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Contrato Empreitada - Regime Das Alterações
Contrato Empreitada - Regime Das Alterações
O CONTRATO DE EMPREITADA
O REGIME DAS ALTERAES
AO PLANO CONVENCIONADO
___________
Ftima Dias
MESTRANDA EM DIREITO
VERBOJURIDICO
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ndice:
1. Introduo......................................................................................Pg. 3
2. Desenvolvimento
2.1 Noo de empreitada.................................................................Pg. 4
2.2 Efeitos do contrato de empreitada.......................................Pg. 4
2.3 Formao e execuo do contrato..........................................Pg. 8
2.4 Consignao da obra...................................................................Pg. 9
2.5 Alteraes ao plano convencionado.........................................Pg. 9
2.5.1 Alteraes da iniciativa do empreiteiro .............................Pg. 9
2.5.2 Alteraes necessrias..........................................................Pg. 11
2.5.3 Alteraes exigidas pelo dono da obra...............................Pg. 12
2.5.4 Alteraes posteriores entrega e obras novas.............Pg. 13
2.6 Extino do contrato...................................................................Pg. 14
2.7 Subempreitada..............................................................................Pg. 15
3. Concluso...........................................................................................Pg. 17
4. Bibliografia.......................................................................................Pg. 18
5. Anexos
5.1 Jurisprudncia...............................................................................Pg. 20
5.2 Minuta do contrato de empreitada...........................................Pg. 20
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Introduo
Este trabalho, mais do que o resultado de uma frequncia da cadeira de contratos
civis e comerciais leccionada pela professor Paulo Mota Pinto na Faculdade de Direito
da Universidade Nova de Lisboa, uma forma de abordar mais directamente uma
temtica de interesse cada vez mais acentuado nos dias de hoje. Afinal, todos os dias,
certamente, se celebram contratos de empreitada. por isso imperativo que qualquer
jurista mais ligado ao direito privado esteja bem informado do regime legal que trata
este tipo de contrato. So os artigos 1207 a 1230 do Cdigo Civil que se ocupam dele.
Embora este trabalho incida mais sobre as alteraes introduzidas na obra e que
modificam o plano convencionado entre as partes (dono da obra e empreiteiro),
pareceu-me da mais alta convenincia fazer um breve percurso sobre as vrias fases do
contrato de empreitada para que pudesse ser feito um seguimento lgico-racional e
tambm jurdico da questo, bem como facilitar a compreenso de certos aspectos do
regime.
Posto isto, resta-nos iniciar o nosso estudo.
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Noo de empreitada:
Por empreitada entende-se o contrato pelo qual uma das partes se obriga em relao
outra a realizar certa obra, mediante um preo artigo 1207 do Cdigo Civil
(doravante designado como CC). Desta disposio legal possvel extrair trs
elementos cumulativos para que se possa dizer que estamos perante um contrato de
empreitada. So eles: os sujeitos, uma obra a realizar e um preo a ser pago. Antes de
prosseguirmos, convm esclarecer o que a doutrina tem entendido por obra, na medida
em que um conceito polissmico. De facto, a doutrina divide-se em duas posies
divergentes: para os professores Antunes Varela e Menezes Leito este conceito de
empreitada no abrange a obra intelectual, enquanto que para os professores Ferrer
Correia e Henrique Mesquita este tipo de obra pode integrar o conceito de empreitada
(tem sido esta a posio adoptada na doutrina estrangeira).
Este contrato tpico (est enumerado na lei, no artigo atrs referido), no formal (a
lei no estabelece nenhuma forma especial para a sua celebrao, pelo que as partes
podem adoptar a forma que entenderem), consensual (a sua constituio no est
dependente da entrega de uma coisa, contrariamente ao que sucede nos contratos quoad
constitutionem), obrigacional (gera obrigaes), oneroso (ambas as partes, isto , tanto o
empreiteiro como o dono da obra1 suportam encargos econmicos e beneficiam de
vantagens correlativas), sinalagmtico (existncia de obrigaes recprocas e
interdependentes para ambas as partes), cumutativo (a atribuio patrimonial do dono da
obra e do empreiteiro apresentam-se como certas quanto sua existncia an ou
contedo quantum) e de execuo instantnea (embora seja de execuo prolongada,
o tempo no interfere no contedo e extenso da obrigao, uma vez que apenas
interessa ao credor a execuo da obra).
Esta expresso tem de ser entendida no seu significado tcnico e no vulgar. O dono da obra
pode no ser o proprietrio da coisa, como resulta expressamente do disposto do art. 1212/1 e
2 CC; simplesmente um dos sujeitos da relao jurdica.
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interdependentes para ambas as partes envolvidas. Isto , tanto o dono da obra como o
empreiteiro, sendo sujeitos desta relao jurdica, so detentores de direitos e deveres.
Analisemos sucessivamente uns e outros de ambas as posies.
Para o dono da obra, os direitos traduzem-se essencialmente (i) na aquisio e
recepo da obra, ou seja, a obteno de um resultado. E isto, porque o dono da obra
que celebra com o empreiteiro um contrato de empreitada tem em vista que, no prazo
acordado, lhe seja entregue uma obra realizada nos moldes convencionados (artigos
406, n1 e 762 CC, respectivamente); e (ii) na fiscalizao da obra (artigo 1209 CC).
Este direito tem como corolrio o prprio conceito de contrato de empreitada, porque se
ao dono da obra fosse vedada esta faculdade de fiscalizao, ele no exerceria qualquer
tipo de controlo sobre a execuo que contratou e falar-se-ia antes num contrato de
venda de bens futuros. Alm disto, este poder fiscalizador permite ao dono da obra
identificar problemas decorrentes da execuo da obra e que levam introduo de
alteraes ao plano convencionado, bem como pequenos defeitos que o empreiteiro
poderia ter interesse em ocultar no momento da entrega da obra. De salientar ainda que,
sendo um interesse do dono da obra, este poder exerce-lo pessoalmente ou contratar
algum para o fazer um comissrio2, sendo certo que, nesta situao, quele que
cabe suportar as despesas inerentes a esta contratao. Este direito resulta de uma norma
imperativa, pelo que no pode ser afastado por vontade das partes. Contudo, e como
entendem os professores Vaz Serra, Pires de Lima, Antunes Varela e Romano Martinez,
o no exerccio deste direito no faz o dono da obra incorrer em responsabilidade.
Uma questo interessante ser a de discutir o mbito de aplicao do n 2 do artigo
1209 do CC. Este artigo dispe que a fiscalizao feita pelo dono da obra, ou por
comissrio, no impede aquele, findo o contrato, de fazer valer os seus direitos contra o
empreiteiro, embora sejam aparentes os vcios da coisa ou notria a m execuo do
contrato, excepto se tiver havido da sua parte concordncia expressa com a obra
executada. Daqui decorre que o facto do dono da obra, pessoalmente ou atravs de um
comissrio por si designado, ter exercido o seu direito de fiscalizao, no impede que
aquando a entrega da mesma este possa exercer os seus direitos resultantes de uma m
execuo da obra. Esta situao ser, contudo, duvidosa. Na opinio do professor
Estapessoadesignadacomomestredeobrasecompetelhefiscalizarostrabalhosecertificarsedo
cumprimento do plano da obra, apesar de no poder ordenar, por sua prpria iniciativa, alteraes
(emboraaspossarecomendaraodonodaobra).
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Romano Martinez, existir um venire contra factum proprium, porque o dono da obra
descobre um defeito durante a fiscalizao vindo, mais tarde, a confrontar o empreiteiro
com a existncia do mesmo.
Associados a estes direitos, o dono da obra tambm sujeito de deveres. O principal
prende-se com o pagamento da obra, que deve ser realizado, salvo clusula ou uso em
contrrio, no acto de aceitao da mesma artigo 1211, n2 CC. Tem ainda o dever de
verificao, comunicao e aceitao da obra, enumerado no artigo 1218 CC. Uma vez
terminada a obra, o dono da mesma deve verificar se esta est executada conforme o
estipulado e sem vcios, num prazo razovel, comunicando ao empreiteiro o resultado
dessa peritagem. A no realizao da verificao, implica uma aceitao tcita da obra
(n5 da ltima disposio legal mencionada). A aceitao da obra determina no s a
transferncia da propriedade sobre a mesma (no caso de empreitada construda com
materiais pertencentes ao empreiteiro) artigo 1212, n1, CC, como tambm faz cessar
a responsabilidade do empreiteiro por vcios aparentes ou conhecidos do dono da obra,
iniciando-se a partir daqui o prazo de garantia legal ou convencionado referente a outros
defeitos.
Tambm o empreiteiro adquire direitos. O mais importante deles ser o de receber o
preo acordado pela realizao da obra h aqui um nexo de correspectividade! Quer
isto dizer que uma coisa est dependente de outra. Assim, poder-se-o dar duas
situaes: (i) ou o empreiteiro no realiza a obra ou realiza-a defeituosamente e o dono
da obra pode, por isso, suspender o pagamento da mesma; (ii) ou o empreiteiro realiza a
obra conforme o convencionado e o dono da obra no paga o preo, pelo que incorre em
incumprimento definitivo relativamente obrigao de pagamento do preo, podendo o
empreiteiro resolver o contrato (artigos 801, n2 e 808 CC). O empreiteiro pode ainda
invocar a excepo de no cumprimento do contrato, contida no artigo 428 CC, se a
obra estiver repartida em fases e a cada fase corresponder um preo que dever ser
entregue aquando a execuo da mesma, obrigao esta que o dono da obra no cumpre.
Uma questo que tem sido amplamente discutida na doutrina portuguesa e que alvo
de algumas controvrsias, a de saber se ao empreiteiro aplicvel o disposto nos
artigos 754 e ss. CC, ou seja, se este goza do direito de reteno em relao obra que
executou.
No anteprojecto do Cdigo Civil, a proposta do professor Vaz Serra atribua
expressamente o direito de reteno ao empreiteiro. Porm, como na verso final do
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Cdigo Civil esta disposio foi excluda, os professores Pires de Lima e Antunes
Varela defendem a inexistncia do direito de reteno do empreiteiro, at porque este
direito se configura como uma garantia excepcional aplicvel unicamente aos casos
expressamente previstos na lei. E, de facto, o caso do empreiteiro no vem previsto no
artigo 755 CC. Mas estar includa nas situaes a que se refere o artigo 754 CC? No
entender destes professores no, pois o direito de crdito do empreiteiro face ao dono da
obra um direito diferente do direito de crdito por despesas ou danos causados, estes
sim previstos no tal artigo. Apesar disto, parece que estas posies doutrinrias se
encontram isoladas na doutrina. Na verdade, a grande maioria tende a aceitar que o
direito de reteno aplicvel ao empreiteiro. Neste sentido se tm pronunciado os
professores Inocncio Galvo Telles, Menezes Leito, Ferrer Correia, Sousa Brito, entre
outros. Os dois primeiros entendem que o direito de reteno aplicvel ao empreiteiro,
na medida em que o empreiteiro realiza sempre despesas para a realizao da obra e que
tenciona ver ressarcidas no momento do pagamento do preo. Os ltimos tm, ainda,
uma viso bastante curiosa. Para Ferrer Correia e Sousa Brito, o empreiteiro goza de
direito de reteno, isto porque, se atendermos que as despesas de reparao gozam do
direito de reteno (exemplo: reparao de um relgio), por maioria de razo as
despesas de construo possibilitam o direito de reteno. Trata-se de uma interpretao
extensiva do artigo 754 CC. Por ltimo, cumpre referir que o direito de reteno no
apenas uma garantia legal, mas sim uma causa legtima por no cumprimento.
No que aos deveres do empreiteiro diz respeito, este encontra-se adstrito,
principalmente, obrigao de realizao da obra. Afinal, o objecto do contrato de
empreitada a realizao de uma certa obra (artigo 1207 CC) de acordo com o que foi
convencionado entre as partes e sem vcios (artigo 1208 CC). O contrato deve pois, ser
pontualmente cumprido (artigo 406 CC), de acordo com o princpio da boa-f (artigo
762, n2 CC) e no prazo estipulado pelas partes, sob pena do empreiteiro incorrer em
mora, independente de interpelao, se o exceder (artigo 805, n2, a) CC). O no
cumprimento das obrigaes referidas no artigo 1208 CC, d lugar a variadas sanes.
O empreiteiro pode ser compelido eliminao dos defeitos (art. 1221, n1 CC) ou
ficar sujeito reduo do preo (artigo 1222, n2 CC), resoluo do contrato (artigo
1222, n2 CC) ou a uma indemnizao pelos danos causados (artigo 1223 CC).
Outros deveres do empreiteiro so (i) o fornecimento de materiais e utenslios
necessrios execuo da obra, nos termos do artigo 1210, n1 CC; e (ii) a guarda e
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Consignao da obra:
A consignao da obra o acto pelo qual o dono da obra (ou o seu representante)
faculta ao empreiteiro os locais onde iro ser executados os trabalhos, bem como os
materiais e plantas complementares do projecto que sejam necessrias para que se possa
proceder execuo. O prazo fixado para a execuo da obra comea a contar-se, no
da data da celebrao do contrato, mas sim da consignao da obra, pois s a partir
desta ltima o empreiteiro est em condies de executar os trabalhos a que se obrigou.
da
obra,
fazer
alteraes
ao
plano
convencionado.
Por aqui se conclui que o empreiteiro deve realizar a obra em estreitas concordncia e
Teveporfonteoartigo1659doCdigoCivilitaliano,emboraadoutrinasejadiferenteemalguns
aspectos,eoartigo1401doCdigode1867.
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aproximao ao que foi acordado entre este e o dono da obra. A ratio legis desta norma
a de proteger o dono da obra de uma possvel actuao abusiva do empreiteiro
tendente a elevar o custo da obra; evita-se, assim, que o empreiteiro coloque o dono da
obra perante o facto consumado e se aproveite da inexperincia deste ltimo.4
O regime aplicvel ser diferente consoante o dono da obra autorize ou no as
alteraes da iniciativa do empreiteiro.
Se se tratar de uma alterao da iniciativa do empreiteiro mas no autorizada pelo
dono
da
obra,
mesma
tida
como
defeituosa
4
5
MenezesCordeiro,DireitodasObrigaes,Vol.I,p.484.
Exceporegradoartigo219CC.
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Seaspartesnochegaremaacordosobreoaumentodopreo,esteserobjectodedeterminaonos
termosgerais(artigos1211,n1e883CC).
7
MenezesLeito,DireitodasObrigaes,Vol.III,pp.535e536.
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Contrariamenteaoqueacontecenoordenamentojurdicoitalianonoseuartigo1660,III,doCdigo
Italiano.
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Adoutrinadiscuteseestafaculdadepoderserafastadaporclusulacontratual.Naopiniodos
professoresPiresLimaeAntunesVarelatalpodesuceder,umavezquenohrazesdeordempblica
queimponhamaqueledireito.
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esto sujeitas a qualquer tipo de regime. No tm, assim, que ser reduzidas a escrito.
Porm, nos termos gerais do nus da prova e da responsabilidade contratual (artigos
342 e 799, n1 CC) ao empreiteiro que compete provar que foi o dono da obra a
exigir as alteraes.
Um dos princpios que este instituto consagra o da equivalncia das prestaes,
contido nos nrs 2 e 3 do artigo 1216 CC. Esta norma jurdica dispe que, como
consequncia das alteraes exigidas pelo dono da obra, tem este o dever de conceder
ao empreiteiro um prolongamento do prazo para a execuo da obra, bem como um
aumento do preo estipulado proporcional ao acrscimo das despesas e do trabalho. Se,
pelo contrrio, suceder que das alteraes exigidas pelo dono da obra resulte uma
diminuio das despesas, o empreiteiro tem direito ao preo inicialmente acordado
subtraindo a este aquilo que poupou, sob pena de se dar um enriquecimento sem causa
do empreiteiro custa do dono da obra.
Importa ainda referir que se o dono vier exigir alteraes que impliquem a
inutilizao de uma parte da obra j executada, o empreiteiro tem direito a receber o
montante correspondente ao preo total da empreitada e ainda o que tenha sido
dispendido nas destruies que tiver efectuado.
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Sendo assim,
no faria qualquer sentido que o empreiteiro estivesse sujeito aos regimes estabelecidos
nos artigos 1214 e 1215 CC.
o artigo 1217 CC, como j foi referido anteriormente, que estabelece o regime a
aplicar s alteraes posteriores entrega da obra e s obras novas. H uma necessidade
de distinguir entre as que provenham de iniciativa do empreiteiro e as que resultem de
pedido do dono da obra.
Se provierem da iniciativa do empreiteiro, o dono da obra pode recus-las ou exigir
que as mesmas sejam eliminadas. No sendo possvel pode exigir uma indemnizao.
o que decorre do artigo n1217, n2 CC. Mas se o dono da obra resolver aceitar as
alteraes introduzidas ter que indemnizar o empreiteiro nos termos das regras da
acesso (artigos 1340 e 1341 CC), da gesto de negcios (artigo 464 e ss. CC) ou do
enriquecimento sem causa (artigo 473 e ss. CC). O n2 do artigo 1214 CC no
encontra aplicao perante esta situao, na medida em que o regime diferente do que
seria aplicvel na hiptese das alteraes e obras novas serem efectuadas antes da
entrega da obra.
Se as alteraes ou obras novas resultarem de uma solicitao por parte do dono, tem
o empreiteiro a faculdade de se recusar a faz-las no h qualquer tipo de vnculo
obrigacional. Contudo, se as aceitar concretizar est o dono da obra adstrito ao
pagamento das mesmas, pagamento este que poder ser efectuado em molde diferente
do anteriormente estabelecido, pois estamos perante um novo contrato de empreitada.
Extino do contrato:
O contrato extingue-se normalmente com a sua execuo. Assim, cabe ao dono da
obra verificar se a mesma est conforme ao acordado entre as partes, comunicar o
resultado dessa mesma verificao ao empreiteiro e aceitar a obra, caso em que cessa a
relao contratual entre os mesmos (artigo 1218, nrs 1 e 4 CC). A falta de verificao
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ou comunicao do resultado da mesma ao empreiteiro implica uma aceitao da obra artigo 1218, n5 CC.10
Outra causa de extino do contrato de empreitada ser a verificao da situao
contida no artigo 1229 CC, em que o dono da obra desiste da realizao da mesma e
fica obrigado a indemnizar o empreiteiro pelos gastos e trabalhos que teve, bem como
pelo proveito que poderia tirar da obra.
A situao descrita no artigo 1230 CC s extingue o contrato de empreitada se o
empreiteiro tivesse sido escolhido determinantemente pelas suas qualidades pessoais (n
1, ltima parte).
Subempreitada:
O contrato de subempreitada rege-se pelo artigo 1213 CC e consiste na realizao
por um terceiro11 da obra a que o empreiteiro se encontra vinculado. Trata-se de um
sub-contrato de empreitada, em que o empreiteiro assume a posio de dono da obra
perante um novo empreiteiro.
O n2 da disposio legal atrs mencionada remete para o artigo 264 CC a
celebrao de subempreitadas, aplicando-se a estas as regras do mandato. Assim, a
subempreitada s ser admissvel se o dono da obra a autorizar, ou se o contrato de
empreitada dispuser neste sentido. Se acontecer que se realize uma subempreitada sem o
consentimento do dona da obra, o contrato ser inoponvel em relao ao dono da obra,
o que resulta numa responsabilizao contratual do empreiteiro face realizao do
subempreiteiro de qualquer parte da obra. Alm disto, no h uma relao directa entre
o dono da obra e o subempreiteiro, pelo que apenas se admite o exerccio de aco subrogatria (artigo 606 e ss. CC) ao dono da obra. Esta ausncia de relao directa entre
estes implica ainda que o dono da obra apenas possa reagir contra o empreiteiro,
devendo este depois reagir contra o subempreiteiro, nos termos do direito de regresso
artigo 1226 CC. Constitui uma excepo a esta regra o disposto no artigo 1225, n1
CC, uma vez que se o empreiteiro responsvel pelos prejuzos causados a qualquer
10
umaespciedesanoparaodonodaobraqueactuounegligentemente.TambmoCdigoCivil
Italianonoseuartigo1665adoptouestaposio.
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Designadocomosubempreiteiro.
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Quantoaestasltimas,CarvalhoFernandesentendequepoderhaverumaexignciadirectadodono
daobraaosubempreiteiro.
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Concluso
Na elaborao deste trabalho tivemos oportunidade de conhecer melhor o regime do
contrato de empreitada e suas vicissitudes. Com a anlise de questes terico doutrinrias mas tambm prticas, pudemos constatar as opes do nosso legislador
face aos problemas decorrentes deste tipo de contrato.
A principal ideia a reter ser a de que o legislador teve a preocupao de conceder
direitos e de oferecer proteco a ambas as partes. Mas tambm, como vimos, as
incumbiu de deveres. E nestas bases que a relao jurdica entre o dono da obra e o
empreiteiro se deve estabelecer.
Outro aspecto importante que deve ser tomado em considerao aquando uma
abordagem deste tema o facto da doutrina divergir em vrios aspectos relativos ao
mesmo, nomeadamente no que aos conceitos de alteraes e de obra diz respeito.
Encontrmos ainda pontos de contacto com outros ordenamentos jurdicos,
principalmente com o italiano.
Por fim, passmos sucintamente pelo contrato de subempreitada, um contrato que
est intrnsecamente ligado com o tema do nosso trabalho. So, at, interdependentes
entre si.
Parece-me encaixar aqui, em jeito de concluso, as palavras do professor Galvo
Telles - a principal lio que se colhe da histria dos contratos, do conhecimento das
suas transformaes por entre as vicissitudes dos sculos, a permanente vitalidade,
como dctil, como dcil instrumento que ora se amplia ora adquire novo vigor, e
sempre para satisfazer as necessidades fundamentais da vida de relao.
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Bibliografia:
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Anexos
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Jurisprudncia:
Acordos do Supremo Tribunal de Justia:
- Processo n 03B1562
- Processo n 03B3497
- Processo n 04A3473
- Processo n 05B735
- Processo n 084342
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