Faculdade de Direito da UCP

HIPTESES PRTICAS DE DIREITO PENAL

2011/2012

Aplicao da Lei no Tempo

I
Em Dezembro de 2005, Abel comprou um computador no valor de 1000 ,
mediante a emisso de um cheque nesse montante. Devido falta de proviso do
cheque em causa, Abel foi acusado da prtica de um crime de emisso de cheque
sem proviso.
Em Janeiro de 2006 foi publicada no Dirio da Repblica a Lei X, onde se
podia ler que no passvel de responsabilidade penal a emisso de cheques sem
proviso.
Aprecie a eventual responsabilidade penal de Abel.

princpio geral da validade das leis no tempo que as leis s valem depois de
publicadas e decorrido o perodo de vacatio leges estabelecido por elas prprias ou
genericamente por lei (art. 5 CC). igualmente princpio geral que a lei s dispe para
o futuro (art. 12 CC) e que deixa de vigorar quando for revogada por outra lei (art. 7
CC). Contudo, h leis revogadas que continuam a aplicar-se mesmo depois da
revogao (ultra-actividade) e leis novas que se aplicam a factos que ocorreram antes da
sua entrada em vigor (retroactividade).
1
Decorre do Princpio da Legalidade que ningum pode ser condenado seno em virtude
de lei anterior que declare punvel a aco ou omisso, mas pode suceder que no
momento do julgamento a lei vigente data da prtica dos factos j tenha sido revogada.

No Direito Penal aplica-se o Princpio da Proibio da Retroactividade em tudo quanto

funcione contra reum ou in malem partem, sendo que s ser punido o facto descrito e
declarado passvel de pena por lei anterior a momento da prtica do facto. Segundo o
Prof. Germano Marques da Silva, o que o Princpio da Legalidade garante com a
exigncia de lei prvia prtica do facto que o facto seja punvel por lei vigente data
da sua prtica, mas no impe que seja essa a lei aplicvel. Deste modo, nenhum facto
pode ser punvel se data da sua prtica no havia lei que o qualificasse como crime e o
sancionasse com uma pena ou com uma medida de segurana criminais e que ao facto
no seja aplicvel sano criminal mais grave do que a que lhe correspondia por lei
data da sua prtica.

No presente caso estamos perante uma descriminalizao de facto (art. 2/2 CP), ou seja
existe uma norma (Lei X, Janeiro de 2009) que elimina uma norma incriminadora
(norma que vigorava em Dezembro de 2005). A descriminalizao consiste na
eliminao da previso do facto como crime: eliminao da norma primrio, deixando o
tipo de existir. Para que exista efectivamente crime necessrio que este seja: tpico
(elementos objectivos (aco, nexo de causalidade e evento) e subjectivos (dolo ou
negligencia); ilcito (contrariedade ordem pblica e inexistncia de causas de
justificao); culposo (responsabilidade penal (imputabilidade); imputao do facto

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(conscincia da ilicitude e exigibilidade de comportamentos conforme ordem pblica)

e inexistncia de causas de exclupao); e punvel).

Se o facto antes qualificado como crime, ou seja se aquele facto correspondia a uma
violao dos direitos fundamentais que pem em causa a personalidade tica do homem
ou o seu livre desenvolvimento na sociedade, deixa de o ser, cessa a razo para a
punio do agente, independentemente de se considerar que a pena tem como fim a
preveno geral negativa (preveno pelo medo, aplicando-se sanes para exemplo dos
demais) ou positiva (visa educar, mostrando a todos que existem certos actos com uma
extrema importncia para a vida em sociedade, que sendo violados so objecto de
sanes); a preveno especial (quando se aplica a algum uma pena espera-se que o
prazer do crime no tenha compensado o sacrifcio da pena); quer a retribuio ou
reintegrao social do delinquente. No primeiro caso, caso a pena tivesse como fim a
preveno geral ou especial no existe mais razo para prevenir a pratica daquele facto
uma vez que no sendo mais considerado como crime deixa de ter relevncia penal. No
segundo caso, caso a pena tivesse como fim a retribuio ou reintegrao social no
existe mais motivo que justifique o castigo pela sua prtica, nem o agente deve ser
convencido pelo sofrimento da pena que aquele facto desvalioso. A descriminalizao
funciona enquanto prova que afinal o agente ao praticar aquele facto no estava a
afrontar valores essenciais vida em sociedade.

Em suma, cessando a razo que determinava o legislador a qualificar o facto como

crime no se justifica mais a punio do agente do facto, ainda que praticado em
momento em que existia lei que o qualificava como crime e o punia (art. 2/2).
2
II
Desde Agosto de 2005 que Abel, de 80 anos de idade, se encontrava acamado
devido a um cancro em fase terminal. Para aliviar as dores intensas que sentia o
mdico receitou-lhe uma injeco diria de morfina.
Joo, filho de Abel, no aguentando mais assistir degradao e sofrimento do
pai e sabendo que, desde sempre, fora apologista da eutansia, resolve em Janeiro
de 2006 quadruplicar a dose diria de morfina, o que provocou a morte de Abel.
Em Abril de 2006, o Ministrio Pblico acusou Joo do crime de homicdio
qualificado, ao abrigo do disposto no artigo 132, n 2, alnea a), do Cdigo Penal.
Em Julho de 2006, entrou em vigor a Lei X que estabelecia o seguinte: "Age
sem culpa quem, em caso de doena sria, dolorosa e terminal, praticar um facto
ilcito contra a vida da pessoa que padece dessa enfermidade, com o intuito de
extinguir o seu sofrimento.
Aprecie fundamentadamente a responsabilidade penal de Abel.

princpio geral da validade das leis no tempo que as leis s valem depois de
publicadas e decorrido o perodo de vacatio leges estabelecido por elas prprias ou
genericamente por lei (art. 5 CC). igualmente princpio geral que a lei s dispe para
o futuro (art. 12 CC) e que deixa de vigorar quando for revogada por outra lei (art. 7
CC). Contudo, h leis revogadas que continuam a aplicar-se mesmo depois da
revogao (ultra-actividade) e leis novas que se aplicam a factos que ocorreram antes da
sua entrada em vigor (retroactividade).

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Decorre do Princpio da Legalidade que ningum pode ser condenado seno em virtude
de lei anterior que declare punvel a aco ou omisso, mas pode suceder que no
momento do julgamento a lei vigente data da prtica dos factos j tenha sido revogada.

No Direito Penal aplica-se o Princpio da Proibio da Retroactividade em tudo quanto

funcione contra reum ou in malem partem, sendo que s ser punido o facto descrito e
declarado passvel de pena por lei anterior a momento da prtica do facto. Segundo o
Prof. Germano Marques da Silva, o que o Princpio da Legalidade garante com a
exigncia de lei prvia prtica do facto que o facto seja punvel por lei vigente data
da sua prtica, mas no impe que seja essa a lei aplicvel. Deste modo, nenhum facto
pode ser punvel se data da sua prtica no havia lei que o qualificasse como crime e o
sancionasse com uma pena ou com uma medida de segurana criminais e que ao facto
no seja aplicvel sano criminal mais grave do que a que lhe correspondia por lei
data da sua prtica.

No presente caso estamos perante uma descriminalizao de facto (art. 2/2 CP), ou seja
existe uma norma (Lei X, Julho de 2006) que elimina uma norma incriminadora (norma
que vigorava em Abril de 2006). A descriminalizao consiste na eliminao da
previso do facto como crime: eliminao da norma primrio, deixando o tipo de existir.
Para que exista efectivamente crime necessrio que este seja: tpico (elementos
objectivos (aco, nexo de causalidade e evento) e subjectivos (dolo ou negligencia);
ilcito (contrariedade ordem pblica e inexistncia de causas de justificao); culposo
(responsabilidade penal (imputabilidade); imputao do facto (conscincia da ilicitude e
exigibilidade de comportamentos conforme ordem pblica) e inexistncia de causas de
exclupao); e punvel).
3
Se o facto antes qualificado como crime, ou seja se aquele facto correspondia a uma
violao dos direitos fundamentais que pem em causa a personalidade tica do homem
ou o seu livre desenvolvimento na sociedade, deixa de o ser, cessa a razo para a
punio do agente, independentemente de se considerar que a pena tem como fim a
preveno geral negativa (preveno pelo medo, aplicando-se sanes para exemplo dos
demais) ou positiva (visa educar, mostrando a todos que existem certos actos com uma
extrema importncia para a vida em sociedade, que sendo violados so objecto de
sanes); a preveno especial (quando se aplica a algum uma pena espera-se que o
prazer do crime no tenha compensado o sacrifcio da pena); quer a retribuio ou
reintegrao social do delinquente. No primeiro caso, caso a pena tivesse como fim a
preveno geral ou especial no existe mais razo para prevenir a pratica daquele facto
uma vez que no sendo mais considerado como crime deixa de ter relevncia penal. No
segundo caso, caso a pena tivesse como fim a retribuio ou reintegrao social no
existe mais motivo que justifique o castigo pela sua prtica, nem o agente deve ser
convencido pelo sofrimento da pena que aquele facto desvalioso. A descriminalizao
funciona enquanto prova que afinal o agente ao praticar aquele facto no estava a
afrontar valores essenciais vida em sociedade.

Em suma, cessando a razo que determinava o legislador a qualificar o facto como

crime no se justifica mais a punio do agente do facto, ainda que praticado em
momento em que existia lei que o qualificava como crime e o punia (art. 2/2). O
legislador, exigindo apenas que se encontrassem verificados determinados requisitos,
considera que Joo agiu sem culpa.

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III
O artigo 24. do Decreto-Lei 13004, de 12 de Janeiro de 1927, dispunha que:

Ao sacador de um cheque cujo no pagamento, por falta de proviso, tiver

sido verificado nos termos e no prazo prescritos nos artigos 21. e 22. do presente
decreto com fora de lei ser aplicada, a pedido do portador do cheque, a pena de
seis meses a dois anos de priso correccional.

Por seu lado, o artigo 11. do Decreto-Lei n. 454/91, de 28 de Dezembro,

passou a dispor que:

Ser condenado nas penas previstas para o crime de burla, observando-se

o regime geral de punio deste crime, quem, causando prejuzo patrimonial:

a) Emitir e entregar a outrem cheque de valor superior ao indicado no art.

8. (5.000$00) que no for integralmente pago por falta de proviso,
verificada nos termos e prazos da Lei Uniforme Relativa ao Cheque.

1. Carlos adquire a Duarte um televisor no valor de 500.000$00 em 5 de Janeiro de

1990. Ficou acordado entre ambos que o pagamento seria feito em 5 prestaes
mensais, no valor de 100.000$00 cada uma. Para o efeito, Carlos entregou a
Duarte, no mesmo dia, 5 cheques, no valor de 100.000$00, com datas de 5 de
Janeiro, 5 de Fevereiro, 5 de Maro, 5 de Abril e 5 de Maio de 1990, ficando
combinado entre ambos que Duarte s os apresentaria a pagamento nas datas 4
respectivas. Sucede que Duarte atravessa inesperadas dificuldades econmicas,
pelo que apresenta os ltimos 3 cheques a pagamento no dia 5 de Maro de 1990,
os quais so devolvidos por falta de proviso em 9 de Maro de 1990. Iniciado o
competente processo penal, na sequncia da queixa apresentada por Duarte, o
Ministrio Pblico deduz acusao contra Carlos, imputando-lhe a prtica de 3
crimes de emisso de cheque sem proviso. No julgamento, que tem lugar em 1993,
ficam provados os factos acima descritos. Como deve decidir o juiz?

(Assento n. 6/1993, de 27.01.1993)

princpio geral da validade das leis no tempo que as leis s valem depois de
publicadas e decorrido o perodo de vacatio leges estabelecido por elas prprias ou
genericamente por lei (art. 5 CC). igualmente princpio geral que a lei s dispe para
o futuro (art. 12 CC) e que deixa de vigorar quando for revogada por outra lei (art. 7
CC). Contudo, h leis revogadas que continuam a aplicar-se mesmo depois da
revogao (ultra-actividade) e leis novas que se aplicam a factos que ocorreram antes da
sua entrada em vigor (retroactividade).

Decorre do Princpio da Legalidade que ningum pode ser condenado seno em virtude
de lei anterior que declare punvel a aco ou omisso, mas pode suceder que no
momento do julgamento a lei vigente data da prtica dos factos j tenha sido revogada.

No Direito Penal aplica-se o Princpio da Proibio da Retroactividade em tudo quanto

funcione contra reum ou in malem partem, sendo que s ser punido o facto descrito e

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declarado passvel de pena por lei anterior a momento da prtica do facto. Segundo o
Prof. Germano Marques da Silva, o que o Princpio da Legalidade garante com a
exigncia de lei prvia prtica do facto que o facto seja punvel por lei vigente data
da sua prtica, mas no impe que seja essa a lei aplicvel. Deste modo, nenhum facto
pode ser punvel se data da sua prtica no havia lei que o qualificasse como crime e o
sancionasse com uma pena ou com uma medida de segurana criminais e que ao facto
no seja aplicvel sano criminal mais grave do que a que lhe correspondia por lei
data da sua prtica.

No presente caso estamos perante um fenmeno de sucesso de leis (art. 2/4 do CP), ou
seja o facto que era punvel pela lei anterior continua a s-lo pela nova existindo uma
continuidade da incriminao do mesmo facto, ainda que as consequncias possam ser
diversas (art. 2/4 do CP e art. 29/4, in fine CRP).

A Regra nestes casos simples: aplica-se sempre a norma que se mostre mais favorvel
ao delinquente, seja a lei que vigorava data da prtica do facto ou qualquer outra
posterior de contedo mais favorvel. Nos casos em que a nova lei altere as
consequncias jurdicas que ao facto se ligam, nomeadamente a pena, a medida de
segurana ou os efeitos penais do facto tambm a lex mellior, ou seja a aplicao da lei
mais favorvel ao agente que praticou o facto, deve ser aplicada retroactivamente.

Em relao ao Decreto-Lei de 1927, Carlos praticou um crime (violao dos direitos

fundamentais que pem em causa a personalidade tica do homem ou o seu livre
desenvolvimento na sociedade), sendo que o cheque tem a obrigao de garantir o
pagamento do crdito. Impunha-se que o cheque devesse ter cobertura como forma de
garantir a segurana tutela antecipada do patrimnio do cheque. Deste modo, de 5
acordo com o referido DL estamos perante um crime de perigo que assentava na tutela
da confiana do comrcio jurdico, sendo a data do cheque irrelevante para o banco uma
vez que este no pode recusar um cheque ainda que seja ps datado. Aplicando o DL de
1927, Carlos seria condenado pela prtica de trs crimes correspondentes aos trs
cheques sem proviso.

Em relao ao Decreto-Lei de 1991 necessrio verificar em relao a qual dos cheques

Duarte sofre um prejuzo patrimonial. Coloca-se a questo de saber qual o momento em
que o crime ficaria consumando se se entendesse que o prejuzo patrimonial constitua
um elemento do crime. Tal ocorreria quando se verificasse na esfera jurdica do lesado,
neste caso de Duarte, uma diminuio do seu patrimnio, mais concretamente quando
sofresse um dano (prejuzo) patrimonial na sua esfera patrimonial.

Existindo um contrato que consagrava que no dia 5 de cada ms o credor, Duarte, teria o
direito de exigir o vencimento de uma das prestao, no possvel admitir a existncia
de qualquer expectativa jurdica do referido credor quando exigibilidade dos demais
dois cheques. Ou seja no dia 5 de Maro de 1990, uma vez que a prestao no se
venceu o patrimnio de Duarte, credor, sofre um dano (dano em sentido de perda
patrimonial, no existindo um aumento que resulta dos termos do contrato). Contudo,
tal dano s se verifica em relao a um dos trs cheques, uma vez que as partes haviam
fixado que cada cheque seria vencido no dia 5 de cada ms, pelo que no existe
nenhuma expectativa jurdica do credor face aos demais dois cheques. Deste modo,
luz do DL de 91, Carlos seria apenas condenado pela prtica de um crime, mais
concretamente daquele que acarretou prejuzos patrimoniais para Duarte, e que se

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deveria vencer em Maro, no sendo os demais dois cheques susceptveis de aplicao

de pena criminal luz do DL de 91.

No presente caso estamos perante uma descriminalizao de facto (art. 2/2 CP) em
relao aos dois cheques no susceptveis de aplicao da pena criminal. A
descriminalizao consiste na eliminao da previso do facto como crime: eliminao
da norma primrio, deixando o tipo de existir. Para que exista efectivamente crime
necessrio que este seja: tpico (elementos objectivos (aco, nexo de causalidade e
evento) e subjectivos (dolo ou negligencia); ilcito (contrariedade ordem pblica e
inexistncia de causas de justificao); culposo (responsabilidade penal
(imputabilidade); imputao do facto (conscincia da ilicitude e exigibilidade de
comportamentos conforme ordem pblica) e inexistncia de causas de exclupao); e
punvel).

Quanto ao primeiro cheque, aquele que efectivamente se deveria vencer em Maro,

susceptveis de aplicao da pena criminal, e uma vez que estamos perante uma
sucesso de leis no tempo coloca-se a questo de saber qual a lei penal concretamente
mais favorvel ao arguido. A lei de 27 consagrava uma pena de priso entre os seis
meses e os dois anos, e a lei de 97 remete para o crime de burla (art. 217 CP), que
consagra uma pena de priso at trs anos.

Para determinar se uma lei mais ou menos favorvel deve-se avaliar as consequncias
no seu conjunto e no caso concreto, ou seja comparam-se os resultados de aplicao de
uma e de outra lei aplicveis ao caso concreto. A escolha dos regimes penais em
confronto, em sede de aplicao da lei penal no tempo, deve ser feita em bloco no
podendo criar-se uma norma abstracta com os elementos mais favorveis das vrias leis. 6
Ser ainda de salientar que alem de se ter de verificar quais os prazos de prescrio
ainda necessrio ter em considerao as regras de determinao da medida concreta que
se encontrem em vigor no momento da prtica do facto (art. 71/1 e art. 73/1do CP).

2. Suponha agora que o julgamento de Carlos s tem lugar em 1998, data em que
j esto em vigor as alteraes ao artigo 11. do Decreto-Lei n. 454/91,
introduzidas pelo Decreto-Lei n. 316/97, de 28 de Dezembro, em virtude das quais
a sua redaco passou a ser a seguinte:

1. Quem, causando prejuzo patrimonial ao tomador do cheque ou a terceiro:

a) Emitir e entregar a outrem cheque para pagamento de quantia superior a
62,35 que no seja integralmente pago por falta de proviso(...)
(...) punido com pena de priso at 3 anos ou com pena de multa (...).

2. O disposto no n. 1 no aplicvel quando o cheque seja emitido com data

posterior da sua entrega ao tomador.

A sua resposta a mesma?

No presente caso estamos perante uma descriminalizao de facto (art. 2/2 CP), ou seja
existe uma norma que elimina uma norma incriminadora. A descriminalizao consiste
na eliminao da previso do facto como crime: eliminao da norma primrio,
deixando o tipo de existir. Para que exista efectivamente crime necessrio que este

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seja: tpico (elementos objectivos (aco, nexo de causalidade e evento) e subjectivos

(dolo ou negligencia); ilcito (contrariedade ordem pblica e inexistncia de causas de
justificao); culposo (responsabilidade penal (imputabilidade); imputao do facto
(conscincia da ilicitude e exigibilidade de comportamentos conforme ordem pblica)
e inexistncia de causas de exclupao); e punvel).

Em relao ao nmero 1 da presente hiptese, esta segunda hiptese apresenta a

especial diferena que com as alteraes referidas Carlos no ser punido por qualquer
crime, inclusive o de 5 de Maro uma vez que este foi emitido com data posterior da
sua entrega ao tomador. O legislador quis descriminalizar o facto anterior, consagrando
que s sero crimes os cheques que sejam entregues como ordem de pagamento. A
razo de ser desta soluo deriva do facto de a tutela dos cheques ter-se vindo a
restringir, na medida em que o cheque estava a ser completamente desvirtuado sendo
utilizado como meio de concesso de credito: se ele no pagasse era punido
criminalmente, o que constitua uma ameaa muito forte.

IV

1. Imagine que Antnio acusado, em Outubro de 2006, da prtica de um facto

punvel com uma multa de 40 , a ttulo de transgresso rodoviria, prevista no
Cdigo da Estrada em vigor na altura da prtica do facto. Sucede, porm, que, por
fora da Lei X, de Junho de 2007, todas as transgresses rodovirias vm a ser
transformadas em contra-ordenaes. Quid iuris.

(Acrdo do S.T.J., de 05/01/95, proc. N 047080) 7

As condutas consideradas na Lei 25/2006 e de 28/2006 que deixam de ser

contravenes/transgresses penais e passam a ser contra-ordenaes englobam o leque
de situaes complexas provenientes da descriminalizao (art. 2/2 CP). AS condutas
praticadas antes da entrada em vigor do novo regime j so sancionadas como contra-
ordenaes, sem prejuzo da aplicao do regime mais favorvel nomeadamente quanto
medida da sano. Os processos que se encontrem a pendentes continuam ai a sua
transmitao, mas a sano aplicada ser a coima (sano administrativa e no penal).
Se o processo ainda no houver sido instaurado correr j perante as autoridades
administrativas, mesmo que o facto tenha sido praticado na vigncia do regime
contravencional.

2. Suponha agora que a Lei X tinha uma disposio com o seguinte teor:
Regime transitrio

1 - As contravenes e transgresses praticadas antes da data da entrada em

vigor da presente lei so sancionadas como contra-ordenaes, sem prejuzo
da aplicao do regime que concretamente se mostrar mais favorvel ao
agente, nomeadamente quanto medida das sanes aplicveis.

2 - Os processos por factos praticados antes da data da entrada em vigor da

presente lei pendentes em tribunal nessa data continuam a correr os seus
termos perante os tribunais em que se encontrem, sendo-lhes aplicvel, at ao
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trnsito em julgado da deciso que lhes ponha termo, a legislao processual

relativa s contravenes e transgresses.

A sua resposta a mesma?

(Ac. do T.C. n. 221/2007)

Em regra, todos os factos praticados anteriormente so considerados como

transgresses, podendo ser contudo aplicado o regime contra-ordenacional se tal for
mais favorvel ao arguido.

Os factos anteriores j no sero mais transgresses na medida em que passam a ser

considerados contra-ordenaes, deixando de ter natureza penal, e consequentemente
luz do Direito Penal, relevncia penal.

Aceitando considerar como contra-ordenaes os factos anteriores entrada em vigor

da norma ocorre uma violao do art. 2 do Regime Geral das Contra-Ordenaes e do
art. 29 da CRP.

O Tribunal Constitucional apercebendo-se que sempre que ocorresse esta desgraduao

a factos anteriores praticados antes da entrada em vigor da norma estes ficariam
impunes considerou que a aplicao do art. 29 da CRP no realizada a toda a
realidade sancionatria, mas apenas aquela que se encontra consagrada no art. 29/1 e 4
CRP, ou seja apenas aos crimes ou as medidas de segurana. A garantia da
irretroactividade da lei penal s se encontra dirigida ao direito penal e dentro destes aos
crimes no se podendo estender a todas as outras formas de direito sancionatrio. 8

1. Antnio foi acusado pelo Ministrio Pblico pela prtica de determinado

crime. De acordo com a lei em vigor no momento da prtica dos factos, o prazo de
prescrio era de 5 anos. Sucede que, em virtude de uma alterao que entrou em
vigor na pendncia do processo, este prazo foi encurtado para 2 anos. Se for
aplicvel a nova lei, o prazo de prescrio j decorreu, enquanto que, por
aplicao da lei anterior, o mesmo prazo ainda no foi ultrapassado. Qual das duas
leis deve o juiz de julgamento aplicar?

A regra sobre a aplicao no tempo das leis processuais consta do art. 5 do Cdigo do
Processo Penal. Esta norma consagra que a lei processual penal de aplicao imediata
da nova lei, sem prejuzo da validade dos actos realizados na vigncia de lei anterior o
critrio no o da pratica do facto mas sim o do processo estar ou no pendentes.

O facto de se poder aplicar aos processos pendentes derivado do facto de a lei

processual se limitar a estabelecer o procedimento para o julgamento dos crimes, no
interferindo no que ou no crime. Se existe uma lei processual nova necessrio partir
do principio que melhor do que a anterior, no se podendo violar as expectativas dos
agente, ou seja no se esta a punir o agente de um crime que no existia quando ele
actuou.

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Existem contudo algumas leis que disciplinam o processo e tm natureza mista,

processual ou substantiva, sendo que a essas leis deve ser aplicado o regime substantivo
enquanto concretamente for mais favorvel ao arguido. Tal o que se passa com as leis
sobre prescrio do procedimento criminal.

Entendendo que a lei tem efeitos sobre a penalidade concreta aplicvel ao arguido, ela
deve ser considerada de natureza material ainda que o seja tambm de natureza
processual, ou seja de natureza mista-processual.

No que respeita as normas sobre a prescrio do procedimento criminal hoje quase

pacifica a orientao que tem natureza material que deste modo so de aplicao
retroactiva quanto mais favorveis ao arguido. Tal deriva do facto de as normas sobre a
prescrio efectuarem a delimitao da infraco necessariamente afectada pela
extino do direito de aco penal, constituem causa de afastamento de punio e de
condicionarem a efectivao da responsabilidade penal.

Deste modo, leis sobre a prescrio so leis de natureza substantiva e consequentemente

a alterao das regras sobre a prescrio fica sujeitas as regras previstas no Cdigo
Penal e no do Cdigo do Processo Penal.

Considerando que a lei sobre a prescrio tem natureza processual ou substantiva

(indiferente) aplicar-se ia a Lei 2 uma vez que a lei nova, logo tem aplicao Imediata
conforme consagra o Princpio da Aplicao da Lei Processual (natureza processual) e
a mais favorvel ao arguido (natureza substantiva).

Nos casos em que a nova lei encurta o prazo de prescrio e o prazo j decorreu em 9
princpio ocorreu uma sucesso de leis no tempo (art. 2/4 CP), sendo contudo
necessrio ter em conta o critrio do facto concreto e embora o tipo legal permanea o
juiz j no deve condenar este arguido tendo em conta este facto concreto uma vez que
o prazo terminou, e consequentemente ocorreu uma descriminalizao.

2. Suponha agora que, nos termos da lei em vigor no momento da prtica do

facto, o prazo de prescrio j decorreu. Porm, entrou em vigor uma nova lei que
aumentou esse mesmo prazo, o qual ainda no decorreu quando o juiz vai proferir
a sentena. Qual das duas leis deve o juiz de julgamento aplicar?

(Assento de 19 de Novembro de 1975, D.R., I. Srie A, de 17.12.1975)

Neste caso a soluo difere do caso anterior, contudo uma vez que hoje pacificamente
aceite que as normas de prescrio do procedimento criminal tem natureza substantiva a
soluo ser a de aplicar a Lei 1 por ser mais favorvel ao arguido, uma vez que a Lei 2
iria aumentar o prazo de prescrio. Aplica-se o Princpio da Irretroactividade da Lei
Penal, no podendo falar-se em sucesso das leis no tempo na medida em que tal
implicaria a aplicao de uma lei retroactivamente.

A lei aplicvel a lei aplicvel no momento da pratica do facto e no no momento da

consumao, uma vez que no momento da pratica que o agente pode optar entre agir e
no agir e tem de saber com o que contar para alem de que neste momento que h a

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reprovao tica da conduta. J para a prescrio o que conta a lei vigente data da
consumao comeando o prazo a correr no momento da consumao.

VI

Pelo Decreto-Lei n. 20-A/90, de 15 de Novembro, foi aprovado o Regime Jurdico

das Infraces Fiscais no Aduaneiras. Dispunham os seus arts. 2. e 5.:

Artigo 2 (Incio da eficcia temporal)

As normas, ainda que de natureza processual, do Regime Jurdico das

Infraces Fiscais no Aduaneiras s se aplicam a factos praticados
posteriormente entrada em vigor do presente diploma.

Artigo 5 (mbito da revogao)

2.- Mantm-se em vigor as normas de direito contravencional anterior

at que haja deciso, com trnsito em julgado, sobre as transgresses
praticadas at data da entrada em vigor do presente diploma.

Suponha que Antnio praticou determinado crime fiscal em data anterior

entrada em vigor do referido diploma legal, sendo que este diploma, j se encontra
em vigor na data em que tem lugar o seu julgamento. Sucede que o regime
introduzido pelo referido diploma , em concreto, mais favorvel do que aquele 10
que vigorava na data da prtica dos factos imputados a Antnio.
Como deve decidir o juiz?

(Acrdo Tribunal Constitucional n. 150/94)

No presente caso estamos perante uma norma de direito transitrio que pretende
determinar em que termos aplicvel a nova lei. Com esta nova lei o legislador
pretendeu disciplinar a sucesso de leis no tempo delimitando o mbito de aplicao da
nova norma e impedir a aplicao retroactiva da lei mais favorvel.

necessrio ter em considerao que as normas constantes do art. 2 do CP possuem

consagrao constitucional, sendo necessrio ainda ter em considerao que ambas as
leis se encontram no mesmo plano de ordem hierrquica. Deste modo, nos termos do
art. 29/4 da CRP o art. 2 do DL sofre de inconstitucionalidade uma vez que veda a
aplicao retroactiva da lei posterior mais favorvel.

VII

A revogao do Cdigo de Trabalho de 2003, operada pelo art. 12, n 1, al. a), da
Lei n 7/2009, de 12/2, implicou a eliminao do nmero das infraces das contra-
ordenaes tipificadas no art. 671 do mesmo cdigo, j que a manuteno em
vigor desta disposio no foi ressalvada, designadamente pelo n 3, al. a), do
referido art. 12.

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Sucede que, nos termos da Declarao de Rectificao n 21/2009, publicada no

D.R. a 18/3/2009, rectificou-se a redaco do aludido art. 12, n 3, al. a), nele
passando a referenciar tambm o art. 671 do C.T. de 2003, de modo a que este
artigo no fosse afinal revogado.
Est pendente, na fase judicial, um processo que tem por objecto a eventual
prtica de uma contra-ordenao laboral, que ter ocorrido em 2008. Como deve
decidir o juiz?

(ac. da Rel. de vora, de 05.05.2009, Proc. 2595/08-2)

No caso sub Jdice encontramo-nos perante uma descriminalizao (art. 2/2 do CP),
descriminalizao esta que no era suposta uma vez que no era esta a inteno do
legislador.

O caso assenta no facto de o Novo Cdigo do Trabalho no englobar o regime contra-

ordenacional, havendo actos que a luz do antigo cdigo era considerados contra-
ordenaes deixam de o ser.

No podendo existir uma lei retroactiva uma vez que tal violaria o Princpio da
Irretroactividade da Lei Penal, o legislador lembra-se de realizar uma declarao de
rectificao, sendo que esta tem eficcia retroactiva.

A deciso de rectificao pretende promover alteraes que no possuam um contedo

novatrio, na medida em que esta tem uma caracterstica muito prpria (modo como se
aplica no tempo): sendo a rectificao vlida retroactiva. A declarao de rectificao
visa corrigir lapsos do legislador podendo sofrer alteraes substanciais, sendo ainda 11
admitida nos casos de discrepncia entre o texto originar e o texto publicado
(divergncia material de textos).

O Tribunal considerou que a declarao de rectificao seria inexistente, mas na medida

em que seguia o procedimento administrativo comum seria uma lei. Contudo enquanto
lei que materialmente falta-lhe a promulgao (as declaraes de rectificao nunca
so promulgadas na medida em que s visam a alterao de aspectos matrias do
prprio texto no havendo nada que possa ser objecto de promulgao, at porque o
texto original j foi promulgado). Deste modo, de acordo com o art. 137 da CRP a lei
no promulgada inexistente e os factos anteriores continuaram a ser considerados
como contra-ordenaes.

Os factos que ocorreram entre o Cdigo de Trabalho 2 e o Cdigo de Trabalho 3 no

so punveis, ou seja tudo o que seja objecto de processo pendente no teve relevncia
sancionatria salvo aqueles que j eram considerados crimes. Tal deriva do facto de o
Cdigo de Trabalho 3 s se aplicar para o futuro.

VIII

1. Imagine que Armando condenado em 1 instncia, em Maro de 2006, a

uma pena concreta de 6 anos de priso, pela prtica do crime de ofensa
integridade fsica grave (artigo 144, do CP). A sentena transita em julgado em
Abril de 2007.

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Ora, em Junho de 2007, surge uma nova lei que determina novas regras de
determinao da medida concreta da pena que, se aplicadas situao jurdico-
penal de Antnio, determinariam a condenao do mesmo numa pena concreta de
4 anos de priso. Tendo isso em conta, Armando quer que se lhe aplique a nova lei.
Quid iuris.

(Acrdos do Tribunal Constitucional n. 164/2008 e n. 265/2008 )

No processo penal o respeito pela definitividade da deciso transitada em julgado acaba

por ser mais relativo do que no processo civil (ex: ADN mostra que o condenado era
inocente). Nestas situaes seria intolervel que o arguido tivesse de cumprir a pena ate
ao fim apenas por respeito ao valor da segurana jurdica.

Uma primeira soluo para o caso seria a norma do art. 29/6 da CRP e do art. 449 do
CPP, no entanto tal serve para se poderem rever decises j transitadas em julgado mas
que se considerem injustas (casos de absolvio do indivduo), no se aplicanco
portanto ao caso concreto uma vez que a condenao em questo no uma condenao
injusta.

No presente caso estamos perante uma sucesso de leis no tempo (art. 2/4), ou seja o
facto que era punido criminalmente pela lei anterior continua a ser punido pela nova lei
havendo uma continuidade da incriminao do mesmo facto, ainda que as
consequncias possam ser diversas.

Na redaco anterior do Cdigo Penal, antes da reviso de 2007, entendia-se que no se

podia aplicar ao caso transitado em julgado a lei mais favorvel. Razo de ser: enquanto 12
nos casos de descriminalizao no existem tantos inconvenientes processuais, bastando
o juiz proferir despacho a determinar que as pessoas condenadas por tal crimes esto em
liberdade, no caso da sucesso de leis no tempo ter-se-ia de proferir uma nova sentena
e isso implicaria a realizao de um novo julgamento (excepo do art. 2/4, in fine CP).

Contudo, o Principio da Retroactividade consagrado no art. 29/4 da CRP no faz

qualquer referncia s decises transitadas em julgado, pelo que comearam a surgir
vozes que invocavam a inconstitucionalidade da antiga redaco do art. 2/4 do CP. Foi
na sequencia destas proclamaes de inconstitucional que surgiu a nova redaco do art.
2/4 do CP.

Deste modo, o Prof. Germano Marques da Silva defende que se aps a deciso com
transito em julgado, mas antes de a pena estar cumprida, entrar em vigor lei mais
favorvel do que aquela que foi aplicada, o condenado pode requerer a reabertura da
audincia para que lhe seja aplicada o novo regime, dando-se desse modo cumprimento
ao disposto na Constituio que determina a aplicao retroactiva mais favorvel.

2. Imagine agora que Maria condenada, com sentena transitada em julgado,

em Maro de 2004, a uma pena concreta de 4 anos de priso, pela prtica do crime
de infanticdio (artigo 136, do CP).
Acontece que, em Fevereiro de 2008, surge uma nova lei que procede a diversas
alteraes ao Cdigo Penal, entre as quais, estabelece que a punio pela prtica
do crime de infanticdio deve corresponder a uma pena de priso de um a trs

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anos. Maria quer que se lhe aplique a nova lei, sendo que j cumpriu 3 anos e dois
meses de priso.
Quid iuris.
Segundo o Prof. Germano Marques da Silva defende que se aps a deciso com trnsito
em julgado, mas antes de a pena estar cumprida, entrar em vigor lei mais favorvel do
que aquela que foi aplicada, o condenado pode requerer a reabertura da audincia para
que lhe seja aplicada o novo regime, dando-se desse modo cumprimento ao disposto na
Constituio que determina a aplicao retroactiva mais favorvel.

Uma vez que Maria j cumpriu 3 anos e 2 meses de priso, ou seja j cumpriu mais do
que o mximo que a nova lei estabelece, no necessrio reabrir o processo (art. 371 -
A CPP), devendo Maria ser libertada imediatamente por fora do art. 2/4, in fine do
CP.

Caso Maria ainda no tivesse cumprido 3 anos de priso, ento seria necessrio requerer
a abertura do processo, reabertura essa que deveria ser requerida por Maria.

3. Imagine que Bernardo condenado em 1 instncia, em Abril de 2006, a uma

pena concreta de 3 anos e 6 meses de priso, pela prtica do crime de violncia
domstica (artigo 152, do CP). A sentena transita em julgado em Outubro do
mesmo ano.
Ora, em Setembro de 2007, surge uma nova lei que permite a suspenso da
execuo de penas de priso no superiores a 5 anos, enquanto que a lei anterior s
o permitia se a pena no fosse superior a 3 anos.
Bernardo est convencido de que se verificam os pressupostos da suspenso de
execuo da pena de priso a que foi condenado, mas a verdade que, como a lei 13
anterior no o permitia, no foi produzida prova, na audincia de julgamento,
destinada a demonstrar a verificao dos mesmos pressupostos, pelo que este ter
de invocar e provar factos novos que nunca foram discutidos em julgamento.
Tendo isso em conta, Bernardo pretende que se proceda reabertura da
audincia de julgamento para que possa produzir prova relativamente a esses
novos factos, de modo a que a pena a que foi condenado seja suspensa.
Quid iuris.

(Ac. Tribunal Constitucional n 164/2008 e Ac. do STJ n. 15/2009 )

Em princpio dever-se-ia aplicar a nova lei uma vez que mais favorvel ao arguido.
Contudo, para a aplicao da nova lei necessrio a produo de novas provas. O
Tribunal Constitucional afirmou que esta produo de provas ainda possvel desde que
indispensvel para a aplicao de nova lei, no caso a suspenso da pena de priso, em
obedincia ao princpio da retroactividade da lex mellior. Deste modo, sendo necessria
a verificao de nova prova admissvel quando esta obrigue a apreciao de factos que
no foram objecto de apreciao no julgamento inicial, ou a factos que embora tenham
sido apreciados no o tenham sido de acordo com aquela nova prova, ou ainda podem
ser apresentados novos factos mas no podem ser colocados em causa os factos
anteriores.

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IX

Antnio julgado e condenado pela prtica de um determinado crime pblico,

a uma pena de priso efectiva de 2 anos. Durante o processo o ofendido juntou aos
autos um documento pelo qual declarou que desistia da queixa, mas esta
desistncia no foi homologada, em virtude de o crime no ter natureza semi-
pblica. Sucede que, 6 meses depois de a sentena transitar em julgado entra em
vigor uma nova redaco do CP, nos termos da qual o crime pelo qual Antnio foi
condenado passou a ter natureza semi-pblica. Poder Antnio beneficiar da
aplicao desta nova lei? Em que termos?

(Ac. do S.T.J, de 10.07.1984, B.M.J., n. 339, pp. 353 e segs.; Acs. do Tribunal
Constitucional n. 644/98 e 677/98)

Crime Semi-Pblico Crime Pblico

Abertura do Procedimento Criminal: Abertura do Procedimento Criminal:
depende da apresentao de queixa pelo embora se possa apresentar uma queixa, o
titular do bem jurdico; relatam-se factos impulso processual pode ocorrer apenas
(manifestaes de cincia), sendo que o pelo conhecimento (minimamente
contedo varia. credvel) do facto pelo Ministrio Pblico
Existe uma Manifestao de Vontade que basta a notcia do crime. Caso o
se inicia no procedimento criminal. Se o queixoso desista da queixa o processo
queixoso desistir da queixa o processo continua.
arquivado, desde que o arguido consinta Ex: violncia domestica, tortura,
(pode ter interesse em provar a sua homicdio, ofenda integridade fsica. 14
inocncia)

O Prof. Germano Marques da Silva defende que se aps a deciso com transito em
julgado, mas antes de a pena estar cumprida, entrar em vigor lei mais favorvel do que
aquela que foi aplicada, o condenado pode requerer a reabertura da audincia para que
lhe seja aplicada o novo regime, dando-se desse modo cumprimento ao disposto na
Constituio que determina a aplicao retroactiva mais favorvel.

A nova lei rene elementos processuais e elementos materiais, sendo que uma vez que
torna este crime semi-pblico a desistncia da queixa levaria absolvio de Antnio.

Na medida em que estamos perante uma lei mista e como material encontra-se sujeita
aplicao da retroactiva da lex mellior. Ou seja, estaramos perante um caso de
descriminalizao (art. 2/2 do CP), uma vez que esta alterao na norma se encontra
relacionada com a previso do facto como crime. Com esta nova lei existe um bice e as
condies do facto levam a que aquele nunca mais poder ser considerado como crime
ilcito e culposo.

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