 2ur$di#a das "essoas, que 4 muito im"ortante tanto "ara os fa#tos da sua !ida "essoal #omo "ara os fatos da sua !ida "atrimonial. Da$ que se2a ha&itual distinguirmos, dentro o #on2unto de situa,=es 2ur$di#as muito di!ersifi#adas que #om"=e a esfera "essoal de #ada um, entre esfera "essoal e esfera "atrimonial. A esfera 2ur$di#a "essoal 4 o #on2unto de situa,=es 2ur$di#as a#ti!as ou "assi!as de natureza n(o "atrimonial de que uma dada "essoa se2a titular a um dado momento. > o #aso dos seus direitos de "ersonalidade, direitos e de!eres familiares, direitos de #idadania e res"e#ti!os de!eres, et#. A esfera 2ur$di#a "atrimonial 4 o #on2unto de situa,=es 2ur$di#as a!ali!eis em dinheiro que uma "essoa tem 0 direitos so&re &ens, direitos de#orrentes de #ontratos #om !alor "atrimonial, "or a$ fora. .uando se falou na utilidade glo&al, falmos da ideia de trans"ar7n#ia. 8sta ideia de trans"ar7n#ia refle#te)se tanto nos as"e#tos da esfera 2ur$di#a "essoal #omo nos as"e#tos da esfera 2ur$di#a "atrimonial. Relati!amente / esfera 2ur$di#a "essoa, tam&4m se en#ontram alguns outros #on#eitos de estado #i!il. 8stado #i!il re!ela uma situa,(o "essoal de algu4m que 4 relati!amente est!el, que "or ser est!el lhe 4 asso#iado um determinado regime. > o #aso de ser)se solteiro, #asado, !i;!o, "ai, m(e, filho, 8s"$rito Santo, ou "ortugu7s. Ainda a reter quanto a isto, ou se2a, quanto ao estado #i!il da esfera "essoa, 4 que as "rin#i"ais situa,=es 2ur$di#as "essoais das "essoas s(o o&2e#to de registo 0 o que "reen#he o tal o&2e#ti!o da trans"ar7n#ia. 3o que to#a / esfera "atrimonial, o #on#eito essen#ial a reter 4 o #on#eito de "atrim'nio. Patrim'nio 4 o #on2unto de situa,=es 2ur$di#as de algu4m sus#e"t$!el de a!alia,(o em dinheiro. 3aturalmente 4 relati!amente a este, at4 mais do que / esfera "essoal, que se !erifi#am altera,=es. Muitas das !ezes de"endem de um a#to da !ontade da "essoa 0 ela #om"ra, ela !ende, ela doa 0, ou "or !ezes de#orrem de fa#tos alheios / "essoa 0 o -os4 foi rou&ado, um tuf(o danifi#ou o #arro do Pedro, ou um raio estragou as #ulturas da Sandra. Tam&4m "ode ha!er aqui um a#to de outra "essoa no e er#$#io de um direito que lhe assista. Se atrs da minha "ro"riedade hou!er uma #asa sem sa$da "ara a rua, e iste um direito de "assagem, que onera o meu &em. % "atrim'nio tem muita im"ort5n#ia, e tam&4m a tem "ara efeitos de trans"ar7n#ia e de fun#ionamento do #om4r#io 2ur$di#o. Ao "atrim'nio s(o re#onhe#idas duas #ara#ter$sti#as essen#iais: a unidade e a autonomia. A unidade "retende e!iden#iar que #ada "essoa tem

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o seu "atrim'nio. % mendigo que s' tem uma #ai a de #art(o que lhe ser!e de #ama, tem essa #ai a "or "atrim'nio. % "atrim'nio "ode ainda estar numa situa,(o de sol!7n#ia ou de insol!7n#ia. Se o nosso "atrim'nio for su"erior /s nossas d$!idas, ent(o o seu "atrim'nio 4 sol!ente, ou est sol!ente. A ideia de unidade tam&4m identifi#a a no,(o de que #ada "essoa s' tem um "atrim'nio 0 a #ada "essoa #orres"onde um "atrim'nio, que "ode ser mais e $guo ou mais e tenso, mas que 4 uno 0 se a "essoa ti!er um &em no estrangeiro, a "essoa tem esse "atrim'nio todo F999G. A unidade do "atrim'nio tam&4m signifi#a que se a "essoa ti!er d$!idas todo o seu "atrim'nio res"onde 0 o que signifi#a 2ustamente, ou que de#orre dessa unitariedade. : algumas situa,=es que #ontrariam a unidade do "atrim'nio. 3as "essoas singulares, a "rin#i"al situa,(o 4 o esta&ele#imento #omer#ial de res"onsa&ilidade limitada. Trata)se da "ossi&ilidade de um #omer#iante em nome indi!idual afe#tar uma "arte determinada do seu "atrim'nio ao seu neg'#io, de forma a limitar a res"onsa&ilidade do seu neg'#io quanto a essa "arte do "atrim'nio. 8ste regime #ontende o&!iamente #om o "rin#$"io da unidade do "atrim'nio. A segunda #ara#ter$sti#a do "atrim'nio 4 a da autonomia 0 as d$!idas de um "atrim'nio restringem)se aos a#ti!os deste "atrim'nio. 6sto "are#e n(o ter grande signifi#ado 0 as d$!idas de algu4m "odem ser assa#adas, digamos assim, a todo o seu "atrim'nio Fart.J SHA.J do CCG. Mas ent(o "orqu7 falar em autonomia9 8m algumas situa,=es, "ara limitar o 5m&ito da res"onsa&ilidade "atrimonial, *di!ide)se * o "atrim'nio 0 a heran,a 4 um "atrim'nio aut'nomo ou se"arado. %utro #aso de "atrim'nio se"arado !erifi#a)se no 5m&ito das "essoas #ole#ti!as 0 o #aso das so#iedades an'nimas ou "or quotas, em que s' res"ondem "elas d$!idas so#iais os elementos do "atrim'nio da so#iedade. S(o so#iedades de res"onsa&ilidade limitada. 8sta ideia de autonomia no "atrim'nio 4 so&retudo rele!ante "ara as situa,=es em que ha2a admissi&ilidade de se"ara,=es no "atrim'nio. Aula terica de % +ar,o 2007: Para ho2e fi#ou a mat4ria relati!a ao domi#$lio e ao regime da aus7n#ia. 3o que interessa / Teoria +eral do Direito Ci!il, o domi#$lio 4 im"ortante na medida em que 4 im"ortante "oder lo#alizar as "essoas. % domi#$lio 4 a sede 2ur$di#a da "essoa, ou se2a, o lo#al onde, "ara efeitos 2ur$di#os, a "essoa se tem "or lo#alizada. 8ste #on#eito 4 im"ortante "ara a #ita,(o das "essoas, "ara o mandato de #a"tura, a adstri,(o "ara efeitos de !oto, "ara a#esso a #uidados de sa;de, et#. Da$ o Direito o#u"ar)se #om o domi#$lio. 3a maior "arte dos #asos, o #on#eito 2ur$di#o de domi#$lio #oin#ide #om o lo#al onde a "essoa est, na "rti#a. Con#eito #ontra"osto ao de domi#$lio 4 o #on#eito de aus7n#ia. Aus7n#ia de!e entender)se em sentido 2ur$di#o sem #orres"ond7n#ia a qualquer aus7n#ia material. A "essoa est ausente quando desa"are#eu e n(o se sai&a qual 4 o seu "aradeiro, sem se "oder "ois lo#alizar. % regime 2ur$di#o do domi#$lio 4 &astante f#il, sem grandes "ro&lemas. 8st retratado nos arts. QC.J e ss. do C'digo Ci!il, #a&endo fazer !rias distin,=es ou qualifi#a,=es do domi#$lio. Distingue)se domi#$lio geral de domi#$lios es"e#iais. A "essoa tem um domi#$lio geral, mas "ara #ertos efeitos "ode esta&ele#er domi#$lios es"e#iais, domi#$lios es"e#iais !oluntrios. Tam&4m h domi#$lios es"e#iais de origem legal, os que s(o im"ostos "ela lei. > o #aso do art.J QK.J ) qual o domi#$lio dos fun#ionrios ";&li#os, dos agentes di"lomti#os, dos menores Fanda tudo ali / !oltaG. .uanto ao domi#$lio geral, a tal ideia do domi#$lio geral, esta mat4ria est tratada no art.J QC.J que esta&ele#e !rias regras. A regra geral 4 a de que o domi#$lio #oin#ide #om a resid7n#ia ha&itual da "essoa. Resid7n#ia ha&itual n(o 4 ne#essariamente a resid7n#ia "ermanente. A "essoa "ode ter uma #asa onde !i!e normalmente, e uma #asa de f4rias. A sua resid7n#ia ha&itual ser aquela onde est mais tem"o. : a "ossi&ilidade de a "essoa ter mais do que uma resid7n#ia ha&itual. .uem !i!a uma semana em @is&oa e outra no Porto, "or e em"lo "or moti!os "rofissionais. A lei esta&ele#e, e esta 4 a segunda regra, que a "essoa "ode ter em qualquer destas resid7n#ias #omo domi#$lio ha&itual, resid7n#ia ha&itual. A ter#eira regra a"li#a)se a quem tem resid7n#ia itinerante, "or e em"lo. 3(o tem resid7n#ia ha&itual. A "essoa #onsidera)se ent(o domi#iliada em qualquer resid7n#ia o#asional, ou ent(o onde quer que se en#ontre. > o que de#orre do art.J QC.J n.J C. 6sto quanto ao domi#$lio geral das "essoas f$si#as, ou

QR

singulares. 3o #aso das "essoas #ole#ti!as, a regra 4 que o domi#$lio das "essoas #ole#ti!as #oin#ide #om a sua sede. 8ssa sede 4 o domi#$lio. 8sta regra est no art.J AIR.J. .uanto aos domi#$lios es"e#iais, temos !rios ti"os de domi#$lios es"e#iais. 8m "rimeiro lugar, temos o domi#$lio "rofissional. .uem e er#e uma "rofiss(o tem, em mat4rias "rofissionais, domi#$lio "rofissional no lugar onde a "rofiss(o 4 e er#ida. > a li,(o do art.J QD.J A. Se e er#er a "rofiss(o em lugares !ariados, #ada um deles 4 o seu domi#$lio. %utro domi#$lio es"e#ial 4 o domi#$lio ele#ti!o, que de#orre da es#olha, ou elei,(o, das "artes. As "artes "odem esti"ular "ara um neg'#io, "or e em"lo, um domi#$lio es"e#ial. 8 ige)se a"enas que a esti"ula,(o desse domi#$lio se2a reduzida a es#rito. Trata)se ent(o de um #ontrato "re"arat'rio, e 4 admiss$!el nos termos em que !isam que esses neg'#ios surgem. : de"ois as situa,=es de domi#$lios legais, ou se2a, #ategorias de "essoas que, #onforme a natureza ou a fun,(o que desem"enham, 4 a lei que determina qual o seu domi#$lio. 3o #asos dos menores 4 resid7n#ia d fam$lia, ou do "rogenitor a #u2a guarda esti!er. Se hou!er tutela 4 a resid7n#ia do tutor Fart.J QI.J n.J DG, ou se a #rian,a esti!er institu#ionalizada ou #onfiada a ter#eira "essoa, 4 esse o domi#$lio. A lei esta&ele#e ainda duas outras situa,=es de domi#$lio legal: o domi#$lio legal dos em"regados ";&li#os Fart.J RQK.JG o domi#$lio legal dos agentes di"lomti#os "ortugueses, que se #onsideram domi#iliados em @is&oa A raz(o de se fi arem estes domi#$lios 4 o interesse ";&li#o. Ao domi#$lio #ontra"=e)se o #on#eito de aus7n#ia. Se a "essoa est domi#iliada, domi#$lioB se a "essoa desa"are#eu sem que se sai&a o seu "aradeiro, ent(o est ausente. A no,(o 2ur$di#a de aus7n#ia de#orre do n.J A do art.J QR.J do C'digo Ci!il. Para que se #onfirme 2uridi#amente uma situa,(o de aus7n#ia 4 "re#iso que este2am "resentes os quatro elementos referidos nesta norma. A. Algu4m tenha desa"are#idoB C. 3(o se trata de um desa"are#imento sim"les, 4 um desa"are#imento qualifi#ado ) algu4m desa"are#e sem se sa&er onde est. D. 8sse algu4m n(o tenha um re"resentante legal ou !oluntrio, ou se o ti!er, este este2a im"ossi&ilitado de e er#er os "oderes de re"resenta,(oB 1. % desa"are#ido tem que ter &ens #u2a administra,(o tenha que ser assegurada. 8stes quatro requisitos, #umulati!amente !erifi#ados, d(o lugar ao instituto da aus7n#ia. %s o&2e#ti!os deste instituto s(o dois. 8m "rimeiro lugar, 4 afastar os "erigos que a n(o administra,(o dos &ens que tem que administrar. A$, designa)se algu4m que os administre ) o #hamado #urador. Mas a aus7n#ia tem ainda #omo o&2e#ti!o assegurar os interesses dos su#essores da "essoa que desa"are#eu, e "ortanto que o "atrim'nio daquele que desa"are#eu se mantenha $ntegro "ara os seus su#essores. %ra / medida que a aus7n#ia se "rolonga !ai ser mais rele!ante este segundo interesse fa#e ao "rimeiro. 6sto "ermite re#onhe#er nestes dois interesses, que o instituto da aus7n#ia #om"orta !rias fases que t7m a !er #om o "er$odo da aus7n#ia. 8stas fases s(o: A. A #uradoria "ro!is'ria Fart.J QR.JGB C. Curadoria definiti!a Fart.J RR.JGB D. Morte "resumida Fart.J AA1.J e ss.G. A estas fases #orres"ondem os tais dois interesses. 3a "rimeira a!ultam os interesses da administra,(o dos &ens do ausente, e na ;ltima a!ultam muito mais os interesses dos su#essores. Come,ando #om a #uradoria "ro!is'ria, nesta fase e desde que se !erifiquem estes quatro requisitos, o Tri&unal nomeia um #urador "ro!is'rio. 8ste #urador "ro!is'rio tem #omo o&2e#ti!o "ro!er a administra,(o dos &ens do ausente. A #uradoria "ode ser requerida "elo Minist4rio P;&li#o ou "or qualquer interessado em que os &ens se2am administrados. .ualquer interessado "ode ser qualquer herdeiro da "essoa, ou qualquer #redor, "or e em"lo. A lei "re!7 que ha2a di!ersos #rit4rios de

RH

nomea,(o do #urador "ro!is'rio: 4 nomeado "elo Tri&unal, "ode ser CNn2uge, "odem ser herdeiros, ou at4 #redores. 3(o 4 ne#essrio que se2a a "essoa que requereu a #uradoria. A lei esta&ele#e que o #urador "ro!is'rio fi#a su2eito ao regime do mandato geral Fart.J AAIK.J do C'digoG, e a regra geral 4 que "ode "rati#ar li!remente a#tos de administra,(o dos &ens e que, quanto / dis"osi,(o, #are#e de autoriza,(o. Se o ausente regressar ou se, mesmo que n(o regresse, "ro!iden#iar quanto / Administra,(o dos &ens, ou se se ti!er a #erteza de que 2 n(o regressa "orque morreu Fart.J RQ.JG, #essa a #uradoria "ro!is'ria. Pode tam&4m #essar #uradoria "ro!is'ria "or se "assar / #uradoria definiti!a, nos termos do art.J R.J 3esta fase da #uradoria definiti!a, 2 rele!am os interesses dos "ro"rietrios dos &ens, sendo quase #omo se ti!esse morrido. > ne#essrio que a "essoa tenha desa"are#ido sem dei ar rasto 2 h algum tem"o. 8sse tem"o 4 fi ado no art.J RR.J em dois anos, se o ausente n(o ti!er dei ado re"resentante legal nem "ro#urador, ou #in#o anos se ti!er dei ado "ro#urador ou administrador. 3(o 4 ne#essrio ter re#orrido anteriormente a #uradoria "ro!is'ria. "odem os &ens ter fi#ado ao a&andono durante dois anos, e ser ent(o requerida a #uradoria definiti!a. Se 2 esti!er em !igor a #uradoria "ro!is'ria, "assa)se ent(o / #uradoria definiti!a. % #'digo diz ainda quem tem legitimidade "ara a requerer, e determina o Tri&unal que uma !ez instaurada a a#,(o se de!em a&rir quaisquer testamentos do ausente, "ara se "ro#eder a uma entrega e &ens do ausente aos #uradores definiti!os. os #uradores definiti!os s(o os herdeiros, mas a#tuam ainda n(o na qualidade de herdeiros mas na qualidade de #uradores, tendo "ortanto de!eres e "oderes de administra,(o dos &ens #omo os #uradores "ro!is'rios. 8sta situa,(o manter)se), "odendo #essar nos #asos do art.J AAC.J ) o ausente regressa, o ausente d not$#ias, sa&e)se que ele morreu ou "assa)se / fase seguinte, a de#lara,(o de morte "resumida. A de#lara,(o de morte "resumida s' "ode ser "roferida a"'s AH anos sem not$#ias do ausente, ou #in#o anos se o ausente , se fosse !i!o, ti!esse mais do que QH anos Fart.J AA1.J n.J A do CCG. % "razo 4 tam&4m de #in#o anos se o ausente for menor. 8stes #rit4rios fundam)se em #rit4rios de es"eran,a de !ida, nos #asos dos idosos, sendo a lei o&s#ura no #aso dos menores. 3(o 4 ne#essrio que este instituto da morte "resumida tenha sido "re#edido das #uradorias. A lei es"e#ifi#a ainda quem tem legitimidade "ara a requerer, e os seus efeitos s(o os mesmos da morte f$si#a ) h a&ertura da su#ess(o e s(o distri&u$dos os &ens aos herdeiros. 3(o se e tingue o !$n#ulo do #asamento. Se o ausente, a"esar disso, !oltar, e se n(o ti!er ha!ido nenhum outro #asamento, #onsidera)se que o #asamento se mante!e sem"re. Se o ausente !oltar e ti!er ha!ido no!o #asamento, #onsidera)se que o "rimeiro #asamento foi dissol!ido "or di!'r#io / data da senten,a da morte "resumida. A solu,(o anterior era ao #ontrrio ) dissol!ia)se o segundo #asamento. .uais s(o os efeitos do regresso do ausente9 % "atrim'nio 4)lhe entregue no estado em que se en#ontra. Aqui os interesses rele!antes 2 n(o s(o os do ausente, mas #laramente os dos herdeiros. 8sta quest(o do #asamento, que !imos a#ima, foi alterado a "artir do momento em que se "ermitiu o di!'r#io ) a #hamada reforma de ARKK do C'digo ) e est nos arts. AAI.J e AAS.J. Aula terica de 1! +ar,o 2007: .uando falamos em in#a"a#idades, temos em #onta que, em&ora a regra geral se2a a de que as "essoas t7m todas as situa,=es 2ur$di#as que a lei n(o im"e,a, e t7m ainda #a"a#idade de e er#$#io F"odem e er#er "essoal e li!remente as situa,=es 2ur$di#as de que s(o titularesG, naturalmente o Direito #i!il n(o "ode dei ar de ser sens$!el a situa,=es em que as "essoas #omuns, as "essoas singulares, "or qualquer raz(o n(o tenham o dis#ernimento ne#essrio / adequa,(o das situa,=es 2ur$di#as. > assim que #hegamos ao tema das in#a"a#idades. .uando referimos in#a"a#idades, queremos dizer que a "essoa tem uma in#a"a#idade de ser titular de uma situa,(o 2ur$di#a Fin#a"a#idade de gozoG, ou ent(o n(o "ode e er#7)la de forma "essoal e li!re Fin#a"a#idade de e er#$#ioG. As in#a"a#idades "odem ser de dois ti"os: in#a"a#idades moment5neas ) "or qualquer raz(o a "essoa, quando #ele&ra um neg'#io 2ur$di#o, n(o est #a"az de entender o sentido da sua de#lara,(o Fin#a"a#idade a#idental, art.J CIK.JG, situa,(o esta que 4 re#onduzida a uma situa,(o de falta de !ontadeB h de"ois uma in#a"a#idade est!el, duradoura. A in#a"a#idade duradoura "odem ser no m$nimo "rolongadas no tem"o, e ser(o em regra "ermanentes, e 4 neles que in#ide o regime das in#a"a#idades que estudaremos em seguida. % regime das in#a"a#idades

RA

a#identais 2 foi aqui estudado. A lei #onsidera tr7s raz=es "ara as tais in#a"a#idades est!eis ou "ermanentes: A. 6dade ) L tenra idade est asso#iado um 2u$zo de menor "ondera,(o, e "or for,a dessa asso#ia,(o re#onhe#e #omo "rimeira grande in#a"a#idade a in#a"a#idade "or menoridade. 8sta mat4ria est regulada nos arts. ACC.J e ss.B C. Defi#i7n#ia mental, ou a defi#i7n#ia f$si#a so& a forma de #egueira ou surdez)mudez, desde que uma ou outra se2am altamente in#a"a#itantes, e s(o altamente in#a"a#itantes quando delas de#orre que a "essoa 4 in#a"az de gerir a sua !ida e os seus &ens. Para estas situa,=es, a lei esta&ele#eu o regime 2ur$di#o da interdi,(oFart.J ADQJ e ss.GB D. Defi#i7n#ia mental ou f$si#a de uma "essoa que n(o se2a totalmente in#a"a#itante, mas a"enas moderadamente in#a"a#itante. Dentro desta ter#eira #ategoria de situa,=es, #onstitui ainda o mesmo efeito determinados tra,os de #ar#ter da "essoa que lhe d7em a mesma in#a"a#idade. A lei re#onhe#e a to i#ode"end7n#ia ou a "rodigalidade. Para este ti"o de situa,=es, a lei esta&ele#eu o regime da ina&ilita,(o Fart.J AIS.J e ss.G. .ual 4 o o&2e#ti!o do regime das in#a"a#idades, ou dos !rios regimes de in#a"a#idades9 8les t7m um o&2e#ti!o geral, o de "roteger os "r'"rios in#a"azes atra!4s de meios es"e#ifi#amente esta&ele#idos "ara que se2am "rati#ados os a#tos que eles n(o "odem "rati#ar. Chama)se a este res"eito a aten,(o "ara uma #lassifi#a,(o muito antiga F!.g. Castro MendesG, que 4 a distin,(o entre meio de su"rimentos e formas de su"rimento das in#a"a#idades. .uando falamos em meios de su"rimentos da in#a"a#idade, falamos em institutos 2ur$di#os "re!istos "ela lei que "ermitem a "rti#a daqueles a#tos que o in#a"az, "elo fa#to de ser in#a"az n(o "ode "rati#ar "essoal e li!remente. 8stes institutos s(o o "oder "aternal F"ara su"rir a in#a"a#idade "or menoridadeG, a tutela F"ara su"rir a in#a"a#idade "or menoridade se n(o hou!er quem e er,a o "oder "aternal, ou "ara su"rir a in#a"a#idade "or interdi,(oG, e a #uratela F"ara su"rir a in#a"a#idade ou ina&ilita,(o. Coisa diferente 4 sa&er #omo 4 que os a#tos "odem ser "rati#ados legalmente. Pensamos aqui n(o no meio, mas na forma de su"rimentos. %s modos de a#tua,(o "odem ser um de dois: a lei "re!7 que o a#to "ossa ser "rati#ado atra!4s da re"resenta,(o legal Fo re"resentante legal age em nome e no interesse do in#a"azG, ou ainda a "rti#a do a#to atra!4s da assist7n#ia QFos a#tos s(o "rati#ados "elo "r'"rio in#a"az, #ontudo ele 4 #oad2u!ado "or algu4m, ne#essitando da autoriza,(o ou "resen,a no "r'"rio a#to daquele que 4, "or e em"lo, o seu #uradorG. 8sta institui,(o 4 mais frequente no #aso da ina&ilita,(o, mas n(o 4 e #lusi!a deste meio de su"rimento. Come#emos ho2e "ela in#a"a#idade "or menoridade. 8ste 4 um regime a ter #omo regime geral. Porqu79 Porque o regime da interdi,(o e da ina&ilita,(o a lei s' se "reo#u"a #om eles no que forem diferentes do regime da menoridade. % "rimeiro as"e#to 4 a delimita,(o da situa,(o de menoridade. So&re isto dis"=e o art.J ACC.J: 4 menor quem n(o ti!er ainda #om"letado AQ anos de idade. 8sta norma foi alterada #om a #hamada reforma de ARKK. Antes, a idade era de CA anos. 3a sequ7n#ia desta *des#ida* da idade da menoridade, desa"are#eu tam&4m deste regime o regime da eman#i"a,(o, uma figura que estudaremos, "ois ha!ia uma eman#i"a,(o "or autoriza,(o dos "ais aos AQ anos. 8ste #rit4rio 4 e!identemente formal ) aos dezoito anos e menos um dia, n(o "ode reger os seus neg'#ios 2ur$di#osB aos dezoito e um dia, 2 "ode. Porqu7 fi ar aqui esta fronteira9 Poderia ter sido fi ada aos AK, aos CA, AaosAQ e meio... A "essoa n(o se torna su&stan#ialmente mais #a"az "or "erfazer AQ anos. Mas ha!ia que fi ar ma fronteira qualquer, agora 4 esta. 6sto n(o signifi#a que o sistema 2ur$di#o n(o se2a sens$!el, "or !rias !ias, a que, a&ai o dos AQ anos, ha2a "atamares interm4dios de #a"a#idade. 8sta 4 a linha di!is'ria geral, mas h duas formas "elas quais o sistema 2ur$di#o e!iden#ia essa sensi&ilidade a uma e!olu,(o lenta #om a idade. 8m "rimeiro lugar, a&ai o dos AQ anos s(o re#onhe#idos, "ara #ertos efeitos 2ur$di#os, outros "atamares de idade #omo rele!antes. Por e em"lo, aos 17 a)o- #essa a #hamada inim"uta&ilidade ) a im"ossi&ilidade de atri&uir a algu4m determinado fa#to, e as suas #onsequ7n#ias. A "artir dosA1 anos, numa a#,(o de

RC

atri&ui,(o do "oder "aternal, o filho tem o direito a ser ou!ido "elo 2uiz. 6sto n(o signifi#a que "ossa es#olher #om quem quer fi#ar, mas sim que a sua o"ini(o 4 tida em #onta "elo 2uiz na de#is(o final que !enha a ado"tar. A "artir dos AS anos, o menor "ode #asar, sendo #erto que o&!iamente #asar 4 um a#to da maior im"ort5n#ia, e da$ s' C anos antes. 6sto foi tam&4m uma altera,(o feita na reforma de ARKK, "orque antes "ara as meninas eram aosA1 anos e "ara os ra"azes aos AS. > tam&4m a "artir dos AS anos que #essa a inim"uta&ilidade "enal dos 2o!ens. Com os AS anos tam&4m, o menor adquire #a"a#idade "ara tra&alhar. Tam&4m a "artir dos AS anos "ode administrar os &ens que o&tenha #om o seu "r'"rio tra&alho Fart.J ACK.J do CCG. .uer isto dizer ent(o que a lei, n(o s' o C'digo Ci!il mas tam&4m outros di"lomas, re#onhe#em "atamares etrios inferiores "ara a "rti#a ou res"onsa&ilidade "ela "rti#a de #ertos a#tos. Por outro lado, o C'digo n(o dei a de "onderar a #hamada a"tid(o natural das "essoas, inde"endentemente da aquisi,(o da sua #a"a#idade "lena a"enas aos AQ anos. "ara que efeitos !aloriza o C'digo a a"tid(o natural9 Para os #hamados a#tos de#orrentes da !ida normal do menor. Se a filha do Sr. Miguel, que tem AI anos, for / "a"elaria #om"rar o 2ornal, ela "ode faz7)lo. .uais s(o as #onsequ7n#ias de a "essoa ser #onsiderada menor at4 aos AQ anos9 As #onsequ7n#ias s(o drsti#as. Diz)nos a lei Fart.J ACD.JG: sal!o dis"osi,(o em #ontrrio, os menores #are#em de #a"a#idade "ara o e er#$#io de direitos. 8sta 4, em "rimeiro lugar, uma situa,(o de in#a"a#idade de e er#$#io. S' em algumas situa,=es 4 que estamos a falar de situa,=es de in#a"a#idade de gozo ) um menor #om AD anos n(o "ode #asarB um menor n(o "ode "erfilharB um menor n(o "ode testar. % menor #om AH anos "ode ter #asas, mundos e fundos, n(o os "ode 4 administrar. Regra geral, a in#a"a#idade dos menores 4 "ois uma in#a"a#idade de e er#$#io e n(o uma in#a"a#idade de gozo. Como in#a"a#idade de e er#$#io, o que o menor n(o "ode 4 "rati#ar "essoal e li!remente os direitos #orres"ondentes /s situa,=es de que 4 titular. Como in#a"a#idade de e er#$#io, 4 uma in#a"a#idade gen4ri#a. A#ima fi#ou enun#iada a regra. Mas diz a lei que "ode ha!er dis"osi,=es em #ontrrio. S(o as tais e #e",=es / in#a"a#idade dos menores. 8 quais s(o elas9 S(o as que est(o "re!istas no art.J ACK.J. Temos aqui tr7s ti"os de situa,=es: A. A#tos de administra,(o e dis"osi,(o de &ens adquiridos "elo tra&alho Fart.J ACK.J n.J A al. aGG. Se o menor "ode tra&alhar a "artir dos AS anos, desde que se !erifiquem as #ondi,=es dos arts. IH.J e ss . do C'digo do Tra&alho, ent(o naturalmente ele "ode administrar ou dis"or dos &ens que tenha adquirido "or !ia do seu tra&alho. .uer isto dizer que, se s' o "ode fazer de"ois dos AS, antes tem uma in#a"a#idade de gozo ) n(o "ode sequer tra&alhar. 8sta regra tem, toda!ia, que se #on2ugar #om uma regra do C'digo do Tra&alho so&re o destino da remunera,(o, uma !ez que o C'digo do Tra&alho distingue entre #a"a#idade "ara tra&alhar e o regime da remunera,(o, e s' "ermite a que os "rogenitores se o"onham a que o menor aufira dire#tamente a retri&ui,(o. Se hou!er tal dis"osi,(o dos "ais, s(o eles quem re#e&e. 8sta norma "re!ale#e, "or ser "osterior, ao C'digo Ci!il. C. S(o !lidos os neg'#ios 2ur$di#os de#orrentes da !ida do menor, que este2am ao seu al#an#e, e que im"liquem des"esas de "equena im"ort5n#ia. 8st aqui ligada a tal ideia de a"tid(o natural. Aqui tem)se "or *#a"a#idade* uma re"resenta,(o de *a"tid(o*, isto 4, ao al#an#e da sua #om"reens(o. Por outro lado, temos outro #on#eito indeterminado ) neg'#ios "r'"rios da !ida #orrente do menor. A !ida #orrente de um menor que est deslo#ado a estudar tem que in#luir, se #alhar, neg'#ios diferentes dos de um menor que est em #asa dos "ais. A !ida #orrente de um menor de #lasse alta ser diferente de um menor de #lasse "o&re. Temos ainda outro #on#eito indeterminado ) &ens de "equena im"ort5n#ia. ?m &em de "equena im"ort5n#ia ser diferente "ara um ri#o menor que "ara um "o&re menor ou de um menor ri#o "ara um menor "o&re... as "ala!ras fazem mesmo diferen,a, n(o 49 Ah "ois 4[G. 8 a f'rmula legal 4 "ois relati!amente elsti#a, "ois h que "reen#her aqui estes #on#eitos indeterminados no #aso #on#reto. 8sta e #e",(o tenta tam&4m diminuir os efeitos da tal que&ra formal, de AQ anos num dia. D. 3eg'#ios relati!os / "rofiss(o, arte ou of$#io que o menor tenha sido autorizado a e er#er, et#. 8sta norma tem uma reda#,(o muito desa#tualizada. Profiss(o, arte ou of$#io, faz a"elo a #ontratos do tem"o da outra senhora, ti"o #ontratos de a"rendizagem e assim. 8sta inter"reta,(o tem que ser uma inter"reta,(o a#tualizada, "ara a&ranger #ontratos de "resta,(o de ser!i,os, de tra&alho, et#. Tam&4m

RD

esta norma e ige #on2uga,(o #om o C'digo Do Tra&alho, "orque h autoriza,(o dos "ais que "ode ter formas diferentes #onsoante a idade do menor. .ual 4 a diferen,a entre esta al$nea F#GG e a al. aG9 3uma, fala)se de dis"or dos rendimentos Fal. aGGB noutra, nesta, fala)se dos a#tos que ha2a que "rati#ar no 5m&ito de #erta "rofiss(o es"e#$fi#a. 8sta al$nea de!e ser #on2ugada #om o n.J C ) s' os &ens de que o menor "ossa dis"or no e er#$#io dessa "rofiss(o 4 que s(o res"ons!eis "elos a#tos que !enha a "rati#ar no e er#$#io da mesma. 8 #omo se "oder su"rir esta in#a"a#idade gen4ri#a dos menores9 : aqui que distinguir entre meios de su"rimento e forma de su"rimento. % meio de su"rimento t$"i#o da in#a"a#idade dos menores 4 o "oder "aternal Fart.J AC1.JG. Su&sidiariamente, 4 a tutela Fart.J ACR.JG. A lei n(o regula aqui nem um nem outro, at4 "orque temos que ir ao regime 2ur$di#o res"e#ti!o. 8stud)lo)emos melhor em Direito da <am$lia, mas !e2amos "ara 2 alguns tra,os. % "oder "aternal 4 regulado nos arts. AQKK.J e ss. 6nteressa)nos agora es"e#ifi#amente o art.J ARHA.J, que nos diz quem 4 que tem o "oder "aternal. A situa,(o 4 diferente #onsoante os "ais se2am ou n(o se2am #asados. A regra tam&4m foi alterada em ARKK. Diz)nos a lei que, na #onst5n#ia do matrim'nio, o "oder "aternal "erten#er a am&os os "ais. Se hou!er im"edimento de um dos "ais, 4 e er#ido automati#amente "elo outro Farts. ARHA.J n.J C e art.J ARHD.JG. Se os "ais !i!erem em uni(o de fa#to, a am&os "erten#e o "oder "aternal, desde que o de#larem no registo #i!il. Se n(o ha&itarem 2untos, "erten#e ao "rogenitor que detenha a guarda da #rian,a, o mesmo su#edendo em #aso de di!'r#io, a menos que ha2am a#ordado na fi a,(o do "oder "aternal "ara am&os Fart.J ARHS.JG. : aqui di!ersas dis"osi,=es que t7m a !er #om situa,=es t$"i#as de entrega do menor, di!'r#io, !iu!ez, #asamento, et#. Mas esta 4 a regra geral. .uanto / tutela, o art.J AC1.J remete, su&sidiariamente, "ara o regime de tutela. .uando 4 que h lugar a tutela9 Se faltarem os "rogenitores, ou se este lhes hou!er sido retirado, #oisa dif$#il de a#onte#er mas "oss$!el, "or e em"lo "or "rti#a de a#tos indignos, !iol7n#ia so&re o menor, et#. : lugar ao deferimento da tutela se os "ais forem in#'gnitos ou se esti!erem h mais de seis meses im"edidos de e er#er o "oder "aternal. As situa,=es em que o menor 4 su2eito a tutela est(o no art.J ARCA.J. Pode ainda e #e"#ionalmente ser institu$do ao menor um regime de administra,(o de &ens. .uando9 .uando a gest(o de alguns &ens do menor se2a #onfiada "elo Tri&unal a "essoas diferentes dos "ais. Su"onha)se um a!N que dei e algo ao neto, mas que #omo 2 sa&e que o filho gasta tudo, determina em testamento que aqueles &ens que dei ou ao filho de!em ser administrados "elo Sr. Dr. ^. : tam&4m situa,=es em que, sem ser "or este ti"o de #oisas, "or qualquer outra raz(o, os "ais "odem estar im"edidos relati!amente ao e er#$#io do "oder "aternal em mat4ria de e er#$#ios de direitos "atrimoniais. > o #aso de um menor que tenha um "ai "r'digo, algu4m que gasta, gasta, gasta e gasta. % direito da fam$lia, que 4 a regulamenta,(o do "oder "aternal, #ontem"la uma regulamenta,(o &astante e austi!a. De!emos retirar o essen#ial ) quem 4 titular e que o "oder "aternal 4 e er#ido no interesse dos filhos. Por um lado 4 uma situa,(o de !antagem F4 um "oderG, mas 4 de e er#$#io !in#ulado Fn(o se "ode renun#iarG, e tem que ser e er#ido no interesse do menor . A doutrina "ortuguesa #hama)lhe um "oder)de!er. % "oder "aternal tem um #onte;do &astante am"lo: #ont4m as"e#tos rela#ionados / "essoa do "r'"rio filho e as"e#tos tam&4m "atrimoniais. %s filhos t7m, em rela,(o aos "ais, um de!er gen4ri#o de o&edi7n#ia. 8sse de!er tam&4m tem limites. A lei #onsagra o de!er de o&edi7n#ia no art.J ACQ.J do CC, e #e"tuando o que se2a il$#ito ou imoral. % de!er de o&edi7n#ia 4 em rela,(o aos "ais mas tam&4m em rela,(o ao tutor. 6sto quanto ao meio de su"rimento da in#a"a#idade. .uanto / forma ) #omo s(o "rati#ados os a#tos que o menor n(o "ode "rati#ar "essoal e li!remente ), a forma 4 a re"resenta,(o legal. %s titulares ou do "oder "aternal ou da tutela Fos "ais ou o tutorG, a#tuam em re"resenta,(o dos filhos, nos termos do art.J AQQA.J. %u se2a: "rati#am os a#tos em !ez do menor que 4 in#a"az. Aula terica de 1& +ar,o 2007: 3a aula "assada, esta&ele#emos a ti"ologia das in#a"a#idades, e #ome,mos a a"re#ia,(o da "rimeira situa,(o de in#a"a#idade, a de in#a"a#idade "or menoridade. ho2e !amos terminar a a"re#ia,(o dessa mat4ria, referindo)nos ainda tam&4m aos dois outros regimes que o C'digo Ci!il esta&ele#e "ara o

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su"rimento de in#a"a#idades ) a interdi,(o e a ina&ilita,(o. .uanto / in#a"a#idade "or menoridade, falamos dos as"e#tos gerais, dos AQ anos e das !rias situa,=es interm4diasB #ara#terizmos este ti"o de in#a"a#idade #omo uma in#a"a#idade gen4ri#a, e !imos as !rias e #e",=es / in#a"a#idade ) o regime do art.J ACK.J, e a"re#imos ainda o modo de su"rimento da in#a"a#idade, #om refer7n#ia aos institutos do "oder "aternal, da tutela e da administra,(o de &ens. <alta resol!er o "ro&lema de sa&er o que a#onte#e aos a#tos "rati#ados "elo menor n(o no 5m&ito de uma e #e",(o da in#a"a#idade, mas sim no 5m&ito dessa mesma in#a"a#idade, ou se2a, o que su#ede se o menor "rati#a um neg'#io 2ur$di#o n(o o&stante n(o ter #a"a#idade "ara ele ) uma #om"ra e !enda, uma doa,(o, &l)&l, &l)&l. So&re esta mat4ria, diz)nos o art.J ACI.J que os a#tos 2ur$di#os "rati#ados "elos menores no 5m&ito da sua in#a"a#idade s(o anul!eis. A anula&ilidade 4 "ois o des!alor asso#iado a estes neg'#ios 2ur$di#os. Porqu7 esta san,(o9 % que est em #ausa 4 "roteger o menor, e "ortanto m interesse "ri!ado, n(o um interesse ";&li#o ou um interesse geral. 8stes neg'#ios s(o, "ois, anul!eis. Mas quem "ode determinar esta anula,(o9 Diz)nos a lei que tem que ha!er um interesse e s' o interessado 4 que "ode requerer a anula,(o do a#to. Mas quem 4 aqui o interessado9 3ote)se: o menor 4 in#a"az, logo ele n(o ser, #ertamente, e a #hu!a n(o &ate assim. %s neg'#ios "odem ser anulados, em "rimeiro lugar, a requerimento do "rogenitor que e er,a o "oder "aternal, do tutor ou do administrador de &ens, ou se2a, da "essoa que e er,a normalmente a #a"a#idade de e er#$#io. 8 que "razo 4 esse9 Diz) nos a lei que 4 essa anula,(o h que "edir no "razo de um ano a "artir da altura em que se tome #onhe#imento, mas nun#a de"ois de o menor fazer AQ anos. Re"are)se nas semelhan,as e nas diferen,as #om a anula&ilidade #omo 2 a #onhe#emos. % "razo 4 o mesmo , de um ano, mas #onta)se a "artir da data em que se tome #onhe#imento do neg'#io. 8 em"lo: Armando Confus(o, !endeu a A de -aneiro o #arro que o a!N lhe tinha dei ado em testamento, fi##ionemos. %s "ais do Armando Confus(o s' !oltam do -a"(o a A de <e!ereiro. Ser at4 DA de -aneiro do ano seguinte que se "oder "edir a anula,(o. Mas h aqui uma nuan#e: se o Armando Confus(o ti!esse AK anos e meio a A de <e!ereiro, o "razo a#a&a!a quando ele fizesse AQ anos. S' n(o h de"end7n#ia de "razo nos #asos do n.J C do art.J CQK.J. .ue #asos s(o esses9 > no #aso de o neg'#io n(o estar #um"rido. Tal #omo su#ede em rela,(o / anula&ilidade em geral, n(o h aqui "end7n#ia de "razo "ara requerer a anula,(o do neg'#io. S' se o neg'#io esti!er #um"rido 4 que se #ontam estes "razos. Segunda hi"'tese: quem mais "ode requerer a anula,(o do neg'#io9 % "r'"rio menor o "ode fazer, e "ode faz7)lo no "razo de um ano a #ontar da sua maioridade ou eman#i"a,(o. Re"are)se que a maioridade "ode o#orrer 2 de"ois de um ano do neg'#io #ele&rado. Mas 4 "or #ausa desta hi"'tese aqui que o n.J A surge #om"rimido, ou limitado, at4 aos AQ anos. Assim, os "ais "odem ter o tal "razo de um ano e, se o n(o "rati#arem, o menor ter outro "razo quando fizer AQ anos. A lei ainda "re!7 que o menor morra e dei e herdeiros. Para esse #aso, atri&ui)se legitimidade a qualquer herdeiro do menor no "razo de um ano a"'s a sua morte, sua do menor, desde que o menor n(o morra mais de um ano de"ois de atingir a maioridade. Porqu79 Porque dentro desse "razo o de um ano a"'s a maioridade ou eman#i"a,(o do menor. > "ois um regime &em am"lo de anula&ilidade. A"esar de tudo, a lei esta&ele#e um limite, que 4 o que #onsta do art.J ACS.J. Se o menor ti!er usado de dolo "ara se fazer "assar "or maior, et#., n(o "ode usar a fa#uldade "re!ista na al. &G que a#ima !imos. 3(o se trata de sim"les dolo na "rti#a do neg'#io. % dolo aqui ser fazer)se "assar "or maior. .uando isso su#eder, ele n(o "oder de"ois quando for maior !ir "re!ale#er)se da sua maioridade "ara ata#ar o neg'#io que "rati#ou dolosamente. % dolo, 2 o !imos, trata)se de um artif$#io ou sugest(o "ara induzir algu4m em erro, ou n(o dissimular o erro em que 2 est Fart.J CID.JG. A doutrina dis#ute a "ro"'sito deste artigo uma outra quest(o: este regime do art.J ACS.J ser s' a"li#!el / a#,(o "ro"osta "elo menor no ano su&sequente / maioridade ou eman#i"a,(o, ou n(o "oder(o tam&4m os seus re"resentantes nem os seus herdeiros9 % Prof. Pedro Paes de Vas#on#elos diz que ningu4m "ode requerer ) se o menor usou de dolo, nem ele, nem os re"resentantes, nem os herdeiros "odem requerer esta anula,(o. :a!eria aqui um ter#eiro a tutelar. %li!eira As#ens(o e Antunes Varela dizem que os "ais "odem, mas os herdeiros n(o ) os herdeiros su#edem, nas situa,=es 2ur$di#as, ao menor que morre, "orque os herdeiros, l est, "egam nas

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situa,=es e "osi,=es 2ur$di#as do menor tal qual #omo est(o. - os "ais ou, em suma, os re"resentantes, "oder(o faz7)lo, "ois ao re"resent)lo eles de!er(o gozar dos "oderes o mais am"los "oss$!eis, dado que eles na "rti#a 4 que t7m que zelar "elos a#tos do menor, digamos assim. 6sto inde"endentemente de ha!er ou n(o lugar a res"onsa&ilidade "r4)#ontratual[ Pre!7 ainda a lei que, quanto a este #aso, a anula&ilidade "ossa ser san!el, nos termos do regime geral, aqui #om es"e#ifi#idades Fart.J ACI.J n.J CG, quer "or #onfirma,(o do menor quando atingir a maioridade, quer "or #onfirma,(o dos "rogenitores\tutores\administradores, desde que "udessem #ele&rar o neg'#io "elo menor. Temos aqui "ois um regime &astante "rote#tor do menor, "re!ale#endo #laramente o interesse dele, #om e #e",(o do dolo. 8sta quest(o do des!alor dos a#tos 2ur$di#os "rati#ados "elo menor no 5m&ito da sua in#a"a#idade. Por fim, quando #essa essa in#a"a#idade9 A in#a"a#idade #essa numa de duas situa,=es: A. % menor atinge os AQ anos Farts. ACR.J e ADH.JG. % efeito desta #essa,(o 4 "leno ) a "artir da maioridade "assa a ter uma #a"a#idade gen4ri#a e "lena de e er#$#io dos seus direitosB C. 8m #aso de eman#i"a,(o Fart.J ADQ.JG. A situa,(o de maioridade 4, #omo 2 !imos, de #a"a#idade "lena. S' assim n(o su#ede nos termos do art.J ADA.J. % que o art.J ADA.J nos diz 4 que h #ertas situa,=es em que, a"esar de o menor atingir AQ anos, "ode n(o #essar o "oder "aternal ou a tutela. .uando9 8m situa,=es relati!amente raras: quando for institu$da "ara "rote#,(o desse menor que se torna maior o instituto da interdi,(o ou da ina&ilita,(o. Su"onhamos que o menor 4 defi#iente "rofundo. Porque ele 4 menor, o Tri&unal nada faz, "orque ele est su2eito ao "oder "aternal. Contudo, aos AQ anos ele "assaria a ser maior. % que fazer ent(o9 %s "ais "odem "ro"or uma a#,(o de interdi,(o ou ina&ilita,(o ,no "razo m imo de A ano antes de ele fazer AQ anos, requerendo a in#a"a#idade res"e#ti!a. Caso este2a a #orrer esta a#,(o, at4 ao tr5nsito em 2ulgado da senten,a manter)se) esse "oder "aternal. 6sto signifi#a, !oltando ao art.J ACI.J n.J A al. aG, que nestas situa,=es, enquanto se manti!er o "oder "aternal, o "razo "oder ser ent(o maior "ara anular os neg'#ios ) tanto maior quanto tem"o demorar a a#,(o a ser resol!ida, o que em Portugal... %h meus amigos... <alta agora falar na eman#i"a,(o, a "ossi&ilidade de o menor ser equi"arado, "ara di!ersos efeitos, ao fa#to de ser maior. 8le n(o "assa a ser maior, "assa a ser menor eman#i"ado. A eman#i"a,(o no Direito "ortugu7s s' "ode o#orrer "elo #asamento Fart.J ADC.JG. Anteriormente, os "ais "odiam, aos AQ anos, autorizar a eman#i"a,(o, entre os AQ e os CA, que e istia em "aralelo #om a eman#i"a,(o "or #asamento. :o2e n(o faz sentido. .ue efeitos "roduz a eman#i"a,(o9 % menor "assa a ser menor eman#i"ado ) note)se: n(o 4 maior[ Para isto a#onte#er, "rimeiro 4 ne#essrio que os "ais tenham dado autoriza,(o "ara o #asamento. Se os "ais n(o a derem nem for su"rida essa falta de autoriza,(o "or nenhuma autoridade ";&li#a FConser!ador do Registo Ci!ilG, ser um #asamento irregular, #om regime es"e#ial. Se o #asamento ti!er sido autorizado, a"li#a)se o art.J ADD.J. So&re os #asamentos n(o autorizado, dis"=e o Art.J AS1R.J que a administra,(o do "atrim'nio anterior ao #asamento #ontinua a "erten#er, at4 / sua maioridade, ao "ai e / m(e. : ainda quest=es, #omo a do tra&alho dos menores, em que mesmo eman#i"ados #ontinuam a ser menores. > &om reter este regime de in#a"a#idade "or menoridade, "orque este 4 o regime regra nas in#a"a#idades, e a interdi,(o e ina&ilita,(o remetem nalgumas "artes "ara este regime. A interdi,(o tem os fundamentos "re!istos no art.J ADQ.J, desde que se2am !erifi#adas duas situa,=es: A. Se2am a"li#ados a maiores ) se forem menores a!an,a o "oder "aternalB C. 3(o 4 qualquer surdez)mudez, #egueira ou anomalia "s$qui#a ) s' aquela que for totalmente in#a"a#itante Fart.J ADQ.J n.J AG: s' "odem ser interditos os su2eitos que se mostrem in#a"azes de go!ernar as suas "essoas ou &ens.

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Do n.J C do art.J ADQ.J resulta que estas a#,=es "odem ser requeridas ainda num ano antes da menoridade, "ara que se tornem efi#azes na sua maioridade. .uais s(o os meios e formas de su"rimento da in#a"a#idade "or interdi,(o9 8m regra, eles s(o equi"arados aos menores Fart.J ADR.JG. :a!endo uma in#a"a#idade gen4ri#a de e er#$#io, a forma adequada de su"rimento 4 ainda a re"resenta,(o. > uma re"resenta,(o legal, note)se, n(o 4 uma re"resenta,(o !oluntria. % meio 4 a tutela. 8m alguns #asos, essa tutela 4 assistida "ela administra,(o de &ens. A lei determina as "essoas a quem "ode ser in#um&ida a tutela no art.J A1D.J. Se se tratar de um 2o!em, o que !ai a#onte#er 4 que ser(o os "ais que #ontinuam a e er#er o "oder "aternal. 3os restantes #asos, ser designado um tutor. A lei de"ois atri&ui #om"et7n#ias aos tri&unais ) isto 4 um "ro#esso 2udi#ial[ ) e diz no art.J A1A.J do C'digo Ci!il quem "ode requerer esta interdi,(o. % Tri&unal "ode de#retar "ro!id7n#ias interm4dias enquanto n(o esti!er deferida a tutela, e de#retar ainda quem e er#e interinamente a tutela Farts. A1D.J e A11.J, res"e#ti!amenteG, e esta&ele#e ainda alguns de!eres es"e#iais do tutor nesta mat4ria F#uidar da sa;de, da "essoa, et#.G. % tri&unal tem total li&erdade na medida que de#reta. % tri&unal "ode, soli#itada uma interdi,(o, de#retar a"enas ina&ilita,(o, ou !i#e)!ersa. A lei "reo#u"a)se de"ois es"e#ifi#amente #om a "u&li#idade da senten,a de interdi,(o Fart.J A1K.JG, "orque tam&4m relati!amente aos a#tos "rati#ados "elo interdito temos que sa&er qual o !alor que t7m. % interdito, 2 foi dito, 4 generi#amente in#a"az de e er#$#io. 8nt(o e se ele #om"rar, !ender, doar, mesmo in#a"az9 A lei distingue !rias situa,=es #onsoante o momento em que 4 "rati#ado o neg'#io e a rela,(o desse momento #om o da senten,a da de#lara,(o. Se o momento for anterior / entrada da a#,(o, o neg'#io 4 anul!el Fart.J A1Q.JGB se for "osterior ao in$#io da a#,(o, e se a interdi,(o n(o for de#retada,.. FVer o #'digoG. %s a#tos anteriores / "u&li#ita,(o da a#,(o os neg'#ios s(o !lidos, sal!o se se !erifi#arem os requisitos da in#a"a#idade a#idental Fart.J CIK.JG ) se a in#a"a#idade for not'ria ou #onhe#ida do de#laratrio. Ver isto melhor no C'digo e no Tratado do Prof. MC. A interdi,(o 4 uma situa,(o de grande esta&ilidade ) uma !ez de#retada, est l "ara durar ) mas a lei #olo#a a "ossi&ilidade de a interdi,(o ser le!antada Fuma "essoa que sofre de uma doen,a "s$qui#a gra!e mas que se #ure, "or e em"loG. 8sse le!antamento tem, #ontudo, que ser 2udi#ial Fart.J AIA.JG. 3os restantes as"e#tos, a"li#a)se o regime da menoridade: s(o !lidos os a#tos "rati#ados no 5m&ito da !ida #orrente Fart.J ACK.JG, et#., #om as ada"ta,=es que se 2ulgarem ne#essrias. % mesmo se diz da "ossi&ilidade de anular, "or quem, #omo, et#. Por fim, falaremos da ina&ilita,(o. % regime est "re!isto nos arts. AIC.J e ss. Aqui temos dois ti"os de fundamentos: A. Comuns / interdi,(o mas menos gra!es Fanomalia "s$qui#a, surdez)mudez ou #egueira, mas n(o t(o gra!es que 2ustifiquem a interdi,(oG, em&ora tenham que ser de #ar#ter "ermanente e menos gra!es que a interdi,(oB C. <undamentos es"e#$fi#os ) a ha&itual "rodigalidade, o a&uso de &e&idas al#o'li#as ou de estu"efa#ientes, desde que as "essoas se mostrem in#a"azes de reger #on!enientemente o seu "atrim'nio. A "rodigalidade tem a !er #om a dissi"a,(o de &ens ) n(o &asta ser gastador, 4 "re#iso ser um "r'digo, ser um dissi"ador de &ens, sendo que esse fa#to de ser dissi"ador tem que de#orrer do fa#to de ser in#a"az de gerir o seu "atrim'nio. % mesmo a dizer quanto a quem &e&e ou a quem se droga. .uando isso su#ede, o ra#io#$nio da ordem 2ur$di#a 4 sem"re o mesmo: "rote2a)se os ra"azes, #oitadinhos. %utra "essoa os su&stituir9 .uem9 % #urador ) a #uratela 4 o meio de su"rimento da in#a"a#idade "or ina&ilita,(o Fart.J AID.JG. % #urador assiste o in#a"az na "rti#a do a#to ) ele #onfirma o a#to, n(o se su&stitui ao in#a"az na sua "rti#a. 8ste regime 4 feito, note)se, "ara situa,=es de in#a"a#idade menos gra!osas, "elo que o que 4 "re#iso 4 s' que algu4m o a2ude. 3ormalmente, os ina&ilitados n(o !7m a sua

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gest(o da !ida "essoal normal afe#tada "ela ne#essidade de #urador ) s' os a#tos de dis"osi,(o Fart.J AID.JG. 6sto n(o im"ede que a senten,a, de forma mais male!el do que a que e iste "ara as outras formas de in#a"a#idade, mas h um regime normal ) a#tos de administra,(o s(o li!res, a#tos de dis"osi,(o !in#ulados / autoriza,(o. A administra,(o 4 atri&u$da "elo Tri&unal ao #urador Fart.J AI1.JG, e ele "ode ser assistido "or um #onselho de fam$lia. 8m tudo o resto a lei manda remeter "ara o regime das interdi,=es, e da$ "or remiss(o du"la ao regime da menoridade. <alta s' dizer que antes do CI de A&ril ha!ia outras in#a"a#idades, #omo a da mulher #asada, e agora re#entemente o C'digo da 6nsol!7n#ia e da Re#u"era,(o de 8m"resas FCHH1G, #riou uma no!a forma de in#a"a#idade ) a "essoa que se2a de#larado insol!ente, em "ro#esso de insol!7n#ia, 4 ina&ilitado "ara a "rti#a de a#tos "atrimoniais, e se for uma "essoa singular o C'digo de 6nsol!7n#ia e Re#u"era,(o de 8m"resas FC6R8G, se for uma "essoa singular, "ode de#lar)lo ina"to. > algo in#om"reens$!el, mas dura le sed le . Tal #omo a interdi,(o, a ina&ilita,(o tam&4m "ode ser le!antada, mas s' ao fim de #in#o anos. 3a "r' ima aula "assaremos / mat4ria das "essoas #ole#ti!as. Aula terica de 20 +ar,o 2007: :o2e !amos ini#iar uma no!a mat4ria ainda na teoria geral das "essoas, a mat4ria das "essoas #ole#ti!as, que #orres"onde ao #a"$tulo 666 do nosso "rograma em mat4ria de "essoas. 3a a"re#ia,(o desta mat4ria, h que ter em #onta os seguintes "ro&lemas que nos !(o o#u"ar nas "r' imas aulas: A. Delimita,(o geral 0 o que s(o as "essoas #ole#ti!as, #omo surgiu e se desen!ol!eu a ideia de "ersonalidade 2ur$di#a #ole#ti!aB C. Regime 2ur$di#o das "essoas #ole#ti!as no Direito #i!il "ortugu7sB C.A. Anlise estrutural 0 esta&ele#imento do #on#eito e !rias #lassifi#a,=es das "essoas #ole#ti!as, distinguindo)as segundo di!ersos #rit4rios, dis#utindo ainda quest=es relati!as ao fim e ao o&2e#to so#ial das "essoas #ole#ti!as. Analisaremos ainda !rias modalidades Fasso#ia,=es, funda,=es e so#iedade #i!ilGB C.C. Anlise din5mi#a 0 #omo as "essoas #ole#ti!as se #onstituem, fun#ionam, modifi#am e e tinguem Fo nas#imento e o termo da "ersonalidade 2ur$di#a #ole#ti!aG. D. Asso#ia,=es sem "ersonalidade 2ur$di#aB 1. A quest(o da des#onsidera,(o da "ersonalidade #ole#ti!aB 8sta mat4ria, a "ar da mat4ria do neg'#io 2ur$di#o, 4 a mais #om"li#ada do "onto de !ista dogmti#o na teoria geral. Al4m disso, 4 uma mat4ria engra,ada, a"esar da sua e ig7n#ia dogmti#a. 8sta mat4ria 4 muito desen!ol!ida "elo Prof. Menezes Cordeiro, que #omo sa&emos se tem dedi#ado muito nos ;ltimos anos ao direito das so#iedades, e a &ase est toda aqui. %ra a"resentam)se ainda algumas difi#uldades de linguagem, "or !ezes um "ou#o mais dif$#il. Come#emos "or identifi#ar o #on#eito de "ersonalidade 2ur$di#a #ole#ti!a e de "essoa #ole#ti!a. .uando a"resentmos a teoria das "essoas, di!idimos entre "essoas singulares ou f$si#as e "essoas #ole#ti!as, tam&4m #hamadas "essoas morais ou 2ur$di#as. Sim"lesmente, as duas realidades s(o de a"reens(o muito diferente "ara o Direito. As "essoas f$si#as s(o algo que se im"=e ao Direito. Como diz o Prof. As#ens(o, as "essoas 2ur$di#as singulares s(o um dado "r4)legal, "r4)2ur$di#o. Pelo #ontrrio, as "essoas #ole#ti!as nada t7m de intuiti!o. 8las t7m de ser uma #ria,(o da ordem 2ur$di#a, "or n(o terem e ist7n#ia f$si#a real. % !erdadeiro "ro&lema dogmti#o das "essoas #ole#ti!as 4 tratar entes que s(o uma #ria,(o do intele#to #omo se fossem "essoas reais. 8ste 4 o "ro&lema dogmti#o essen#ial das "essoas #ole#ti!as. A #onstru,(o dogmti#a da "essoa #ole#ti!a tem a"ai onado a doutrina #i!ilista desde o s4#ulo MV66, e est ainda longe de estar totalmente esta&ilizada. Com"reende)se "ois que, ao #ontrrio das "essoas singulares que s(o a"reens$!eis a "artir do momento que ha2a uma #omunidade 2ur$di#a, as "essoas #ole#ti!as #ome,aram "or n(o ser re#onhe#idas "elo Direito, que durante s4#ulos e

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s4#ulos s' se o#u"ou dos "ro&lemas das "essoas singulares F#a"a#idade, neg'#ios, res"onsa&ilidade, "ro&lemas familiares, "ro&lemas ligados / "ro"riedade, "ro&lemas su#ess'rios, et#.G. Toda a organiza,(o do Direito Ci!il estruturada nas !rias reas tem su&2a#ente a ideia de "essoa, mas de "essoa f$si#a. Durante s4#ulos, a ordem 2ur$di#a ignorou outra realidade que n(o fosse essa. Por isso 4 que no Direito Romano n(o se en#ontra, no Cor"us -uris Ci!ilis ou noutras fontes, refer7n#ias a entes #ole#ti!os. 3(o quer dizer que n(o os ha2a 0 agremia,=es, #ole#ti!idades de #idad(os, agremia,=es "rofissionais, agremia,=es "ol$ti#as, et#. Sim"lesmente, elas s(o s' isso 0 agremia,=es. % que su#ede quando se le!anta o "ro&lema 2ur$di#o de#orrente dessas agremia,=es 4 que, se se quiser ata#ar esse "ro&lema 2uridi#amente, ata#am)se os mem&ros dessas agremia,=es, as "essoas f$si#as que as #onstituem. % direito n(o re#onhe#e "ois um ente #ole#ti!o que n(o se2a a soma dos mem&ros f$si#os que o integram. % re#onhe#imento 2uridi#amente rele!ante de um ente #ole#ti!o 4 estranho ao Direito Romano, "orque o Direito Romano 4 "rofundamente indi!idualista 0 &aseia)se na ideia das "essoas e n(o na ideia de outro ente #ole#ti!o que "ossa ser titular de situa,=es 2ur$di#as 3a 6dade M4dia surge um es&o,o do que "ossa ser uma "essoa #ole#ti!a na ideia de uni!ersitas 0 uma uni!ersalidade, um #on2unto. +losadores e #omentadores 2 re#onhe#em o #on#eito de uni!ersalidade "ara tratar #on2untamente um #on2unto de #oisas. Mas essa ideia de uni!ersitas est quase sem"re ligada /s #oisas, e n(o /s "essoas. ?ma uni!ersalidade 4 uma #oisa que !ale 2uridi#amente "or ter um #on2unto de elementos. ?m #on2unto de li!ros 4 uma uni!ersalidade. ?m re&anho 4 uma uni!ersalidade. ?ma #am&ada 4 uma uni!ersalidade. Mas 4 no Antigo Regime que se desen!ol!em mais as #or"ora,=es, quer se2a #om um o&2e#ti!o so#ial quer se2a #om um o&2e#ti!o #omer#ial, quer se2a #om um o&2e#ti!o e#on'mi#o, et#. 3(o se "ode "ois dizer que os fen'menos #ole#ti!os n(o ti!essem tido uma im"lanta,(o forte no Antigo Regime % li&eralismo 2 #onhe#e o #on#eito de #or"ora,(o, da$ que se2a a "artir desse #on#eito que se #ome#e a ela&orar a defini,(o de "essoas #ole#ti!as. A "rimeira defini,(o 4 de "essoas morais, e de!e)se a Puffendorf. Pessoas morais 4 uma defini,(o que d a ideia de uma "ersonalidade #riada "elo nosso egngenho, "elo nosso intele#to. Pessoas morais o"=em)se a "essoas f$si#as 0 as f$si#as n(o s(o #ria,(o do nosso es"$rito Fa menos que este2amos #om !is=es alu#inadasG, enquanto as "essoas morais s(o)no. Mais tarde, Sa!ignO "refere a defini,(o de "essoas 2ur$di#as, que ainda ho2e figura em #ertos #i!ilistas tradi#ionais. Pessoas 2ur$di#as o"=e)se ainda a "essoas f$si#as. Pessoas f$si#a s4 o Manel, o -aquim, o ^4, "essoas #ole#ti!as 2ur$di#as s(o a ?ni!ersidade, a PT, a Asso#ia,(o de Ca,adores do Vale da Eurra. 8ntre n's, a e "ress(o "essoas #ole#ti!as foi utilizada "ela "rimeira !ez "elo Prof. +uilherme Moreira, de no!o "or o"osi,(o a "essoas f$si#as ou singulares. 8sta e "ress(o 4, "asse)se o "leonasmo, &em ilustrati!a do que est em #ausa. Re"resenta um #on2unto. 8sse #on2unto "ode ser "atrimonial Fuma funda,(oG ou "essoal Fa Asso#ia,(o de Ca,adores e Pes#adores da :orta da Ti Alzira, onde "assa um regato que mal tem gua no Ver(oG. Chegamos assim / designa,(o de "essoa #ole#ti!a. Toda!ia, #on!4m sa&ermos que "essoa moral ou "essoa 2ur$di#a se referem / mesma realidade. Ainda ho2e em <ran,a, o #on#eito 4 "essoa moral. % C'digo Ci!il Austr$a#o tam&4m. 3's "or # usamos mais "essoas #ole#ti!as. As "essoas #ole#ti!as n(o se im"=e naturalmente ao Direito #omo a#onte#e #om as "essoas f$si#as, da$ que o tratamento dogmti#o da figura de "essoa #ole#ti!a se2a feito no s4#ulo M6M. % que #onstituiu o desafio, "ara o qual a "ande#t$sti#a do s4#ulo M6M 2 est "re"arada, 4 o de tratar uma realidade que n(o tem e ist7n#ia f$si#a, e que resulta do engenho humano. :o2e em dia, e de"ois de algum des#anso, a doutrina est outra !ez fortemente a dis#utir a "ersonalidade #ole#ti!a. 6nteressante ser !erifi#ar que o #entro da dis#uss(o se deslo#ou 0 #ome,ou num lado e est noutro. 3o in$#io, quando se #ome,ou a dis#utir a "ersonalidade #ole#ti!a, o que os autores queriam atingir era a 2ustifi#a,(o do fa#to de um ente #riado "ela mente, "oder ser titular de situa,=es 2ur$di#as #omo a Maria ou o Manuel. :o2e, s4#ulos "assados, sem d;!idas "ara o Direito de que a So#iedade Azul e Verde "ode ser titular do "r4dio da A!. de Eerna n.J RHHH ou de outras quaisquer situa,=es 2ur$di#as, dis#ute)se ho2e se em alguns #asos a

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"ersonalidade #ole#ti!a n(o "oder ser e #essi!a, #om resultados "er!ersos, e quando isso a#onte,a se se de!a ir atrs do que est "or trs dessa no,(o, isto 4, as "essoas que formam a "essoa #ole#ti!a. 8stamos aqui "erante a des#onsidera,(o da "ersonalidade #ole#ti!a. 8sta dis#uss(o s' ser a&ordada no fim de toda a mat4ria das "essoas #ole#ti!as. Tra,ado o quadro geral, !amos agora !er, "or a"ro ima,(o, #omo se #hegou ao #on#eito e / ideia de "ersonalidade #ole#ti!a 0 o#u"amo)nos "ois da #onstru,(o dogmti#a. 8m Roma, 2 o !imos, n(o ha!ia o #on#eito de "essoa #ole#ti!a. 3o entanto, o #on#eito de "o!o romano e de #idad(o romano 4 a ante#i"a,(o da ideia moderna de 8stado que ho2e #onhe#emos. Dentro do "o!o romano, h !rias "essoas que ho2e #hamar$amos "essoas #ole#ti!as no 5m&ito do Direito ";&li#o 0 o #aso dos muni#$"ios 0 e h entes "ri!ados #ole#ti!os Funi!ersitas, #olegiaG. Contudo, em termos 2ur$di#os, estes gru"os n(o s(o diferentes da soma dos seus mem&ros, e "ortanto as a#tiones romanas que se "odem "Nr s(o #ontra todos os mem&ros de #ada um destes gru"os. 8les t7m que ser ata#ados indi!idualmente. % mesmo se "assa na 6dade M4dia. % #on#eito de uni!ersitas n(o 4 um #on#eito dogmati#amente o"erati!o, 2 que s(o os mem&ros da ?ni!ersitas que s(o ata#ados e n(o a uni!esrsitas em si A "artir do humanismo, e no 5m&ito da Segunda Sistemti#a, 2 se admite que ha2a, ao lado das "essoas f$si#as, #or"os so#iais que t7m rele!o 2ur$di#o #omo se fossem "essoas singulares. Com &ase nesta ideia, Puffendorf desen!ol!e o #on#eito de "essoas morais, e um "ou#o mais tarde Pant !ai fazer a "rimeira a&stra#,(o do #on#eito de "ersonalidade #ole#ti!a, re#orrendo / ideia de im"uta,(o. Diz Pant que se de!e re#onhe#er um ente diferen#iado sem"re que "ossam ser diferen#iados efeitos 2ur$di#os Fser isto9G. Trata)se de es#a"ar ao "ro&lema da "ersonifi#a,(o 0 n(o 4 "re#iso dizer que 4 uma "essoa 2ur$di#a, 4 s' "re#iso dizer que lhe s(o atri&u$!eis efeitos e fa#tos 2ur$di#os aut'nomos. % "ensamento de Pant 4 !ital "ara se #om"reender a "essoa #ole#ti!as, mas n(o !ai trans"are#er no "rimeiro C'digo que !em a seguir 0 o de 3a"ole(o. Por uma raz(o sim"les: a administra,(o fran#esa era #ontrria a qualquer #or"ora,(o, a qualquer manifesta,(o #ole#ti!a. %ra no Antigo Regime as #or"ora,=es esta!am asso#iadas a formas de "oder 0 elas e istam em "ara que os mem&ros dessa #or"ora,(o tenham em #on2unto mais "oderes do que #ada um dos seus mem&ros indi!idualmente #onsiderados. Perante a Re!olu,(o <ran#esa, e "erante o seu iderio, as #or"ora,=es eram um "erigo, da$ que em AKRA tenha sido "ro#lamada uma lei que "roi&iu todo e qualquer fen'meno #or"orati!o, "or os #onsiderar #ontrrios aos "rin#$"ios da igualdade e fraternidade "ro#lamados na Re!olu,(o <ran#esa. % mesmo !ai su#eder mais tarde, a"'s AQCH, em Portugal 0 mais "re#isamente, a"'s AQD1. 8ste mo!imento atrasou e traordinariamente o desen!ol!imento d #ategoria das "essoas #ole#ti!as, que foram #ontaminadas "or este 'dio /s #or"ora,=es, e s' mais tarde a#a&am "or re#u"erar. Temos um as"e#to engra,ado da re!olu,(o fran#esa, que "ro#lama a li&erdade mas que a#a&a #om a li&erdade de asso#ia,(o. A !ida tem destas #oisas, "ois. > #laro que as tend7n#ias e a e!olu,(o e#on'mi#as e "ol$ti#as, a#a&am "or desmentir esta e!olu,(o "ara trs. Ao longo do s4#ulo M6M, as agremia,=es "ri!adas surgem, e surgem #ada !ez #om mais for,a. % s4#ulo M6M 4 o s4#ulo em que os #omer#iantes ra"idamente se #ome,am a asso#iar em so#iedades #omer#iais, da$ que a "roi&i,(o de #or"ora,=es se !ai des!ane#endo. % #omer#iante tem grandes !antagens no surgimento destas #or"ora,=es )8 se"ara o tra&alho, a !ida "essoal, et#. > "ois durante o li&eralismo que o #on#eito de "essoa #ole#ti!a 4 am"lamente desen!ol!ido, "ela lei e "ela doutrina, designadamente a"ro!eitando o re&oque do fen'meno e#on'mi#o da re!olu,(o industrial. .uem d o "rimeiro enquadramento dogmti#o deste #on#eito 4 Sa!ignO. 3a "r' ima aula !eremos as #onstru,=es te'ri#as de Sa!ignO, #omo e!oluem e #omo est(o ho2e em dia. Aula terica de 22 +ar,o 2007: % teste ser ter,a)feira dia CK na hora te'ri#a.

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3a outra aula que o "ro&lema essen#ial da "ersonalidade #ole#ti!a era #om"reender #omo 4 que um su2eito n(o)f$si#o, isto 4, n(o materialmente a"reens$!el, n(o a"reens$!el "elos sentidos, "odia agir no mundo 2ur$di#o. %ra &em, "ara tentar e "li#ar isto hou!e esfor,os rele!antes de teoriza,(o "ela doutrina, essen#ialmente a "artir da "ande#t$sti#a e so& o "ulso de Sa!ignO. Sa!ignO 4, digamos, "ai daquilo que 4 ho2e a dogmti#a a#tual so&re a "ersonalidade #ole#ti!a. Tudo o que se "ensou so&re a "ersonalidade #ole#ti!a foi #om &ase na #onstru,(o de Sa!ignO. Sa!ignO foi influen#iado "elos autores do seu tem"o. % #on#eito de "essoa moral, o #on#eito que ante#ede a "essoa #ole#ti!a, 4 anterior a Sa!ignO 0 ele de!e)se a Puffendorf, ainda no s4#ulo MV666. Sa!ignO, #om &ase nesse #on#eito de Puffendorf, a ideia de "essoa moral, #ria,(o do Direito, "ro"=e que se2a autonomizado o #on#eito 2ur$di#o de "essoa do su"orte f$si#o que essa "essoa signifi#a 0 o Ant'nio, o Ea"tista F#om PG. 8sta "ro"osta ganha #or"o a "onto de a#a&ar "or estar "lasmada no E+E, e da$ !ertida "ara outros #'digos. Mas na !erdade 2 esta!a no nosso C'digo de Sea&ra, et#. Sa!ignO es#re!eu uma o&ra famosa, intitulada em "ortugu7s *Sistema de direito romano*, diz que a qualidade de "essoa "ara o Direito 4 inde"endente do seu su&strato f$si#o, e "or isso de!e re#onhe#er)se "ersonalidade 2ur$di#a ao ente su2eito de rela,=es 2ur$di#as. Sem"re que algu4m "ossa ser su2eito de rela,=es 2ur$di#as, ent(o esse ente tem "ersonalidade "ara o Direito. A "ersonalidade 2ur$di#a e iste ou "orque o Ant'nio 4 uma "essoa f$si#a, ou "orque aquele su2eito, n(o sendo o Asdr;&al, 4 a so#iedade M, ou U, que "elo Direito 4 equi"arado ao Asdr;&al. Assim, Sa!ignO #on#e&e a "ersonalidade 2ur$di#a #omo uma fi#,(o, em sentido "r'"rio. % que ele faz 4 utilizar a sua teoria da !ontade, dizendo que quando re#onhe#emos a estas entidades "ersonalidade 2ur$di#a tal #omo se fosse uma "essoa f$si#a, signifi#a que estamos a re#onhe#er)lhes uma !ontade tal qual #omo se fossem o @i&'rio, a Maria ou o 3uno. 3aturalmente, "or estar aqui a ideia de !ontade 4 que se #onsidera que "ara Sa!ignO a #onstru,(o de uma entidade #ole#ti!a 4 uma fi#,(o. Sim"lesmente, este elemento da !ontade 4 a&solutamente essen#ial "ara Sa!ignO, "orque "ara ele o Direito 4 o "roduto da !ontade ) a a#tua,(o 2ur$di#a e iste, 4 !lida, "orque 4 o "roduto da !ontade. 8sta #on#e",(o foi de"ois reinter"retada de #erta forma "ara al4m do que esta!a na ideia do seu autor, inter"reta,=es e reinter"reta,=es de #erta forma ainda mais fi##ionistas. Alguns autores #onsideraram que Sa!ignO tinha uma tal ideia de !ontade, uma tal fi a,(o nesta ideia, que "res#india de qualquer su&strato real 0 uma teoria totalmente fi##ionista. Mas n(o 4 !erdade que Sa!ignO se a&stra$a do su&strato real das "essoas #ole#ti!as. % que ele quer dizer 4 que estes entes "odem a#tuar no mundo 2ur$di#o sem terem a qualidade de "essoa f$si#a, sendo equi"arados a uma "essoa real, mas isto n(o signifi#a que "or trs desses entes ha2a um Pedro, uma Paula, um Possid'nio. A #r$ti#a maior que se faz a Sa!ignO a"esar de tudo 4 uma #r$ti#a &aseada na !ontade 0 onde 4 que est a autonomia da !ontade se "or trs est sem"re a !ontade das "essoas f$si#as9 ?m dos "rimeiros #r$ti#os de Sa!ignO 4 -hering. -hering !ai &us#ar a sua ideia de direito su&2e#ti!o #omo interesse legalmente "rotegido, e 4 #om &ase no interesse e na "rote#,(o 2ur$di#a "ara legitimar a #on#e",(o da "ersonalidade #ole#ti!a, afastando o elemento da !ontade e su"erando a #r$ti#a. Diz)nos -hering que as "essoas #ole#ti!as s(o os meios mais adequados "ara "roteger os interesses que o Direito tutela. 8m -hering est e a#tamente a mesma #on#e",(o que ele sem"re defendeu "ara e "li#ar !rios fen'menos do Direito Ci!il, a ideia de interesse legitimado "ela norma, e a "essoa #ole#ti!a ser o meio adequado "arar a "rosse#u,(o desse interesse. 8sta #on#e",(o 4 o&!iamente mais a"urada que a de Sa!ignO do "onto de !ista dogmti#o. Toda!ia, 4 eminentemente t4#ni#a 0 e "li#a que l est, mas n(o e "li#a "orque 4 que l est. > uma #on#e",(o #om um "eso a iol'gi#o, a de Sa!ignO. Aqui em -hering, a "essoa #ole#ti!a fi#a reduzida a um mero e "ediente 2ur$di#o. 6sso 4 redutor do que 4 a dimens(o da "essoa #ole#ti!a. A ideia de !ontade #ole#ti!a que esta!a em Sa!ignO desa"are#e, des!ane#e)se, esfuma)se, em -hering. Ser que o -hering fumou a ideia9 Eom. Ainda ho2e o nosso C'digo das So#iedades Comer#iais se refere a um interesse so#ial, um interesse so#ial da so#iedade que n(o 4 #onfund$!el #om o interesse de #ada um dos s'#ios

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que l est. .uando n's re#onhe#emos que um ente #ole#ti!o tem um interesse diferente do #on2unto de interesses daqueles que os formaram, ent(o re#onhe#emos que h algo de diferente naquele ente, algo mais que a soma dos interesses das "artes. %ra -hering, #om a sua #on#e",(o, des!aloriza esse elemento que Sa!ignO tinha in#lu$do e muito &em. 3a sequ7n#ia do "ensamento de -hering, alguns autores a#a&am "or negar o #on#eito de "ersonalidade 2ur$di#a. 8les dizem que a "essoa #ole#ti!a 4 realmente a soma dos interesses das "artes, e da$ a "essoa #ole#ti!a s' rele!ar enquanto a#er!o "atrimonial 0 ds)me M, eu dou U, e !amos l "rosseguir Fou "erseguir...G os nossos interesses "essoais. Dissol!e)se a ideia de "ersonalidade #ole#ti!a, o"tando "or um #on2unto "atrimonial. Da$ o Prof. Pedro Pais de Vas#on#elos #hamar a alguns autores fi##ionistas "atrimonialistas. 8stas teorias s(o teorias que a#a&am "or negar a ess7n#ia da "ersonalidade #ole#ti!a, e t7m in;meras !aria,=es 0 !er Menezes Cordeiro. A ideia #entral #ontudo 4 esta: n(o faz sentido olhar a "essoa #ole#ti!a #omo um ente aut'nomo, a autonomia 4 uma fi#,(o, "ois os interesses s(o os das "essoas que l est(o. Posteriormente, !ai ha!er teorias de tentati!a de su"era,(o do tal !azio da ideia de "ersonalidade 2ur$di#a. ?ma delas 4 a teoria org5ni#a, que se de!e a %tto Von +irce Fou l #omo se es#re!aG, e Von +irce #ome,a "or #riti#ar as fi#,=es de "ersonalidade #ole#ti!a. Diz ele que a "ersonalidade #ole#ti!a n(o 4 uma fi#,(o, n(o 4 uma #ria,(o do Direito. Criti#a "ois as #r$ti#as a Sa!ignO. Diz ele que isto tudo tem uma &ase so#ial. Desde sem"re h entidades so#iais #ole#ti!as. As "essoas 2untam)se. A malta re;ne)se. 8sses #on2untos so#iais s(o #or"os que a #erta altura dei am de #orres"onder a"enas / soma dos seus mem&ros. +anham autonomia. Tanto que a ganham que so&re!i!em / mudan,a dos seus mem&ros. A so#iedade tem "ois #or"os aut'nomos, e estes #or"os t7m um modo de fun#ionamento aut'nomo. > desta ideia da fun,(o aut'noma dos 'rg(os que se retira o nome da teoria. 3a &ase desta ideia est o "ensamento #omunitarista germ5ni#o. % "ensamento #omunitarista, em Direito, tem origem na so#iedade germ5ni#a. Deu de"ois lugar a fen'menos menos sim"ti#os, #omo o #or"orati!ismo, o nazismo ou outros #ata#lismos e auto#lismos. Von +irce a"rofunda imenso o estudo da "ersonalidade #ole#ti!a, so&retudo num dos as"e#tos que ainda ho2e 4 #ru#ial "ara o estudo das "essoas #ole#ti!as 0 reo#nhe#er que as "essoas #ole#ti!as t7m um su&stra#to so#ial. Temos aqui "ois dois elementos 2 re#onhe#idos: a ideia de que h uma #omunidade so#ial, que o Direito se limita a re#onhe#er, que a !ontade dessa #omunidade 4 diferente da soma da !ontade dos seus mem&ros Fda$ ha!er !otos "or maioriaG, e a ideia ainda de que h uma organiza,(o aut'noma, e 4 essa ideia de autonomia org5ni#a que faz #om que a ideia de "essoa #ole#ti!a se2a diferente da soma da !ontade dos seus mem&ros. : outras !aria,=es destas teorias, #omo as que "referem outros #on#eitos alternati!os ao #on#eito de #omunidades. %utros autores assentam mais na ideia de a#er!o de &ens, #entros de a#tua,(o, de afe#ta,(o de !ontade, organiza,=es re#onhe#idas 2uridi#amente, et#. 3o #alhama,o do Prof. Menezes Cordeiro h l muito disso. 8sta #onstru,(o tem uma difi#uldade a sa&er 0 "oder a "essoa #ole#ti!a su&sistir se faltar algo ao seu su&strato so#ial9 Algo assim ti"o autonomia org5ni#a, !ontade #omum, et#9 ?ma #onstru,(o alternati!a / de Von +irce 4 a #hamada es#ola do realismo 2ur$di#o, ou normati!ismo. Para esta es#ola, #omo o nome indi#a, "ara #on#e&ermos a "ersonalidade #ole#ti!a n(o de!emos "artir do ente que e iste "ara o re#onhe#imento do seu Direito, mas sim da norma do Direito "ara o ente. Como 4 que isto se e "li#a9 Dizem estes autores #om nomes alem(es esquisitos, dizem que a no,(o de "essoa #ole#ti!a 4 uma no,(o t4#ni#o)2ur$di#a. Mesmo que a "essoa #ole#ti!a n(o tenha nenhum su&strato so#ial, se o Direito entender atri&uir "ersonalidade 2ur$di#a ela tem)na, logo a "ersonalidade 2ur$di#a #ole#ti!a 4 um #on#eito legal, e nada mais. 8ste ente 4 uma "essoa 2ur$di#a no sentido em que 4 #riado "elo Direito, sem ter que #orres"onder a su&strato so#ial nenhum. %lha o nosso amigo Pelsen aqui aos saltinhos, olha[ Z Pelsen, #uidado que ainda #ais "ara a$[ Pelsen e outros autores dizem #oisas #omo: s'i se 4 "essoa #ole#ti!a "orque o Direito diz que 4. Pois 4, isto 4 uma e "li#a,(o #om"letamente

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formal, e ao legitima #oisa nenhuma. @e!ado /s ;ltimas #onsequ7n#ias, "oder)se)ia #onsiderar leg$tima uma organiza,(o #riminosa. Se o Direito a&di#a de e "li#ar o que faz, ele fi#a t(o a&stra#to que 4 dif$#il e "li#ar o que ele faz. 6sto 4 uma #on#e",(o "uramente utilitarista, que n(o #on!en#e. 8nt(o e ho2e, #omo estamos9 8m "rimeiro lugar, h tend7n#ias negati!istas. Alguns autores re#entes #ontinuam a dizer que n(o !ale a "ena definir a "ersonalidade #ole#ti!a, "orque n(o se #onsegue. 3(o faz sentido tam&4m dizer que as "essoas #ole#ti!as o s(o "orque o Direito diz, mas tam&4m n(o 4 "oss$!el dar uma raz(o "ara a "ersonalidade #ole#ti!a, "ortanto o melhor 4 des#re!er mas n(o en#ontrar raz(o "ara elas. %utros autores tentam re#u"erar a #on#e",(o organi#ista de Von +irce. > o #aso de alguns autores italianos, #onsiderando uma "essoa #ole#ti!a #omo uma entidade so#ial dotada de... interna, "or isso mesmo re#onhe#ida "elo Direito. %utros autores #onsideram a "essoa #ole#ti!a #omo algo &astante heterog4nea, e #omo tal a "essoa #ole#ti!a "ode ter 2ustifi#a,=es muito diferentes. Por # "or Portugal, #omo estamos9 As #on#e",=es do realismo 2ur$di#o ti!eram &astante e#o entre n's. : uma refer7n#ia re#orrente / ideia de que a "ersonalidade #ole#ti!a de"ende da atri&ui,(o do Direito, sendo um "roduto da ordem 2ur$di#a. 8n#ontra)se no Prof. Manuel de Andrade, "or e em"lo. Mas n(o 4 #ontudo no sentido de ela n(o ter !alor so#ial, 4 mais no sentido de que, enquanto as "essoas f$si#as o s(o "orque..., os entes so#iais s' s(o "essoas #ole#ti!as se o Direito o quiser. % Prof. %li!eira As#ens(o, "elo #ontrrio, tenta aqui introduzir um elemento a iol'gi#o 0 tem que ha!er um fundamento #ultural "ara a 2ustifi#a,(o de que o Direito trate aquela realidade #omo algo diferente da soma dos seus mem&ros. > o #or"o institu#ional. % Prof. Menezes Cordeiro #ome,a "or #riti#ar o realismo 2ur$di#o, dizendo que 4 uma f'rmula !azia. % que h que ter em #onta 4 que a qualidade de "essoa 2ur$di#a tem um signifi#ado a iol'gi#o, tanto no #aso da "essoa f$si#a #omo no #aso da "essoa #ole#ti!a. % douto e sa&edor Mestre Menezes Cordeiro a#ha ent(o que quando se a"li#a a ideia de "essoa 2ur$di#a a uma "essoa estamos a falar na im"uta,(o de normas. % que im"orta 4 que /quele ente, n(o / soma dos seus mem&ros, se2am im"ut!eis, atri&u$!eis, normas 2ur$di#as, e que ele res"onda "elas #onsequ7n#ias dos a#tos que "ratique enquanto tal. Mas.... #uidado[ 6sto 4 uma no,(o t4#ni#a. Te!e, de qualquer modo, salientar)se que na &ase de uma "essoa #ole#ti!a est um #on2unto de "essoas indi!iduais. Se n(o for assim, "erderemos de !ista o o&2e#ti!o ini#ial 0 "ermitir)se que fossem "rosseguidos interesses so#ialmente leg$timos atra!4s de uma forma que n(o 4 #or"orizada "or algu4m, mas num ente a&stra#to. % re#onhe#imento da "ersonalidade 2ur$di#a em si 4 um e "ediente t4#ni#o, mas "or trs est(o "essoas f$si#as. Se n(o ti!esse essa &ase a iol'gi#a, n(o se "er#e&eriam alguns dos tra,os da "ersonalidade #ole#ti!a. Por outro lado, isto tam&4m nos a2uda a "er#e&er a ideia da des#onsidera,(o, de que falmos no final da aula "assada 0 quando a "essoa ;til #ole#ti!a ;til e a "ersonalidade #ole#ti!a "ara fins n(o leg$timos, "oder ser "oss$!el le!antar o !4u da "ersonalidade #ole#ti!a e ir dire#tamente a quem est l detrs, a mani"ular esta #oisa toda. 6deias)&ase: A. A natureza da "ersonalidade singular 4 diferente da natureza da "ersonalidade #ole#ti!a. A "rimeira 4 re#onhe#ida "elo Direito, a segunda #riada "elo DireitoB C. A"esar de "ersonalidade #ole#ti!a ter um #ar#ter ne#essariamente mais t4#ni#o do que a "ersonalidade singular, ela tem uma &ase a iol'gi#a ou #ultural. > "ara isso que faz sentidoB D. % re#onhe#imento da "ersonalidade #ole#ti!a tem interesse "orque s' isso "ermite re#onhe#er que o o&2e#ti!o da "essoa #ole#ti!a, a sua *!ontade* 4 ou "ode ser diferente da soma dos seus mem&ros. Aula terica de 29 +ar,o 2007: Aula dada "elo Dr. Carlos Soares. :o2e !amos falar das #lassifi#a,=es das "essoas #ole#ti!as.

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Temos !rias #lassifi#a,=es "oss$!eis, que nos a2udam a ilustrar e #om"reender os !rios ti"os de "essoas #ole#ti!as e o seu regime. ?ma "rimeira #lassifi#a,(o, &astante frequente e &astante utilizada, distingue as "essoas #ole#ti!as em ";&li#as e "ri!adas. > a"esar de tudo im"ortante "ensar que a distin,(o n(o 4 t(o #lara quanto "are#e. 3a distin,(o "odem ser usados #rit4rios diferentes, isto 4, #rit4rios que atendam a as"e#tos distintos. Podemos distinguir as "essoas #ole#ti!as ";&li#as e "ri!adas #onsoante no seu #a"ital ha2a dinheiros "ro!enientes de uma entidade ";&li#a ou "ro!enientes de outras origens. Seriam ";&li#as as em"resas em #u2o #a"ital figurasse dinheiro do 8stado. %utra #lassifi#a,(o atend$!el !ersaria o fa#to de as "essoas #ole#ti!as terem ou n(o "oderes de autoridade. T7)los)iam as "essoas #ole#ti!as ";&li#as, e n(o os teriam as "essoas #ole#ti!as "ri!adas. %utro #rit4rio diz)nos que seriam "essoas #ole#ti!as "ri!adas as "re!istas na lei #i!il, e todas as outras seriam ";&li#as. Por este #rit4rio, ser(o "essoas #ole#ti!as "ri!adas as so#iedades, as asso#ia,=es de direito #i!il, as funda,=es de direito #i!il e as #oo"erati!as. Todas as outras "essoas #ole#ti!as seriam ";&li#as. Todas aquelas que n(o esti!essem "re!istas na lei #i!il seriam ";&li#as. 8ste ;ltimo 4 o #rit4rio que !amos ado"ta. De!emos "ois ter em #onta se, quanto / sua #onfigura,(o, se ela est ou n(o "re!ista na lei #i!il. Se o esti!er, ent(o ser uma "essoa #ole#ti!a "ri!ada, ainda que tenha #a"itais ";&li#os, total ou "ar#ialmente, ou ainda que tenha "oderes de autoridade. : #ertas "essoas #ole#ti!as que se dizem de utilidade ";&li#a, ou se2a, h "essoas #ole#ti!as que, a"esar de "ri!adas, "rosseguem fins que s(o de interesse ";&li#o, isto 4, que "oderiam ser "rosseguidos "elo 8stado ) "oderiam ou at4 de!eriam. 8stas "essoas #ole#ti!as que "rosseguem fins de interesse ";&li#o "odem ser de#laradas de utilidade ";&li#a, e quando tal su#ede 4)lhes dis"ensado um estatuto es"e#$fi#o, o #hamado estatuto de utilidade ";&li#a, que tem #onsequ7n#ias di!ersas ao n$!el do seu regime. A#onte#e tam&4m que h dentro da figura da utilidade ";&li#a a #ertas a#ti!idades que "ermitem a in!o#a,(o de uma utilidade ";&li#a es"e#$fi#a, que a lei assim determina. > o #aso "or e em"lo da utilidade ";&li#a des"orti!a o da utilidade ";&li#a tur$sti#a. Di"lomas es"e#iais que n(o o C'digo Ci!il "re!7 que a #ertas "essoa #ole#ti!as se2a #onferido o estatuto de utilidade ";&li#a des"orti!a ou tur$sti#a, #om o res"e#ti!o regime "r'"rio. ?ma outra distin,(o 4 a que #lassifi#a as "essoas #ole#ti!as em na#ionais ou estrangeiras. Mais uma !ez, o #rit4rio a utilizar o #rit4rio legal. 8sses #rit4rios #onstam do art.J DD.J n.J A o C'digo Ci!il e do art.J D.J n.J A do C'digo das So#iedades Comer#iais. 8m fun,(o destes #rit4rios legais, s(o #onsideradas na#ionais as "essoas #ole#ti!as que tenham a sua sede "rin#i"al e efe#ti!a no territ'rio na#ional. As outras s(o estrangeiras. <almos em sede "rin#i"al e efe#ti!a, e n(o a"enas sede. ?ma "essoa #ole#ti!a ter sem"re uma sede, determinada "elos estatutos ) a sede estatutria. Toda!ia, "ara se determinar a lei a"li#!el a uma #erta "essoa #ole#ti!a ou a uma #erta so#iedade em es"e#ial, n(o rele!a a sua sede estaturia. Rele!a sim o lo#al onde se2a efe#ti!amente dirigida, administrada, t$tulo "rin#i"al. 8 em"lo: a So#iedade dos Palha,os de >!ora estatui que a sua sede 4 em 8s"anha ) est nos 8statutos. Se na !erdade a sua sede efe#ti!a e "rin#i"al se situar ali ao fundo do Cam"o +rande, ser uma "essoa #ole#ti!a na#ional. Mas "ode a#onte#er que uma so#iedade #om a sua sede estatutria em Portugal tenha a sua sede efe#ti!a no estrangeiro. Assim, quanto /s so#iedades #omer#iais temos uma #lusula de sal!aguarda, #onstante do art.J D.J n.J A do C'digo das So#iedades Comer#iais, onde se diz que se a sede estatutria for em Portugal n(o "ode o"or a ter#eiros que a lei a"li#!el ser outra que n(o a Portuguesa. %utra #lassifi#a,(o distingue as "essoas #ole#ti!as asso#iati!as e funda#ionais. 8sta 4 uma #lassifi#a,(o 2 #om im"ortantes refle os na regula,(o das "essoas #ole#ti!as no C'digo Ci!il. 8sta distin,(o tem a !er #om o su&stra#to da "essoa #ole#ti!a, isto 4, o seu #erne. 3a "essoa #ole#ti!a asso#iati!a, h um #on2unto de "essoas que 2untam os seus esfor,os "ara atingirem um o&2e#ti!o #omum. .uando isso

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su#ede, temos uma "essoa #ole#ti!a de ti"o asso#iati!o. Mas em #ontra"osi,(o temos as "essoas #ole#ti!as funda#ionais. 3esse #aso, o seu su&stra#to n(o 4 um #on2unto de "essoas que se unem "ara "rosseguir um o&2e#ti!o #omum. % seu su&stra#to 4 #onstitu$do "or um #on2unto de &ens, um #erto "atrim'nio, "atrim'nio esse que 4 "osto ao ser!i,o e um #erto o&2e#ti!o. 3(o en#ontramos nestas "essoas #ole#ti!as um su&stra#to que se2a esse #on2unto de "essoas. : um #erto fim, mas esse fim ser "rosseguido atra!4s de um #on2unto de &ens, um a#er!o de &ens, que #onstituem a ess7n#ia, a estrutura, o #erne, da "essoa #ole#ti!a funda#ional. %utra distin,(o o"=e as "essoas #ole#ti!as #om fins lu#rati!os /s "essoas #ole#ti!as sem fins lu#rati!os. .uando 4 #onstitu$da uma "essoa #ole#ti!a, h um "ro"'sito de desen!ol!er #ertas a#ti!idades, "ara #om isso se atingir um #erto o&2e#ti!o. .uando esse o&2e#ti!o se2a o lu#ro, a o&ten,(o de lu#ro, dir)se) que estamos "erante uma "essoa #ole#ti!a #om fim lu#rati!o. .uando o o&2e#ti!o da "essoa #ole#ti!a n(o se2a a o&ten,(o do lu#ro, ent(o diz)se que 4 uma "essoa #ole#ti!a sem fins lu#rati!os. 3este ;ltimo #aso, ou se2a, quando o o&2e#ti!o n(o se2a a o&ten,(o de lu#ro, a "essoa #ole#ti!a ser ou uma asso#ia,(o ou uma funda,(o. .uando ti!er fins lu#rati!os, tenden#ialmente ser uma so#iedade, desde que tenha uma &ase asso#iati!a. 8stas #ategorias est(o "ostas ho2e em #rise. :o2e em dia, n(o se entende tanto que a asso#ia,(o n(o "ossa o&ter lu#ros. .uestiona)se ainda se as so#iedades "ossam "rati#ar a#tos que "onham em #ausa o fim lu#rati!o. Por fim, outra #lassifi#a,(o 4 a que distingue as "essoas #ole#ti!as #omuns das "essoas #ole#ti!as es"e#iais. As "essoas #ole#ti!as #omuns s(o as que se regem "elo regime mais gen4ri#o "re!isto numa #erta ordem 2ur$di#a. As "essoas #ole#ti!as es"e#iais t7m regras diferen#iadas fa#e a esse regime #omum. Por e em"lo: na nossa ordem 2ur$di#a, as asso#ia,=es s(o "essoas #ole#ti!as #omuns ) regem) se "elas regula,(o mais gen4ri#a, a que est "re!ista no C'digo Ci!il. As "essoas #ole#ti!as es"e#iais s(o "or e em"lo as so#iedades #omer#iais ) t7m um regime es"e#$fi#o que se distan#ia do regime #omum, que resulta do C'digo das So#iedades Comer#iais. Pode ainda a#onte#er, mesmo dentro das asso#ia,=es es"e#iais, que 2 ha2a diferentes graus de es"e#ialidade. Temos uma so#iedade #omer#ial que se rege "elo CSC, mas h #ertas so#iedades #omer#iais que t7m regimes "r'"rios ) o regime das institui,=es finan#eiras, ou de seguros, et#. <alemos agora da ti"ologia das "essoas #ole#ti!as "ri!adas. Todos n's, no dia)a)dia, lidamos #om "essoas #ole#ti!as. @idamos #om so#iedades #omer#iais, #om em"resas ";&li#as, #om asso#ia,=es, uma !ez ou outras #om uma funda,(o, et#. 8stas "essoas #ole#ti!as s(o #entros aut'nomos de im"uta,(o de normas 2ur$di#as. 8las t7m direitos e assumem #ertos de!eres. Se neste rela#ionamento hou!esse uma grande in#erteza quanto / #onfigura,(o da "essoa #ole#ti!a, isso redundaria em &astante inseguran,a 2ur$di#a. 6sto signifi#a ent(o que 4 de todo #on!eniente, se #alhar at4 mesmo ne#essrio, que o Direito "re!e2a e determine a #onfigura,(o das "essoas #ole#ti!as, ou as !rias #onfigura,=es "oss$!eis. Assim, os ter#eiros que se !enham a rela#ionar #om estas entidades "oder(o ter uma ideia da sua forma,(o. 8 o Direito f)lo. %s #idad(os que queiram formar "essoas #ole#ti!as t7m de es#olher uma das formas dis"on$!eis na lei. A essas formas #hamam)se ti"os de "essoas #ole#ti!as. Assim, as "essoas #ole#ti!as de!em o&ede#er a uma forma "re!ista na lei, a um ti"o "re!isto na lei. A esta regra #hama)se "rin#$"io da ti"i#idade das "essoas #ole#ti!as. 6m"orta determinar o que 4 que os ti"os definem. % ti"o est "re!isto na lei, 4 #erto, mas a lei !ai mais longe ao dar li&erdade, uma margem am"la, "ara que as "essoas que #onstituam uma "essoa #ole#ti!a a estruturem dentro desses limites da lei. 3a nossa lei FC'digo Ci!il e outros di"lomas #one osG, esses ti"os definem o qu79 Determinam os 'rg(os "rin#i"ais da "essoa #ole#ti!a, os 'rg(os essen#iais, os mais im"ortantes. Determinam tam&4m #omo 4 que a "essoa #ole#ti!a 4 re"resentada. Mas quem a re"resenta9 8 em que termos9 Cele&ra)se um #ontrato #om uma "essoa #ole#ti!a, tudo &em. Com"ra)se algo a uma so#iedade. Mas as so#iedades s(o formadas "or "essoas. Assim, o ti"o define #omo 4 que a so#iedade 4 re"resentada, quem a re"resenta. Por outro lado, h um as"e#to essen#ial no ti"o, o da res"onsa&ilidade "or d$!idas ) isto 4, quem res"onde "elas d$!idas9 S' a "essoa #ole#ti!a9 S' os dire#tores9 %s s'#ios9 <undadores9 > a lei que o determina. 3algumas "essoas #ole#ti!as a lei dei a alguma margem de li&erdade. Assim, ha!er sem"re um regime, im"erati!o ou im"erati!o #om #erta

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margem de li&erdade, que o legislador "re!7. 8ste 4 sem"re um dos as"e#tos essen#iais de #ada ti"o. Por outro lado, a lei, ao determinar um ti"o, indi#a tam&4m os elementos que de!em #onstar dos estatutos da res"e#ti!a "essoa #ole#ti!a ) #ertos elementos que o&rigatoriamente de!em #onstar nos res"e#ti!os ti"os. Com isto, temos ent(o o "rin#$"io da ti"i#idade das "essoas #ole#ti!as. 8 que #onsequ7n#ias tem essa ti"i#idade9 Por um lado, temos um n;mero limitado de figuras rele!antes ) um n;mero limitado de modelos de "essoas #ole#ti!as. Por outro lado, "ro$&e)se a #ria,(o de outras "essoas #ole#ti!as "or analogia. %u se2a: se h ti"i#idade, ou est na lei ou n(o h. Assim, sem la#unas, entramos na distin,(o entre as funda,=es, as asso#ia,=es e as so#iedades #i!is, que s(o os ti"os de "essoas #ole#ti!as "re!istos e regulados no C'digo Ci!il. Temos ent(o no C'digo Ci!il estes tr7s ti"os de "essoas #ole#ti!as. 8m rela,(o /s asso#ia,=es, fundam) se essen#ialmente na li&erdade de asso#ia,(o, li&erdade essa #onstitu#ionalmente #onsagrada no art.J 1S.J doa CRP.A hist'ria das funda,=es est ligada essen#ialmente a uma figura, a das entregas em !ida ou das dei as "or morte de "atrim'nios, ou "artes deles, a #ertas institui,=es, normalmente de natureza religiosa. A "artir dessa realidade !ieram a ser institu$das as funda,=es. :o2e 2 desligadas desta ideia, elas mant7m ainda alguma t'ni#a. Por outro lado, temos as so#iedades, que resultam da #ele&ra,(o de um #ontrato ) o #ontrato de so#iedade. : so#iedades #i!is, reguladas na lei #i!il, e so#iedades #omer#iais, e reguladas CSC, que !ieram a dar origem a um ramo "r'"rio, o Direito das So#iedades Comer#iais, #om a sua dogmti#a, et#. Desen!ol!endo estas !rias figuras, #ome,ar$amos "or falar em asso#ia,=es, "re!istas e reguladas nos arts. ASS.J e ss. do C'digo. As asso#ia,=es t7m um su&stra#to "essoal, isto 4, as asso#ia,=es s(o #onstitu$das "or duas ou mais "essoas, que se 2untam e 2untam esfor,os "ara atingirem um #erto o&2e#ti!o #omum, o&2e#ti!o esse que ser atingido "elo seu esfor,o #omum. Aqui se distinguem das funda,=es: enquanto as funda,=es n(o t7m um su&stra#to "essoal mas "atrimonial, as asso#ia,=es t7m. .uanto / sua organiza,(o, a lei determina que as asso#ia,=es tenham uma assem&leia)geral, uma dire#,(o e um #onselho fis#al. 3o que res"eita / res"onsa&ilidade "or d$!idas, a asso#ia,(o res"onde /s suas d$!idas #om o seu "atrim'nio, isto 4, "elas d$!idas de uma asso#ia,(o res"onde a "r'"ria asso#ia,(o, o "atrim'nio desta. Re"are)se no seguinte: 2 se ou!iu falar de garantias "essoais, isto 4 algu4m tem uma o&riga,(o "ara #om outrem ) eu de!o ao ga2o da mer#earia ) "ode a#onte#er que o !izinho do C.J direito se o&rigue "essoalmente, #om o seu "atrim'nio, "ela minha d$!ida, se o&rigue a honrar e a #um"rir essa minha d$!ida Ffian,a, a!al...G. .uando se diz que "elas d$!idas da asso#ia,(o res"onde o "r'"rio "atrim'nio, n(o se diz que um administrador n(o afian#e uma asso#ia,(o. Mas nesse #aso a fonte da sua res"onsa&ilidade n(o 4 o regime da "essoa #ole#ti!a. A fonte da sua res"onsa&ilidade sera outro neg'#io que ele fez #om a asso#ia,(o. %u se2a, os administradores "odem !ir a res"onder "elas d$!idas da asso#ia,(o, mas n(o 4 a lei #omum que o dita, mas sim as fian,as ou a!ais que tenham eles "r'"rios dado. % "ro&lema quanto /s asso#ia,=es 4 a quest(o do lu#ro. @ogo / "artida, analisando o art.J AIK.J, dizemos que este artigo diz que /s dis"osi,=es do "resente #a"$tulo a"li#am)se Ls asso#ia,=es que n(o tenham "or fim o lu#ro e#on'mi#o dos asso#iados, et#. et#. Mas e ent(o o lu#ro ser #om"at$!el #om uma asso#ia,(o9 %u n(o9 : que atender ao seguinte: uma asso#ia,(o, "ara #um"rir os seus o&2e#ti!os, "ara "rosseguir o fim que os seus asso#iados ti!eram em #onta quando a #onstitu$ram, esta asso#ia,(o "re#isar de ter meios ao seu dis"or. 3a maior "arte dos #asos n(o &astar o esfor,o, o tra&alho, dos seus asso#iados. 8la "re#isar tam&4m de meios. 8nt(o se "re#isa de meios "ara atingir os fins, ser 2usto ou razo!el que "ossa desen!ol!er a#ti!idades lu#rati!as "ara #onseguir esses meios. 8sta ideia n(o de!e "ois fazer ningu4m dizer: *Ahhhhhhh[[[[[[[* de es"anto. Tam&4m est fora de d;!idas que a asso#ia,(o "ode ssa "ro"or#ionar lu#ros a ter#eiros. Ser ainda razo!el e "a#$fi#o que essa asso#ia,(o "ossa desen!ol!er a#ti!idades lu#rati!as tem em !ista &enefi#iar os seus asso#iados. % que fi#a ent(o

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"roi&ido9 <i#a "roi&ido 4 que a asso#ia,(o tenha lu#ros, e que se2am re"artidos "elos asso#iados em fun,(o das suas entradas. 6sto 4 que 2 4 "roi&ido. 6sto 4 que... oh meus amigos, tenham l "a#i7n#ia mas isso 4 que n(o. .uanto / sua #onstitui,(o, h um a#to #onstituti!o das asso#ia,=es ) a !ontade do #on2unto de "essoas de #onstituir uma asso#ia,(o ), h uns estatutos que tem que ter e est su2eita a um regime de "u&li#idade. .uanto /s funda,=es, o seu su&stra#to 4 um a#er!o de &ens, ou "elo menos um #erto esquema "ara que se !enha #onstituir esse #erto a#er!o. Pelas d$!idas da funda,(o res"ondem os &ens que #onstituem o "atrim'nio. As funda,=es de!em ter um interesse so#ial Fart.Js AIK.J e AQQ.JG. As funda,=es est(o su2eitas a um a#to de re#onhe#imento ) "ara que se2a #onstitu$da uma funda,(o, ela tem que ser re#onhe#ida, e esse re#onhe#imento 4 feito "elo 8stado, que determina se h ou n(o interesse so#ial na institui,(o da funda,(o, se a dota,(o "atrimonial 4 sufi#iente, e s' nesse #aso 4 que atri&ui o seu re#onhe#imento. 8ssa institui,(o 4 um neg'#io 2ur$di#o, e "or esse a#to o instituidor afe#ta um #erto "atrim'nio a uma #erta "essoa #ole#ti!a "ara "rosseguir #erto fim. Tam&4m o 8stado #ontrola a a#tua,(o da funda,(o, #ontrolando se esse o&2e#ti!o est ou n(o a ser "rosseguido.

Aula te'ri#a de AK A&ril CHHK: :o2e !amos #ontinuar a nossa mat4ria relati!a /s "essoas #ole#ti!as. 3a aula "assada fizemos a a"resenta,(o dos !rios ti"os, e ho2e !amos falar dos elementos que #onformam #ada "essoa #ole#ti!a, da sua "ersonalidade 2ur$di#a e da sua #a"a#idade 2ur$di#a e do modo de fun#ionamento das "essoas #ole#ti!as. .uando se fala em "ersonalidade 2ur$di#a das "essoas #ole#ti!as, temos que ter em aten,(o que n(o h o #ar#ter de automati#idade do re#onhe#imento da "ersonalidade 2ur$di#a que h relati!amente a #ada indi!$duo isoladamente #onsiderado. Armando nas#e, Armando 4 "essoa. <ernando nas#e, <ernando 4 Pessoa ) ou _l!aro de Cam"os ou Ri#ardo Reis, ou... % mesmo n(o su#ede em rela,(o /s "essoas #ole#ti!as. 3em todas as "essoas #ole#ti!as t7m "ersonalidade 2ur$di#a em sentido "r'"rio. :/ alguns as"e#tos essen#iais sem os quais a aquisi,(o de "ersonalidade 2ur$di#a n(o o#orre. Tem qTue se atentar no su&stra#to da "essoa #ole#ti!a, isto 4, na realidade so#ial que 2ustifi#a o re#onhe#imento da "ersonalidade 2ur$di#a, e "or outro lado no modo #omo o re#onhe#imento da "ersonalidade 2ur$di#a se "ro#essa. .uanto ao "rimeiro elemento, as "essoas #dole#ti!as n(o s(o desligadas da realidade que lhes deu origem. Pelo #ontrrio, as "essoas #ole#ti!as e istem e s(o rele!antes "ara o mnuindo do Direito "orque querem signifi#ar alguma #oisa so#ialmente, elas est(o ligadas / "rosse#u,(o de uma a#ti!idade so#ial. >R a esta realidade so#ial que se #hama o su&stra#to das "essoas #ole#ti!as. % su&stra#to das "essoas #ole#ti!as #om"reende !rios elementos: o elemento "essoal, o elemento "atrimonial e o elemento teoeleolgi#, ou final, ou finalista. 3a &ase do re#onhe#imento desse ente 2ur$di#o "elo DireitOo, est em "rimeirolugar um gru"o de "essoas. 8ste 4 o elemento "essoal do su&stra#to de qualquer "essoa #ole#ti!a. % gru"o de "essoas 4 o #on2unto de asso#iados ou s'#ios da "essoa #ole#ti!a. A #onfgigura,(o das "essoas #ole#tOghi!as "re!&ista na lei "rermite distinguir ntre as "essoas #ole#it!as

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de &ase asso#iati!as, , ou or"orat!a, e as e &ase funda#ional. Ass"rimeiras s(o aquelas em que o elemento fundamental 4 o elemento so#i"essoalS(o "essoas ole#it!as e &ase asso#iati!a ou #or"orati!a as asso#ia,=es, as so#iedades #i! is sim"les, as so#iedades em nome #omle#ti!, "orque em todas estas "essoas #ole#ti!as o essen#ial 4 o #on2unto dos asso#iados, ou os s'#ios. 8ste 4 o elemento "re"ondentrante. Por isso a lei detrmina que se eles desa"are#erem, a "essoa #ole#ti!a e stingue)se Fart.J AQC.J n.J A al. DGG. as "essoas #ole#ti!as t7m no seu s&u&stra#to, #ontudo, otro elemento. 8las ne#essitam de um a#er!o "atrimonial "ara atingir o seu fim e isso mesmo 4 o #hamado elemento "atrimonial. Por isso muitas !ezes se diz que uma "essoa #ole#ti!a 4 uma unidade de neg'#ios, e "ara que o se2a tem que ser dotada de os &ens ne#essrios. .ando este elemeno "atrimonial 4 "re"onderante, e n(o o elemento "essoal, estamos "erante uma "essoa #ole#ti!a de &ase funda#ional, ou "erante uma so#iedade de #a"itais . 3estas "essoas #ole#ti!as,o elemento "atrimonial 4 mais im"ortante do que o elemento "essoal. 3as funda,=es, que s(o institu$das "ela !ontade de algu4m Fo fundadorG, e esse 4 o lum eemento "essoal "reo"oderante.C%ntudo, o que rele!a 4 essen#ialm,ente o a#er!o de &ens que o fundador #olo#ou / dis"osi,(o da funda,(o "ara "rosseguir os seus fins. > esse a#er!o de &ens que 4 "re"oderante "ara que se #onsittuam os o&2e#ti!os. % mesmo se dir das so#iedades #omer#iais de #a"itais, #omo as so#iedades an'nimas. 8ste rele!o 4 t(o grande que a e tin,(o do elemento "atrimonial determina a dissolu,(o das "essoas #ole#ti!as. > o que !emos quanto / sfunda,=es do art.J ARC.J n.J A al. CGV, e quanto /s so#iedades #i!is que n(o est(o aqui reguladas no C'digo Ci!il nesta "arte mas sim no li!ro das o&riga,=es, o mesmo no art.J AHRHK.J do C'digo Ci!il. % ter#eiro elemento 4 o elemento teleol'gi#o ou finalista do su&stra#to das "essoas #ole#ti!as ) o fim que "rosseguem. 8ste fim "ode ser di!erso. Pode ser um o&2e#ti!o lu#rati!o Fo #aso "aradigmti#o das so#iedades, que alis o t7m #omo requisito de qualifi#a,(o, digamos assimG, ou n(o lu#rati!o mas #orres"ondente a interesses "ri!ados Fe a$ estamos "erante asso#ia,=es em sentido estritoG, "odem ter um o&2e#ti!o n(o lu#rati!o mas de interesse so#ial F4 o #aso das funda,=es, que s' s(o #onstitu$das se forem #onstitu$das "ara "rosseguir um o&2e#ti!o que a lei #onsidere de interresse so#ial ) art.J AQQ.J n.J A do CCG. 8ste elemento teleol'gi#!o ou finalista 4 tam&4m im"ortante em termos de manuten,(o de uma "essoa #ole#ti!a que 2 este2a #onstitu$da. Assim, diz)nos o art.J AQC.J que as asso#ia,=es se e tinguem quando o seu fim se este2a esgotado ou se ha2a tornado im"oss$!el Fart.J AQC.J n.J C do CCG. Da mesma forma, as funda,=es "odem ser e tintas quando o seu fim se tenha tornado im"oss$!el. Por outro lado, este o&2e#to ou fim so#ial n(o "ode ser #ontrrio / lei, / ordem ";&li#a ou aos &ons #ostumes. Ser ordem ";&li#a ou moral ";&li#a9 ?ma interroga,(o filos'fi#a #om a qual eu !ou fi#ar at4 ler os tomos do Prof. Menezes Cordeiro. > ordem ";&li#a. Du!idam9 @eiam o art.J AIQ.J. Re"are)se que este art.J AIQ.J al. AG remete "ara o art.J CQH.J, esse mostrengo 2us#i!il$sti#o que 2 #onhe#emos. ?ma !ez #onstitu$do o su&stra#to, ha!er atri&ui,(o automti#a de "ersonalidade 2ur$di#a9 3em "ensar.

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Amigos, n(o" estamos "erante um indi!$duo[ Tem que ha!er um a#to de re#onhe#imento "or "arte da ordem 2ur$di#a de que aquele ente 4 um ente 2ur$di#o aut'nomo, o que signifi#ar que ele "ode a#tuar "or si, e que 4 "ara todos os efeitos um no!o #entro de im"uta,(o de normas 2ur$di#as diferente das "essoas que o #om"=em. A lei e ige "ois um a#to formal de re#onhe#imento. % re#onhe#imento, se n(o se !erifi#ar, "ermitem que os entes 2ur$di#os e istam enquanto tal mas sem "ersonalidade 2ur$di#a, su2eitando)se ao art.J ARI.J e ss. Como se faz o re#onhe#imento9 6sso de"ende do ti"o de "essoa #ole#ti!a que este2a em #ausa. :, no #aso das funda,=es, lugar /quilo que a doutrina #hama o re#onhe#imento indi!idualizado ) "ara #ada funda,l(o 4 e igido um a#to administrati!o es"e#$fi#o, a#to esse que se destina a !erifi#ar se est(o re#nidas as #ondi,=es "ara a atri&ui,(o da "ersonalidade 2ur$di#a, e s(o #ond,="es essen#ialmente relati!as ao fim Fse tem rele!o so#ial o fim "rosseguidoG, e se os &ens que o fundador destinou / funda,(o #hegam ou n(o "ara a "rosse#u,(o desse fim. Como se !7, 4 um re#onhe#imento indi!idualizado ) s' "erante o #aso #on#reto ser "oss$!el "ro#eder a estas !erifi#a,=es. Para as restantes "essoas #ole#ti!as, o re#onhe#imento 4 automti#o, a "artir do momento em que elas se #onstituam "ela forma determinada "ela lei Fda$ tam&4m se falar em re#onhe#imento normati!oG. 8stas regras foram alteradas na reforma de ARKK, e ho2e em dia #onstam do art.J ASK.J do C'digo, ao "asso que as funda,=es "re#isam de re#onhe#imento #omo 2 !imos Fart.J AQQ.J n.J CG. > "ois mais f#il #onstituir uma asso#ia,(o do que uma funda,(o. % que se disse a#ima so&re as so#iedades n(o 4 2 !erdade "ara as so#iedades #omer#iais, de"ois da reforma do C'digo das So#iedades Comer#iais de CHHS. 8sta norma s' 4 a"li#!el "ois hoi2e em eidia /s sassoia,=es em setidoamesito e /s so#iedades #i!is. As so#iedades #omer#iais que se #onstituem "or es#rito "arti#ular, #omo as so#iedades #omer#iais que 2 !imos, adquirem "ersonalidade 2ur$di#a #om o de"'sito dos res"e#ti!os estatutoos na #onser!at'ria #om"etente. 6sto 4 o esqueleot das "essoas #ole#ti!as. A "artir destas ideias, os entes #ole#ti!os t7m as mais !ariadas #lassifi#a,=es, que 2 !imos na aula "assada ) que "or a#aso foi no final do C.J "er$odo. % "rin#$"io geral nesta mat4ria 4 um "rin#$"io de ti"i#idade, o que quer dizer que as "essoas 2ur$di#as #ole#ti!as "odem #onstituir)se de a#ordo #om um dos modelos fi ados na lei, e n(o "odem #onstituir)se so& a forma de asso#ia,(o "ara "rosseguir um fim t$"i#o de uma funda,(o, ou n(o "odem #onstituir)se #omo so#iedades sem ado"tar os 'rg(os que a lei manda que e istam. .uanto / #a"a#idade, dis#ute)se se a #a"a#idade das "essoas #ole#ti!as ser gen4ri#a #omo a das "essoas singulares, ou se 4 es"e#$fi#a, no sentido de e igir uma limita,(o "ositi!a ) so "ode fazer aquilo que tem a !er #om o fim "ara que foi #onstitu$da. Trata desta mat4ria o art.J ASH.J do C'digo Ci!il, #onsagrando um "rin#$"io que a doutrina tradi#ional o"tou "or #hamar "rin#$"io de es"e#ialidade. Diz) nos a lei que a #a"a#idade das "essoas #ole#ti!as a&range tudo o que ser!ir "ara "rosseguir os seus fins, e #e"tuando os direitos e o&riga,=es !edados "or lei ou que se2am a"enas "ara os "arti#ulares. Re"are)

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se: o "rimeiro as"e#to 4 uma delimita,(o "ositi!a. Contudo, o n.J C deste art.J ASH.J, e #e"tuando dos do n.J A todos os que se2a #ontarios / lei, et#. :o2e em dia, a doutrina in#lina)se "redominantemente "ara re#onhe#er que h uma "ersonalidade #ole#ti!a gen4ri#a, "orque este #on#eito de #on!eni7n#ia a&range muitas, muitas, muitas, muitas #oisas ) lots of things, mu#has #osas, et#. 3(o "odemos ser t(o restriti!os assim, "orque isso 4 t$"i#o de quem tem mau feitio. % "r'"rio fa#to de terem um fim im"li#a que tenham limites imanenntes, que ser(o os que se2am #on!enientes "ara a "rosse#u,(o do seu fim. : ainda que distinguir entre #a"a#idades de gozo e #a"a#idade de e er#$#io. A #a"a#idade de gozo das "essoas #ole#ti!as 4 em geral uma #a"a#idade geni#a ) as limita,=es que e istem t7m a !er #om as limita,=es imanentes / "r'"ria "essoa #ole#ti!a. Dis#ute)se ainda se a "essoa #ole#ti!a "ode "rati#ar li&eralidades ou n(o, "or esta im"li#ar um animus domandi que a "essoa #ole#ti!a "ode ou n(o ter. A maioria da doutrina entende ho2e que sim ) se eu tenho CH quilos de fruta, "osso dar) AH s' "ara "romo!er a minha fruta. as limita,=es de que falmos a#ima "odem ser mais es"e#$fi#as #onsoante o ti"o de "essoa #ole#ti!a em es"e#ial. 8stas limita,=es surgem so&retudo no 5m&ito das so#iedades #omer#iais, ou das so#iedades "rofissionais. 3o #aso das so#iedades, ao fim #hama)se o&2e#to so#ial. - quanto / #a"a#idade de e er#$#io, as "essoas #ole#ti!as regem)se "or 'rg(os, que "re#isam naturalmente de "essoas singulares que lhes d7em #or"o, e s(o esses 'rg(os que a#tuam, nas #om"et7n#ias dadas "or lei ou moldadas "ela !ontade dos s'#ios em estatutos. %s titulares dos 'rg(os n(o se #onfundem #om o "r'"rio 'rg(o, est &em de !er, e t7m #om a "essoa #ole#ti!a uma rela,(o de re"resenta,(o org5ni#a. Por fim, resta dizer que na a"re#ia,(o de #ada ti"o de "essoa #ole#ti!a, que faremos a "artir das "r' imas aulas, !erifi#ar #omo fun#iona #ada 'rg(o, e quais as suas #om"et7n#ias. Trata)se a"esar de tudo um #entro de "oderes fun#ionais que assegura a forma,(o da !ontade da "essoa #ole#ti!a ou a manifesta,(o dessa !ontade e a re"resenta,(o da "essoa #ole#ti!a "erante ter#eiros, ou se2a, "ara fora. Para estes o&2e#ti!os se distinguem os 'rg(os em e e#uti!os, deli&erati!os Fonde se fo"rma a !ontade da "essoa #ole#ti!aG e de fis#aliza,(o Fque #ontrolam a gest(o da "r'"ria "essoa #ole#ti!a e as #ontasG.

Aula te'ri#a de AR A&ril CHHK: :o2e !amos falar que de #erta maneira des#onstr'i o que fizemos at4 agora so&re a "ersonalidade e as "essoas #ole#ti!as. Trata)se da mat4ria da des#onsidera,(o da "ersoinalidade #ole#ti!a. At4 agora, esti!emos a 2ustifi#ar "orque 4 que e istem "essoas 2ur$di#as #orres"ondentes a *aglomerados* de "essoas f$si#as, "orque 4 que esses #on2untos s(o #netros aut'nomos de im"uta,(o de

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normas 2ur$di#as. 8ste "ro#esso foi, #omo sa&emos, dif$#il, e o#u"ou a doutrina durante "elo menos um s4#ulo, uma !ez que n(o era / "artida admiss$!el que outros entes que n(o entes f$si#os "ossam ser su2eitos de direitos e estar adstritos a o&riga,=es. ?ma !ez adquirida esta "ossi&ilidade, o que "ode "are#er estranho 4 que agora se "ossa falar num fen'meno in!erso a este ) o de des#onsiderar a "ersonalidade #ole#ti!a. 8ste fen'meno 4 tam&4m #hamado "or outros autores de le!antamento da "ersonalidade #ole#ti!a, ou su"era,(o da "ersonalidade #ole#ti!a FMenezes Cordeiro e +al!(o Teles, res"e#ti!amenteG. Para tratar este "ro&lema, 4 "re#iso "rimeiro identifi#)lo, sa&er #omo surgiu, e "ro#eder / #onstrtu,(o dogmti#a destas situa,=es de des#onsidera,(o. A raz(o "ela qual e iste este "ro&lema 4 relati!amente sim"les: tem a !er #om a !erifi#a,(o de que em algumas situa,=es, relati!amente raras a"esar de tudo, a "ersonifi#a,(o "ode ter efeitos "er!ersos. Assim su#eder quando essa "ersonalidade 2ur$di#a se2a utilizada "ara fins diferentes daqueles "ara que foi #on#e&ida. 3omeadamente, a quest(o #olo#a)se em termos de res"onsa&ilidade da "essoa #ole#ti!a. .uando n's "ensamos que a "essoa #ole#ti!a, "elo fa#to de lhe ser re#onhe#ida "ersonalidade, da$ se retira a #onsequ7n#ia da se"ara,(o formal entre a "essoa #ole#ti!a e os seus mem&ros. Se, "or hi"'tees, a "essoa #ole#ti!a n(o "uder #um"rir as suas o&riga,=es "orque o gastou todo, o #redor fi#a des"rotegido, ou a arder, "or for,a da autonomia da "essoa #ole#ti!a relati!amente aos mem&ros que a #onstitu$ram. Podem surgir aqui "ro&lemas de fuga das "essoas #ole#ti!as /s suas res"onsa&ilidades, de utiliza,(o da "ersonalidade #ole#ti!a "ara atingir fins que a ordem 2ur$di#a "ro$&e, et#. <oi "ara resol!er estes "ro&lemas, "ara estes e #essos, que surgiu a des#onsidera,(o. A ideia fundamental da des#onsidera,(o 4 de que n(o o&stante a autonomia da "essoa #ole#ti!a em relaa,(o ao seu su&stra#to "essoal, em algumas situa,=es 2ustifi#a)se o a"agamento da "essoa #ole#ti!a "ara !oltar / "ersonalidade 2ur$di#a singular de #ada um dos seus s'#ios, asso#iados, mem&ros. > este fen'meno de a"agamento da "ersonalidade #ole#ti!a que 4 #onhe#ido "or des#onsidera,(o. 8sta dis#uss(o 4 uma dis#uss(o que tem algumas d4#adas, e 4 sintetizada numa fase interessante que os ameri#anos #riaram: lifting the !eil ) le!antar o !4u "ro"or#ionado "ela "ersonalidade #ole#ti!a e !er o que est l atrs. % "ro&lema surgiu so&retudo de"ois do a"are#imento das so#iedades de res"onsa&ilidade limitada. So#iedades de res"onsa&ilidade ilimitada s(o aquelas em que as d$!idas da so#iedade *#ontaminam* o "atrim'nio dos seus s'#ios indi!idualmente #onsiderados. Tradi#ionalmente, todas as so#iedades eram assim. De #erta maneira, #onfundiam)se "ortanto #om a "essoa de #ada um dos seus s'#ios. 3(o o&stante se #riar um ente 2ur$di#o aut'nomo, ha!ia uma res"onsa&ilidade su&sidiria do s'#io, que assegura!a sem"re a sol!a&ilidade da so#iedade. Contudo, e #om a #om"le iza,(o do #om4r#io 2ur$di#o, surgiram as so#iedades de res"onsa&ilidade limitada. 3este ti"o de so#iedades, h uma #om"leta se"ara,(o entre o "atrim'nio dos s'#ios e o "atrim'nio so#ial. %s s'#ios s(o res"ons!eis "elas #hamadas entradas de #a"ital, o #a"ital #onstitu$do tem que ter um !alor m$nimo

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e tem que ser assegurado que esse !alor m$nimo e iste sem"re, "ode ser ne#essrio em alguns #asos refor,ar o #a"ital "ara assegurar a intangi&ilidade do #a"ital, mas a isso se resume a res"onsa&ilidade dos s'#ios. A "artir da$, a so#iedade autonomiza)se. C%m a difus(o das so#iedades de res"onsa&ilidade limitada no 5m&ito do Direito Comer#ial Fho2e em dia quase todas s(oG, #omo as so#iedades an'nimas ou so#iedades "or quotas, e sendo elas as que mais r"ido mo!imentam o #om4r#io 2ur$di#o, tornou)se mais f#il, a"esar da formal autonomiza,(o das so#iedades, que os s'#ios se su&tra$ssem a res"onsa&ilidades so#iais e ao seu #um"rimento. Assim sendo, surge o "ro&lema da des#onsidera,(o, e a quest(o 4 sa&er #omo 4 que ele se resol!e. 8sta mat4ria 4 am"lamente dis#utida na 2uris"rud7n#ia ameri#ana Fs4#ulo M6M, in$#ios do s4#ulo MMG, e 2uris"rud7n#ia alem(. % Prof. Menezes Cordeiro tem e #elentes refer7n#ias no seu #alhama,o. A tend7n#ia tradi#ional foi sem"re "reser!ar a autonomia do ente #ole#ti!o. Por sistema, #onsiderou)se que se o ente #ole#ti!o est #onstitu$do, ele que res"onda. A "artir de #erta altura, esta tend7n#ia in!erteu)se um "ou#o, quando se !erifi#ou que a autonomiza,(o formal desse ente #ole#ti!o era fi e "ara fugir / res"o2nsa&ilidade. %s tri&unais foram ent(o de#idindo que n(o se tinha em #onta nestes #asos aquele ente #ole#ti!o, e res"onsa&ilizamam)se dire#tamente os s'#ios, de a#ordo #om o seu "atrim'nio e #om as suas entradas de #a"ital, "ara n(o defraudar os #redores. Tam&4m #orres"onderam a situa,=es de des#onsidera,(o a !erifi#a,(o de #asos em que o re#urso / "ersonalidade #ole#ti!a era usado "elos s'#ios "ara "rati#ar fraudes ou #rimes. A"resentado o "ro&lema, "ro#eder / #onstrtu,(o dogmti#a s(o outros quinhentos, "orque re!ela alguma ingenuidade na ##onstru,(o da "ersonalidade #ole#ti!a. Por outro lado, n(o 4 "oss$!el "ro#eder a situa,=es de des#onsidera,(o indis#riminadamente ou sequer fa#ilmente. > que ho2e o mundo #omer#ial est organizado / !olta de "essoas #ole#ti!as, "elo que n(o se "ode ter um "rin#$"io de sus"ei,(o so&re essas "essoas #ole#ti!as. 3a esmagadora maioria das situa,=es, os o&2e#ti!os s(o ainda "rosseguidos de forma adequada e l$#ita. 8 ige)se "ois alguma #autela no tratamento desta mat4ria em termos 2ur$di#os. Mais uma !ez, os esfor,so da doutrina alem(o foram "ara l de rele!antes "ara tratar esta mat4ria. %s autores alem(es so#orreram)se de uma foigura que ainda s' a"resentmos, mas que n(o desen!ol!emos muito ainda ) a figura do a&uso de direito. .uando uma "essoa #ole#ti!a 4 utilizada "ara #ontornar a lei, !iolar de!eres #ontratuais ou "re2udi#ar ter#eiros fraudulentamente, os autores #onsideram que h um a&uso nno e er#$#io dos direitos da "essoa #ole#ti!a, um a&uso da "ersonifi#a,(o. .uer)se dizer que o "r'"rio instituto da "ersonalidade #ole#ti!a foi utilizado de forma que n(o 4 #onforme #om a &oa f4, os &ons #ostumes ou o fim so#ial e e#onomi#o "ara o qual esse direito foi #on#edido Fart.J DD1.J do C'digo Ci!ilG. 8m Portugal, !rios autores falam da des#onsidera,(o. Desde logo, o Prof. MMM Correia, a "ro"'sito das so#iedades uni"essoais. Penso que se2a <erdinand Correia, mas estranho. Ser <errer Correia9 Tal!ez. 8ste ti"o de situa,=es, em que !erdadeiramente, na ess7n#ia, o su2eito singular se #onfunde #om a so#iedade, 4 e tremamente "rrigoso do "onto de !ista da res"onsa&iliza,(o da so#iedade ) da$ o Prof. %li!eira As#ens(o falar a este res"eito no *falido ri#o*. %

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nome do Prof. era <errer Correia mesmo. Diz o "rofessor que nestes #asos, se se usa a "ersonalidade #ole#ti!a "ara "re2udi#ar ter#eiros, #omo no #aso do "aradigmti#o falido ri#o, ent(o diz ele que faz sentido #onsiderar essa "essoa uma fraude. Temos ainda "ala!ras s&ias so&re este assunto dos "rofs. +al!(o Teles, %rlando de Car!alho, C%utinho de A&reu, %li!eira As#ens(o, Menezes Cordeiro, entre outros. : "ou#a 2uris"rud7n#ia "ortuguesa so&rea mat4ria, felizmente. :o2e em dia, h !rias situa,=es t$"i#as de des#onsidera,(o, situa,=es em que a 2uris"rud7n#ia tem a"li#ado a teoria da des#onsidera,(o ou do le!antamento do !4u. ?ma das situa,=es mais frequentes 4 a da su&#a"italiza,(o. 8m situa,=es de e!idente su&#a"italiza,(o, tem sido admitida a des#onsidera,(o ) entrar)se no "atrim'nio dos s'#ios. % que a 2uris"rud7n#ia tem e igido 4 que se2a uma des#a"italiza,(o real, material. .ue fundamento tem #onsiderar)se gra!e a su&#a"italiza,(o9 > que o #a"ital so#ial 4 o garante da so#iedade, digamos assim. Se n(o for mantido esse #a"ital ini#ial, h um "erigo ) o de n(o #onseguir res"onder /s o&riga,=es #om os #redores. Ainda assim, a 2uris"rud7n#ia tem e igido que a su&#a"italiza,(o tenha tido #omo o&2e#ti!o "re2udi#ar dire#tamente os #redores Fn(o se tratando de difi#uldades de tesouraria moment5neaG ou quando a su&#a"italiza,(o "ro!enha da a#tua,(o dolosa de um administrador, et#. %utra situa,a= t$"i#a de des#onsidera,(o 4 o atentado a direitos de ter#eiros ) usar a "essoa #ole#ti!a "ara "re2udi#ar ili#itamente ter#eiros. 3(o &asta o o&2e#ti!o de "re2udi#ar ) "ara que ha2a fundamento "ara a des#onsidera,(o no #aso de atentado a ter#eiros atra!4s da "essoa #ole#ti!a, 4 ne#essrio que esse "re2u$zo a ter#eiros tenha sido #ausado "or uma a#ti!idade il$#ita. % que est aqui su&2a#ente 4 uma #on#e",(o su&stan#ial, e n(o uma mera #on#e",(o formal, das normas 2ur$di#as ) 4 o "rin#$"io da materialidade su&2a#ente aqui a dar)lhe #om for,a. De no!o, l !amos n's #hamar o a&uso de dirteito. Por fim, h muitas situa,=es de des#onsidera,(o no #aso dos gru"os so#ietrios. %s gru"os de so#iedades #orres"ondem ho2e /quelas situa,=es que se #hama de #res#imento e terno das so#iedades. As so#iedades tendem, #omo se sa&e, a #res#er. Para isso, fundem)se #om outras, fazem aumentos de #a"ital, #om"ram outras, fazem trinta "or uma linha. Toda!ia, ho2e em dia as so#iedades tendem a organizar)se de outra maneira ) em gru"os, gru"os em sentido am"lo, #om"rando "arti#i"a,=es que lhes d(o um #erto #ontrolo de outras so#iedades mas que n(o signifi#am fus=es, e #ele&rando #ontratos de su&ordina,(o di!ersos, #ontratos de gru"o, atra!4s dos quais #onseguem ter no fundo uma unidade em"resarial ;ni#a, mas mantendo a indi!idualidade, autonomia e a "ersonalidade 2ur$di#a de #ada um dos mem&ros do gru"o. 6sto 4 interessante, "orque "ermite aumentar glo&almente #om muito menos #ustos, su&trai)se muitas !ezes aos me#anismos de #ontrolo da #on#orr7n#ia, fis#almente 4 mais &arato, "ermite uma di!ersifi#a,(o da a#ti!idade muito maior, e ainda "or #ima 4 muito mais f#il de desfazer. %s gru"os s(o ho2e um fen'meno #om &astante "iada, muito "u2ante, "ara o qual o Direito Comer#ial tem que olhar #om outros olhos. %ra !o""ltando atrs, s' "ela e ist7n#ia de um gru"o se "er#e&e #omo 4 que as situa,=es menos #laras s(o mais f#eis de a#onte#er. Por e em"lo, uma so#iedade "ara "rosseguir o interesse de gru"o, a&ona a outra so#iedade, fi#ando des#a"italizada.

AAD

8nt(o e a !idinha dos tra&alhadores9 8 os #redores9 8 o "ai, a m(e, o #(o, o gato, o !izinho do quinto direito, a "orteira, o #arteiro, o "adeiro e o homem do gs9 Admite)se aqui que se ultra"asse a "ersonalidade 2ur$di#a de uma das so#iedades, a so#iedade de!edora, ata#ando a outra so#iedade m(e, a holding, ou outra so#iedade que mande l no &urgo. :a !rias teorias "ara e "li#ar este instituto, isto 2 no 5m&ito da #onstru,(o dogmti#a. ?mas s(o mais o&2e#ti!as, outras mais su&2e#ti!as, e at4 h outras que negam o instituto. Para alguns autores, s' "ode ha!er des#onsidera,(o se se "ro!ar que foi utilizada a "essoa #ole#ti!a "ara #ausar "re2u$zos ) ou se2a, tem que ter ha!ido uma inten,(o de "re2udi#ar Fe ige)se um aimus no#endiG. Mais am"la 4 a teoria o&2e#ti!a, ou institu#ional. Diz esta teoria que a des#onsidera,(o se 2ustifi#a desde que ha2a um des!io rele!ante do fim "ara o qual a "essoa #ole#ti!a foi institu$da, mesmo que sem inten,(o de #ausar dano. 6sto 4 am"lo, am"lo, am"lo. %utra teoria formal diz)nos que h des#onsidera,(o #ole#ti!a sem"re que uma norma "re!ale,a so&re a "ersonalidade #ole#ti!a. 6sto, &asi#amente, n(o diz nada. S%&retudo nada de 2eito. Por fim, h ainda quem #onsidere que a des#onsidera,(o n(o tem grande utilidade #omo instituto aut'nomo, "orque em todas as situa,=es em que se "ode 2ustifi#ar "assar "or #ima da "ersonalidade #ole#ti!a se "ode ir l "or institutos muito tradi#ionais, #omo a fraude / lei, o a&uso de direito, et#. 3a "rti#a, isto signifi#a que as situa,=es de des#onsidera,(o s(o &astante fragmentrias, n(o se "odendo dizer que ha2a um "adr(o #omum a todas as situa,=es de des#onsidera,(o. :, #ontudo, hi"'teses "ara a des#onsidera,(o. .uando elas se !erifi#arem, h que fazer inter!ir os institutos gerais, #omo a &oa f4 ou o a&uso de direot. > "or aqui que a des#onsidera,(o a#tua, mas 4 uma fonte aut'noma, inde"endente do a&uso de direito, et#.

Aula te'ri#a de C1 A&ril CHHK: Aula dada "elo Dr. Carlos Soares. :o2e !amos falar so&re a din5mi#a das "essoas #ole#ti!as, mais #on#retamente modifi#a,(o, #onstitui,(o e e tin,(o de asso#ia,=es e funda,=es. Antes de mais, algumas #onsidera,=es introdut'rias so"&re os modos de aquisi,(o de "ersonalidade 2ur$di#a e so&r os meios. :istori#amente, a "ersonalidade 2ur$di#a "ode ad!ir de !rios modos. ?m "rimeiro modo 4 o modo de outorga do 8stado, ou se2a, h um a#to "rati#ado "elo 8stado, normalmente #om for,a de l,ei, e 4 esse a#to que atri&ui a uima #erta entidade "ersonalidade 2ur$di#a. % que a#onte#eu nos "rim'rdios da "essoa #ole#ti!a, quando esa natureza ad!4m de um a#to formal. ?m segundo modo ad!4m da #on#ess(o "elo 8stado, ou se2a, a #onstitui,(o da "essoa #ole#ti!a nestes #asos tem 2 um

AA1

enquadramento na ordem 2ur$di#a so&re a atri&ui,(o de "essoa #ole#ti!a, mas tem ainda de ha!er um a#to do 8stado "ara que um #ertOo ente "asse a ter "ersonalidade 2ur$di#a. %u se2a, 4 ainda e igida uma a#ti!idade es"e#$fi#a "ara a #ria,(o da "essoa #ole#ti!a, e em regra h um ordenamento diferen#iado "ara as "essoas #ole#ti!a,s isto "orque o regime "arta as "essoas #ole#ti!as 4 o regime que resulta desse a#to de #on#ess(o. ?m ter#eiro modo 4 o do re#onhe#imento indi!idual. 3estes #asos 2 e iste um enquadramento 2ur$di#o, 2 e iste um direito das "essoas #ole#ti!as, que esta&ele#e um ou !rios regimes #omuns "ara as "essoas #ole#ti&!as de !rios ti"os, mas "ara que sur2a a "ersonalidade 2ur$di#a 4 ainda ne#essrio um a#to administrati!o isolado, que atri&ua a um ente "ersonalidade 2ur$di#a. > o que ainda ho2e se !erifi#a na #ria,(o dos institutos ";&li#os, das ordens "rofissionais, das em"resas ";&li#as, das so#iedades an'nimas detidas "elo 8stado, das funda,=es, et#. ?m quarto modo de re#onhe#imento da "ersonalidade 2ur$di#a 4 o re#onhe#imento automti#o, tam&4m #hamado normati!o. Verifi#adas #ertas #ir#unst5n#ias, #um"ridos #ertos "ro#edimentos, ent(o automati#amente aquele ente adquire "ersonalidade 2ur$di#a, sem ne#essidade de um a#to administrati!o de uma entidade #om"etente. 3este #aso, no #aso do re#onhe#imento automti#o ou normati!o, h uma es#assa ou quase nula "resen,a do 8stado, e 4 o sistema que asseugra a li&erdade de asso#ia,(o ou de ini#iati!a e#on'mi#a. De todo o modo, nestes #asos h sem"re algumas #autelas "or "arte do legislador. Re"are)se que fazer surgir uma "essoa #ole#ti!a tem efeitos em rela,(o a ter#eiros. > ;til que os #idad(os "ossam tomar #onhe#imento da natureza, da sua estrutura, et#. > o #aso das so#iedades #omer#iais, ao a&rigo do art.J I.J do Cedigo das So#iedades Comer#iais FCSCG. %u se2a: o re#onhe#imento 4 automti#o, &asta "rati#ar #ertos a#tos. ?m quinto modo 4 o da aquisi,(o da "ersonalidade 2ur$di#a atra!4rs de um a#to !oluntrio dos "r'"rios interessados. A "ersonalidade 2ur$di#a surge "or !ontade dos interessados, sem ne#essidade de qualquer a#to es"e#ial. 8m "arte, mas s'i em "arte, !erifi#a)se #om asso#ia,=es. .uanto aos a#tos de #onstitui,(o, as "essoas #ole#ti!as "odem #riar)se atra!4s de um di"loma legal ou atra!4s de um neg'#io 2ur$di#o, se2a ele unilateral ou #ontrato. As asso#ia,=es, funda,=es, so#iedades, et#., em regra #onstituem)se "or um neg'#io 2ur$di#o. Por eezes, a lei des#re!e que #ertas entidades s' "odem ser #riadas "or di"loma legal. .uando assim 4, atra!4s de um neg'#io 2ur$di#o n(o se "ode #riar esse ti"o de entidades. Mas se for "oss$!el a #ria,(o de uma "essoa #ole#ti!a "uder ser #riada "or sim"les neg'#io 2ur$di#o, ela "ode ser #riada tam&4m "or um di"loma legal. <alemos agora das asso#ia,os, e da sua #onstitui,(o, modifi#a,(o e e tin,(o. De!emos desde 2 ter em #onta que as asso#ia,=es s(o o "aradigma das "essoas #ole#ti!as de ti"o asso#iati!o. % seu su&stra#to 4 #onstitu$do "or duas ou mais "essoas. %s seus 'rg(os s(o a Assem&leia +eral, a Administra,(o e o Conselho <is#al, em termos que #on#rtetamente os estatutos da Asso#ia,a= "oder(o regular, #onfigurando uma #erta situa,(o es"e#$fi#a "ara aquela asso#ia,(o. % "atrim'nio da

AAI

asso#ia,(o res"onde "elas d$!idas da asso#ia,(o, e o "atrtim'nio da asso#ia,(o n(o res"onde "ela s di!idas dos seus asso#iados. % art.J AIK.J le!anta um "ro&lema so&re o (m&ito das asso#ia,=es, e da regula,(o das entidades a que se a"li#am o art.J AIK.J e ss. Diz o #itado artigo do C'digo Ci!il que os "re#eitos seguintes se a"li#am /s asso#ia,=es que n(o tenham "or fim o lu#ro e#on'mi#o dos asso#iados. 8sta e "ress(o 4 ainda ho2e &astante de&atida na doutrina. % que "odemos daqui de"reender9 Podemos retirar, antes de mais, que a asso#ia,(o em si mesma "ode "rati#ar a#ti!idades lu#rati!as. Pode at4 mesmo "rati#ar a#tos de #om4r#io. 8ste artigo n(o im"ede, antes admite, que uma asso#ia,(o "ratique a#tos de #om4r#io, e desen!ol!a a#ti!idades lu#rati!as. Por outro lado, tam&4m se retira daqui que a asso#ia,(o "ode !isar a o&ten,(o de lu#ros "ara ter#eiros. 3(o 4 #ontrqario / natureza das asso#ia,=es que "ro#ure a o&ten,(o de lu#ros tendo em !ista atri&u$)los a ter#eiras "essoas. 8nt(o o que 4 que o art.J AIK.J n(o admite que se2a o fim de uma asso#ia,(o9 3(o admite 4 que essa asso#ia,(o se destine a re"artir os lu#ros que o&tenha "elos seus asso#iados, em fun,(o da entrada de #ada um. Com isto, quer)se dizer que est e #lu$do do art.J AIK.J que a asso#ia,(o se2a #onstitu$da "ara o&ter lu#ros e re"arti)los "elos seus ssso#iados de a#ordo #om a sua "arti#i"a,(o e#on'mi#a na asso#ia,(o. Mas 2 n(o est e #lu$do que a asso#ia,(o se #onstitua "ara o&ter lu#ros e a2udar #om eles os seus asso#iados. 3a !erdade, neste #aso n(o temos uma re"arti,(o dos lu#ros em fun,(o da entrada de #ada um. Como 4 que, em regra, quem lida #om uma entidade #omo uma asso#ia,a=, se a"er#e&e de que est a lidar #om uma asso#ia,(o9 8m "rimeiro lugar, na denomina,(o entrar a e "ress(o *asso#ia,(o*, ou algo semelhante. %s seus mem&ros ser(o !ari!eis, ou se2a, h restri,=es quanto / !aria,(o dos mem&ros nas so#iedades #i!is ou so#iedades #omer#iais. 3uma asso#ia,(o n(o h restri,=es. Por outro lado, outro $ndi#e im"ortante 4 a n(o)transmissi&ilidade das "osi,=es asso#iati!as ) os !rios asso#iados n(o "odem transmitir a outros, nomeadamente "or neg'#io oneroso, a sua "osi,(o a ter#eiros. Contrariamente ao que a#onte#e nas so#iedades #i!is, em que os s'#ios em "rin#$"io res"onder(o "elas d$!idas da so#iedade, os s'#ios n(o res"ondem "elas d$!idas da asso#ia,(o. Como se #onstitui uma asso#ia,(o9 A tste res"eito temos que falar do a#to #onstituti!o, dos estatutos e da "u&li#idade. A asso#ia,(o #onstitui)se "or um neg'#io 2ur$doi#o, mais #on#retamente um #ontrato, entre os asso#iados fundadores ) dois "elo menos. 8sse neg'#io 2ur$di#o est su2eito a uma forma es"e#ial ) a es#ritura ";&li#a Fart.J AIQ.JG. A lei, no art.J ASK.J, distingue o a#to #onstituti!o dos estatutos. % a#to #onstituti!o #ont4m a denomina,(o, a sede, os &ens que #onstituem o "atrim'nio, et#. %s estatutos #onter(o as regras "ara os asso#iados, os fun#ionamentos dos 'rg(os, et#. Mas ter(o que #onstar dois do#umentos9 8m regra n(o 4 assim. 3a mesma es#ritura #onsta o a#to #onstituti!o e "or outro lado temos os estatutos, que #onstam generi#amente do mesmo do#umento ) a es#ritura ";&li#a de #onstitui,(o. : que falar ainda na "u&li#idade, ou se2a, no que dis"=e o art.J ASQ.J n.J C. % notrio que

AAS

dele&ra a es#ritura ";&li#a tem o de!er de #omuni#ar ofi#iosamente / entidade administrati!a e ao Minist4rio P;&li#o uma #'"ia do a#to #onstituti!o, e o de!er ainda de remeter "ara o 2ornal ofi#ial um e tra#to desse a#to. 3(o 4 um a#to "rati#ado "elas "artes, 4 o notrio que tem que o fazer ) tem um de!er fun#ional de o fazer. 8sta #omuni#a,(o ofi#iosa do notrio n(o tem em !ista um re#onhe#imento, ou um #onsentimento, "ara a #ria,(o de uma asso#ia,(o. Tem a !er so&retudo #om quest=es de natureza administrati!a. 8m que momento se adquire a "ersonalidade d#le#ti!a da asso#ia,a=9 Diz o Prof. Menezes Cordeiro que se adquire "ela es#ritura. .uanto / modifi#a,(o e e tin,(o das asso#ia,=es, o art.J AKI.J n.J D dis"=e que as deli&era,=es so&re as altera,=es dos 8statutos e igem o !oto fa!or!el de D\1 edos asso#iados "resentes. Resulta daqui que a #om"et7n#ia "ara a altera,(o dos estatutos 4 dos asso#iados, que se re;nem "ara o efeito em assem&leia geral. : aqui uma regra de maioria qualifi#ada "ara altera,=es de estatutos. @e!anta)se ent(o uma quest(o, ainda no 5m&ito das modifi#a,=es da asso#ia,(o: uma asso#ia,(o "oder ser o&2e#to de um "ro#esso de #is(o ou fus(o9 A quest(o n(o est e "ressamente tratada na lei #i!il. Para as so#iedades, esta mat4ria est regulada no C'digo das So#iedazdes Comer#iais. De!emos entender que sim, nomeadamente "orque 4 "oss$!el a a"li#a,(o anal'gi#a do C'digo das So#iedades Comer#iais a "essoas #ole#ti!as de ti"o asso#iati!o, neste #aso mesmo a asso#ia,=es. Pelo menos assim "ensa o Prof. Menezes Cordeiro. > #laro que estes a#tos ) a fus(o ou #is(o ) "odem ter im"li#a,=es #om ter#eiros, e 4 assim que, a"esar de serem admiss$!eis, de!em ser a#autelados sem"re os interesses, so&retudo os #r4ditos, de ter#eiros. .uanto / e tin,(o das asso#ia,=es, o art.J AQC.J do C'digo Ci!il enun#ia as di!ersas #ausas de e tin,(o. : um "ro&lema que se le!anta a "ro"'sito deste artigo, e que tam&4m tem semelhan,a no #am"o das so#iedades #omer#iais: ser este art.J AQC.J ta ati!o9 Ser(o a"enas #ausas de e tin,(o as que #onstam no art.J AQC.J9 A res"osta a dar 4 afirmati!a ) este artigo 4 ta ati!o. 3(o "ode ha!er e tin,(o das asso#ia,=es "ara al4m dos #asos "re!istos no art.J AQC.J, ou noutros "ro#essos "re!istos em lei "r'"ria. @ogo, n(o "ode ha!er #ausas de e tin,(o a n(o ser as que est(o "re!istgas na lei. Porqu79 Porque a e tin,(o de asso#ia,=es im"li#a a e tin,(o de #ertos direitos, nomeadamente de direitos dos s'#ios. Por outro lado, a e tin,(o da "essoa #ole#ti!a, se fosse "oss$!el em #asos n(o "re!istos na lei, "oderia "Nr em #ausa a li&erdade de asso#ia,(o ) se fosse admiss$!el que ha!ia #ausas de e tin,(o das "essoas #ole#ti!as n(o "re!istas na lei, isso "oria em #ausa esta li&erdade asso#iati!a. .uando se e tingue uma asso#ia,(o, "or qualquer um dos meios "re!istos no art.J AQC.J, o que su#ede9 8 tingue)se a "essoa #ole#ti!a, mas h que regular a quest(o das situa,=es 2ur$di#as "ree istentes, e que n(o fi#aram automati#amenter e tintas #om a e tin,(o da "essoa #ole#ti!a. Tem "ois que se a&rir um "er$odo tendo

AAK

em !ista a regula,(o a dar /s situa,=es 2ur$di#as. 8sse "er$odo #hama)se a liquida,(o. 8m que #onsiste a liquida,(o9 Consiste em determinar)se oual o a#ti!o e o "assi!o da asso#ia,(o, seguidamente a satisfa,(o do "assi!o, e atri&uir os &ens remanes#entes. .uem 4 que os &ens s(o atri&u$dos9 6sso est no art.J ASS.J. Agora "assemos a falar de funda,=es. Come,ando "elas #ara#ter$sti#as gerais das funda,=es, 2 o sa&emos, elas t7m um su&stra#to, #onstitu$do "or um a#er!o, um #on2unto de &ens. 3este #aso, 4 um su&stra#to "atrimonial. Pode em &om rigor n(o ha!er logo "atrim'nio, mas tem que ha!er um esquema que "ermita / "essoa #ole#ti!a o&ter "atrim'nio "ara satisfazer os seus fins. Pelas d$!idas da funda,(o res"onde o seu "atrim'nio. As funda,=es t7m que ser #osntitu$das #om um interesse so#ial, e "ara que elas se2am re#onhe#idas t7m de estar "reen#hidos estes dois requisitos ) e ist7n#ia de um fim de interesse so#ial e "or outro lado uma dota,(o "atrimonial sufi#ienter "ara atingir os seus fins Fart.J AQQ.J n.Js A e CG. < Allaremos agora so&re a #onstitui,(o de uma funda,(o. 3a #onstitui,(o de uma funda,(o h tr7s fases: A. 6nstitui,(oB C. 8la&ora,(o dos estatutosB D. Re#onhe#imento. Come,ando "ela institui,(o, trata)se de um neg'#io 2ur$di#o unilateral, que "ode ser inter !i!os ou mortis #ausa. 8m que #onsiste9 : uma "essoa ) o instituidor ) que afe#ta um #erto "atrim'nio / "essoa #ole#ti!a a #riar. % a#to de institui,(o, quando se2a entre !i!os, de!e ser #ele&rado "or es#ritura ";&li#a Fart.J AQI.J n.J DG, mas tam&4m, quando se2a um neg'#io mortis #ausa, a institui,(o resulta de um testamento. .uando se2a institu$da "or testamento, 4 #laro que de!e ser o&ser!ada a forma do testamento. % a#to de institui,(o de!e indi#ar o fim da funda,(o ) o tal fim de interesse so#ial ) e de!e indi#ar os &ens que s(o destinados ao fim da funda,(o Fart.J# AQS .J n.J AG. .uando esse a#to #onste de es#ritura "uli#a, de!e ser "u&li#ado no Dirio da Re";&li#a Fart.J AQI.J n.J IG. Seguidamente, a&ordemos os estatutos da funda,(o. 8stes estatutos de!em #onter os restantes elementos ne#essrios / a#ti!idade da funda,(o que n(o #onstem do a#to de institui,(o. .uem ela&ora oe estatutos9 Pode ser o instituidor, mas tam&4m "odem ser ela&orados "or outras entidades ) e e#utor do testamento, ou a entidade #om"etente "ara o re#onhe#imento Fart.J AQK.JG. %s estatutos de!em tam&4m ser "u&li#addos no Dirio da Re";&li#a Fo mesmo art.J AQI.J n.J IG. Por fim, #hegmos ao re#onhe#imento. % re#onhe#imento tem em !ista a a"re#ia,(o da e ist7n#ia de

AAQ

um fim de interesse so#ial, "or um lado, e a sufi#i7n#ia do "atrimn'nio afe#tado "elo instituidor a esta "essoa #ole#ti!a a #riar. % re#onhe#imento 4 um a#to administrati!o, e 4 da #om"et7n#ia do +o!erno, mais "ro"riamente do Ministro que tutele a rea em que a funda,(o ir e er#er a sua a#ti!idade. <alando agora na modifi#a,(o e e tin,(o das funda,=es, diremos "rimeiramente que a "ro"'sito da modifi#a,(o o art.J AQR.J admiote a modifi#a,(o dos estatutos, que "ode o#orrer a todo o tem"o mas "ela entidade #om"etente "ara o re#onhe#imento, so& "ro"osta da Administra,(o da <unda,(o, mas #om dois limites: de!e ser res"eitado o fim dssen#ial da funda,(o e de!e ser res"eitado a !ontade do seu instituidor. 8 "oder uma funda,(o ter um fim diferenter daquele que o seu instituidor quis9 So&re isto rege o art.J ARH.J. 8 "oder uma funda,(o estar su2eita a uma #is(o ou fus(o9 De!emos uma !ez mais entender que sim, a"esar de n(o estar e "l$#ito na lei, de!endo entender #omo &alizas os arts. AQR.J e ARH.J. Por fim, so&r a e tin,(o de uma funda,(o, a"li#a)se o art.J ARC.J, que "re!7 a s#ausas de e tin,(o das funda,=es, e temos regras no seu n.J D quanto ao destino a dar aos &ens da funda,a. Aula te'ri#a de CS A&ril CHHK: Vamos ho2e terminar a mat4ria relati!a /zs "essoas #ole#ti!as, dando dois "ontos que ainda n(o demos, e a"resentando no final o quadro geral desta mat4ria "ara #onsolidar. %s dois "ontos quer ainda n(o demos t7m a !er #om as so#iedades #i!is sim"les e #om as asso#ia,=es sem "ersonalidade 2ur$di#a. At4 agora, no as"e#to din5mi#o das "essoas #ole#ti!as, esti!emos so&retudo a estudar asso#ia,=es e funda,=es. 3(o estudmos a outra forma de asso#ia,(o em sentido am"lo que s(o as so#iedades. As so#iedades, #onforme nos re#ordamos da ti"ologia ini#ial que demos na mat4ria, "odem ser #i!is ou #omer#iais #onsoante os o&2e#tos que "retendam desen!ol!er ) "rati#ar ou n(o a#tos de #om4r#io. As so#iedades #omeri#iais esr(o estudadas em Direito Comer#ial, e /s !ezes na dis#i"lina de Contratos tam&4m se d o #ontrato de so#iedade, e se for esse o #aso !amos de&ater mais am"lamente esta mat4ria. Mas se n(o formos "or a$, nun#a mais ou!iremos falar dele. Curiosamente, em&ora tenhamos falado das so#iedades #omo modalidade de "essoa #ole#ti!a Fuma "essoa #ole#ti!a de #ar#ter "ri!ado e de &ase #or"orati!a, mas que se distingue das asso#ia,os "or terem Oum fim lu2o#rati!oG, o C'digo Ci!il trata)as #omo um #ontrato em es"e#ial, e n(o #omo "essoas #ole#ti!as. % C'digo !ersa esta mat4ria nos arts. RQH.J e ss., "ara os quais a nossa aten,(o 4 re#lamada,

AAR

em es"e#ial o art.J RQH.J so&re a no,(o do #ontrato de so#iedade. Conforme diz a leio, *#ontrato de so#iedade 4 aquele em que duas ou mais "essoas F...G* F!er o C'digoG. Temos aqui "ois !rios elementos. 8M "rimeiro lugar, o elemento su&2e#ti!o ) o #ontrato de so#iedade a&range duas ou mais "essoas. 3aturalmente, a &ase da so#iedade 4 ainda uma #or"ora,(o, "ortanto, um #on2unto de "essoas. A lei esta&ele#e #omo requisito m$nimo duas, mas "odem ser mil, dez mil, dez milh=es, quatro#entos e !inte e #in#o trili=es. 8m segundo lugar, as "artes Fos outorgantesG o&rigam)se a #ontri&uir #om &ens e ser!i,os "ara o e er#$#io em #omum de #erta a#ti!idade, sendo que essa a#ti!idade 4 e#on'mi#a mas n(o "ode ser uma a#ti!idade de mera frui,(o. Aqui, a lei "re!7 uma #ontri&ui,(o #om &ens ou #om ser!i,os. Lqueles que #ontir&uem #om ser!i,os 4 hha&itual #hamar)lhes s'#ios de ind;stria ) um entra #om o guito,m o outro #om os ser!i,os, ou #om o tra&alho. A"enas as so#iedades em nome #ole#ti!o e as so#iedades em #omandita 4 que "odem ter uma #ontri&ui,(o em ser!i,os. As so#iedades an'nimas t7m que ser feitas #om #a"ital ) ou se2a, todos os s'#ios se t7m que #hegar / frente #om #a"ital. De"ois, diz)nos a lei de forma muito am"la que se trata de *desen!ol!er em #omum #erta a#ti!idade e#on'mi#a que n(o ds2a de mera frui,(o*. % "rimeiro as"e#to a reter aqui 4 que se trata de uma o&raum. 3(o 4 "ois um ti"o de #ontrato em que as "artes t7m interesses #ontra)"ostos. A s"artes t7m um interesse #omum ) a o&ra 4 #omum. Por outro lado, esta o&ra #omum 4 uma a#ti!idade e#on'mi#a nquen(o se2a de mera frui,(o. .uer isto dizer que tanto "ode ser o&2e#to de um #ontrato de so#iedade a #onstitui,(o da PT, #omo o Manuel e aMaria que se 2untam "ara #om"rar um &ilhete de totoloto. 6sto tam&4m 4 um #ontrato de so#iedade ) eles !(o distri&uir os lu#ros, a"esar de ser mais aleat'rio "or "oder n(o shes sair nada. ?ma e outra realidade t7m, toda!ia, s' isto em #omum. 3o resto, s(o totalmente diferentes. % nosso C'digo, ao "ers"e#ti!ar a figura das so#iedades #i!is desta forma, "ermiteT a&ranger todo um #on2unto grande de situa,=es. S6m"lesmente, esta so#iedade em que o -o(o e a Raquel se 2untam "ara #om"rar um &ilhete de lotaria, esgota)se aliB o #ontrato de so#iedade do qual de"ois nas#eu uma grande em"resa tem de"ois uma autonomiza,(o da "essoa 2ur$di#a *so#iedade* em rela,(o ao #ontrato que a #onstituiu. 3a &ase de todas as "essoas 2ur$di#as *so#iedade* h um #ontrato de so#iedade, sim"lesmente nalguns #asos ela #onstitui)se "ara al4m do #ontrato de so#iedade, e noutros #asos limitamo)nos ao #ontrato em si. Por fim, diz)nos a lei que tem que ter #omo o&2e#ti!o o lu#ro. 8ste 4 o elemento teleooll'gi#o, finalista, do #on#eito. > isto que distingue as so#iedades das asso#ia,=es. As asso#ia,=es n(o t7m o&2e#ti!o lu#rati!o, mas tudo o resto "ode ser igual. <alaremos agora s' das so#iedades #i!is, uma !ez que as so#iedades #omer#iais ser(o tratadas / "arte. 3o entanto, as so#iedades #omer#iais tam&4m entron#am neste #ontrato, sim"lesmente temos tend7n#ia a esque#er este a#to #onstituti!o. .uanto /s so#iedades #i!is, e "ostas de "arte as que n(o "rosseguem uma a#ti!idade #omer#ial nos termos do Cedigo das So#iedades Comer#iais, dis#ute a doutrina se t7m "ersonalidade 2ur$di#a, e dis#ute isto "orque n(o tem mais nada "ara fazer e "orque est equi em #ausa um #ontrato, e algo mais rudimentar, sem que a lei refira a "ersonalidade 2ur$di#a das so#iedades. Pare#e

ACH

que #laramente a lei quis fazer aqui uma se"ara,(o entre so#iedades #i!is e asso#ia,=es, seta&ele#endo /s segundas logo o meio de re#onhe#imento da "ersonalidade 2ur$di#a. A doutrina di!ide)se "orque ho2e h muito mais so#iedades #i!is do que quando se fez o C'digo. > alis ho2e dis#ut$!el esta t4#ni#a do C'digo "ara a figura da so#iedade. Por outro lado, h algumas normas do C'digo que "ermitiriam #on#luir no sentido do re#onhe#imento da "ersonalidade 2ur$di#a, "orque de fa#to as so#iedades t7m alguns direitos que "ressu"=em a "ersonalidade ) as "s#iedades #i!is tam&4m t7m #a"a#idade su#ess'ria "assi!a Fart.J CHDD.JG. .ue "osi,=es doutrinrias temos nesta mat4ria9 % Prof. Antunes Varela ou o Prof. Mota Pinto entendem n(o re#onhe#er "ersonalidade 2ur$di#a /s so#iedades #i!is, n(o admitindo que o ente so#iedade se2a um #entro aut'nomo de im"uta,(o de normas 2ur$di#as. % #ontrato !igora mas as #onsequ7n#ias s(o im"ut!eis aos s'#ios. 8sta 4 a doutrina mais #lssi#a, mais a"oiada nesta distin,(o feita no C'digo. % Prof. Castro Mendes tinha uma "osi,(o de a"li#ar analogi#amente a norma so&re a aquisi,(o da "ersonalidade 2ur$di#a das asso#ia,=es. Se a so#iedade fosse #onstitu$da "or es#ritura ";&li#a, ent(o tam&4m teria "ersonalidade 2ur$di#a. Trata)se de um argumento anal'gi#o que faz algum sentido "or estar em #ausa o mesmo ti"o de ente, diferindo a"enas os fins. % Prof. %li!eira As#ens(o distinguia q#osoante o ti"o de a#ti!idade, o o&2e#ti!o, da sua #onstitui,(o. P%r e em"lo: se Carlos e Diana se 2untassem "ara #om"rar um &ilhete de lotaria, este #ontrato de so#iedade t7m uma !ig7n#ia t(o #urta que n(o faz sentido sentido que ha2a "ersonalidade 2ur$di#a. -afse o Manuel e o Paulo se 2untarem "ara uma a#ti!idade n(o #omer#ial #om o2&e#ti!o est!el e duradouro de forma a re#onhe#er autonomia entre o enter so#ietrio e as "essoas dos s'#ios, faria a$ sentido re#onhe#er "ersonalidade 2ur$di#a a essa so#ieaade. Para isso, o Prof. %li!eira As#ens(o re#orre ao #on#eito de em"resa, um dos mais dif$#eis no mundo 2ur$di#o. Se sa$sse da$ uma em"resa, ent(o ha!eria re#onhe#imento da "ersonalidade 2ur$di#a. Retenha)se: este #on#eito 4 difi#$limo, 2uridi#amente falando ) 4 um #on#eito muito mais e#onomi#ista, #om !ariad$ssimas a#e",=es, e h at4 quem n(o lhe re#onhe,a !irtuosidades o"erati!as. % Prof. Pedroi Pais de Vas#on#elos !ai fazer a"elo a um argumento moral F999G, fazendo a"elo ao regimce do art.J RHRQH e ss., que segundo ele diz !ai no sentido de a"ontar "ara a #ria,(o de um ente #ole#ti!o, algo mais que um sim"les #ontrato F"or e em"lo: a forma de a#tua,(o 4 #olegial, "re!7)se um 'rg(o administrati!o Fart.J RQI.JG, "re!7)se um 'rg(o de fis#aliza,(o Fart.J RQQ.JG, h "re!is(o de direitos ee o&riga,oes dos administradirores, at4 h ers"onsa&ilidaes "elas o&ria,=es so#iais #om ter#eiros Farts. RRS.J e ss.G, e at4 a e tin,(o 4 a mesma que as sasso#ia,=es Fart.J AHH.JGG. %u se2a, o fim 4 mesmo #riar uma "essoa #ole#ti!a. Diz o Prof., PPV que s' !faz sentido e e"#ionar as situa,=es so#ietrias o#asionais ) o Pedro Pais de Vas#on#elos e o %li!eira As#ens(o 2untam)se "ara #om"rar uma a"osta no 8uromilh=es. Para a Prof. Rosrio Ramalho, que n(o se 2untou a ningu4m "ara #om"rar um &ilhete de lotaria, faz todo o sentido que esta mat4ria fosse inserida nas "essoas #ole#ti!as e n(o aqui , ainda que osse "re!isto o #ontrato de so#iedade. Por fim, en#ertrando a mat4ria das "essoas #ole#ti!as, !amos a"enas referir o art.J ARR.J, que se refere /s

ACA

asso#ia,=es que n(o tenham "ersonalidade 2ur$di#a e a/s #omis=es es"e#iais. % que testiemos a estudar at4 agora "arte do "ressu"osto que as asso#ia,=es se #onstitu$ram de forma regular, e de que t7m "ersonalidade 2ur$di#a. Mas nem sem"re 4 assim. Podem as asso#ia,=es n(o terem sido #onstitu$das "or es#ritura ";&li#a e n(o terem "ersonalidade 2ur$di#a. .uando assim for, manda a lei a"li#ar o art.J ARI.J. 8ste artigo esta&ele#e duas regras: o regime 4 #on!en#ional Fsa=)lhes a"li#!eis as regras esta&ele#idas "elos asso#iadosG Fdesde que n(o !(o, naturalmente, #ontra a leiG, e se n(o hou!er a#ordo dos asso#iados so&re regras a"li#adas /quela asso#ia,(o, a lei diz que se a"li#am as dis"osi,=es legais relati!as /s asso#ia,=es, e #e"to as que "ressu"onham a "ersonalidade 2ur$di#a. %u se2a: res"onsa&ilidade enquanto ente 2ur$di#o aut'nomco, nadaB #ausas de dissolu,(o, modo de fun#ionamento, et#., isso 2 se a"li#a. A lei "re!7, "ara estas asso#ia,=es sem "ersonalidade 2ur$d#i#a, que elas "ossam #onstituir um fundo #omum Fo "atrim'nio, no fundoG. 8ste funod #omum, que 4 destinado a "rosseguir o fim da asso#ia,(o, n(o "ode ser di!idido enquanto a asso#ia,(o su&sistir, "orque este fim 4 2ustamente destinado a #o&rir as d$!idas da asso#ia,(o. 8ste fim n(o, 4 este fundo. Z Rosarinho, ests)te a "assar[ Como regra iim"ortante nesta mat4ria, os asso#iados s(o res"ons!eis ilimitadamente, em&ora su&sidiariamente em rela,(o ao tal fundo, "elas d$!idas da asso#ia,(o Fart.J ARQ.J n.J AG. : "ois um "rin#$"io geral de res"onsa&ilidade am"la dos mem&ros destas asso#ia,=es. Ca&e ainda referir as #omiss=es es"e#iais, tratadaas no art.J ARR.J. % seu o&2e#ti!o 4 o que est nesta norma ) trata)se de realizar um o&2e#ti!o #on#reto Fre"are)se no enun#iado[GB n(o t7m que "edir o re#onhe#imento da "ersonalidade 2ur$di#a, mas "odem faz)lo se ti!erem um fim so#ialB "odem #onstituir fundos "ara "rosseguir aqueles finsB "odem #onstituir administradores "ara "rosseguir os finsB os seus mem&ros res"ondem "elas d$!idas que se2am desta #omiss=es es"e#iais. Trata)se "ois de "re!er as !rias formas f$si#a sem que as "essoas f$si#as se "ossam asso#iar mem "ssoas #ole#ti!as. Assim se "=e uma "edra tumular so&reas "essoas #ole#ti!as. Mas fa,amos uma resenha "ara fins de estudo f#il, se 4 que h estudo f#il em Teoria: A. % #on#eito de "essoa #ole#ti!a, #omo um #on#eito 2ur$di#o, ao #ontrrio da "essoa f$si#a, n(o 4 um dado "r4)2ur$di#o, ontol'gi#o. ?ma "essoa #ole#ti!a 4 algo #riado "elo Direito. C. A #ategoriza,(o das "essoas #ole#ti!as ) umca !ez assumida a utilidade "ara o Direito de entes semelhantes a "essoas f$si#as "ara a#tuarem no Mundo 2ur$di#o, !erifi#a)se que as "essoas #ole#ti!as t7m uma grande di!ersidade, e da$ a im"ort5n#ia de esta&ele#er uma ti"ologia, uma #lassifi#a,(o. A #lassifi#a,(o essen#ial distingue entre entes #ole#ti!os de ti"o asso#iati!o ou fun#a#ionoal, #onforme se2a mais rele!ante o su&stra#to "essoal ou "atrimonial. Dentro dos entes #ole#ti!os de ti"o asso#iati!o distinguimos ainda quanto ao fim ) asso#ia,=es sem fins lu#rati!os, so#iedades #om fins lu#rtati!os. 8#onomi#amente falando, as so#iedades s(o ho2e em dia mais rele!antes. Dentro das so#ieades, temos so#ieades #i!is, #omer#iais ,e #i!is so& forma #omer#ial. Dentro das so#iedades #omer#iais, distingue)se

ACC

entre so#iedades de res"onsa&ilidade ilimitada e so#iedades de res"onsa&ilidade limitada. Dentro das so#iedades #i!is so& forma #omer#ial, trata)se de ao#iedades que n(o "rati#am a#tos #de #om4r#io, mas que ado"tam a forma #omer#ial. D. Regime ) % regime de "ersonalidade 2ur$di#a n(o 4 automti#o, n(o 4 inato. Como elas n(o s(o iguais, tem que ser atri&u$da a "ersonalidade 2ur$di#a, e n(o um mero re#onhe#imento. 8sta "tri&ui,(o "ode ser automti#a Fasso#ia,=es, so#iedades, et#.G ou n(o Ffunda,=es, et#.G. A #a"a#idade das "essoas #ole#ti!as n(o 4 uni!ersal, tal #omo nas "essoas singulares, mas 4 norteada "ela ne#essidade de #onformar os seus a#tos aos fins "or elas "rosseguidos, sendo #erto que a"esar de tudo isso n(o signifi#a, "ara a doutrina e ho2e em dia, que se de!a ees"eitar es#ru"ulosamente o "rin#$"io da es"e#ialidade. % que su#ede 4 que as "essoas #ole#ti!as est(o finalisti#amente determinadas, mas dentro desse fim "odem "rati#ar uma s4rie de a#tos que se2am #on!enientes, ou sim"lesmente n(o in#on!enientes, "ara al#an,ar ssse fim. Tudo de"ende do que !em nos 8statutos da Asso#ia,(o, ou do que se2a definido no #ontrato de so#iedade. % mesmo se!l!o do fim se o&ser!a a "ro"'sito da e tin,(o ) o esgotamento, o e aurimento, o des!io do fim, et#. > "oss$!el a e tin,(o das "essoas #ole#ti!as, ao "asso que as "essoas singulares s' se e tinguem #om a morte. 1. <un#ionamento ) 3(o estamos "erante entes iguais a "ersoas singulares. 8stamos antes "orante entes equi"arados a "essoas singulares. Da$ que ha2a que dis"or de 'rg(os que assegurem o fun#ionamento da "essoa #ole#ti!a. 8sse fun#ionamento "assa, "rimeiramente, "or assegurar a ! "ress(o da !ontade da "essoa #ole#ti!a, a e e#u,(o da !ontade da "essoa #ole#ti!a e a sua re"rsenta,(o "erante ter#eiros, e quando ne#essrio um Conselho <is#al ou um <is#all gni#o "ara fis#alizar a regularidade dos a#tos da "essoa #ole#tgi!a. Aquilo que faz #ada um dos 'rg(os "ara al4m do que a lei o&riga tem que estar definido estatutariamente. I. As "essoas #ole#ti!as s(o ainda assim um instrumento ao ser!i,o dos s'#ios. .uando este instrumento n(o for &em utilizado, "ode ser ne#essrio ultra"assar a "essoa #ole#ti!a e !oltar ao su&stra#to que lhe deu origem ) 4 aqui que surge a temti#a da des#onsidera,(o da "essoa #ole#ti!a. Para a "r' ima aula, !amos "ara a "arte materialista deste #urso ) !amos falar das #oisas. 6sto est no Tomo 66 do Prof. Menezes Cordeiro.

Aula te'ri#a de D Maio CHHK: Vamos ho2e entrar no que #orres"onde / "arte 6V do nosso #urso, dedi#ada ao tema *#oisas*, ou na terminologia do Prof. Ass#ens(o, *Eens*. 3esta mat4ria no !amos dndar aqui em as"e#tos gerais so&re #oisas ) defini,(o, terminologia, #ara#ter$sti#as ) e de"ois !amos desen!ol!er as di!ersas #lassifi#a,=es

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das #oisas Farts. CHC.J e ss. Do Cedigo Ci!ilG. Por fim, !amos referir algumas #oisas so&re o dom$nio ";&li#o e so&re os animais. 8sta 4 a mat4ria mais f#il de Teoria +eral. Come#emos "or delimitar o que falamos. % C'digo Ci!il, na sua Parte +eral, segundo a teoria da rela,(o 2ur$di#a, "artindo da rela,(o 2ur$di#a, seguindo)se o fa#to e de"ois o &em. > nesta "ers"e#ti!a que o C'digo, a seguiir teoria das "essoas, nos a"resenta as #oisas. Chama)se a aten,(o "ara o art.J CHC.J do CC. % art.J CHC.J do CC no seu n.J A diz)nos o que 4 #oisa: *Diz)se #oisa tudo aquilo que "ode ser o&2e#to de !$n#ulos 2ur$di#os*, de rela,=es 2ur$di#as. 8sta defgini,(o 4 #laramente ins"irada na t4#ni#a da rela,(o 2ur$di#a ) rela#iona de imediato o &em, a #oisa, #om um !$n#ulo entre duis su2eitos. 8ssa #oisa 4 o o&2e#to do !$n#ulo entre aqueles dois su2eitos. 8sta no,(o #are#e ho2e de ser a"re#iada #om algum #uidado. % termo *#oisa* 4 um termo muito equ$!oi#o. A "rimeira e "ress(o que 2uridi#amente traduziu esta *#oisa* 4 res. % Direito re#onhe#eu em "rimeiro lugar que "odeiam ser o&2eto de !$n#ulos 2ur$di#os &ens de #ar#ter #or"'reo. 8sta ideia de *res* do Direito Romano tinha a !er #om di&ens #or"'reos, sendo que os es#ra!os eoou s animaiseram #onsiderados &ens #or"'reos. Com o tem"oo, !eio)se a admitir que *#oisa*, em Direito, "odia n(o ser limitado aos &ens #or"'reos, mas tam&4m a&ranger &ens in#or"'reos, ou se2a, &ens n(o a"reens$!eis "elos sentidos Fo&ras literrias, "or e em"lo, ou direitos de autorG. Temos duas realidades 2ur$di#as "or e em"lo num li!ro: a o&ra, o li!ro fisi#amente dito, 4 um &em #or"'reoB o seu #onte;do, o es#rito, digamos assim, 4 um &em in#o"r"'reo. Tradi#ionalmente, hou!e sem"re uma di!is(o relati!amente / realidade da #ois. Para o Direito hou!e sem"re !rias #lassifi#a,es segundo !rios #rit4rios. De"ois, ao longo daist'ria e so&retudo a"'s o C'digo de 3a"ole(o, dei ou de se falar de *#oisa* e "assou a falar)se de *&em*. :o2e em dia, o Prof. Ass#ens(o ainda se refere aos &ens. % que 4 ent(oa #oisa ou o & 8m9 A notradi,(o "ortuguestem "or noh&!ito referir)s #omo #ois. Dizia o C'digo de Sea&ra que *#oisa 4 tudo o que #are#e de "ersonalidade*. > uma no,(o am"la, aaga, e "ela negati!a ) 4 tudo o que n(o tem uma determinada qualidade. %ra as defini,,=es n(o de!em ser "ela negati!a, mas sim "ela "ositi!a. .uanto / distin,(o entre #oisas e &ens, em "rimeiro lugar &em e!o#a mais uma rela,(o de "erten,a de alguma #oisa a algu4m ) os meus &ens, a #omunh(o de &ens, a &em ou a mal... Eem 4 ti"i#amente um #on#eito mais li&eral, mais asso#iado / "ro"riedade. Por outro lado, o termo #oisa e!o#a mais as #oisas #or"'reas ) 4 "ois melo me2nos a"arentemente menos adequado aos #hamados &ens in#or"'reos. Por outro lado, &em tem uma #onota,(o mais e#on'mi#a, e #oisa tem uma #onota,(o mais neutra. Para a Prof. Rosrio Ramalho, 4 indiferente o termo que se utiliza. *Coisa* tal!ez se2a mais o&2e#ti!o, mais que n(o fosse "or ser o termo utilizado "elo C'digo Ci!il.Del 6mi Temos "ois o #on#eito. A deifni,(o do nosso C'digo Ci!il 4 menos am"la que a do C'digo de Sea&ra, #riti#ada "or ser demasiado am"lca. Ainda assim, 4 uma no,(o #laramente tri&utria da teoria da rela,(o

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2ur$di#a. %ra #riti#mos esta teoria "or im"li#ar sem"re ne#essariamente um su2eito A e um su2eito E. %ra h muitas situa,=es onde n(o se "ressu"=e o su2eito E, "or e em"lo. 8sta no,(o de #oisa faz 2ustamente a"elo a esta ideia da rela,(o 2ru$di#a. A #oisa s' surgiria #omo tal quando fosse transa##ionada. 8nt(o e se n(o hou!esse uma transa#,(o9 %u se a n(o "udesse !ender9 A #oisa era menos #oisa9 .ue #oisa[ As #r$tti#as gerais quanto / teoria da rela,(o 2ur$di#a s(o "ois a"li#!eis a esta defin&i,(o do Cedigo. Deste "onto de !ista, 4 uma no,(o #om fra#o rigor t4r#ni#o, ainda que #om"reens$!el dna "arte +eral do C'digo. % Prof. Menezes Cordeiro "ro"=e algumas ideias "ara delimitar a #oisa. A #oisa o"=em)se a "essoa ) ou 4 "essoa ou 4 #oisa. 8m segundo lugar, a #oisa "ode ser material ou imaterial. 8m ter#eiro lugar, a #oisa "ode #orres"onder a um &em #om !alor e#on'mio ou n(o. Pode ainda #orres"onder a um &em #om utilidade ou #om"letamente in;til. 8sta #ara#ter$sti#a a2uda a ultra"assar a ideia mais e#on'mi#a de &em, a2udando ainda a distinguir &em "ara os 2uristas e "ara os e#onomistas. Por fim, #om a #on2uuga,(o destes #rit4rios, a realidade *#oisa* 4 uma #ria,(o do Direito. ?ma #oisa 4 "ois uma #ategoria que a ordem 2ur$di#a delimita a "artir do #on#eito de seres inanimados, mas que te!e grande e "ans(o. Mas a defini,(o n(o 4 o mais im"ortante. A Coisa ser sem"re o&e2#ti!!el, ao "asso que a "essoa n(o ser / "riori o&2e#ti!!el. Vamos ent(o / #lassifi#a,(o das #oisas. A "rimeira #hamada de aten,(o !ai "ara a e"$grafe do art.J CHD.J, que #ont4m uma s4rie de #lassifi#a,=es. Mas nem todas est(o aqui neste artigo. : uma #lassifi#a,(o que "re#ede estas, e que est no art.J CHC.J n.,J C ) 4 a no,(o que "retende distinguir #oisas no #om4r#io ou #oisas fora do #om4r#io. De"ois, temos #oisas #or"'reas e in#or"'reas ) defini,(o que nem est aqui no CC. De"ois, do art.J CHD.J "ara &ai o, temos #oisas m'!eis e im'!eis, sim"les e #om"le as, fung$!ess e infug$!eis, #oisas "rin#i"ais e a#ess'rias, frut$feras e n(o frut$feras e &ens adquiridos. <alta)me uma. 3a slassifi#a,(o de uma #oisa es"e#$fi#a "odem #on#orrer !rios destes #rit4rios. C :ama)se agora / aten,(o "ara o art.J CHC.J n.J C. A distin,(o entre #oisas no #om4r#io e fora dele tem a !er #om a "ossi&ilidade de a"reens(o indi!idual. 8 "orque 4 que algumas #oisas "odem n(o ser "ass$!eis de a"reens(o9 Das duas uma: ou "orque 4 dif$#il ou "orque a lei o "ro$&e. > isto que de#orreo do art.J CHC.J n.J C. ?ma outra #aassifi#a,(o que n(o #onsta deste art.JCHD. A #oisa distingue)se tam&4m "ela "osse ou n(o "osse. A"esar de n(o estar "re!ista no CC, esta no,(o retira)se do #a"$tulo dos direitos reais. Aqui, #hama)se em "arti#ular / aten,(o o art.J ADHC.J s ss. % art.J ADHC.J define o que 4 a #oisa. -uridi#amente, e a"esar de n(o terem #or"o, os gs, os l$qudiidos,s(o #o"'reos. %s mesmos que se

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digam em rela,(o aos do#umentos. .ue #oisas s(o in#or"'reas ent(o9 A doutrina identifi#a tr7s #ategorias de #oisas in#or"'reas: A. Eens intele#tuaisB C. Presta,=esB D. .uia 2ur$di#os. Temos !rias #ategorias de &ens intele#tuais. 8m "rimeiro lugar, a '&!ia ) o&ras litersi ou art$sti#a ) sendo que f"dem ser e teriorizadas "or qualquer forma. 8sta ti"o de o&ras, so&retudo a que se rela#iona #om o intele#to. 8sta mat4ria est regulada no C'digo dos D6reitos de A?tor, de ARRI. Segunda !ategoria s(o os in!entos. Se im"li#arem des#o&ertas #ient$fi#as s(o tam&4m &ens in#or"'reos. 8sta mat4ria est regulada no Cedigo na "arte ia "ro"riedade industrial. % ter#eiro &em intele#tual, #ad !ez #om mais "eso, s(o as mar#as ) um sinal distinti!o Fgrfi#o, desenho, "ala!raG de uma #oisa ou de um ser!i,o. :o2e est(o reguladas estas figuras no C'digo da Por"riedade 6ntustrial ) a mar#a "ode ser registada e "roi&ido "enalmente, "odendo ainda ser o&e2#to de "ro!id7n#ia #autelar. Para al4m ads mar#as, alguns "rodutos an#ai am aqui nesta #ategoria. 8st 8stes tr7s ti"os de &ens in#or"'reos n(o se #onfundem #om ss res"e#ti!os su"ortes materiais. Segu 3da #!ategoria 4 a das "resta,=es. A melhor defini,(o de "resta,(o 4 do Prof. Castro Mendes ) a #onduta humana de!ida "or algu4m. A "resta,(o 4 um &em in#or"'reo. Se eu #ontrato #om @u$sa que @u$sa !ai "intar a minha #asa toda, h aqui uma "resta,(o ) em si mesma 4 um &em 2ur$di#o. %s "ontratos "odem in#idir so&re "resta,=es de fa#to e n(o s' so&re "resta,=es de dar. Por fim, os quia 2ur$di#os. Trata)se de figura,=es tn#i#as que t7m a !er #om uma situa,(o 2ur$di#a, quando um direito 4 "ers"e#ti!ado #omo uma #oisa. .uando isso su#ede, diz)se que esse direito 4 o quia 2ur$di#o. Ve2a)se a este res"eito o art.J CH1.J n.J A al dG. Por fim tam&4m, os &ens de "ersonalidade. % Prof. Menezes Cordeiro diz que os &ireitos de "erosnalidade n(o "odem !ir aqui in#lu$dos, "orque isso ultra"assaria o #on#eito de "ersonalidade. 3a realidade, eles s(o "ass$!eis de ser transa##ionados.

Aula te'ri#a de Q Maio CHHK:

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3a aula "assada a"re#imos a distin,(o entre #oisas no #om4r#io e #oisas fora do #om4r#io, e #oisas #or"'reas e i#or"'reas. :o2e !amos falar das #ategorias seguintes. A "rimeira 4 aua das mais im"ortantes ) 4 a que distingue #oisas m'!eis e im'!eis. 8sta distin,(o 4 "arti#ularmente im"ortante, "orque tem di!ersas im"li#a,=es de regime, algumas 2 nossas #onhe#idas da teoria do neg'#io 2ur$di#o ) 2 sa&emos que a forma dos #ontratos que t7m #omo o&2e#to #oisas im'!eis 4 mais e igente do que a forma dos #ontratos que !ersam so&re &ens m'!eisB /s #oisas im'!eis "odem estar asso#iados de!eres de registo, et#. Porqu7 estas diferen,as de regime9 Porque so#iol'gi#a e histori#amente se atri&u$a mais !alor aos &ens im'!eis ) faz "arte da nossa tradi,(o #ultural dizer que uma #asa tem mais !alor do que uma #adeira ) mesmo que esta se2a Teoria +eral do Direito Ci!il. :o2e esta #on#e",(o 2 tem alguns des!ios ) se eu quiser !ender um metro quadrado de terreno im"r'"rio "ara #ultir!, tenho que #ele&rar es#ritura ";&li#a, e se quiser !ender o #ontrolo a##ionista da PT n(o tenho, e o !alor "ode ser &em maior. Vamos agora !er os #rit4rios de distin,(o que de#orrem aqui do Cedigo Ci!il. % "rimeiro as"e#to a ter em #onta 4 que o Cedigo n(o define #oisas im'!eis ou #oisas m'!eis. Ao #ontrrio de outras #lassifi#a,=es que nos a"are#em / frente, em que o Cedigo nos define, aqui o C'digo n(o define o que 4 uma #oisa m'!el e o que 4 uma #oisa im'!el. A t4#ni#a segudia "elo Cedigo 4 a que o legislador segue quando tem difi#uldade em definir, 4 uma t4#ni#a enun#iati!a ) a lei enun#ia, elen#a, as #oisas im'!eis. S(o #oisas im'!eis as que est(o aqui referidas no art.J CH1.J. De"ois, todas as outras ) todas qas que (o #onstem desta lista ) s(o m'!eis. > uma #lassifi#a,(o "ela negati!a das #oisas m'!eis F!ide art.J CHI.J n.J AG. <iSao #oisas im'!eis os "r4dios r;sti#os ur&anos, as guas, as r!ores, et#. Se desta leitura se retira alguma heterogenneidade nestas #ategorias. Por um lado, temos aqui #oisas im'!eis da natureza ) as guas, as r!ores, os ar&ustos, os frutos, e os "r4dios r;sti#os. De"ois temos #oisas im'!eis que de#orrem ea #onstru,(o humana. De"ois temos realidades 2ur$di#as F4 o #aso da al. DGG. A"esar de tudo, desta enumera,(o, em todas estas #ateogiras h um elemento #omum que 4"rmite dizer)nos, no seu n;#leo fundamental, o que 4 um &em im'!el ) 4 um &em ligado ao solo, que dele n(o se "ode desligar. Mesmo as guas est(o ligadas ao solo, no sentido de que est(o #ontidas nas margens. > "ois um #rit4rio de imo&ilidade material, #om e #e",(o dos direitos. A doutrina dis#ute se esta enumera,(o que aqui est no n.J A 4 uma enumera,(o ta ati!a ou e em"lifi#ati!a. Pare#e que, "ela determina,(o "or e #lus(o dos &ens m'!eis no art.J CHI.J n.J A, tudo o que n(o esti!er no art.J CH1.J 4 m'!el Fde#orre do n.J A do art.J CHI.JG, "are#e daqui retirar)se que a enumera,(o 4 ta ati!a. Alguns autores, #omo o Prof. Menezes C%rdeiro, dizem que *"r4dio* n( o e umai inter"rta,(osufi#ientemente a&rangente. 8sta qualifi#a,(o 4 &astante im"ortante de se fazer, "orque da$ de#orrem #omo 2 !imos diferen,as de reiggim A "rimeira #ategoria a !ermos 4 a dos "r4dios, que a lei distingue entre "r4dios r;sti#os e "r4dios

ACK

ur&anos. A no,(o 2ur$di#a de "r4dio nada tem a !er #om a no,(o #omum de "r4dio. A no,(o 2ur$di#a de "r4dio de#orre do n.J C do art.J CH1.J. Diz)nos a lei que *"r4dio r;sti#o 4 uma "arte delimitada do solo e as #onstru,=es nele e istentes que n(o tenham autonomia e#on'mi#a*, e est l tam&4m "r4dio ur&ano. > "re#iso ler isto #om #uidado. 3o #on#eito de "r4dio r;sti#o tam&4m #ontam algumas #onstru,=es, e no #on#eito de "r4ido ur&ano tam&4m #onstam os terrenos. Como sa&er ent(o fa#e ao que 4 que estamos9 Tudo dte a !er #om o que se2a o elemento "redominante. Se o elemento "redominante for o osolo, mesmo que ha2a l uma edifi#a,(o, 4 "r4dio r;sti#o. % elemento "redominante ser o solo quando a sua afe#ta,(o for agr$#ola, sil!$#ola, #an$#ula... Ah ah ah ah ah ah... > um "r4ido ur&ano em que 4 "redominante o elemento edifi#a,(o Fedif$#io in#or"orado no soloG, sendo que o edif$#io est im"lantado no solo e tem ainda um terrenozito ti"o logradouro, et#. 3aturalmente, a lei e ige que este2a in#or"orado no solo. 8 uma rolulotte, sr um "r4ido ur&ano9 3ada disso, n(o est in#or"orado no solo. 8nt(o e um monte alaent2ano, que tem l uma #asita e tal "ara guardar as !a#as, et#.9 Ainda assim, trata) se de uma edifi#a,(o que n(o tem autonomia e#on'mi#a fa#e ao "r4dio r;sti#o. %u se2a, aquela edifi#a,(o ainda ser!e o fim r;sti#o do "r4dio glo&almente. Da mesma forma, um "r4dio ur&ano que tenha um 2ardim e onde est(o umas amei eiras, 4 um"r4dio ur&ano ) o seu fim "re!alente 4 ur&ano. : ainda uos "r4dios misto ) 4 o #aso de uma quinta que tam&4m !ale #omo #asa de ha&ita,(o. 6sto tem uma rele!5n#ia "rti#a e traordinria, ho2e mais do que nun#a. .uase sem"re, a afe#ta,(o do s""r4dios 4 dterminada "or lei ou "or "lanos muni#i"ais Fura&&aniza,(o, rdenamento do terit'rio, et#.G. %ra quando al algu4m !ai #om"rar ou de um "r4dio r;sti#o um "r4dio, 4 &om sa&er se se trata de um "r4dio ur&ano ou r;sti#o. 8 um logradouro, o que 49 A 2uris"rud7n#ia, que tem tra&alhado esta no,(o, #onsidera que ser um terreno / !o . seus ha&itanteslta da #asa que ser!e "ara as n#ee#essidades dsos eus ha&itantes 8 as fra#,=es aut'nomas9 Ser(o &ens m'!eis, im'!eis, ou "artes de &ens im'!eis9 Eens m'!eis "are#em n(o ser. Mas &ens im'!eis tam&4m n(o s(o, "orque est(o in#or"orados no todo9 Porque se fosse assim, o que seriam a es#ada, as arre#ada,=es, as garagens9 A maioria da doutrina tende a dizer que s(o a"enas "artes de im'!eis, "orque "ara enquadrar as "artes #omuns dos "reedios tem que re#onhe#er que aquelas s(o "artes. 6sso n(o signffi#a que n(o sigam os regimes dos &ens im'!eis. : tam&4m de!eres de "u&li#idade em rela,(o /s ins#ri,=es relati!as aos "r4dios. Por fim, dis#ute)se o 5m&ito do direito de "ro"riedade so&re os "r4dios ) a&ranger ele a"enas aquele "r4dio em si, ou tam&4m o seu su&solo e o que est no ar a#ima dele9 % nosso C'digo Ci!il diz que sim ) art.J AD11.J ) diz que o direito de "ro"riedade a&range o es&solo e o es"a,o a4reo res"e#ti!os, relati!os ao "r4dio que a "essoa tem. > '&!io que isto tem que ser tem"erado #om os "rin#$"ios gerais da nossa ordem 2ur$di#a. 6sto n(o 4 o Te as ) se fosse, Eush seria "ortugu7s.

ACQ

.uanto /s guas, diz)nos o at.J C1H.J n.J A al. EG ql#ioni#amente que #onstituem #oisas im'!eis as guas. Asnossa lei distingue entre guas "ri!adas e guas ";&o"i#as, a "ro"'sito da "ro"riedade das guas Farts. ADQI.J e ADQS.JG. _guas "arti#ulares, alis. AS guas "arti#ulares asao as que "odem ser o&2e#to de direitos "ri!ados. As guas ";&li#as s(o as que #onstituem o dom$nio h$dri#o. 3a delimita,(o do que 4 que s(o guas "art##ulares, s(o aquelas que nas#em na nossa "ro"riedade, as que "assam "ela nossa "ro"riedade, as que est(o no su&solo "or &ai o da nossa "ro"riedade, et#. % Cedigo Ci!il s' se refere /s guas "arti#ulares. % #hamado dom$nio ";&li#o h$dri#o tem regras es"e#iais. .uanto /s guas "arti#ulares, elas s(o tradi#ionalmente o&2e#to de grandes dis"utas. Portugal 2 foi em tem"os um "a$s "redominantemenrte agr$#ola, de grandes dis"utas so&re a "ro"riedade das guas. 3(o se "ode "ois retirar a gua ao !izinho do lado. Cuidado: a in#ongru7n#ia natural 4 "re#iso ter #uidado "orque a"esar de #orrerem s(o &ens im'!eis. Temos de"ois r!ores, ar&ustos e frutos naturais enquanto esti!erem ligados ao solo. Chama)Jse aqui a aten,(o "ara este #rit4rio, que 4 geral 8 que a lei e "li#ita melhor aqui: *enquanto esti!erem ligados ao solo*. Se #om"rarmos aqui um aruustgo no :orto do Cam"o +rande, isso n(o 4 um &em im'!el. > um &em im'!el a r!ore ou o fruto enquanto esti!er in#or"orado no solo. ?ma !ez se"arado, "assa a ser tratado #om autonomia e 4 uma #oisa m'!el. Se ti!er um "omar, 4 um &em im'!elB se !ender a gruta que a"anhei, 4 um &em m'!el. Pode alis ser &em m'!el se um @elo a rou&ar. Se"arados, autonomizados, os frutos s(o tratados #omo &ens mc'i!eis Fart.J CAC.JG. T 8mos "or fim os direitos ligados aos &ens das al$neas anteriores. 6sto 4 um quia 2ur$di#o. % que a lei quer dizer neste #aso n(o 4 !erdadeiramente que se trata de uma no!a #oisa, mas sim que se a"li#a aos direitos eelati!os a estas #oisas im'!eis o regime das "r'"rias #oisas im'!eis. Se eu quiser #onstituir um usufruto so&reum &em im'!el, temo que fazer uma es#ritura ";&li#a. Temor "or fim as "artes integrantes dos "r4dios r;sti#os ou ur&anos. A no,(o de "arte integrante 4 definida no n.J D do #itado art.J CH1.J. Para isso "re#isamo s"e "er#e&er a no,(o de #oisa a#ess'ria Fart.J CAH.JG. %ra "er este n.J D, em si a #oisa 4 m'!el, mas "or estar ligada indisso#ia!lelente ao "r4dio 4, ou "assa a ser tratada "elo Direito, #omo ama #oisa im'!el. <alamos de u&ns que n(o tenham autonomia relati!#amente ao &em im'!el onde est integrado, e n(o tem autonomia "orque est in#or"orada materialmente #om #ar#ter de "erman7n#ia no &em que #onstitui. Se o "r4dio tem umas #olunas muito &onitas, as o#olnas fazem "arte integrante do "r4dio. 8m sentido am"lo, "ode dizer)se que os andares se2am "arte integrante de um "r4dio, sendo que a ;ni#a difi#uldade 4 qu eeles "or natureza 2 s(o im'!eis ) a menso que ha2a um sismo grande, grande, grande. A "artir da integra,(o num "r4dio, as

ACR

"artes integrantes dei am de ter autonomia, dei am de fun#ionar fora do "r4dio. 6sto 4 im"ortante "or uma raz(o muito sim"les: quando o "r4dio for transmitido, as "artes integrantes t7m que a#om"anhar o destino de um "r4dio. Dis#ute)se: os ele!adores ser(o "arte integrantes9 Sim, mas "odem ser retirados. 8ntendeu)se que eram "artes integantes. A"li#ou)se aqui o #rit4rio de que mesmo que se2am retiradas, diminui a fun#ionalidade do &em a que esta!am adstritos. A difi#uldade aqui 4 distinguir isto das #oisas a#ess'rias Fart.J CAH.JG, que s(o #oisas m'!eis afe#tas ao ser!i,o ou uornamenta,o de uma outra, que "ode ser m'!el ou im'!el. % regime 4 2ustamente o #ontrrio das "artes integrantes. :o2e, a doutrina tende a, tanto quanto "oss$!el, aumentar o regime de a"li#a,("o das "artes integrantes e diminuir o regime as "artes a#ess'rias. .uanto /s #oisas m'!eis, elas s(o determinadas "or e #lus(o. Tudo o que n(o este2a no art.J CH1.J 4 #oisa m'!el. Aten,(o que tam&4m n(o s(o os m'!eis "ara leigo, se o disser le!a #om um m'!el na #a&e,a. S(o m'!eis a energia, o gs, #oisas re"resentati!as de outra realidade Fdo#umentos, dinheiro, #art=es de #r4dito, et#. G. : alguns m'!eis que, "or taz=es de !alor et#., s(o rs2eitos a matr$#ula F#onfer7n#iaG. Dentro dos m'!eis h uma refer7n#ia tradi#ional /s o#isas semo!entes ) desde animais, a todos os meios de trans"orte, et#. Ser seme!aenes9 ?ma d;!ida que se #olo#a 4 sa&er se os regime de ... Segue o regime dos &ens m'!eis ou im'!eis. Alguns dos &ens m'!eis s(o su2eitos a registo ";&li#o Fn.J CG "or faz=es di!ersas.

Aula te'ri#a de AH Maio CHHK: <aremos ho2e a a"resenta,(o das ;ltimas #lassifi#a,=es de #oisas, e referiremos, ainda que de forma &re!e, a mat4ria do dom$nio ";&li#o. - t$nhamos aqui a"re#iado as #lassifi#a,=es de #oisas que distinguem entre #oisas #or"'reas e in#or"'reas, e m'!eis e im'!eis. Passemos agora em re!ista as outras #lassifi#a,=es que est(o nosarts. CHS.J e ss. A "rimeira 4 a que distingue entre #oisas sim"les e #oisas #om"ostas. Trata)se de uma #lassifi#a,(o #om origem no Direito romano. A ideia de #oisa #om"osta 4 fa!reoe#er o tratamento de um &em que 4 formado "or um #o2n2unto de #oisas #onglomeradas ) fa!ore#er o tratamento unitrio, dizendo melhor. 8 em"los: um re&anho, uma &i&liote#a. Por isso se fala em #oisas #om"ostas. 8sta ideia de #oisas #om"ostas "ode ser esta #om"osi,(o uma #om"osi,(o material, no sentido de as #oisas estarem ligadas ) um telhado s' 4 telhado "orque tem todas as telhas ), ou n(o ha!er liga,(o material mas sim liga,(o 2ur$di#a. .%ante#edente destasideia de #oisas #om"ostas 4 a ideia de uni!ersalidade, que 2 tra&alhmos

ADH

a outro res"eito. A lei trata esta mat4ria a "ro"'sito do art.J CHS.J. Coisa #om"osta ou unidade de fa#to 4 a "luralidade de #oisas m'!eis que "erten#em / mesma "essoa, et#. A #oisa #om"osta em si 4 um #onuunto de #oisas. 8stas #oisas s(o #oisas m'!eis. Perten#em / mesma "essoa. 8 t7m ainda um destino unitrio, ou se2a, s(o tratadas #omo unidade. 6sto n(o signifi#a que as #oisas sim"les que #onstituem a uni!ersalidade n(o "ossam ser o&2e#to de rela,=es 2ur$di#as "r'"rias. ?ma outra #lassifi#a,(o 4 a que distingue entre #oisas fung$!eis e infung$!eis. As #oisas fung$!eis s(o as que se determinam a"enas "or um #rit4rio num4ri#o de #onta, "eso ou medida ) M quilos de &atata, U litros de azeite, ^ litros de &inho Foh sim, &inho, &inhoG. Coisas infung$!eis s(o as que se determinam "eaas suas #ara#ter$sti#as es"e#$fi#as ) um quadro de Pi#aso n(o 4 a mesma #oisa que outro quadro de Pi#asso ou de qualquer outro "intor. @eiamos o que nos diz a lei no art.J CHK.J. Desta leitura, !erifi#amos que 4 em #on#reto que determinamos se uma #oisa 4 fung$!el ou n(o. Ser fung$!el signifi#a que a #oisa "ode ser su&stitu$da "or outra da mesma es"4#ie. P%r e em"lo, o dinheiro ) quando #olo#amos dinheiro no &an#o, queremos o !alor de dinheiro, n(o aquela s4rie de notas e modas. Mas uma moeda "ode ser uma modda de #ole#,(o, e a$ !ale "or ser ;ni#a. 3ormalmente, as #oisas fung$!eis s(o m'!eis, mas n(o 4 de todo der afastar que "ossa ha!er #oisas fung$!eis im'!eis. .ual 4 o interesse "rti#o desta #lassifi#a,(o9 8u diria nenhum, mas a "rofessora diz melhor: diz que alguns #ontratos "resdsu"=em a fungi&ilidade dos &ens e outros "ressu"=em a infungi&ilidade. Ve2amos as normas so&re o m;tuo e so&re o #omodato. % m;tuo 4 2ustamente um em"r4stimo de um &em fung$!el, e o #omodato 4 um em"r4stimo de um &em infung$!el. Por outro lado, em Direito das o&riga,=es tam&4m se distingue entre "resta,=es fung$!eis ) as que "odem ser desen!ol!idas tanto "elo de!edor #omo "or um ter#eiro su&stituindo o de!edor ), e #oisas infung$!eis. 8 em"lo: a Pedro tanto lhe d que se2a o Manuel a "ag) lo, #omo que se2a outro "elo ManuelB 2 se eu #ontrato #om um es#ultor famoso, n(o 4 indiferente "ara mim que se2a um es#ultor famoso ou um "edreiro reles. : ainda us #hamados #ontratos intuito "ersonae. %utra #lassifi#a,(o 4 a que distingue entre #onsum$!eis e #oisas n(o #onsum$!eis. A defini,(o est no art.J CHQ.J. 8sta defini,(o a"are#e "or !ezes na doutrina distinguindo entre #oisas ef4meras e doisas duradouras. 8sta distin,(o ) #hama)se / aten,(o ) n(o 4 meramente natural$sti#a. 6sto alarga)se a situa,=es de destrui,(o 2ur$di#a, ou se2a, situa,=es em que a #oisa dei a de estar na dis"osi,(o da "essoa. De"ois, h ainda uma #ategoria interm4dia ) as #oisas deteroir!eis ), que s(o aquelas #u2o uso regular "rogressi!amente faz diminuir as suas qualidades. > o #aso de um autom'!el, ou do meu PDA que estaa 2 sem algumas te#las. %utra distin,ao 4 a que dfistingue entre #oisas di!is$!eis e indi!is$!eis Fart.J CHR.JG. Temos aqui tr7s #rtt4rios: uma #oisa 4 #onsiderada indi!is$!el quando a sua di!is(o determina que a sua su&st5n#ia se

ADA

altera, diminui o seu !alor ou dei a de ser adequada "ara o uso que foi feitra.!is$!eis s(o as #oisas que "odem ser alteradas sem que se lhes retire !alor, et#. % que "re!aee#e aqui, diz)nos a doutrina, 4 o #rit4rio da diminui,(o do !alor, 2 que naturalisti#amente as #oisas s(o di!is$!eis at4 ao tomo. 3(o 4 aqui rele!ante o #on#eTito de altera,(o de su&st5n#ia, naturalisti#amente falando. Por outro lado, esta di!isi&ilidade "ode ser em termos materiais F#ortar as "ernas a uma #adeira, ou #ortar as "ernas a um aluno deses"erado que quer fazer esta #aedeiaG, mas h alguns ti"os de &ens relati!amente aos quais a diminui,(o de !alor 4 o #rit4rio)#ha!e, o ;ni#o que "ermite determinar esta distion,(o. Por e em"lo: a &i&liote#a #hamadas #oisas #omuns. .uando as #oisas s(o "ro"riedade de mais do que uma "essoa, se elas forem di!is$!eis "ode)se "ro#eder dszi!i 4 materialmente di!is$!el, mas se eu tirar de l mil li!ros o seu d!alor diminui %? se2a, na d;!ida 4 melhor atender ao #rit4rio do !alor. 8sta distin,(o 4 im"ortante "or #ausa das #oisas #omuns. Por outro lado, as #oisas di!is$!eis "odem ser o&2e#to de di!is(o em "artes. %utra di!is(o 4 a que distingue entre #oisas "resentes e #oisas futuras. Coisas futuras as(oaquelas que ainda n(o est(o em "oder do dis"onente, et#. Fart.J CAA.JG. Trata)se de no!o de uma #lassifi#a,(o que tem a !eer estritamente #om o momento da #ele&ra,(o do neg'#io 2ur$di#o. 8las "odem ser futuras "or uma de duas raz=es: ou n(o e istem FCarlos #om&ina #om ^eferino um #ontrato so&re um quadro que ele ainda !ai "intarG, ou s(o futuras "orque n(o est(o ainda em "oder do auto rda de#lara,(o nego#ial, a"esar de 2 e istirem FAugusto faz um #ontrato so&re &ens que herdar um diaG. Chama)se a isto !enda de #oisa alheia que se es"era !ir a ser "r'"ria. %s efeitos de um neg'#io 2ur$di#o so&re #oisa futura de"endem #omo 4 '&!io da sua aquisi,(o ou da "osse "or "arte de quem nego#eia. <alta)nos ainda referir duas #ategorias de #oisas: os ftutos e as &enfeitorias. %s frutos, diz)nos o art.J CAC.J, s(o #oisas "roduzidas "eriodi#amente "or outras sem "re2u$zo da su&st(n#ia desta. 3Eos fuutos, a denomina,(o 4 id7nti#a L das #oisas #om"ostas ) o fruto 4 em si mesmo uma #oisa que "ro!4m de outra. %s n(o)2uristas asso#iariam os frutos /s r!ores. Mas n(o "odemos fazer isso, so& "ena de le!armos #hi&atada at4 morrer. : dqu distinguir entre os frutos naturais Fos das r!ores, mas n(o s' ) tam&4m as #rias dos animais, "or e em"loG, e os frutos #i!is Fse eu arrendar um "r4dio ur&ano, a renda 4 um fruto #i!il ) 4 o que o &em ) o "r4dio ) "roduz "eriodi#amente sem altera,(o da sua su&st5n#iaG. A lei tam&4m distingue enttre frutos e "rodutos. ?m fruto 4 o que a #oisa "roduz "eriodi#amente. ?m "roduto 4 aquilo que a #oisa "ode "roduzir e!entualmente. Vender um "r4dio e o&ter uma mais)!alia isso 4 um "roduto. A lei tam&4m distingue entre frutos "endentes, se"arados e "erseguidos. <rutos "endentes s(o os que ainda est(o ligados / #oisa "rin#i"al Fart.J CAI.J n.J CG. 8sta designa,(o 2 faz mais sentido "ara os frutos naturais. %s frutos se"arados s(o aqueles que 2 foram #olhidois, e ao serem #olhidos ou re#olhidos "odem ser o&2e#to de um neg'#io 2ur$di#o es"e#$fi#o. %s frutos "erseguidos s(o os se"arados "or a#,(o humana. As #rias nas#em sozinashas, s(o frutos s"aradosB os rutos "erseguidos #as(o os que

ADC

esta!am na r!ore e os omens foram l &us#)los. Por fim, temos as &enfeitorias. As &enfeitorias est(o no art.J CAS.J. Trata)se de des"esas feitas "ara #onser!ar ou melhorar a #oisa. <erdadeiramente, n(o s(o #oisas aut'nomas ) s(o um ainter!en,(o so&re uma #oisa que e iste. .uando algu4m gasta dinheiro a #onser!ar ou melhorar a #oisa, isso "ode ser efeitos. Eenfeitorias ne#essrias s(o as que s(o feitas "ara e!itar a "erda, destrui,(o ou deteroora,(o da #oisa. Eenfeitoria ;til 4 a que, n(o sendo ne#essria / su&sist7n#ia do &em, lhe aumenta o seu !alor. Por fim, as &enfeitorias !olu"turias s(o as que, n(o sendo ne#essrias nem "ara a manuten,(o da #oisa nem "ara o seu melhoramento, ser!em "ara o re#reio F...G. A#entuar isto "orqu79 Porque quando estas des"esas n(o s(o feitas "elo "rio"rietrio ad #oisa, quem as faz tem o direito a ser reem&olsado se elas forem ne#essrias, mas n(o tem o direito a ser reem&olsado se elas forem !olu"turias. 8sta 4 a raz(o de ser desta #lassifi#a,(o. Voltaremos a isto em Direitos Reais ) #aso "assemos as #adeiras. Por fim, tomemos ainda aten,(o a duas #ategorias. A "rimeira 4 a ideia de "atrim'nio. - falmos de "atrim'nio, a "ro"'sito das esferas ) "atrim'nio 4 o #on2unto dos &ens de algu4m. 8sses &ens "odem in#luir &ens materiais ou &ens imateriais. % "atrim'nio "ode ter um tratamento uhni2trio, e at4 se "ode se"arar "ara #ertos efeitos. De"ois h um outro &em #u2a #lassifi#a,(o 4 dif$#il, que s(o as em"resas. Ser(o elas #oisas ou n(o9 8m sentido am"lo , s(o &em. 3o Direito Comer#ial estadaremos !rias a#e",=es de em"resas, e uma delas 4 uma a#e",=a o&2e#ti!a. 3essa a#e",(o o&2er#ti!a, a em"resa 4 sem d;!ida um &em ) tem um !alor de mer#ado. .uanto aos animais, a quest(o que se #olo#a 4 de sa&er se n(o ou n(o #oisas. -uridi#amente, os naanmas s(o #oisas ) diz a Prof. Rosrio Ramalho. Desta qualifi#a,(o, que est longe de ser #onsensual, de#orrem !rias #onsequ7n#ia. Primeiro, quando falalamos de dieitos ds animais, n(o t7m a mesma qualifi#a,(o que as #rian,as, "or e em"lo. .uando dis#utimos a "rote#,(o dos animais, falamos na !erdade de tratamentos / luz dos interesses das "essoas humanas. : !rios instrumentos mnormatios relati!amente / "rote#,(o dos naimais. : at4 uma dire#ti!a #omunitria, at4 uma "rote#,(o legislati!a nat#inal aos direitos dos animais , et# Por fim, falemos ra"idamente das #oisas fora do #om4r#io e em es"e#ial do dom$nio ";&li#o. .uando #ome,mos a falar de #oisa, !isms que nos atemos do art.J CHC.J, h que distinguir entre #oisas no #om4r#io e fora odo#om4r#io. > que s' as #oisas no #om4r#io 4 que se su2eitam /s regras do C'digo Ci!il. S(o #oisas fora do #om4r#io as que n(o "odem ser o&2e#to de direitos "ri!ados. %u n(o "odem ser "orque "ela sua natureza n(o "odem ser a"ro"riedas indi!idualmente Fo mar, o #4u, a lua, as estrelas, o arG, ou "orque "or determina,(o legal est(o fora da a"ro"ria,(o iidi!idual, "or se en#ontrarem no dom$nio ";&li#!o. 8stas duas #ategorias de situa,=es, e!identemente, 4 uma ideia 2 antiga. - em Roma se #onsidera!a que ha!ia #oisas no dom$nio do "o!o, e #oisas no dom$nio do 8stado. S(o naturalmetne #oisas diferentes. :o2e a sso#iado/ ideia de dom$nio ";&li#o est a ideia de que o direito de "ro"riedade

ADD

das #oisas ";&li#as n(o 4 id7nti#a / "ro"riedade "ri!ada. 8ntre n's, ho2e fala)se em dom$nnio ;&li#o, mas antes fala!a)se em dom$nio r4gio. 8ra tam&4m #orrente uma distin,(o, que 2 !em do C'digo de Sea&ra e que a#a&ou "or fi#ar no nosso C'digo, entre os &ens #omuns ) aqueles que s(o suse#e"t$!eis d ser a"reendidos "or #ada "essoa ), as #oisas ";&li#as, que s(o "r"o"riedde da na,(o mas que todos "odem utilizar Festradas, etd#.G, e as #oisas #or"orati!as Fs(o "ro"riedade de ma determinada institui,(o mas "odem ser utilizadas "or todosG. :o2e, o que se "assa 4 que o dom$nio ";&li#o 4 determinado "ela lei, e asso#iado ao dom$nio ";&li#o est o re#onhe#imento do "oder do 8stado so&re as #oisas que integtgram esse dom$nio";&li#o, sendo que este dom$nio do 8stado de!e segtuguir regas mais a"ertdas do que as que se a"li#am aos "ri!ados. .uanto /s !rias esferas do dom$nio ";&li#o, 4 ho2e ha&itual di!idimo)lo em dom$nio ";&li#o natural Fo dom$nio ";&li# h$dri#o, "or e em"loG, e noutra linha o dom$nio ";&li#o #onstru$do Festradas, #aminhos)de)ferro, o dom$nio monomental e hist'ri#o, o dom$nio militar, e os #emit4riosG. Aten,(o que em Portugal isto 4 dom$nio ";&li#o, mas outros "a$ses 4 "oss$!el ter "raias "ri!adas, o que a nossa legisla,(o n(o "ermite. Por fim, h outra figura que fi#a a meio #aminho entre o dom$nio ";&li#o e o dom$nio "ri!ado. S(o os &aldios, de que se fala!a 2 na 6dade M4dia. Trata)se de terrenos que n(o s(o de ningu4m mas de que todos usufruem. A"arentemente, n(o s(o do dom$nio ";&li#o ) s(o da autarquia, st#. ), s(o usufru$dos "elos mem&ros dessa #omunidade, as "essoas assumem em #ole#t!idiade a administra,(o, e "are#e ser mais uma #om"ro"riedade mas uma #om"ro"riedade a&soolutamente n(o regulada durante muito tem"o. Desde ARRD h uma lei dos &aldios, mas essa lei a"enas resol!e "ro&lemas de administra,(o desses &ens, que alis fi#am "or #onta das autoridades autrqui#as, mas 4 du!idoso se s(o &ens ";&li#os ou "ri!ados.

Aula te'ri#a de AI Maio CHHK: :o2e !amos #ome,ar a mat4ria relati!a ao e er#$#io 2ur$di#o. Relati!amente a esta mat4ria, n(o !amos dar em Teoria +eral a mat4ria da "ro!a, uma !ez que !amos dar em Pro#esso Ci!il. Vamos dar sim a mat4riea e"e#$fi#a do e er#$#io dos direitos, que #om"orta a a"re#ia,(o de algumas situa,=es es"e#$fi#as de e er#$#io dos direitos Fleg$tima defesa, estado de ne#essidade e a&uso de direitoG, e na "r' ima aula !amos dar a re"resenta,(o e a mat4ria da re"er#uss(o do tem"o nas situa,=es 2ur$di#as. em "rimeiro lugar, do que falamos quando falamos de e er#$#io 2ur$di#o9 3aturalmente, a ordem 2ur$di#a n(o se "reo#u"a a"enas #om a atri&ui,(o de direitos e de!eres ) mat4ria #om a qual temos tra&alhado desde o "rin#$"io ), mas tam&4m #om o modo #omo essas situa,=es 2ur$di#as s(o e er#itadas.

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8ntra nesta "arte alguma mat4ria que tem a !er es"e#ifi#amente #om o modo #omo as situa,=es 2ur$di#as s(o e er#itadas ) se s(o e er#itadas "elo "r'"rio ou "or algu4m em nome do "r'"rio, at4 quando 4 que as situa,=es 2ur$di#as "odem ser e er#itadas e a "artir de que momento 4 que se "erdem, as situa,=es em que de!em ser e er#idas #om razoa&ilidade ou dentro de #ertos limites so& "ena de estarem em situa,(o de a&uso, quando s(o e er#idas se "odem ou n(o #ho#ar uma s#om as outras, e ainda a "ossi&ilidade de e er#er situa,=es 2ur$di#as "re2udi#ando as situa,=es 2ur$di#as de outros. 8sta 4 a raz(o "eloaqual esta mat4ria 4 dada aqui. Como #ondi,=a geral "ara o e er#$#io de um direito, 2 sa&emos queal4 ela ) "ode e er#edr o direito quem 4 titular desse mesmo direito. .uem 4 titular do direito de "ro"riedade "ode usufruir do &em, e desse direito de "ro"riedade. Mas n(o &asta. >D "re#iso ter ainda legitimidade ) a "ossi&ilidade #on#reta de o e er#itar. Al4m disso, de!e #omo regra geral e er#er os seus direitos em #onformidade #om as regras gerais, #om os "rin#$"ios gerais da &oa f4, dos &ons #ostumes e do a&uso de direito., : algumas situa,=es es"e#iais no e er#$#io de direito. As "rimeiras 2 ou!imsos falar delas em 6ntrodu,(o ao 8studo do Direitos. <alamos de #olis(o de direitos, a#,(o dire#ta, estado de ne#essidade, leg$tima defesa e #onsentimento do lesado Farts. DDI.J e ss. do CCG. A "rimeira 4 a #olis(o de direitos. .uando o#orre9 Su#ede quando no e er#$#io de oosso direito "omos em "reerigo o e er#$o do direito alheio. Se dois #arros esti!erem a "assar em sentiuioo"ostos numa rua de dois sentidos em que s' #a&e um, o ga2o que n(o "Ns a rua de um sentido 4 malu#o e estamos aqui "erante uma #olis(o de direitos. 8sta situa,(o n(o tem a !er #om a titularidade do direito ) am&os "odem "assar ali naquno sentdo que #ada um le! ), as sm o #om o e er#$#io dessedireito de ali "ssar. A lei esta&ele#e duas regras "ara resol!er as situa,=es de #oslis(o de direios: se os direitos forem de igual !alor, de!em #eder re#i"ro#amente na medida das ne#essidades Fart.J DDI.J n.J AGB se forem de es"e4#ie diferente, de!e "re!ale#er o que for de !alor su"erior. Segunda situa,(o es"e#$fi#a de e er#$#io do direito que "ode le!antar d;!idas 4 a situa,(o da a#,(o dire#ta. ) art. DDS.J Por "rin#$"io, os direitos de!em e er#er)se "a#ifi#amente, r e "ortanto n(o 4 lg$timoa algu4m re#orrer / for,a a fim de realizar o "r'"rio direito. De!e)se re#orrer aos meios #oer#iti!os normais. Mas a lei admite em alguns #asos a&solutamente e #e"#ionais que uma "essoa e er,a o seu direito "ara defesa ou garantia do seu "r'"rio direito. .uais s(o essas #ondi,=es que #onformam esta figura9 8m "rimeiro lugar, 4 ne#essrio que a a#,(o dire#ta se2a e #e"#ional, indies"ens!el. 8la 4 indis"ensel quando n(o hou!er tem"o de re#orrer utilmente aos meios #oer#i!os normais. De"ois, 4 ne#esssrio que a a#,(o dire#ta se2a indis"ens!el "ara inue!itar a inliza,(o "rti#a do direito em quest(o. A lei e gige ainda que a atua,(o do agente se mantenha dentro de #ertos limites ) o s limites de (o #ausar "re2u$zo a mais. A a#,(o dire#ta tem ainda que "retender "roteger interesses

ADI

su"eriores aos "ostos em #ausa "elo interesse sa#rifi#ados. 8m que 4 que #onsiste a a#,(o dire#ta9 Ve2a) se o n.J C do art.J DDS.J. %utra figura, de que falaremos mais em Direito "enal, 4 a leg$tima defesa. A leg$tima defesa est "re!ista no art.J DDK.J, e trata)se de um a#to atra!4s do qual uma "essoa afasta uma agress(o a#tual ou ili#ita, ou so&re ela ou so&re uoutra "essoa ou so&r o "atrim'nio "r'"rio iou de ter#eiro. > requisito da leg$tima defesa que n(o se2a "oss$!el re#orrer aos meios normais de defesa dos direitos, e que o "re2u$zo #ausadodo ao se2a su"erior ao que se "retende e!itar. .ual 4 o regime "ara os a#tos #ometidos meem leg$tima defesa9Aten,(: estes a#tos n(o s(o l$#itos, a"enas s(o 2ustifi#ados ) 4 uma #ausa de 2ustifi#a,(o do a#to il$#ioto. % a#to 4 ainda assim il$#ito, s' n(o tem 4 os efeitos normais de res"onsa&ilidade. Agora a "essoa "ode 4 fazer 2u$zos a"ressados e ent(o est em e #esso de leg$tima defesa. % e #esso de leg$tima defesa surge nos termos do art.J DDK.J n.J C, e surtge quando o "re2u$zo de#orrente do a#to de dfefesa se2a manifestamente su"erior ao que de#orreria do a#to de agress(o. 3este #aso 2 h res"onsa&ilidade. A maior "arte das situa,=es de leg$tima defesa s(o situa,=es de Direito "enal. Por fim, falemos do estado de &ne#essidade e do #onsentimento do lesado Fart.J DDR.,J e art.J D1RHH.G. % estao de ne#essidade 4 um a#to de danifi#a,(o ou destrui,(o de uma #oisa alheia "ara remo!er um "erigo, a#tual ou hi"ot4i#o, et#. % estado de ne#essidade tem dois requiusitos: um 4 a e ist7n#ia de um "erigo a#tual do agente, e o segundo 4 que o dano que ele #ause se2a inferior ao !alor do &em que est em "erigo na sua "r'"ria esfera. % a#to 4 l$#ito, mas a"esar de ser l$#ito "ode ha!er o de!er de indemnizar ) art.J DDR.J n.J C. Daqui de#orre a res"onsa&ilidade "or a#tos l$#itos. Por fim, falamos agora do #onsentimento do lesado. Trata)se do a#to lesi!o do direito de algu4m que #onsentiu na les(o ) art.J D1H.J. 6sto "ode ter #ontornos "enais #om"li#ad$ssimos. 8m "rin#$"io, se algu4m #onsentiu na les(o tonrnou o a#to l$#it, a n(o ser que se2a #ontrrio a uma "roi&i,(o legal ou ofensi!o dos &ons #ostumes. Por e em"lo, um a#to de !iola,(o, ainda que #onsetntido, n(o sdei a de ser ileg$timo. <alemos agora do a&uso de direito. .uando demos aqui os "roin#$"ios gerais de Dirteito Ci!il, do direito "ri!ado em geral e es"e#ifi#amente do Direito Ci!il, um dos institutos #i!is gerais de que falmos foi o instituto da &oa f4. 3as !rias a"li#a,=es da &oa f4 falmos da #ul"a in #ontraendo, et#. ?ma das a"li#a,=es de que falmos 4 o a&uso de direito. 3a altura n(o foi desen!ol!ida esta mat4ria, 2ustamente "orque o "Prof. Menezes Codeiro a trata aqui no e er#$#io 2ur$di#o. :o2e, o a&uso de direito 4 tal!ez a forma mais geral de #on#retiza,(o do instituto da &oa f4. 8M Portugal tem tido uma a"li#a,(o #res#ente "or "arte da 2uris"rud7n#ia. Para isso tam&4m #ontri&uiu a o&ra do Prof. Menezes Cordeiro so&re a &oa f4, que nas !rias "ro2e#,=es do instituto da &oa f4 que !foi isolando deu u es"e#ial rele!o

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dogmti#o / figura do a&uso de direito #omo manifesta,(o geral de a"li#a,(o da &oa f4. At4 se "ode dizer que a a"li#a,(o da 2uris"rud7n#ia do a&uso de direito se2a tal!ez e# #essi!a. 8sta 4 na !erdde uma figura de e #e",(o. % que 4 o a&uso de direito9 % a&uso de direito 4 algo estranho a "riori ) "ara um leigo, Direito ou se tem ou n(o se tem, e se se tem e er#e)se. 8sta e "ress(o tem origem na doutrina frn#esa. A 2ustifi#a,(o "ara esta figura foi, na sua origem, situa,=es em que era "atentemente e!idente que os direitos esta!am a ser e er#idos de forma menos adequada, mas #ontudo n(o ha!ia a "ossi&ilidade de identifi#ar nenhuma situa,(o de ili#itude "orque n(o ha!ia #ontrariedade da norma. Trata)se de uma situa,(o de e err#$#io de um direito que sendo formalmente regular 4 su&stan#ialmente irregular. 8 em"los: um 4 o a#'rd(o de Colmar Fser assim que se es#re!e9G. Trata)se de um #aso de uma #h#hamin4:ans e :elmut detesta!am)se mutuamente. :elmut tinha uma 2anela que da!a uma linda !ista "ara um terreno que era de :ans. :ans n(o gosta!a que ele ti!esse estsa !ista, e"or isso fez uma #hamin4 falsa no meio do terreno s' "ara "re2udi#ar a !ista do #oitadinho do :elmut. :ans, no e er#$#io do seu direito de "ro"riedade, fez uma edifi#a,(o na sua "ro"riedade. Sim"lesmentre, o o&2e#ti!o desse a#to era s' #hatear a medula ao :elmut. 3ada aqui oim"ede o:ans de #onstruir ali uma edifi#a,(o. % a#to de :ans 4 "ois formalmente #onforme #om o Direito. Toda!ia, #onsiderou)se aqui que :ans tinha e er#i#do o seu direito de"ro"riedade de modo e #essi!o ) na !erdade, ele s' queria li ar o !izinho. A outra de#is(o 4 uma de#is(o de ARAD, que tem a !er #om dirig$!eis e es"ig=es de ferro e !izinhos. Damien fazia dirig$!eis, que "assea!am "elo terreno de <ran,ois. % <ran,ois mandou #onstruir uns es"ig=es de ferro alt$ssimos #u2a ;ni#a finalidade era furar os dirig$!eis do Damien. % Tri&unal #onsiderou que se trata!a de um e er#$#io il$#ito do direito de "ro"riedade, "orque n(o ha!ia nenhuma utilidade a n(o ser #hatear o <ran,ois. : aqui desde logo uma ideia que requer algum a"uro dogmti#o, desde logo a ideia de que h limites "ara o e er#$#io dos direitos. Toda a #onstru,(o doutrinal a "artir daqui 4 sa&er quais s(o os #rit4rios "ara definir limites de razoa&ilidade nos e er#$#io dos diritos. 6sto tem uma im"li#a,(o fundamental: n(o s' 4 il$#ito infringir uma norma, #omo 4 il$#ito !iolar #ertos limites no e er#$#io de uma norma. .ue limites s(o esses9 S(o essen#ialmente tr7s, a#olhidos "elo nosso sistema 2ur$di#o. Desde logo, s(o limites a &oa f4, os &on&s #ostumes e "elo fim e#on'mi#o)so#ial desse direito Fart.J DD1.JG. 8sta forma do C'digo n(o 4 netutra. > ileitimo o e er#$#io do Direito. 3(o diz #laramente que 4 il$#ito. % Cedigo fala em ili#itude quando est a "ensar em #ontrariar uma norma. Aqui, o que o C'digo diz 4 *ileg$timo*. Trata)se de um e er#$#io de um direito, sim, mas trata)se de uma ilegitimidade, "orque n(o 4 il$#ito mas 4 ileg$timo a #ontrariedade. A &oa f4 2 sa&emos o que 4 ) fazemos a"elo aos !alores dominantes do ordenamento 2ur$di#o, nas

ADK

!ertentes da materialidade su&2a#ente e da tutela da #onfian,a. %s &ons #ostumes, tam&4m 2 os !imos ) falmos deles a "ro"'sito do o&2e#to do neg'#io 2ur$di#o. S(o aqueles #on2untos de regras so&re a moral, a sea ualidade, et#, que s(o !igentes ou a#eites num dado momento hist'ri#o e num dado es"a,o geogrfi#o. <alamos de regras de #om"ortamento. 3(o s(o regras 2ur$di#as, ou regras 2uridi#amente "ositi!adas. Dir)se) que um direito e er#ido que ofenda os &ons #ostumes est a ser e er#ido em a&uso. Por fim, temos o #rit4rio do e er#$#io em fa#e do fim e#on'mi#o )so#ial. Tem a !er #oma fun,(o "ara a qual os direitos s(o #onstitu$dos. Se nos so#orremos deles "ara algo #om"letamente diferente daquilo "ela qual a norma #onferiu o direito, estamos a e er#er a&usi!amente esse direito. 8ste 4 um #rit4rio relati!amente f#il de a"li#ar. Ve2a)se #omo esta figura 4 em si uma figura e #e"#ional, s' "elos seus requisitos. A regra desde logo 4 que se algu4m tem um direito e o e er#e, "ode faz7)lo. Mas #ria)se aqui uma e #e",(o, que "ermite #onsiderar ileg$timas #ondutas #ontrrias aos !alores &ase do ordenamento 2ur$di#o e so#ial. 8sta 4 uma figura de segundo "lcano na ordem 2ur$di#a. % Prof. Menezes Cordeiro fez, na sua o&ra, um #on2unto de #on#retiza,=es, de tentati!as de o&2e#,(o do a&uso de direito. Ser delas que f!amos falar agora.?mas s(o mais !agas, outras mais f#eis. AS "rimeira 4 a e #e"tio doli Fe #e",(o de doloG. A ideia geral desta ideia de a&uso de direito 4 que aquele que in!o#a a e #e"tio doli "ode deter #om"oramento a&usi!o de algu4m alegando que esse #om"ortamento a&usi!o 4 s' "ara o "re2udi#ar. Trata)se de uma #om"agina,(o da ideia romana de e #e",(o, ho2e usada no dom$nio do direito "ro#essual. > muitro dif$#il in!o#ar esta figura. Eem mais f#il 4 a"li#ar o !enire #ontra fa#tum "ro"rium. A ideia &si#a 4 a de que o titular de um direito que diz uma #oisa e de"ois se #ontradiz, est a e er#er direito em a&uso. 8 em"lo: Paulo "romete #ontratar, e de"ois !olta atrs sem 2ustifi#a,(o. Mal feito, Sr. Paulo, ma ll feito.8staideia de a&uso de direito nesta situa,(o tem origem #an'ni#a, e "ermite tottutelar algums situa,=es em que o titular de um direito !olta atrs na de#is(o de seguir "or esta ou aquela !ia, digamos assim. A"esar de tudo, h situa,=es em que se #onsidera que o !enire n(o "ode a#tuar, e que o direito, mesmo mal e er#ido digamos assim, 2 "roduziu efeitos que n(o fazem "re!er que o !enire se2a rele!ante, ou se2a, situa,=es em que o direito est 2 #onsoolidado. A"li#am)se aqui os #rit4rtios da &oa f4, so&retudo a tutela da #onfian,a. %s tri&unais t7m a"li#ado !rias !ezes o !enire, nomeadamente em situa,=es em que o #omer#iante !ende #oisas #om defeito, diz que re"ara e de"ois n(o re"ara. <alamos "or fim da inalega&ilidade de forma, ou melhor dizendo a inalega&ilidade formal. .uem deu azo a um !$#io de forma n(o "ode assim alegar esse mesmo !$#io. ?ma outra manifesta,(o 4 a surre"tio e a su"ressio. A su"ressio tem a !er #om a situa,(o em que uma

ADQ

"osi,(o 2ur$di#a, n(o e er#ida durante #erto tem"o, dei a de "oder ser e er#ida. Por outro lado, na esfera 2ur$di#a #ontrria surge uma surre"tio, uma situa,(o #orresa"ondenter ao direito que se "erdeu. % utra situa,=e(o 4 o quoque ) aquele que !iola uma norma 2ur$di#a n(o "ode tirar "artido dessa situa,(o. A diferen,a entre o tu quoque e o !enire 4 que na origem do tu quoque est um a#to l$#ito. Temos "or fim o e er#$#io em desequil$&rio. Trata)se de di#onsniderar a&us!as as formasde e er#$#io do direito que se2am in;teis "ara o titular mas #ausem danos "ara to ter#eiro,que tenham a !er #om a e ig7n#ia de uma #oisa que de"ois se tem que restituir, ou que ha2a manifesta des"ro"or#ionalidade entre as !antagens de uma "arte e os "re2u$zos da #ontra"arte.

Aula te'ri#a de CC Maio CHHK: 8sta ser a ;ltima aula de Teoria +eral, dado que a Prof.W Rosrio Ramalho n(o estar quna quinta) feira. 3esta aula, falaremos da re"resenta,(o e da re"er#ss(o do tem"o nas situa,=es 2ur$di#as. .uanto re"resenta,(o, 2 ou!imos aqui falar de re"resenta,(o em !rios #onte tos. Trata)se de uma mat4ria que tem a !er #om o e er#$#io dos direitos, "orque, em&ora a grerea geral se2a a de que quem 4 iotitular do direito 4 quem o e er#e, h situa,=es em que uma "essoa , que4 o titular do Direito, 4 su&stitu$da "or outra "essoa no e er#$#io desse Direito. A re"resenta,(o 4 "ois um fen'meno de su&stitui,(o das "essoas na a#tua,(o 2ur$di#a. - ou!imos aqui falar da re"resenta,(o a "ro"'sito do "oder "aternal, da tutela ) situa,=es em que a lei #onfere a algu4m o "oder de agir em nome de outra "essoa, e no interesse de outra "essoa. Porque 4 que 4 ne#essrio regular a re"resenta,(o9 Por !rias raz=es: em "rimeiro lguar, "ara assegurar a regularidade dos a#tos do re"resentante ) 4 ne#essrio assegurar que quem age em nome de outrem se sai&a que esta a agir em nome de outrem. > ainda ne#essrio regular a re"resenta,(o "ara que os a#tos que algu4m "rati#a em nome de outrem n(o #aiam na sua esfera 2ur$di#a. % "rin#$"io geral 4 sem"re o de que o re"resentante a#tua no interese do re"resentado. Se ele a#tuar tam&4m em nome do re"resentado, estamos "erante um ti"o de re"resenta,(o, mas o essen#ial 4 que ele a#tue no interesse do re"resentado. : figuras "r' imas da re"resenta,(o, mas que n(o se "odem #onfundir #om ela. 8m "rimeiro lugar, outras formas de su&stitui,(o de "essoas ) #omo a su&roga,(o do de!edor ao #red or Fart.J SHSGJG, em que um #redor se su&stitui ao de!edor na "rti#a de um a#to em &enef$#io dele "r'"rio, #redor. Por e em"lo: um de!edor, sa&endo que ter que "agar uma quantia ao #redor, n(o toma uma "ro!id7n#ia administrati!a que tem

ADR

que tomar. % #redor "ode su&stitu$)lo. A diferen,a entre isto e a re"resenta,(o 4 que o re"resentante a#tua no interesse do re"resentado enquanto su&roga ... %utra figura afim 4 a do n;n#io. Por e em"lo, quando h erro na transmiss(o da de#lara,(o Fart.J CIH.JG. <alarmo do transmitente de uma de#lara,(o nego#ial, "or e em"lo. 3=o se trata aqui de a#tuar #om "oderes de re"resenta,(o, ele a#tua #omo mero transmissrio. > o #aso tam&4m nos #asamentos so& "ro#ura,(o. % a#to aqui 4 do de#larante, n(o 4 sequer do n;n#io. %utra figura agfim4 a de gest(o de neg'#ios. 8sta figura, tal #omo a re"resenta,(o, tam&4m 4 uma interfer7n#ia numa esfera alheia. 8sta figura difere a"enas na medida em que falta uma autoriza,(o "ara a a#tua,(o em nome de outrem. 8 em"lo: Searaim Serafim Saudade, aqui estou e na !erdade, assaltarem)me a #asa... @ l)l)l... Mas o Manel, !izinho a granel, arran2ou a "ortoinha... Manel a#tua em eges(o de neg'#ios ) ele n(o "ode a#tuar na esfera 2ur$di#a do &Serafim. A re"resenta,(o "ode ser legal Fse esti!er fundada na lei, #omo o "oder "aternal, tutela, ou a re"resenta,(o da "essoa #ole#ti!a "elos 'rg(os ) re"resenta,(o org5ni#aG, quando a origem dos "oderes do re"resentante est na leiB ou !oluntria, quando os "oderes de re"resenta,(o s(o #onferidos "oer u neg'#io 2ur$di#o. 8sse neg'#io 2ur$di#o "ode ser uma "ro#ura,(o Farts. CSC.J e ss., que 4 um neg'#io unialteralG, ou um mandato Farts. AAIK.J e ss., que 4 um #ontratoG. A re"resenta,(o !oluntria em geral est no art.J CIQ.J e ss. 3a dis#i"lina de #ontratos em es"e#ial, estudar)se) melhor o mandato. Agora !amos !er es"e#ifi#amente a "ro#ura,(o, e a re"resenta,(o em termos gerais. 8m termos gerais, dis"o= a lei no art.J CIQ.J do CC que um neg'#io 2ur$di#o "rati#ado em nome do re"resentado e n(o estra!azando os seus limites, "roduz os seus efeitos 2ur$di#os na esfera do re"resentado. Tudo se "assa #omo fsefosse o re"resentado a "rati#ar os neg'#ios 2ur$di#os. Se "or a#aso o re"resentante estra!asar estes "oderes, isto 4, se ultra"assar os limites dosses "oderes, entramos no 5m&ito da re"resenta,(o sem "oderes Fart.J CSQ.JG. Diz)nos este artigo que o neg'#io #ele&rado sem "oderes de re"resenta,(o, ou "or e #esso, n(o "orodz efeitos na esfera 2ur$di#a do re"rese n tado, seaslo se for "or ele ratifi#ado. .uer isto dizer que temos duas hi"'teses: ou o re"resnetante a#tua dentro dos seus limites de re"resneta,(o e o neg'o#io 2ur$doi#o "roduz na esfera 2ur$di#a do re"resentado os seus efeitos, ou ent(o, se o re"resentado nada disser, e se o re"resentante a#tuar sem "oderes ou e #edendo estes, o neg'#io "roduz os efeitos na sua "r'"ria esfera 2ur$di#a. A lei "reo#u"a)se ainda #om a forma dea re"resenta,(o, #om a #a"a#idade do re"resentante, esta&ele#endo em termos gerais as seguintes rtegras: A. A forma da re"resenta,(o 4 a forma que se2a ne#essria "ara o neg'#io a realizarB C. A #a"a#idade do "ro#urador 4 aquela que se2a ne#essria "ara o neg'#io a realizar Fart.J CSD.JGB D. % re"resentante n(o "ode a"ro!eitar os seus "oderes de re"resenta,(o "ara nego#iar #onsigo "r'"rio Fart.J CSA.JGB 8ste neg'#io 4 anul!el em termos gerais ,"orque o o&2e#ti!o geral da re"resenta,(o 4 "rosseguir o interesse do re"resentado, da$ esta norma de #autela.

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8m rela,(o es"e#ifi#amente / "ro#ura,(o, trata)se de um neg'#io unilateral. Ve2a)se o art.J CSC.J. A "ro#ura,(o e tingue)se, nos termos do art.J CSI.J, "or uma das !rias #uausa seguintes: "orque o "ro#urador renun#ia, "orque se e tingue a rela,(o 2ur$di#a su&2a#ente, ou "orque o re"resentado a re!oga, nos termos do art.J CSI.J n.J C. %u se2a, tal #omo li!remente ourtora a "ro#ura,(o "or neg'#io unilateral, tam&4m li!remente a re!oga. A "ro#ura,(o s' n(o 4 li!remente re!og!el se for institu$da tam&4m no interesse do "ro#urador. : aqui uma dgrane dis#uss(o doutrinria so&re o al#an#e deste interesse. Agora "assemos / mat4ria da re"er#uss(o do tem"o nas situa,=es 2ur$di#as. Vamos !er sumariamente umas quantas regras "rti#as. Primeiramente, h que ter em #onta que "or raz=es de seguran,a 2ur$di#a, a ordem 2ur$di#a n(o se #om"ade#e #om a eterniza,(o de situa,=es em que as "essoas de!iam e er#er os direTitos e n(o o fazem. A "artir de um #erto tem"o, quem tinha um direito e n(o o e er#eu "erde)l, e quem de!ia fazer algo e n(o faezdei a de estar o&rigado a faz7)lo. Atraes do de#urso do tem"o, "ro#ura)se asm"rmir uma seguran,a 2ur$di#a a#res#ida / ordem 2ur$di#a. 8sta 4 a ideia geral. Por isso a lei esta&ele#e, em "rimeiro lugar, algumas regras gerais so&re #ontagem dos "razos Farts. CRS.J e CRK.JG e regras so&re a #adu#iade de direitos #om o de#urso do tem"o. %s direitos "odem "res#re!er "or uma de tr7s raz=es: "res#ri,(o, #adu#iadae e n(o)uso dos direitos.Fart.J CRQ.JG. % art.J CRQ.J distingue as situa,=es que est(o su2eitas a "re#sri,(o, a #adu#idade e a n(o)uso. .uanto /s situa,=es su2eitas a "res#ri,(o, s(so os direitos que n(o se2am indis"on$!eis ou que a lei n(o de#lare #omo im"res#rit$!eis. .uando, "or for,a da lei, um direito ha2a que ser e er#ido dentro de #erto "razo, s(o a"li#adas as regras da #adu#iaddade a meos que a lei fale mesmo em "res#ri,(o. A regra geral 4 a #adu#idade. Toda!ia, a lei "ode determinar que um direito "res#tre!a Fn.J AG, ou ent(o "or !ontade das "artes, "ode ser determinada a "res#ri,(o. .uanto ao n(o)uso, 4 uma situa,(o em que o Direito se "erde, mas que 4 s' a"li#!el a #erto ti"o de direitos Fn.J DG. %s direitos n(o "res#re!em, diz a lei, mas o seu n(o)uso "ode desterinar a sua e tin,(o. 3esse #aso, a e tin,(o segue as regras da #adu#idade. 6sto a"li#a)se quase s' a direitos reais, e s' alguns. .ue digferen,as h entre a "res#ri,(o e a #adu#idade9 ?ma 4 fundamental: a "res#ri,(o tem que ser in!o#ada "elas "artes, enquanto a #adu#idade tem efeitos automnti#os Farts. DHD.J aara a in!o#a,(o da "res#ir,(o, e DDD.J "ara a #adu#idadeG. 6sto quer dizer que se o ddirito esti!er "res#rito mas a "arte nao o in!o#ar, ele #ontinua a ser e ig$!el. Pelo #ontrriuo, mesmo que as "artes fiquem #aladinhas, o Tri&unal "ode !erifi#ar que um determinado direito #adu#ou. .uanto aos efeitos, eles s(o os mesmos ) o direitro

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e tingue)se, a o&riga,(o dei a de ser e ig$!el. Diz)nos o art.J DH1.J isso mesmo. Contudo, se 2 ti!er #um"rido, n(o "ode de"ois dizer que o direito esta!a "res#rito. De#orre isto mesmo do n.J C do art.J DH1.J. > um regime de algum equil$&rio ) na !erdade, o direito ou o de!er e istia. A ideia 4 #onsolidar a situa,(o 2ur$di#a. A lei esta&ele#e alguns "razos de "res#ri,(o, que s(o dirfrentes #onsoante o ti"o de direitos em #ausa. : um "razo ordinrio de "res#ir,(o, que 4 de CH anos Fart.J DHR.JG. De"ois, h !rias situa,=es em que h "razos menores ) "res#ri,=es de #in#o anos, de S meses Fart.J DAS.JG, C anos, et#. 8t#. De"ende dos interesses su&2a#entes. Por e em"lo, interesses #omer#iais normalmente o "razo 4 inferior ) a #eleridade do #om4r#io 2ur$di#o n(o se #om"aed#e #om "razos largos. A lei o#u"a)se ainda #om duas !i#issitudes asso#iadas / "res#ir,(o: a sus"ens(o da "res#ri,(o Farts. DAQ.J e ss.G, e interru"o,(o da "res#ri,(o Fart.J DCD.J e ss.G. Sus"ens(o 4 quiando o "razo ainda n(o #ome,ou a #orrer ) n(o #ome,a neste #aso nem #orre. Sus#ee quando 4 re#onhe#idamente dif$#il a e igi&ilidade. 6nterru",(o 4 quando a "res#ri,(o 2 est a #orrer, mas em !irtude de um fa#to essa "res#ri,(o de!e ser interrom"ida. % efeito da interru",(o 4 "arar o rel'gio, digamos assim. A lei esta&ele#e forma de #ontagem dos "razos de #adu#idade Fart.J DCR.JG, e relati!amente a esta mat4ria tam&4m esta&ele#e alguns fundamentos gerais da #adu#idade. Agora n'tulas finais. .uanto ao e ame, a#a&a ho2e a "arte &oa da !ida a#ad4mi#a. Come,a a "arte m ) os e ames. 8sta 4"o#a de e ames !ai ser dif$#il ) s' h um assistene, "ara 2, e h CRI alunos. A monitora n(o "doe #orrigir testes, agora imagine)se o que "ara a$ !ai[ Vai ser "ois dif$#il #um"rir os "razos. .uanto / estrutura do teste, ela ter #om #erteza uma hi"'tese grande, "ode ter um segundo gru"o #om hi"'teses "equenas e um ter#eiro #om "erguntas te'ri#as. De"ende tudo do tamanho. A regra 4 que as hi"'teses se2am quid 2uris ) na nossa !ida, n(o temos "ro&lemas en#aminhados. 3(o sre"tam os te tos dos artigos, enun#iem)nos e 2ustifiquem. <a,am uma &oa gest(o do tem"oi, meus filhos, meus queridos e sa"ientes filhos[ Mat4ria9 Tudo. Tudo mesmo9 Tudo[ Tudo, tudo, tudo, tudo[ At4 a mat4ria te'ri#a[ 3em "ensar que isto 4 s' regimes 2ur$di#os[ S' n(o !em a "ro!a. Pois, que a "ro!a 2 ser mesmo o teste ) ser uma "ro!a e tanto.

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