Direito Da Família - Apontamentos

DIREITO DA FAMLIA
DIREITO DA FAMLIA - PROF. ANTUNES VARELA
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2012/2013 I - Fontes das Relaes Jurdicas Familiares

art. 1576: casamento, filiao (parentesco e afinidade) e adopo. 1. Parentesco Parentesco (art. 1578): vnculo que une duas pessoas, pelo facto de uma descender da outra ou de ambas procederem de um progenitor comum. Trata-se de um vnculo de raiz biolgica que une duas pessoas do mesmo sangue. Na base do conceito jurdico de parentesco esta o fenmeno biolgico de procriao, no importando que a procriao esteja ou no ligada ao casamento (ex: o pai e a me so parentes do filho, quer estivessem ou no casados ao tempo da concepo ou do nascimento). O direito moderno restringiu assim a noo de parentesco ao vnculo de sangue, no compreendendo este o vnculo matrimonial marido e mulher no so, em face do conceito actual de parentesco, parentes um do outro. Como parentes no so os afins a afinidade o vnculo que une, no as pessoas do mesmo sangue, mas um dos esposos aos parentes do outro. Tecnicamente um erro falar em parentesco por afinidade. Diferente do parentesco, assente no facto natural de procriao, a adopo, nascida dum acto jurdico ( adopo plena art. 1979 aproxima-se muito, quanto aos seus efeitos, da relao natural de filiao art. 1986.) No se confunde o parentesco, de raiz biolgica, com o parentesco religioso ou espiritual, baseado na administrao do baptismo e da confirmao, que o antigo direito cannico considerada, em certos termos, como impedimento matrimonial.
Espcies: Parentesco em Linha Recta (art. 1580/1) : quando as pessoas descendem uma da outra vnculo (de sangue) que liga pai e filho; av e neto; bisav e bisneto. parentesco que o art. 1602 coloca cabea dos impedimentos dirimentes relativos ao casamento, para impedir o casamento entre me e filho. Parentesco em Linha Recta Descendente (art. 1580/2): quando se parte do progenitor ou ascendente (do pai, av, bisav) para a pessoa que dele procede. Ex: filho parente do pai na linha recta descendente; como o neto do av; e como o bisneto do bisav. Parentesco em Linha Recta Ascendente (art. 1580/2): quando se parte do descendente para o progenitor. Ex; pai parente do filho na linha recta ascendente; tal como o av e do neto e o bisav do bisneto.
Maria Lusa Lobo 2011/2012
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art. 2133: chama sucesso legtima, primeiro os descendentes (juntamente com o cnjuge sobrevivo) e a seguir os ascendentes. Parentesco em Linha Colateral/ Transversal (art. 1580/1, in fine) : quando as pessoas procedem de um tronco (progenitor) comum espcie de parentesco que liga os irmos (tronco comum - pai); bem como o tio e o sobrinho (tronco comum pai do tio e av do sobrinho), os primos, chamados coirmos tm o progenitor comum no av, que ascendente de ambos eles (ou de todos eles).
No importa existncia, nem ao grau, do parentesco na linha colateral ou transversal que o progenitor comum seja um ou vrios. Os irmos so parentes na linha colateral, quer provavelmente do mesmo pai e da mesma me (irmos germanos ou bilaterais), quer procedam apenas do mesmo pai (irmos consanguneos) ou s da mesma me (irmos uterinos), em ambos os casos irmos unilaterais. Linha Materna e Linha Paterna (art. 1952/3): se, na linha recta ascendente, tomarmos como ponto de partida o pai, todos os parentes ligados por essa via ao descendente so seus parentes na linha paterna, sendo os do outro ramo da bifurcao parentes na linha materna.
Contagem: a proximidade do parentesco mede-se por graus, contando-se este, para o sistema romanista aceite no direito portugus, pelo nmero de nascimentos que ligam uma pessoa outra, na cadeia de parentesco (art. 1579). Parentesco em Linha Recta: nmero de pessoas que formam essa linha, entre os dois parentes, excluindo-se o progenitor (art. 1581). Ex: pai e filho parentesco, linha recta, 1 Grau; av e neto parentesco, linha recta, 2 Grau; bisav e bisneto parentesco, linha recta 3 Grau. Parentesco em Linha Colateral/ Transversal: contagem das pessoas que integram a respectiva linha, subindo por um dos ramos da rvore genealgica e descendo pelo outro, mas incluindo o progenitor comum (art. 1581/2). Ex: irmos parentesco, linha colateral, 2 Grau; tio e sobrinho parentesco, linha colateral, 3 Grau; primos parentesco; linha colateral; 4 Grau.
Direito Cannico seguia, antes do actual CC, critrio diferente, contando o grau de parentesco pelo nmero de geraes que ligam um dos parentes ao outro tomavase em conta apenas um dos lados da rvore genealgica; se um dos ramos fosse mais extenso do que o outro s esse interessava, por ser esse o que reflectia o nmero de geraes que separam (ou unem) os dois parentes em relao ao tronco comum. Efeitos: art. 1582 - os efeitos do parentesco, salvo disposio da lei em contrrio produzem-se em qualquer grau na linha recta e ate ao sexto grau na colateral Reforma de 77 limitou ao 4 Grau da linha Colateral (art. 2133/1 al. d)) a relevncia do parentesco, em relao ao chamamento da parentela sucesso legtima. No que respeita obrigao de alimentos (art. 2009/1) esto apenas vinculados prestao de alimentos, na linha colateral de parentesco, os irmos e os tios (este s enquanto o alimentado for menor). Exceptuando-se os casos em que a lei estabelece critrio diferente, o limite aplicvel relevncia do parentesco encontra-se no art. 1582.
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Direito Sucessrio (sucesso legtima ou legitimria): se um indivduo com bens no seu patrimnio, morrer sem dispor deles, ou de parte deles, chama a lei a suceder-lhe, alm do cnjuge, os descendentes, ascendentes, irmos, sobrinhos e os outros colaterais at ao 4 Grau, segundo a ordem das classes que se referiu. O chamamento destes herdeiros legtimos feito de acordo com dois princpios fundamentais: O da ordem ou das classes de sucessveis (art. 2133) O da proximidade do grau de parentesco, dentro de cada classe de sucessveis (art. 2135).
Prestao de Alimentos (art. 2003): tem direito a alimentos a pessoa que, por si, no pode prover integralmente ao seu sustento, incluindo no sustento tudo o que for necessrio, no apenas alimentao, mas tambm ao vesturio e habitao do necessitado e, sendo este menor, sua instruo e educao art. 2009 (familiares do carenciado). Impedimentos Matrimoniais: no legalmente possvel o casamento entre parentes na linha recta (me e filho; av e neta; etc) ou entre parentes no segundo grau da linha colateral (irmo com irm), nos termos do art. 1602. No se permite igualmente o casamento entre parente no 3 Grau da linha colateral (tio com sobrinha), nos termos do art. 1604 al. c), conquanto o impedimento possa ser afastado, mediante dispensa, pelo conservador do registo civil (art. 1609). Etc: pgina 98 Prof. Antunes Varela
2. Afinidade Afinidade (art. 1584): vnculo jurdico existente entre cada um dos cnjuges e os parentes do outro, mas no os parentes de um cnjuge e os parentes do outro; no o cnjuge e os afins do outro cnjuge; no o cnjuge de um parente com o cnjuge de outro parente. Deste modo, h afinidade entre cada um dos cnjuges e os pais do outro (entre o genro/nora e cada um dos sogros), os cunhados (marido/mulher e os irmos parentes em linha colateral do outro cnjuge), entre o padrasto/madrasta e o enteado. Os afins no so parentes entre si, uma vez que no se encontram ligados pelo vnculo de sangue, prprio do parentesco o parentesco, que esta na raiz da afinidade, no liga aos afins, mas um deles ao cnjuge do outro incorrecto o termo parentesco por afinidade. O parentesco que serve de vnculo afinidade o que se funda nos laos de sangue (parentesco cognalicio), por ser o parentesco (art. 1578) a que o art. 1584 se refere. Adopo Plena: com a Reforma de 77 integra-se na famlia do adoptante no s o adoptado como todos os seus descendentes, criando-se com este tipo de adopo laos de afinidade entre o cnjuge do adoptante (no sendo progenitor do adoptando) e este adoptando e seus descendentes. Adopo Restrita: embora no gere afinidade, fonte dos impedimentos matrimoniais (art. 1607).
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No existe afinidade entre um dos conjugues e os afins do outro. A afinidade no gera afinidade, no sendo afins entre si os maridos de duas irms (concunhados), como no so afins os irmos de um dos cnjuges e os irmos do outro; no existe nenhum vnculo de afinidade entre o padrasto ou madrasta e o cnjuge do enteado; no existe nenhum vinculo de afinidade no caso de dois vivos celebrarem casamento, entre os filhos por eles trazidos dos anteriores matrimnios. Como radica no casamento, a afinidade s nasce com a celebrao deste, nada justificando a aplicao retroactiva dos seus efeitos. Se no houver casamento, independentemente da existncia de relaes carnais ou de concubinato no chega a existir vinculo de afinidade; havendo casamento, mas sendo este nulo ou anulado extingue-se imediatamente o vinculo de afinidade. Nenhum impedimento existe na lei civil ao casamento entre o filho e a concubina do pai, etc.
Direito Cannico: em matria de impedimentos matrimoniais reconhece a afinidade ilegtima, baseada na mera relao de concubinato (desde pblico a notrio) situaes, que ao lado do matrimnio invalido, do lugar ao impedimento matrimonial chamado honestidade pblica. Afinidade da Unio Se A (mulher), com uma filha (B) casa com C (homem), B passa a ser enteada de C. Caso A morra, B e C no se podem casar a afinidade no cessa com a morte de um dos cnjuges. Caso A e C se divorciem, B e C podem-se casar a afinidade dissolve-se com a separao dos cnjuges.
Prof. Sousa Machado: considera que este impedimento deveria ser transformado em impedimento dirimente susceptvel de dispensa. Unio de Facto Casamento Civil: C poderia casar-se com B. Casamento Cannico: C e B no se poderiam casar public honestas moralmente no permitido, mas juridicamente no relevante.
Contagem (art. 1585): mesmos graus e linhas do parentesco. Linha Recta: sogros e genro/nora; padrasto e enteados; avs/bisavs e neto/bisneto Linha Colateral: cunhados; tios/sobrinhos; primos por afinidade
A proximidade da afinidade tambm se mede por graus, de acordo com o numero de nascimentos que ligam os afins grau de afinidade conta-se pelo grau de parentesco (c/ o outro cnjuge) que lhe serve de suporte. Sogro e nora so afins, na linha recta, em 1 Grau 1 Grau o parentesco entre o marido e o pai deste, que lhe serve de base.
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Cunhados so afins, na linha colateral, em 2 Grau 2 Grau o parentesco entre o outro cnjuge e seus irmos, em que a afinidade assenta neste caso.
Eficcia jurdica da afinidade, nos termos do art. 1582, no vai, em principio, alem do sexto grau na linha colateral. Relevncia da Afinidade alm do 2 Grau afinidade at ao 4 Grau, na linha transversal art. 127/1 CPCivil (suspeio de juiz); afinidade no 5 Grau e no 6 Grau da linha transversal nenhum sinal especifico da sua atendibilidade se encontra no direito vigente (art. 1931 e 1952). Efeitos: Parentesco Efeitos mais profundos o vnculo de sangue desperta sentimentos de ordem biolgica e eugnico. Afinidade Efeitos mais acanhados em comparao com os gerados pelo parentesco sendo s criada pelo casamento, cria laos mais tardios e mais superficiais de afeioes, baseando-se em consideraes de ordem puramente moral e social.
No gozam de direitos sucessrios, no figurando nas classes de sucessveis da sucesso legtima art. 2133; nem no elenco restrito dos herdeiros legitimrios art. 2157 No lhes reconhecido o direito a prestao de alimentos, salvo tratando-se de menores em face do padrasto ou da madrasta, quando estejam, ou estivessem data da morte do cnjuge, a cargo deste art. 2009/1 al. f) Impedimentos dirimente celebrao do casamento, no caso de afinidade em linha recta art. 1602 al. c) Obstculo averiguao oficiosa da maternidade ou da paternidade, quando a pretensa me e o perfilhante, ou me e o pretenso pai, forem afins na linha recta art. 1809 al. a) e art. 1866 al. a) Motivo de escolha do tutor legtimo art. 1931/1; escolha dos vogais do conselho de famlia art. 1952/1. Etc: pgina 104 Prof. Antunes Varela
Durao: nos termos do art. 1585 a afinidade no cessa pela dissoluo do casamento por morte. Questo Controversa (direito portugus e doutrina estrangeira, no havendo j concordncia entre a orientao do direito romano e a posio do direito cannico)
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Literatura Francesa: inicialmente aceitou-se a tese de que a afinidade caduca com a dissoluo do casamento que lhe serve de base orientao oposta que prevaleceu mais tarde. Portugal: afinidade cessa a partir do momento em que o cnjuge suprstite passa a novas npcias Decreto de 28/Abril/1918 (art. 4) Revogado no ano seguinte (1919). Soluo geral (CC 1966 art. 1585): afinidade no se extingue pela dissoluo do casamento que lhe serve de base Prof. Antunes Varela orientao mais razovel. Razes justificativas da considerao da afinidade como causa de incapacidade matrimonial, motivo de escolha do tutor legtimo, como fundamento de suspeio do julgador ou como critrio de transmisso da posio do arrendatrio mantm-se, no geral, mesmo depois de dissolvido o matrimnio que lhe serve de causa. Laos afectivos especiais criados pela afinidade mantm-se em regra, quando a dissoluo do casamento que lhe serve de suporte se opera por morte de um dos cnjuges, persistindo ainda em muitos casos de divorcio, sobretudo medida que tal se vai tornando fenmeno corrente na vida social.
Vnculo de Afinidade s se forma em relao aos parentes do cnjuge j nascidos antes da dissoluo do casamento a afinidade no cessa pela dissoluo do casamento por morte, mas no se cria apos a dissoluo do matrimnio. Deste modo, os parentes do cnjuge falecido, que nasam aps a morte dele, j no so afins do cnjuge sobrevivo. 3. Adopo Remete-se o seu estudo para o Manual adoptado. II - Relaes Parafamiliares 1. Unio de Facto Remete-se o seu estudo para o Manual do Prof. Pereira Coelho.
2. Relaes entre Esposados No se estabelece qualquer relao de famlia entre os esposados (pessoas que esto para casar), mas a relao entre esposados j tomada em conta pela lei. Contrato-promessa de casamento objeto de particular regulamentao no CC (art. 1591 - 1595) Doaes entre esposados, feitas em vista do casamento em perspetiva, tm disciplina prpria, destinada a garantia a sua estabilidade art. 1753 - 1760
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A paternidade presume-se quando o pretenso pai tenha seduzido a me, no perodo legal de concepo, e o consentimento dela tenha sido obtido por meio de promessa de casamento.
3. Relaes entre Ex- Cnjuges Embora o divrcio extinga a relao matrimonial, a relao entre os ex-cnjuges continua a ter relevncia jurdica. Ex: o cnjuge que tenha adotado apelidos do outro pode conserva-los se o ex-cnjuge der o seu consentimento ou se o tribunal ou o conservador do registo civil o autorizar (art. 1677 - B); um dos cnjuges pode ser obrigado a prestar alimentos ao outro (art. 2016); falecido um deles, pode o sobrevivo ter direito a penso de sobrevivncia. 4. Vida em Economia Comum Lei 6/2001, de 11 de Maio Art. 2/1: vivem em economia comum as pessoas que vivam em comunho de mesa e habitao j mais de dois anos e tenham estabelecido uma vivencia em comum de entreajuda ou partilha de recursos. Art. 2/2: pode tratar-se de familiares ou de estranhos, de pessoas de sexo diferente ou do mesmo sexo, de duas ou de mais de duas pessoas, desde que pelo menos uma delas seja maior como a vida em economia comum no tem conotao sexual, como a unio de facto, podem viver em economia comum o pai e o filho ou a filha, os irmos, etc. Art. 3 al. a) e b): por falta de uma vivencia em comum de entreajuda ou partilha de recursos no h vida em economia comum. entreajuda e partilha de recursos colocadas em alternativa pela lei no se exige que as pessoas ponham em comum os seus rendimentos e recursos; suficiente uma vivencia em comum de entreajuda, em que as pessoas vivem em comunho de mesa e habitao contribuindo para os respetivos encargos. Esta lei no contem mais que uma regulamentao sumaria da matria a lei no diz como se constitui a relao e que requisitos so necessrios para que se verifique uma efetiva situao de entreajuda, se h um dever de contribuir para as despesas da casa e em que termos, como se regulam a responsabilidade por dvidas, a propriedade de bens adquiridos a ttulo oneroso durante a vida em economia comum e a partilha dos mesmos bens quando a relao se extinguir. A Vida em Economia Comum distinta da Unio de Facto, mas nos termos do art. 1/3, a coabitao em unio de facto no impede a aplicao dos preceitos desta lei quem vive em unio de facto vive em economia comum, mas o mesmo j no sucede ao contrrio. As pessoas que vivem em economia comum podem viver ou no em unio de facto, a qual, alm da comunho de mesa e habitao supe a comunho de leito (heterossexual ou homossexual), ou seja que os sujeitos mantenham relaes de sexo. Se as pessoas que vivem em economia comum coabitam em unio de facto so ambas as leis aplicveis (a da Unio de Facto e a da Vida em Economia Comum), desde que no se verifique qualquer das situaes do
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art. 3 (Vida em Economia Comum) ou do art. 2 (Unio de Facto) os interessados podem invocar os direitos decorrentes de uma lei ou de outra. Os heterossexuais invocaram a Lei da Unio de Facto que lhes da maiores direitos, sendo que os homossexuais tambm podero invocar essa Lei, se assumirem a sua relao e fizerem a respetiva prova, mas se no quiserem faze-lo podero invocar a Lei da Vida em Economia Comum para reclamar os benefcios nela conferidos. Art. 3 al. e), f), g) da Lei da Unio de Facto: benefcios no se aplicam ao caso de vida em economia comum. A proteo da casa de morada comum mais fraca uma vez, que no caso de separao, no se aplicam os art. 1105 e 1793 do CC. No caso de morte do proprietrio da casa da morada comum, as pessoas que com ele viviam em economia comum no beneficiam do direito real de habitao sobre a casa nem de direito de preferncia na sua venda se ao falecido sobreviverem, no apenas descendentes, como ascendentes que vivessem com ele pelo menos h um ano e pretendam continuar a habitar a casa, ou ainda descendentes menores que, no coabitando com o falecido, tenham absoluta carncia da casa para habitao prpria art. 5/2 e 3. Transmisso do arrendamento por morte, enquanto a pessoa que vivia em unio de facto com o arrendatrio ocupa o primeiro lugar, ao lado do cnjuge, na hierarquia constante no art. 1106/1, as pessoas que com ele vivessem em economia comum ocupam o segundo lugar dessa hierarquia. Quando no se verifique nenhuma das circunstancias do art. 3 da Lei da Vida em Economia Comum, as pessoas que vivem em economia comum beneficiam do regime jurdico de ferias, faltas e licenas e preferncia na colocao dos funcionrios da Administrao Pblica equiparado ao dos cnjuges, assim como o regime de ferias, feriados e faltas aplicvel por efeito de contrato individual de trabalho equiparado ao dos cnjuges; beneficiam do regime do IRS nas mesmas condies dos sujeitos passivos casados e no separados de pessoas e bens; no caso de morte do proprietrio da casa de morada comum, as pessoas que com ele viviam em economia comum h mais de dois anos foram de direito real de habitao sobre a casa pelo prazo de 5anos e de direito de preferncia na venda da casa pelo mesmo prazo, se no se verificarem as circunstancias previstas no art. 5/2 e 3 da Lei da Economia Comum, e podem suceder no direito ao arrendamento para habitao art. 1106/1. vida em comum, vida em economia comum, comunho de mesa e habitao, convivncia expresses usadas na legislao portuguesa antes da Lei da Vida em Economia Comum. Ex: direito do arrendamento para habitao podem residir no prdio, alem do arrendatrio, todos os que vivam com ele em economia comum art. 1093/1 al. a);
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o arrendamento para habitao pode transmitir-se por morte do arrendatrio s pessoas que com ele residissem em economia comum art. 1106/1 al. b) relao entre o locador ou o locatrio e os parentes, afins ou serviais que vivam habitualmente em comunho de mesa e habitao cm eles, considerando-os familiares para certos efeitos art. 1040/3. Na escolha do cabea-de-casal de ente os herdeiros legais do mesmo grau de parentesco, a lei d preferncia aos que viviam com o falecido h pelo menos um ano data da morte art. 2080/3.
5. Relao entre o Tutor e Tutelado O Tutor pode ser (e , frequentemente) da famlia do tutelado, mas tambm pode no o ser art. 1931. No sendo uma relao de famlia, a relao entre o tutor e o tutelado pode considerar-se parafamiliar, tendo o tutor em princpio os mesmos direitos e obrigaes dos pais art. 1935/1. 6. Pessoa a Cargo de Outrem O facto de uma pessoa estar ao cuidado ou a cargo de outra cria entre ambas uma relao que, no sendo propriamente uma relao de famlia, tem importncia em relao aos efeitos no seio do Direito da Famlia requisito da adoo que o adotando tenha estado ao cuidado do adotante durante certo prazo (art. 1974/2); para que a adoo seja decretada necessrio o consentimento do ascendente do colateral ate ao 3 Grau ou do tutor, quando tenha falecido os pais do adotando, tenha a este a seu cargo e com ele viva (art. 1981/1 al. d). 7. Pessoa Criada e Sustentada por outra Art. 5/1 al. b) do Decreto Lei n 466/99: permite-se que seja estabelecido em benefcio da pessoa que tenha criado e sustentado o falecido a penso de preo de sangue, valendo regime idntico quanto penso por servios excecionais e relevantes prestados ao pas (art. 6). Princpios Constitucionais do Direito da Famlia I Constituio e Direito da Famlia art. 36/1 da CRP: a todos se garante a faculdade de fundar famlia e de instituir uma sociedade familiar em condies de plena igualdade. Duas vias se abrem ao intrprete para a fixao do sentido que razoavelmente deve ser atribudo proclamao retrica feita no art. 36/1 CRP, do direito natural do homem constituio de famlia: Subordinar a atribuio do direito (constitucional) de fundar ou criar famlia s prescries da lei ordinria, nos termos gerais e abstractos em que a lei (ordinria) prev e regula os actos jurdicos constitutivos da famlia. Deste modo, salvaria a constitucionalidade das normas definidoras dos impedimentos
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matrimoniais e dos pressupostos da adopo. Esta soluo envolve uma abdicao inconstitucional dos critrios do legislador constitucional perante o pensamento do legislador ordinrio, que no por certo, a que melhor corresponde inteno dos constituintes. Integrar a proclamao retorica do art. 36/1 no espirito do art. 13 do mesmo texto constitucional. como se o art. 36/1 prescrevesse que todos tm o direito de constituir famlia em condies que no violem o principio da igualdade definido no art. 13. Ao espirito desta norma constitucional no repugna, efectivamente, aceitar as limitaes resultantes da lei vigente, quer em matria de impedimentos matrimoniais, quer no domnio dos pressupostos da adopo.
Direito a Casar: direito de livre acesso ao casamento. Deste modo, seria manifestamente inconstitucional a transplantao para a lei civil portuguesa dos impedimentos de ordens sacras ou do voto publico perpetuo de castidade, ou as leis que tornem dependentes de autorizao oficial os casamentos de pessoas que exeram determinadas profisses. Contudo, este direito natural de casar, reconhecido a todos os cidados, no pode ser tomado letra da proclamao que os eleva ao firmamento constitucional, sob pena de serem havidos como inconstitucionais todos os preceitos da lei ordinria que estabeleam impedimentos matrimoniais. necessrio interpretar esta afirmao retorica do direito celebrao do casamento nos mesmos termos restritivos que deve ser subordinada a proclamao do direito de constituir famlia. No texto constitucional, do art. 36/1, aparentemente so proclamadas duas faculdades distintas: (1) direito de constituir famlia; (2) direito de contrair casamento sugere-se que a famlia se pode constituir fora do casamento, margem do casamento. Do ponto de vista puramente gramatical, no se pode afirmar que o texto constitucional consagra duas faculdades autnomas, sem nenhum nexo instrumental entre si s assim seria se no preceito se proclamasse que todos tm o direito de constituir famlia E o direito de contrair casamento em condies de plena igualdade. Do ponto de vista literal, a norma constitucional refere as duas faculdades como desmembramentos do mesmo e nico direito, entenda-se que a constituio da famlia passa normalmente pela celebrao do casamento. Repugnaria naturalmente aceitar a proclamao solene, ainda que velada ou s indirecta, no texto constitucional, de um princpio terceiro-mundista, tribalista que assentasse no facto que todos se podem amantizar, constituir famlia de facto ou constituir famlia por meio de concubinato, em condies de plena igualdade. No neste sentido, que a CRP de 67 proclama que a famlia como elemento fundamental da sociedade, tem direito proteco da sociedade do Estado no a unio concubinaria o elemento fundamental da sociedade civil. Nota: h uma forma de constituio legal da famlia, fora do casamento, que de algum modo pode explicar e justificar a frmula desdobrada do art. 36/1
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adopo: a lei coloca-se ao alcance, no s das pessoas divorciadas, vivas ou separadas (c/s famlia), mas tambm dos solteiros (c/s filhos). Direito identidade pessoal (art. 26/1): abrange o direito ao nome, que um elo importantssimo de ligao da pessoa quelas que a conceberam e constitui, ao mesmo tempo, um instrumento de identificao fundamental do individuo dentro da comunidade poltica a que pertence. A ligao da pessoa aos seus progenitores assenta: Obrigatoriedade da declarao de nascimento Norma que regula a composio do nome do filho (art. 1875)
Aps a fixao do nome do filho a tutela jurdica da identidade do individuo possui uma dupla vertente: Aspecto positivo individuo tem o direito (dever) de usar o seu nome, completo ou abreviado, como credencial da sua individualidade em todos os actos da sua vida pblica ou privada (art. 72/1 CC) Aspecto negativo titular do nome tem o poder de ser opor a que outrem use ilegitimamente, no apenas o seu nome, mas tambm os seus apelidos de famlia, quer para identificar outra pessoa, quer para designar um produto, um animal ou at uma personagem literria (fictcio).
Tem-se discutido, em alguns pases, a propsito da inseminao artificial, se o direito geral da personalidade, nesta faceta particular do direito identidade pessoal, envolve ou no a reaco contra todas as formas de inseminao heterloga que provoquem a impossibilidade de fixao da paternidade do indivduo. Ou seja, tratase de saber se o direito identidade pessoal, que a CRP eleva categoria dos direitos e garantias constitucionalmente protegidos, abrange ou no o direito de cada um saber se quem procedem quem o seu pai. Caso afirmativo haveria que se considerar como constitucionalmente proibidas certas praticas de inseminao artificial (a partir de esperma anonimo, ex).
Inseminao artificial processada a partir do esperma de pessoa j falecida poder-se- sustentar que o direito identidade pessoal vai ao ponto de condenar a possibilidade de a pessoa poder ser filho de quem h era morto ao momento da sua concepo? Competncia da lei (civil) para a fixao do regime do casamento: nos termos do art. 36, encontra-se o princpio que atribui competncia lei civil para regular os requisitos (bem como os efeitos da dissoluo, por morte ou divorcio) do casamento, independentemente da forma da sua celebrao. Contexto Histrico do Direito Matrimonial: em face da luta secular, travada entre o Papado (Santa S) e os Estados acerca da competncia para definir os impedimentos aplicveis ao casamento catlico, bem como as causas da sua nulidade, suspenso ou dissoluo. A CRP, intervindo nessa querela, quis manifestamente reservar para a lei civil (a lei regula, no contexto em que a
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questo se insere, que lei civil que incumbe regular) a competncia para definir os requisitos do casamento. Como a matria dos impedimentos matrimoniais aplicveis ao prprio casamento catlico se encontra hoje efectiva e exclusivamente regulada na lei civil, de harmonia com a Concordata de 7 de Maio de 1940, e sendo igualmente incontestvel a competncia dos tribunais civis para decretarem a dissoluo dos casamentos catlicos por divorcio, aps a assinatura do Protocolo Adicional Concordata de 15 de Fevereiro de 75, a nica dvida que se levanta na sequencia do princpio em anlise a de se saber se se mantm ou no em vigor a competncia exclusiva dos tribunais e reparties eclesisticas para as causas respeitantes nulidade do casamento catlico e dispensa do casamento rato e no consumado (art. 1625) Fortes razes apoiam a tese que considera salvaguardada pelo novo princpio constitucional a jurisprudncia dos tribunais eclesisticos reconhecida na lei civil. Pereira Coelho: art. 1625 corresponde ao 1paragrafo do art. XXV da Concordata de 1940, que o art. 2 do Protocolo Adicional expressamente manteve em vigor. Nada faz crer que os constituintes, um ano volvido sobre a assinatura do Protocolo que solucionou uma questo particularmente delicada entre o Governo Portugus e a Santa S pretendessem alterar unilateralmente posio tao nevrgica como a da jurisdio dos tribunais eclesisticos em matria de casamento (catlico). Reforma do CC de 77 manteve intacta redaco do art. 1625, sendo que foram inmeras as alteraes introduzidas no sector do direito da famlia.
Direito Primrio da Famlia na Educao dos Filhos (art. 36/5 + art. 67/2 al. c) + art. 68/1): aos pais que, por direito prprio, compete definir e executar as linhas da formao intelectual, espiritual, moral e profissional dos filhos, enquanto ao Estado (e sociedade grupos ou organizaes sociais especialmente dedicadas aos problemas da infncia e da juventude) cabe apenas colaborar ou cooperar na execuo dessa tarefa prioritria da famlia. A proteco especial consagrada no art. 69, promete aos rfos e abandonados, na feio programtica e no estilo descritivo prprio de muitos trechos do diploma constitucional, no mais que um corolrio da funo supletiva que os art. 36/5 e 67/2 al) c) atribuem ao Estado (e tambm, o art. 68/1 sociedade) na educao das crianas em geral. Como corolrio, j no do restrito direito dos pais educao (art. 36/5 direito dever), mas do poder paternal em geral (situao jurdica cujas razes mergulham no direito natural), deve-se ainda considerar o art. 36/6 s quando os pais, ou alguns deles, no cumpram os deveres essenciais do poder paternal (ex: cuidar do sustento, higiene ou da educao dos filhos menores) e a falta seja concretamente apurada pelos tribunais, os filhos podem ser retirados aos pais. E, mesmo neste caso, a separao ter de ser determinada, no pela autoridade administrativa, mas por deciso judicial. Como corolrio do direito natural dos pais educao dos filhos, tirado do plano da legislao ordinria e j no plano do direito constitucional, deve-se ainda considerar o poder de os pais decidirem sobre a educao religiosa dos filhos menores de 16anos (art. 1886) espcie de maioridade legal antecipada em matria de liberdade religiosa. Em
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relao aos pais adoptivos o art. 36/6 vale como norma de direito positivo constitucional, visto os pais adoptivos serem equiparados, por fora da lei (art. 1986 e 1987), aos pais naturais, com todos os direitos e obrigaes prprios do poder paternal. Mas j no vale como expresso de direito natural, visto este s abranger os pais que o so pelo sangue (procriao). II Igualdade Jurdica dos Cnjuges Princpio da Igual Capacidade Civil dos Cnjuges: nos termos do art. 36/3, 1parte, encontra-se proclamado o princpio da igualdade de direitos e deveres dos cnjuges quanto sua capacidade civil e poltica. Toda a discriminao entre direitos e deveres do marido e da mulher, que pressuponha a incapacidade desta, passou a ficar ferida de inconstitucionalidade, sucedendo o mesmo quanto a todas as discriminaes ou limitaes que assentem no preconceito da incapacidade politica da mulher casada. A disposio inconstitucional completou, com esta eliminao a ideia da incapacidade da mulher casada, o pensamento legislativo iniciado no art. 13 com a reaco contra a mulher em geral, ao condenar as descriminaes de tratamento jurdico ditadas apenas em funo do sexo. Contudo, a igual capacidade dos cnjuges, prudente e justificadamente proclamada no texto constitucional, aparece convertida no CC, na igualdade plena de direitos e deveres dos cnjuges dentro do casamento, que o art. 1671 consagra. Qualquer discriminao de tratamento jurdico entre marido e mulher que pressuponha a ideia de incapacidade ou de menor capacidade civil desta est irremediavelmente ferida de inconstitucionalidade. Qualquer outra diferena de regime, que beneficie a mulher ou o marido, quer no mbito do direito civil ou comercial, quer no sector do direito do trabalho (proteco gravidez, ao parto ou ao perodo de amamentao do filho) que nenhuma relao tenha com a capacidade civil do cnjuge, no envolve violao concreta da CRP embora se desvie da agnstica regra da igualdade jurdica fixada no art. 1671/1.
Igualdade Jurdica dos pais na manuteno e educao dos filhos : o Cdigo de 66 atribua ao marido o poder de decidir nos assuntos de interesse comum, em que houvesse divergncia de critrios entre os cnjuges e distribua cuidadosamente entre marido e mulher as competncias especiais contidas no poder paternal. Com a CRP de 76 estas disposies tornaram-se manifestamente inconstitucionais, vindo a ser substitudas pelas novas regras a que a reforma de 77 submeteu o exercci o do poder paternal. O custo principal deste princpio foi o recurso necessrio aos tribunais para a resoluo dos assuntos de interesse dos filhos em que haja divergncia insanvel de critrios entre pai e me (pode suceder logo na escolha do nome do filho, embora no estejamos perante um caso de manuteno ou educao dos filhos). Outro custo relevante foi a necessidade de contabilizar, como uma espcie de prestao pecuniria, o trabalho realizado pela mulher/marido dentro do lar (art. 1676. Este princpio deve valer, pelo seu espirito quer: (1) para os pais fora do casamento ( art. 1911); (2) para os pais adoptivos (adopo plural ou integradora).
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III Situao dos Filhos Nascidos Fora do Casamento Posio dos Filhos Ilegtimos (art. 36/4):
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Probe-se que os filhos ilegtimos sejam objecto, como tais, de qualquer tratamento discriminatrio em face dos filhos legtimos. Passaram a ser inconstitucionais todas as normas que, no direito sucessrio vigente, distinguiam, quanto ordem de chamamento dos sucessveis ou quanto fixao do quinho acessrio, entre parente legtimos e parentes ilegtimos em geral, e entre filhos legtimos e filhos ilegtimos em especial. Proibiu-se que na lei ou nas reparties oficiais (nomeadamente, nas conservatrias de registo civil e nos consulados) se usassem designaes diferenciadas relativas s diversas categorias de filiao, tendo especialmente em vista pr fim distino clssica entre filhos legtimos e filhos ilegtimos e possivelmente s antigas denominaes de filhos adulterinos e de filhos incestuosos (embora estes no aparecessem nos registos oficiais).
A Reforma de 77 do CC procurou dar execuo fiel dupla directriz emanada do texto constitucional: Acabou-se com a regulamentao separada, quer no captulo da filiao, quer no captulo dos efeitos da filiao, dos filhos legtimos e dos ilegtimos, ao mesmo tempo que no direito sucessrio, se eliminaram ou modificaram todas as normas que consagravam tratamento diferenciado para a aparentela legtima e a ilegtima. Os vocbulos legtimos e ilegtimos, relativos aos filhos e parentes, foram rigorosamente banidos de todas as disposies que pretendiam distinguir entre os nascidos de casamento ou duma cadeira vertical de casamentos e os nascidos fora do matrimnio ou com quebra da cadeia de legitimidade.
art. 1883: no basta, em todo o caso, esta medida cautelar para tornar justificada, aos olhos da famlia centrada sobre o matrimnio, a poltica igualitria prescrita na CRP, contra as realidades da vida. Qual a prole ilegtima seja tratada como se legitima fosse, quando no haja de facto descendncia legitima, nada repugna aceitar e essa era a linha de orientao j adoptada na legislao anterior data de entrada em vigor da nova CRP. Havendo porem, concorrncia entre filhos nascidos dentro do casamento e filhos nascidos fora do casamento, custa mais justificar que estes compartilhem em pleno p de igualdade com os primeiros na diviso de um patrimnio que , por via de regra, fruto da colaborao do pai com o cnjuge e os filhos de ambos, sem a colaborao do filho nascido fora do casamento. O chamamento dos filhos ilegtimos em pleno p de igualdade com os filhos legtimos reflecte de certo modo um sentimento, bastante divulgado na sociedade contempornea, de desvalorizao social do casamento e de maior tolerncia e compreenso pelas relaes de concubinato, mesmo que adulterinas.
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Casamento Catlico
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Prof. Pereira Coelho
1. Noo de Casamento Catlico O casamento catlico regulado no direito cannico corresponde fundamentalmente noo geral de casamento: ato de vontade pelo qual homem e mulher, por pacto irrevogvel, se entregam e recebem mutuamente a fim de constiturem matrimnio. 2. Consentimento o consentimento legitimamente manifestado que origina o matrimnio um consentimento que no pode ser suprido por qualquer poder humano. Consideram-se incapazes de contrair matrimonio por no por no poderem prestar consentimento vlido todos os que: Carecem de suficiente uso da razo, o qual se presume a partir dos sete anos Doenas mentais que revestem caracter permanente ou habitual (esquizofrenia) Perturbaes mentais transitrias (alcolicos, toxicmanos) s para alguns autores, outros entendem que no se tratam de causas de incapacidade mas sim de falta de deliberao ou de liberdade interna como requisito do consentimento matrimonial!
Sofrem de grave defeito de discrio do juzo acerca dos direitos e deveres essenciais do matrimnio, que se devem dar e receber mutuamente Perturbaes que retiram ao sujeito a capacidade crtica, ou seja a capacidade para ponderar concretamente, na prtica o casamento que vai celebrar e as obrigaes inerentes ao mesmo.
Por causas de natureza psquica, no podem assumir as obrigaes essenciais do matrimnio. Anomalias psquicas ou psicossexuais que no permitem assumir as obrigaes essenciais do casamento: dbito conjugal, quer o estabelecimento da relao interpessoal que constitui o objeto do consentimento matrimonial.
Embora no Direito Cannico se continue a integrar as anomalias psquicas na matria do consentimento, ao contrario do que acontece no Direito Civil que as considera como impedimento matrimoniais (art. 1601 al. b)), a considerao especifica das incapacidades constitui uma significativa alterao do Cdigo de 1983 em relao ao de 1917. semelhana do que acontece no Direito Civil, o direito cannico exige que o consentimento para o casamento seja atual, pessoal, puro e simples, perfeito e livre.
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necessrio que os contraentes se encontrem simultaneamente presentes, por si mesmo ou por procurador, para contrarem validamente o matrimnio, devendo expressar o seu consentimento por palavras, ou se no poderem falar por sinais equivalentes. O casamento contrado sob condio de um facto futuro no valido, mas permitese que se contraia o casamento sob condio de um facto passado ou presente com autorizao escrita do Ordinrio do lugar, sendo o casamento vlido ou no, em tal hiptese, conforme exista ou no o objeto da condio. Quanto as situaes em que exista uma divergncia entre a vontade e a declarao, existe a presuno de conformidade entre o consentimento interno da vontade e as palavras ou os sinais empregados. A divergncia relevante e o casamento invalido se uma ou ambas as partes, por um ato positivo de vontade, exclurem o prprio matrimonio ou algum elemento essencial do matrimonio ou alguma propriedade essencial. basta que uma das partes tenha tal vontade o direito cannico d relevncia reserva mental, ao contrario do que acontece no Direito Civil. D ainda relevo simulao parcial, permitindo que o casamento seja declarado nulo se uma u ambas as partes exclurem alguma das suas propriedades essenciais. Vcios do Consentimento: Erro: Sobre a natureza do contrato: para haver consentimento matrimonial necessrio que os cnjuges pelo menos no ignorem que o casamento uma unio permanente entre um homem e uma mulher ordenada procriao de filhos mediante cooperao sexual; o casamento pois invlido se qualquer dos cnjuges ignorava a natureza do casamento, embora tal ignorncia no se presuma depois da puberdade. Acerca da pessoa: torna invlido o matrimnio. Acerca da qualidade da pessoa: ainda que d causa ao contrato, no o torna invlido, a no ser que direta e principalmente se pretenda essa qualidade e no a pessoa.
Sobre a unidade, a indissolubilidade ou a dignidade sacramental do casamento: contando que no determine a vontade, no vicia necessariamente o consentimento matrimonial, assim como ao excluir necessariamente esse consentimento a certeza ou a opinio a cerca da nulidade do matrimonio. Dolo: quem contrai matrimonio enganado por dolo, perpetrado para obter o consentimento, acerca de uma qualidade da outra parte que, por sua natureza, possa perturbar gravemente a comunho de vida conjugal, contraio invalidamente (Alterao do Cdigo de 83 em relao ao anterior)
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Violncia ou medo grave incutido por uma causa externa, ainda que no dirigido a extorquir o consentimento, para se libertar do qual algum se veja obrigado a contrair matrimnio casamento invlido
3. Capacidade A matria da capacidade, no casamento catlico, regida ao mesmo tempo pelo direito civil e pelo direito cannico. O casamento catlico requer a capacidade de direito cannico, no podendo celebrar-se validamente se existir algum impedimento dirimente e no houver dispensa do impedimento. Os impedimentos do Direito Cannico podem ser: De direito divino: vnculo, impotncia e de parentesco em linha recta. De direito humano eclesistico: s estes so susceptveis de dispensa, seja pelo ordinrio, seja pela Santa S. Alm disso s obrigam, em princpio, as pessoas baptizadas.
E qualificam-se: Dirimentes Idade Nupcial (16anos para o Homem e 14anos para a Mulher) Decreto n 13 da Conferncia Episcopal Portuguesa de 25 de Maro de 85 determinou a idade mnima para a celebrao licita de matrimnio na mulher ser de 16anos completos. Ateno que os 16anos enquanto idade mnima s exigida para a celebrao licita do matrimonio da mulher (no para a sua celebrao valida), no constituindo portanto a falta de idade nupcial impedimento dirimente mas simples impedimento impediente ao casamento da menor. Impotncia (quer do Homem quer da Mulher) Vnculo do Casamento anterior no dissolvido Disparidade de culto, que obsta ao casamento entre pessoa batizada e pessoa no batizada Assuno de ordens sacras e a profisso de votos solenrs Rapto e a violenta reteno da mulher Adultrio qualificado e o conjugicdio Parentesco na linha reta ou na linha colateral ate ao 3 Grau segundo o computo cannico, quer o parentesco seja legtimo ou ilegtimo Afinidade na linha reta, bem como na linha colateral at ao 2Grau Publica honestas, assente no casamento invlido (consumado ou no) e no concubinato pblico e notrio (probe o casamento entre qualquer das pessoas que vivem nessa condio com os parentes em linha reta, no 1 ou 2 Grau, da outra) Parentesco espiritual, nos termos e dentro dos limites em que ela constitua impedimento dirimente, segundo o direito de cada Estado.
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Impedientes Voto simples Diversidade de confisso
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Parentesco legal, assente na adopo, ser impedimento dirimente ou impediente, consoante a soluo adoptada pelo direito civil de cada Estado.
Pblicos: podem provar-se no foro externo, mediante testemunhas ou documentos. Ocultos Grau Maior: dispensa mais difcil de obter Grau Menor
Ao lado destes, outras classificaes surgem na doutrina entre: Impedimentos absolutos e relativos (alcance da distino no art. 1601 e 1602) Perptuos (parentesco) e temporrios (idade nupcial) Dispensveis e No Dispensveis.
Art. 1596: alem da capacidade de direito cannico, o casamento catlico exige ainda a capacidade de direito civil. Art. 1598: Os impedimentos de direito civil so, igualmente, impedimentos ao casamento catlico o qual s pode ser celebrado se for presente ao proco um certificado passado pelo conservador e em que este declara que no h, ou que no conhece, impedimento civis celebrao do casamento catlico. Celebrao do casamento catlico sem observncia do art. 1598 e havendo impedimento de direito civil: o casamento catlico no pode ser anulado no foro civil (art. 1625); o casamento no devia ter sido celebrado havendo impedimento civil, mas celebrando-se, os tribunais civis no podem pronunciar-se sobre a sua (in)validade problema que se poe ao Estado: devera ou no pedir a transcrio do casamento. Concebia-se que a transcrio fosse recusada em qualquer caso impedindo a celebrao do casamento catlico, poder-se-ia pensar que os impedimentos civis, uma vez celebrado o casamento, impedissem igualmente a sua transcrio nos livros do registo civil a lei no to rgida! Se as normas que estabelecem impedimentos matrimoniais visam todas elas a proteo de interesses pblicos, a verdade que a celebrao do casamento catlico faz surgir um novo interesse pblico: o interesse de que o casamento catlico, que no devia ter sido celebrado mas foi, produza efeitos na ordem civil, para que no haja unies legitimas face da Igreja e ilegtimas face do Estado.
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Soluo (quanto aos casamentos comuns): conciliando os dois interesses, a lei autoriza ou no a transcrio consoante a espcie de impedimento: Sacrifica os impedimentos impedientes , que tm na sua base interesses pblicos de segunda ordem e que devem ceder perante o novo interesse pblico No sacrifica os impedimentos dirimentes, que tm na sua base interesses pblicos fundamentais.
E se o casamento for urgente: pde celebrar-se legamente mesmo sem processe preliminar e passagem do certificado e por isso a soluo diferente. Sacrificam-se os prprios impedimentos dirimentes, com exceo de trs em que existe mais clara divergncia entre os dois sistemas de impedimentos (como os outros impedimentos dirimentes tambm o so em face do direito cannico, natural que o casamento seja declarado nulo pelo tribunal eclesistico competente se algum desses impedimentos existir), desde que o impedimento ainda subsista s nestes casos pode o conservador recusar a transcrio do casamento catlico (art. 174/1 al. d) e e)) Falta de Idade Nupcial Interdio ou Inabilitao por anomalia psquica Casamento civil anterior no dissolvido
A apreciao dos impedimentos reporta-se ao momento da celebrao do casamento importante quando se trate de impedimentos de caracter temporrio (ex: demncia irrelevante quando se tenha manifestado entre o momento da celebrao religiosa e o momento em que vem a ser pedida a transcrio do casamento catlico). Poderia pensar-se que seria legtima a recusa da transcrio no caso concreto, ou seja, no caso de algum dos nubentes ter estado demente no momento da celebrao mas agora j no o estar, no momento em que a transcrio vem a ser pedida a soluo da lei outra, ou seja a transcrio no pode ser recusada, uma vez que embora no seja a soluo da lei rigorosamente jurdica, no se justificaria recusar a transcrio de um casamento que bem poderia agora ser celebrado. 4. Formalidades Preliminares e Celebrao do Casamento Processo Preliminar do Casamento Catlico corre, como e nos mesmos termos que o processo preliminar do casamento civil, na Conservatria do Registo Civil. H contudo duas coisas novas: A declarao para casamento pode ser prestada neste caso, sob a forma de requerimento por si assinado, pelo proco competente para a organizao do processo cannico, perante o qual se presume naturalmente que os nubentes j manifestaram a sua vontade de casar art. 135/2 CRCivil. O casamento catlico no pode ser celebrado sem que perante o respetivo proco seja exibido certificado passado pelo conservador e em que este declare que os nubentes podem contrair casamento (art. 146 e 151). O
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conservador deve passar o certificado dentro do prazo de um dia a contar da data do despacho final ou daquela em que os nubentes manifestaram inteno de contrair casamento catlico (art. 146/1 e 2). S no assim quanto aos casamentos urgentes (art. 151/2). Quanto celebrao propriamente dita do casamento catlico no h formalidades civis. 5. Registo do Casamento: a transcrio Apos a celebrao do casamento catlico deve ser lavrado em duplicado o respetivo assento paroquial, no livro do registo ou em arquivo eletrnico da parquia (art. 167 CRCivil). O proco deve enviar o duplicado do assento a qualquer conservatria do registo civil nos 3dias seguintes a fim de ser transcrito (art. 169 CRCivil) os curtos prazos pois os efeitos da transcrio s retroagem ao momento da celebrao do casamento, mesmo em relao a terceiro, se a transcrio for feita nos 7dias imediatos celebrao (art. 188/2 CRCivil). A obrigao de remessa do duplicado s no existe nos casos do art. 170 do CRCivil. O conservador deve fazer a transcrio do duplicado ou da certido do assento paroquial dentro do prazo de 1 dia (art. 172/2) e comunica-lo ao proco, se possvel por via eletrnica, ate ao termo do dia imediato aquele em que for feita (art. 172/1). Na falta de remessa do duplicado ou da certido do assento pelo proco, a transcrio pode ser feita a todo o tempo, em face de qualquer desses documentos, a requerimento de algum interessado ou do MP (art. 172/3). As solues devem-se ao facto de existir um interesse pblico em que o casamento catlico seja transcrito para ter efeitos civis, sendo que esse interesse pblico justifica que a morte de um ou de ambos os cnjuges no obste transcrio (art. 174/4) e que esta no seja recusada nos casos do art. 174/1. Art. 175: a transcrio recusada com base em impedimento dirimente deve ser efetuada oficiosamente, ou por iniciativa de qualquer interessado ou do MP, logo que cesse o impedimento que deu causa recusa. Natureza Jurdica da Transcrio: Teoria da Receo Individual: para que o casamento catlico seja vlido na ordem civil preciso um ato individual de receo, e a transcrio esse ato. Antes dela, o vnculo matrimonial no existe para o ordenamento estadual. Assim, a transcrio um requisito ad substantiam, cuja existncia condio da prpria validade do ato matrimonial em face do Estado. Teoria da Receo Normativa ou Genrica: o casamento catlico adquire validade civil logo aps a cerimnia religiosa, pois o direito matrimonial foi recebido pelo direito portugus em bloco, genericamente; o casamento cannico j existe e valido antes da transcrio, mas no tem efeitos civis. A transcrio apenas uma condio legal de eficcia civil do casamento catlico, sendo esta a sua natureza jurdica soluo da lei.
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Art. 174/4: considera-se o casamento celebrado no momento da cerimonia religiosa e a transcrio no o prprio casamento, sendo que o contrario seria admitir casamentos entre mortos. Art. 174/1 al. d) e e): reporta ao momento da celebrao do casamento a apreciao dos impedimentos matrimoniais, para o efeito de saber se deve autorizar-se ou recusar-se a transcrio. Tal mostra que o Estado comea a interessar-se pelo casamento catlico logo no momento da celebrao religiosa, que logo neste momento o Estado quer que o casamento seja perfeito. Art. 1601 al. c): o casamento catlico j tem efeitos na ordem jurdica civil anteriormente transcrio.
Em suma: o casamento catlico j existe, mesmo antes da transcrio, na ordem jurdica civil, que inclusivamente lhe atribui determinados efeitos, mas s pode ser invocado ou atendido, e portanto, s produzira a plenitude dos seus efeitos (efeitos do casamento) quando a transcrio j se efetuar. A Transcrio do Casamento Catlico apresenta contudo 2 desvios: Casamento catlico ter sido celebrado independentemente do processo preliminar e sem que tenha sido passado o certificado de capacidade matrimonial dos nubentes. Tal pode acontecer nos casos do art. 1599/1 como em alguma rara hiptese em que no se verificando qualquer desses casos, o proco celebre o casamento contra o disposto do art. 151/1 CRCivil, embora incorrendo nas sanes previstas no art. 296/1 al. a). Em todas estas situaes, a transcrio s pode fazer-se depois de correr o processo preliminar de casamento (preliminar em relao transcrio), nos termos do art. 173 CRCivil no necessria para a instaurao do processo a declarao dos nubentes, a qual substituda pelo duplicado ou pela certido do assento cannico. Cnjuges que, j ligados pelo casamento civil celebram casamento catlico. Neste caso, no h lugar a transcrio mas o simples averbamento do casamento catlico ao assento do casamento civil. O averbamento feito em face do duplicado ou certido do assento paroquial enviada pelo proco ou a requerimento dos interessados, independentemente do processo preliminar de casamento e deve ser lanado imediatamente. O casamento civil no absorvido pelo casamento catlico, subsistindo apesar da declarao de nulidade ou da dissoluo por dispensa deste. 6. Casamentos urgentes e de conscincia art. 151/1: casamento catlico pode ser celebrado sem que perante o proco seja exibido o certificado, quando se trate de casamentos in articulo mortis, na iminncia
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de parto ou cuja imediata celebrao seja expressamente autorizada pelo ordinrio prprio por grave motivo de ordem moral (n2). Chama-se casamentos urgentes pois podem celebrar-se independentemente do processo preliminar. Art. 1599/2: a dispensa do processo preliminar de casamento no altera as exigncias da lei civil quando capacidade matrimonial dos nubentes, continuando esses sujeitos s sanes estabelecidas na mesma lei. Prof. Antunes Varela: esta norma pretendeu por termo convico errnea, que depois da Concordata comeou a generalizar-se nos meios eclesisticos, de que nos casamentos in articulo mortis, na iminncia de parto ou cuja celebrao imediata fosse autorizada pelo ordinrio prprio por grave motivo de ordem moral, ao Estado apenas interessava a observncia dos dois impedimentos da lei civil que fundamentavam, a esse tempo, a recusa da transcrio (interdio ou inabilitao por anomalia psquica e casamento civil anterior no dissolvido). No era o caso, a lei permitia que em determinada circunstancias dada a urgncia do casamento, este pudesse celebrar-se independentemente de processo preliminar de publicaes e de passagem do certificado, mas isso sem quebra do princpio fundamental de que o casamento catlico s pode ser celebrado por quem tiver capacidade matrimonial exigida na lei civil art. 1596.
Art. 1599/2 duas sucessivas alteraes: Substituiu-se os infratores por estes (os nubentes) pretendeu-se tornar claro que s os nubentes (e no o proco ou o ordinrio) continuavam sujeitos s sanes estabelecidas na lei; Substituiu-se estabelecidas na lei por estabelecidas na mesma lei (na lei civil quis-se estabelecer que era s s sanes da lei civil, e no s da lei criminal, que os nubentes continuavam sujeitos.
O CRCivil de 67 manteve a disposio do Cdigo de 58 em relao aos casamentos in articulo mortis segundo o qual incorre na pena aplicvel ao crime de desobedincia qualificada o proco que celebre o casamento in articulo mortis sem motivo justificado e com o intuito de afastar algum impedimento previsto na lei civil. Celebrado o casamento urgente, o proco lavra nos termos gerais o assento paroquial, de que deve enviar duplicado conservatria com o duplicado, e nos casamentos cuja imediata celebrao tenha sido autorizada pelo ordinrio, tambm remetida copia da autorizao, autenticada com a assinatura do proco art. 169/1. Neste caso, a transcrio no tem de ser feita no prazo do art. 172/1, salvo se j tiver corrido o processo preliminar, se no for este o caso preciso que corra o processo substituindo-se a declarao dos nubentes pelo duplicado ou pela certido do assento cannico art. 173. S depois que a transcrio se faz, nos dois dias seguintes, ao despacho final do conservador (art. 172/2). A transcrio deve ser recusada nos casos do art. 174/1 al. e).
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Casamentos Secretos/Casamentos de Conscincia: a doutrina entende que uma das hipteses destes casamentos so os casos de pessoas que vivam em unio de facto mas supunha que eram casadas; permite-se o casamento secreto para evitar o escndalo que poderia resultar da celebrao publica do acto. Art. 170 al. a): obrigao que incumbe ao proco de remeter conservatria do registo civil o duplicado do assento paroquial no aplicvel aos casamentos de conscincia, cujos assentos s podem ser transcritos perante certido de copia integral e mediante denuncia feita pelo ordinrio, por sua iniciativa ou a requerimento dos interessados apenas no caso de o ordinrio os denunciar que h obrigao de remessa do duplicado, no prazo fixado do art. 169. Art. 1720/1 al. a): os casamento catlicos celebrados sem precedncia do processo preliminar consideram-se sempre contrados no regime de separao. 7. Nulidade do Casamento e Nulidade da Transcrio Concordata de 2004 no contem preceito idntico ao da Concordata anterior e que, por isso, o Estado Portugus no esta vinculado a reservar aos tribunais eclesisticos a apreciao da validade ou nulidade dos casamentos catlicos. Contudo, enquanto vigor o art. 1625 CC, a nulidade dos casamentos catlicos s pode ser declarada pelos tribunais eclesisticos. Alteraes introduzidas pela nova Concordata em relao anterior e ao art. 1626: Enquanto no regime anterior os efeitos civis da declarao de nulidade dos casamentos catlicos pelos tribunais eclesisticos se produziam automaticamente, em face da nova Concordata aqueles efeitos s se produzem a requerimento de qualquer das partes, apos reviso e confirmao pelo Tribunal do Estado. No sendo requerida ao Supremo Tribunal da Assinatura Apostlica a remessa do processo de tribunal da Relao para reviso e confirmao da sentena, o casamento catlico, declarado nulo no foro eclesistico, continua a ser vlido e plenamente eficaz na ordem civil, obstando celebrao de novo casamento por qualquer dos cnjuges. Enquanto no regime da Concordata anterior as sentenas dos tribunais eclesisticos eram reconhecidas independentemente de reviso e confirmao, segundo o regime institudo pela Concordata de 2004 a concesso do exequtur s decises dos tribunais eclesisticos que declaram a nulidade dos casamentos catlicos fica dependente de reviso e confirmao pelo tribunal da Relao que deve verificar se esto preenchidas as condies enumeradas nas al. do art. 16/2 e que no so muito diferentes daquelas a que o art 1096 do CPCivil sujeita, em geral, o reconhecimento das sentenas proferidas por tribunais estrangeiros.
Art. 16/2 al. a): o tribunal da Relao deve verificar se as sentenas so autenticas, ou seja deve assegurar-se de que a sentena que se pretende ver reconhecida provem de um tribunal da Igreja Catlica e esta confirmada pelo Supremo Tribunal da Assinatura Apostlica.
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Art. 16/2 al. b): deve o Tribunal da Relao certificar-se ainda de que a sentena dimana do tribunal competente. Prof. Moura Ramos: a competncia da jurisdio cannica como um todo no a de um dos seus concretos rgos. Ora esta competncia apenas reconhecida por aquele preceito no que toca s decises relativas nulidade e dispensa pontifcia do casamento rato e no consumado, que por definio s se coloca a propsito dos casamentos cannicos. e o
A competncia do tribunal de origem exige que o juiz do reconhecimento verifique que se trata de um casamento concordatrio, ou seja de um casamento cannico ao qual a Concordata reconhea efeitos civis, e que a deciso apresentada ao reconhecimento se refira nulidade ou dispensa do casamento rato e no consumado.
Art. 16/2 al. c): o processo eclesistico em que for declarada a nulidade do casamento devera respeitar os princpios do contraditrio e da igualdade art. 1096 al. e) do CPCivil para que a sentena seja confirmada necessrio que o reu tenha sido regularmente citado para a ao nos leis termos da lei do pas do tribunal de origem, e que no processo hajam sido observados os princpios do contraditrio e da igualdade das partes. Cumpre ao tribunal da relao verificar se a sentena a reconhecer no ofende nos resultados os princpios da ordem pblica internacional do Estado Portugus art. 16/2 al. d) clausula geral que visa evitar que sejam postos em causa, pelo reconhecimento de uma dada deciso estrangeira, num caso particular, aspetos essenciais da idade de direito do sistema jurdico do foro.
a circunstancia da lei estrangeira (art. 16/2) entende-se que foi expressamente designada pela Concordata de Portugal com a Santa S, assim como o facto de os valores ou concees essenciais do direito matrimonial cannico no serem muito diferentes, neste aspeto, dos do direito portugus, faro com que no sejam frequentes os casos em que a execuo das sentenas dos tribunais eclesisticos seja recusada pelos tribunais da Relao por essas sentenas ofenderem os princpios da ordem pblica internacional do direito portugus. Segundo o Prof. Moura Ramos: distingue entre ordem pblica interna e ordem pblica internacional. Entende-se por Ordem pblica interna o conjunto das regras imperativas, constituindo pois um limite autonomia privada. Mas se um estado pode impor certos limites no interior do seu sistema de direito, no pode pretender faz-los respeitar igualmente quando se trata da aplicao de regras estrangeiras. A tolerncia em relao s regras de um sistema de direito estrangeiro deve ir muito mais longe; a proteo das concees do foro deve ser limitada aos casos em que os valores essenciais do Estado ou os seus interesses de primeiro grau so postos em causa. Ex: matria dos impedimentos matrimoniais de ordem pblica, e o sistema de impedimentos do direito portugus diferente do direito cannico mas no ser o facto de o casamento catlico ser declarado nulo com fundamento em um impedimento que
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no existe no direito civil que justificara em qualquer caso a recusa do reconhecimento da sentena. No se sabe como a Jurisprudncia dos Tribunais da Relao se ir orientar, mas talvez as maiores dificuldades passem pelo consentimento em que so notrias as divergncias entre o nosso direito civil e o direito cannico no qual designadamente o casamento invalido se tiver sido celebrado com reserva mental ou simulao parcial. O Direito Cannico admite a convalidao do casamento catlico, ou seja o casamento invlido torna-se vlido: Convalidao simples: forma ordinria de convalidao do casamento catlico. Mais que uma ratificao consiste numa renovao do casamento, atravs de uma nova prestao do consentimento, tendo efeito ex nunc desde o momento da prpria convalidao. Supe que os cnjuges podem agora contrair matrimonio valido, por ter cessado a causa da invalidade (impedimento dirimente de caracter temporrio) art. 170al. b) e art. 177/2, 3 e 4 do CRCivil. Quando apos a celebrao se verifique a necessidade de convalidar o ato por esta forma o proco no obrigado a remeter conservatria o duplicado do respetivo assento, basta-lhe remeter o duplicado do assento paroquial da nova celebrao. Se o casamento convalidado j estava transcrito, o proco deve enviar a qualquer conservatria do registo civil, no prazo de 5dias, o duplicado do novo assento a fim de ser transcrito, cancelando-se o primeiro assento (do casamento convalidado), mas sem prejuzo dos direitos de terceiro. Sanatio in radice: forma extraordinria de convalidao, implicando uma verdadeira ratificao (sanatio) do casamento invlido. Distingue-se da convalidao simples, uma vez que dispensada a renovao do consentimento, aproveitando-se, o consentimento prestado para o casamento invlido. A convalidao do casamento no efeito de um novus voluntatis actus in matrimonium, mas efeito de um ato de concesso da competente autoridade, concesso que tem a virtude de tornar vlido o casamento (e valido, ex tunc, e no apenas ex nunc, como na convalidao simples). Requisitos: preciso que se trate de uma nulidade procedente de impedimento de direito eclesistico ou de falta de forma; a sanao na raiz importa a dispensa do impedimento, se o houver, e da forma cannica, se no tiver sido observada. necessrio que tenha havido um consentimento naturalmente suficiente (embora juridicamente ineficaz) para fazer surgir o casamento e que tal consentimento se mantenha da parte de ambos os cnjuges. necessrio haver uma causa grave a justificar a sanatio sendo esta o nico meio de tornar o matrimnio vlido.
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A Sanatio in Radice do casamento catlico nulo, mas transcrito, averbada ao respetivo assento mediante comunicao ao proco, feita no interesse dos cnjuges e com o consentimento do ordinrio do lugar da celebrao art. 177/1 CRCivil.
Nulidade da Transcrio do Casamento Catlico: art. 87 do CRCivil, o registo nulo quando, tratando-se da transcrio de casamento catlico, tenha sido lavrado com infrao do art. 174/1 al. d) e e). os interesses da ordem pblica que esto na base dos impedimentos matrimoniais, e que justificam que a transcrio seja recusada nos casos do art. 174/1 al. d) e e), igualmente justificam que a transcrio seja nula quando o conservador a tenha feito indevidamente. Direito Matrimonial I O Casamento Casamento (art. 1577): acto jurdico fundamental do direito da famlia, pois atravs do vnculo matrimonial constitui-se o cerna da sociedade familiar. Natureza jurdica do acto (contrato) Qualidade jurdica dos sujeitos independentemente do sexo Objecto do contrato formao de uma comunho plena de vida: assenta numa ddiva profunda e permanente de cada um dos cnjuges ao outro. A comunho matrimonial exige o pleno desabrochamento de muitos aspectos da personalidade moral e jurdica de cada um dos cnjuges, quer no dever de cooperao que os une, quer no exerccio do poder paternal, que os solidariza na mais exigente tarefa do casal. Fim do acto constituio de famlia nos termos das disposies deste Cdigo reala a forma solene do acto, art. 1615 manifesto desvio regra da liberdade da forma negocial (art. 219).
No h famlia ou sociedade familiar fora do matrimnio, embora possa haver relaes de caracter para-familiar como a adopo. Se depois de casado uma vez, vier a casar (por entretanto ter enviuvado ou se ter divorciado) uma ou mais vezes, ter constitudo duas ou mais famlias sucessivas poder hav-las no caso de bigamia, enquanto a anulao do segundo casamento no produzir os seus efeitos: note-se que relativamente destruio do vnculo, a declarao de nulidade, ou a anulao do casamento, opera sempre com eficcia retroactiva.
O casamento constitui uma tarefa de difcil determinao, devido s suas notas essenciais comuns: Casamento vulgar de pessoas jovens, tendo essencialmente em vista a criao e educao dos filhos Casamento entre velhos, com o mero intuito de regularizar situaes pretritas
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Casamento catlico, assente nos princpios da unidade e da perpetuidade Casamento efectuado em qualquer dos pases muulmanos que admitem a poligamia ou o repdio unilateral de um dos cnjuges pelo outro
Deste modo, explica-se que alguns CCs (francs, alemo, brasileiro e italiano) se tenham intencionalmente abstrado de formular um conceito legal de casamento. No casamento, h de facto o acordo de duas declaraes de vontade, contrapostas, mas perfeitamente harmonizveis entre si, como prprio da estrutura do contrato. A Igreja considera a famlia (constituda pelo casamento) como uma sociedade natural. Sendo inerente natureza humana, a famlia antecede o prprio Estado. A plena comunho natural de dois seres humanos encontra-se retratada no art. 1672: trata-se de um elemento essencial do casamento, devendo considerar-se nulas e no escritas quaisquer clausulas derrogatrias dos deveres recprocos a que tal preceito legal se refere entre os deveres discriminados no art. 1672 destaca-se a coabitao, que compreende a comunho de mesa, leito e habitao, mas envolve sobretudo a ddiva recproca do prprio corpo, como acto de amor entre os cnjuges e no como pura satisfao fisiolgica intervalada do apetite sexual. Trata-se de uma comunho para toda a vida, no se admitindo a celebrao dele a termo ou sob condies art. 1618/2. Nem a separao judicial de pessoas e bens, nem o divrcio, como excepes, depem contra o caracter tendencialmente perptuo do casamento. Fins do casamento embora se saiba que um dos fins mais importantes da unio matrimonial, para a generalidade dos nubentes, a criao e a educao dos filhos, a lei no o incluiu na definio do instituto. Pode haver casos de casamento valido, com a certeza antecipada de que os nubentes no vo procriar. Impotncia no constitui, para o direito civil, ao contrrio do que sucede no direito cannico, impedimento matrimonial. S pode relevar, nesse aspecto, o erro de um dos cnjuges acerca da impotncia do outro. Essencial celebrao do casamento que cada um dos nubentes queira a plena comunho de vida com o outro como meio de constituir famlia, criando as condies necessrias plena realizao da sua personalidade. Seria nula a clusula pela qual os nubentes convencionassem no ter filhos ou abster-se de relaes sexuais, no apenas por ser contrria moral social mas tambm por ser a negao do objecto essencial do casamento. Ex: na falta de propsito srio de fundar uma famlia, o Acrdo do Tribunal de Nimes declarou inexistentes os casamentos realizados por um administrador da Guin Francesa com duas jovens autctones, com observncia dos ritos locais. Os nubentes, de acordo com a prova feita, no teriam querido propriamente constituir uma famlia, mas assegurar apenas a concesso de certas vantagens e garantir, em termos relativamente duradouros, certa proteco pessoal.
Natureza Contratual do Casamento: controverso a afirmao do caracter contratual do casamento:
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Interveno decisiva do oficial pblico (conservador do registo civil, juiz, etc.) na celebrao do acto. Doutrina: do facto de ser essencial realizao do casamento civil (comum) a interveno do Estado, sendo a proclamao feita pelo oficial pblico que assinala o momento exacto da sua perfeio do acto, extraem alguns autores a ilao de que o casamento no um acto jurdico do foro privado dos contraentes. Prof. Antunes Varela: a interveno do Estado no tira que o casamento seja um acto puro acto dos nubentes, tal como a interveno obrigatria do notrio na realizao da escritura pblica ou na aprovao do testamento cerrado no priva os actos documentados o seu mero caracter negocial. A interveno do Estado no reveste natureza constitutiva, como sucede na concesso da adopo. O Estado Limita-se a testemunhar que nenhum impedimento veio ao seu conhecimento e a declarar os nubentes casados, em virtude do mtuo consentimento. A causa do vnculo matrimonial est na permuta das declaraes de vontade emitidas pelos nubentes, no na declarao proferida pelo oficial pblico. art. 155/2 Cdigo do Registo Civil, relativo celebrao solene do casamento civil: O Estado no parte no acto matrimonial, sendo puramente testemunhal e proclamatria a interveno do oficial pblico na sua realizao. A confirmao de que as nicas partes no casamento so os nubentes esta na relevncia que a lei atribui no s ao erro ou coaco de que um dos contraentes tenha sido vtima, mas tambm simulao em que ambos tenham sido coniventes (art. 1635), sem necessidade para tal de que o oficial pblico tenha participado no acordo simulatrio a lei reconhece a anulao do casamento por simulao (art. 1635 al. d)), soluo que no se justificaria caso o Estado fosse parte no acto.
Fixao pela lei, em termos imperativos, dos efeitos fundamentais do matrimnio/ Casamento e a Autonomia Privada Os nubentes no podem alterar os efeitos fundamentais do casamento fixados na lei art. 1618 e art. 1699. A Lei limita bastante o princpio da autonomia privada no domnio do direito matrimonial, embora no o elimine. Os nubentes ficam vinculados reciprocamente uma vez que livre e espontaneamente querem casar (conhecendo os efeitos essenciais do acto), querendo casar um com o outro. A Liberdade de Contratar, bem como a Liberdade de Escolha do Outro Contraente constituem o ncleo essencial da autonomia privada. No prprio sector das obrigaes, as partes tm a liberdade de comprar ou no comprar, porm se quiserem realmente comprar ou arrendar no podem alterar o esquema fundamental (a causa) de qualquer desses negcios. Querendo livremente casar, os nubentes no se podem afastar do regime especial do matrimnio. O que sucede, que o regime imperativo do casamento mais extenso ou apertado do que o dos restantes negcios jurdicos.
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O casamento no deixa de ser um contrato, na medida em que os nubentes decidem livremente casar e casar um com o outro aceitando consequentemente todos os efeitos legais do casamento art. 1618/1. Importante ser referir a ampla liberdade de fixao do contedo pessoal do casamento, depois da reforma de 77 o casamento baseia-se na igualde de direitos e deveres dos cnjuges e que a direco da famlia pertence a ambos os cnjuges.
Instituio social criada pelo acto jurdico/ O Casamento como Instituio Doutrina: O casamento no pode ser equiparado a qualquer contrato, no se limitando, como negcio jurdico bilateral comum, a constituir direitos de crdito entre os nubentes. O casamento cria uma famlia, o estado de cnjuge, a legitimidade dos filhos, as relaes de afinidade com os parentes do outro cnjuge, bem como uma serie de expectativas tuteladas por lei. Com o intuito de retractar a eficcia especial do casamento, seria necessrio definilo como uma instituio e no como um simples contrato. Prof. Antunes Varela: Distinguir entre o acto jurdico matrimonial (casamento) e a relao jurdica que emerge do acto: a circunstncia de o acto jurdico realizado pelos nubentes poder gerar uma instituio no impede que a fonte da instituio seja um contrato. Se do matrimnio resultarem filhos, no se deve confundir a relao matrimonial/ sociedade conjugal, proveniente do casamento, com a famlia-instituio que, nesse caso, alm dos cnjuges, abrange os filhos. A ideia de instituio, devido impreciso do seu conceito, nunca ganhou profundas razes na doutrina civilstica.
Em suma, embora no se possa contestar a existncia de aspectos institucionais (sociais-jurdicos) do direito da famlia (nem pode negar-se que o casamento seja uma instituio natural, no sentido de relao jurdica inerente natureza humana), na medida em que os interesses do grupo (social) familiar se impem a cada passo aos interesses puramente individuais de cada um dos seus membros, no pode considerar-se a famlia, nem como uma pessoa jurdica autnoma ( sociedades comerciais personalizadas), nem como um ordenamento jurdico u uma instituio a se stante munida de competncia para fixar a sua prpria disciplina jurdica. Fins do Casamento. O Casamento Cannico O Direito Cannico inclui como fim natural, e no como essencial, do casamento, a procriao e a educao dos filhos.
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Direito Cannico Impotncia Impedimento Matrimonial Validade do Casamento no caso de esterilidade comprovada de um dos cnjuges Direito Civil
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No inclui a impotncia como causa de impedimentos matrimoniais, ressalvando a hiptese de erro de um dos cnjuges acerca da impotncia do outro, podendo tal influir na validade do matrimnio art. 1636.
A consumao do casamento, que serve de base distino feita entre o casamento rato e o casamento consumado (art. 1625 - dispensa do casamento rato e no consumado), de importncia capital para certos efeitos, no tem, em princpio o menor relevo para o direito portugus art. 1635 e art. 1636. Direito Portugus Vigente nenhum ponto firme de apoio tese da procriao e da educao da prole como fim essencial do casamento civil.
Relao entre o Casamento Religioso e o Casamento Civil. Sistemas do Casamento Civil Obrigatrio, Facultativo ou Subsidirio Obrigatoriedade do Casamento Civil por uma questo de respeito pela liberdade religiosa dos cidados, no se proibiu a celebrao do casamento civil, considerando-se contudo o casamento religioso como juridicamente irrelevante, desprovido de efeitos civis. Inclui-se nalguns casos, afim de evitar a proliferao de unies (apenas formalizadas perante a Igreja) que a lei considera puramente concubinrias, a proibio de celebrar o acto religioso sem a previa realizao do casamento civil actual regime vigente em Frana. Contudo, h muitos Estados (Europeus e Americanos) que reconhecem aos nubentes a plena liberdade de optarem pela celebrao do casamento religioso ou pela realizao do casamento civil Casamento Civil Facultativo Brasil: limitam a liberdade de escolha dos nubentes forma da celebrao do acto.
Casamento Civil e Casamento Religioso so apenas duas formas diferentes de realizao do mesmo acto jurdico em ambos, os requisitos de validade e os seus efeitos (patrimoniais e pessoais) so os fixados na legislao civil do Estado, sendo que s os Tribunais Estaduais tm jurisdio para conhecer das causas concernentes nulidade ou anulabilidade do casamento. Casamento Civil e Casamento Cannico no constituem apenas duas formas diferentes de celebrao do mesmo acto, sendo duas modalidades distintas de casamento, com regime jurdico prprio e submetidas a jurisdies diferentes. Embora se fale muitas vezes, em Itlia e em Portugal, num casamento concordatrio (fuso do casamento religioso com alguns ingredientes do casamento civil), o casamento concordatrio constituiu na sua essncia um casamento catlico, ficando a sua
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eficcia perante o Estado fica apenas dependente, em princpio, da sua inscrio em registo. Houve ainda legislaes que s aceitavam a validade do casamento civil nos precisos termos em que o direito cannico o reconhece casamento civil subsidirio subsidirio porque o casamento civil s era aceite subsidiariamente quando o prprio direito cannico o admitia como relevante. Tal sofreu uma alterao depois da Lei da Liberdade Religiosa (sistema Espanhol j possui um sistema de casamento civil facultativo). Regime Jurdico Aplicvel aos Casamentos Concordatrios: Legislao vigente sistema de casamento civil facultativo, no reconhecendo outras formas de celebrao do acto matrimonial com efeitos civis, que no sejam o do casamento civil (laico) e o casamento catlico (religioso). Casamento Civil Facultativo, e no Casamento Civil Subsidirio, pois todas as pessoas (baptizadas ou no; convertidas ou no ao catolicismo) podem optar livremente pelo casamento civil (no apenas para aquelas que o direito cannico considera legtimo tal casamento).
Requisitos de Fundo do Casamento: Impedimentos Matrimoniais: factos cuja existncia deve ser averiguada antes da celebrao do acto. Casamento Cannico est sujeito aos impedimentos fixados no Direito Cannico + impedimentos fixados pela lei civil. Proco no pode oficiar no casamento catlico sem a prvia apresentao do certificado passado pelo funcionrio do registo civil. Requisitos Inerentes ao Consentimento dos Nubentes ausncia de vcios da vontade, coincidncia entre a vontade real e a vontade declarada, no subordinao da vontade de casar a clusulas acessrias, como a condio ou o termo () que escapam ao certificado da capacidade matrimonial, o casamento concordatrio est sujeito apenas s prescries da lei cannica Art. XXV da Concordata de 1940 + art. 1625 do CC: reservam para os Tribunais e reparties eclesisticas competentes o conhecimento das causas respeitantes nulidade do casamento catlico e dispensa do casamento rato e no consumado. Art. 1626 do CC: declara exequveis as decises definitivas dos tribunais e reparties eclesisticas, independentemente de reviso e confirmao.
art. 1648/2: Tribunais Civis a quem compete determinar os efeitos civis da nulidade decretada pelas autoridades judiciais eclesisticas, determinando inclusivamente a boa ou m f dos cnjuges na sua celebrao. No que respeita forma:
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Formalidades Preliminares: observar tanto as impostas no Direito Cannico como as ditadas pela necessidade essencial do certificado de capacidade matrimonial, com a realizao obrigatria do processo preliminar das publicaes. Este processo corre na repartio do registo civil, em obedincia ao formalismo prescrito na lei civil art. 1597/1. Forma na celebrao do acto: exclusiva competncia do direito cannico. Registo do Casamento: embora a Igreja tenha os seus prprios registos e possua arquivos paroquiais privativos, a lei civil (art. 167 CRCivil) no dispensa de regular minuciosamente os termos em que deve ser lavrado e expedido o assento paroquial do casamento. Esta em causa a organizao do registo pblico do Estado dos Cidados, para cuja eficincia o Estado necessita de fixar as suas regras.
Efeitos do casamento concordatrio Exclusivamente regulados pelo direito civil art. 1588, independentemente de estarem em causa efeitos pessoais ou patrimoniais. Seria desnecessria a determinao quanto aos efeitos patrimoniais, na medida em que o Direito Cannico no regula tal matria por considera-la parte da Jurisdio Privativa do Estado.
Entre os efeitos civis do casamento catlico, regulados pelo direito civil, figuram os termos em que a relao matrimonial pode ser modificada, seja por simples separao judicial de bens, seja por separao judicial de pessoas e bens. Extino da Relao Matrimonial proveniente do Casamento Concordatrio: Verso Primitiva da Concordata e do CC exclusivamente regulada pelo direito cannico. Alm de reservar aos Tribunais e reparties eclesisticas competentes o conhecimento das causas concernentes dispensa do casamento rato e no consumado, afastava-se expressamente a aplicabilidade do divrcio aos casamentos concordatrios soluo do art. XXXIV da Concordata, segundo o qual os cnjuges optando livremente pela celebrao do casamento catlico renunciavam faculdade de requerer o divrcio regime alterado pelo Protocolo Adicional Concordata, 15/2/75 Protocolo Adicional Concordata 75: suprimiu a renncia implcita ao divrcio resultante da opo pelo casamento catlico, converteu expressamente a impossibilidade de obteno do divorcio em grave dever, que os cnjuges casados catolicamente assumem, de se no valerem da faculdade civil de requerer o divrcio. O divrcio passou assim a ser admitido em relao ao casamento concordatrio art. 1773
Processo Preliminar de Publicaes : independentemente da preferncia dos nubentes, ou seja se preferem casar civilmente ou catolicamente, necessrio averiguar a sua capacidade matrimonial atravs do processo preliminar de publicaes que corre na repartio competente do registo civil. Trata-se de um verdadeiro inqurito pblico pela excepcional importncia social que reveste o casamento. Destina-se a impedir a celebrao de casamentos viciados, mxime de
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casamentos anulveis, pelos gravssimos inconvenientes de toda a ordem que acarreta a anulao do matrimonio, contudo o seu interesse muito reduzido, pois os editais, sobretudo nos grandes centros, no so lidos por quase ningum. Legitimidade: nubentes ou o seu procurador (art. 1597/1) + proco competente para organizar o processo cannico (quando os nubentes pretendam casar catolicamente, art. 135/2 CRCivil) competncia para requerer a instaurao do processo preliminar, em principio indispensvel para a celebrao do casamento. Organizao do processo inicia-se com a declarao para o casamento: elementos de identificao dos nubentes e outras indicaes eventualmente necessrias art. 136 do CRCivil + documentos que provem tal. Da declarao e dos restantes documentos, o funcionrio do registo civil extrair o edital, anunciado a pretenso dos interessados e convidando as pessoas a declararem qualquer impedimento que conheam celebrao daquele casamento. art. 140/2 do CRCivil.
Declarao de Impedimentos: qualquer pessoa tem legitimidade para declarar os impedimentos que conhea, seja qual for a natureza destes, em sinal do interesse pblico, que existe de prevenir a celebrao de um casamento viciado, existindo o dever jurdico de os declarar quer o MPblico, quer os funcionrios do registo civil logo que chegue ao seu conhecimento. Esta declaraao: Suspende imediatamente o andamento do processo que s volta a correr quando: O impedimento cessar. Ex: alegou-se e provou-se que um dos nubentes ainda no tinha 16anos. Mas verifica-se que perfaz essa idade dentro de um ou dois meses. O impedimento for dispensado pela entidade competente (art. 1609 impedimentos susceptveis de dispensa) O impedimento for julgado improcedente por deciso judicial (art. 1611/3)
Obsta passagem do certificado de capacidade matrimonial.
devido ao efeito grave da declarao de impedimento, exige-se que ela conste de documento autntico ou autenticado ou, quando verbal, seja feita em auto lavrado pelo funcionrio e assinado por ele, bem como pelo declarante, sempre que saiba e possa faz-lo. Art. 247/1 do CRCivil: recebida a declarao, concede-se aos nubentes, em homenagem ao princpio do contraditrio, a faculdade de impugnarem o impedimento alegado, sob a cominao de se ter por confessado. No caso de confisso expressa ou tacita dos nubentes, o despacho do conservador considerar a alegao do impedimento como procedente e mandar arquivar o processo.
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Havendo impugnao do impedimento declarado, o processo administrativo converte-se em processo judicial, devendo o conservador remete-lo ao juiz da respectiva comarca. Este decidir se os elementos constantes dos autos o habilitam a proferir sentena. De contrario, mandar proceder instruo do processo na conservatria e s depois disso proferir a deciso final. Da sentena proferida cabe sempre recurso para a Relao; e do acrdo desta recurso para o Supremo art. 251 do CRCivil.
Passagem do Certificado: no havendo declarao de impedimentos, ou sendo este julgada sem efeito ou improcedente, o conservador proferir despacho autorizando a celebrao do casamento art. 148 do CRCivil. O certificado de capacidade matrimonial elemento essencial realizao do casamento (civil art. 155/1 CRCivil; catlico art. 1598). Prazo de validade: caduca ao fim de 90 dias art. 1614 e 145 do CRCivil. Findo o prazo sem que o casamento tenha sido realizado, necessria a revalidao do processo de publicaes, com a afixao de novo edital, sendo certo ainda que a revalidao do processo s pode realizar-se dentro de um ano a contar da data do despacho final art. 145/3 CRCivil. Dispensa do Processo Preliminar: h casos em que, devido a razoes excepcionais de urgncia, permite-se a celebrao do casamento sem a organizao previa do processo de publicaes. Casamento Catlico: casos de iminncia de parte ou cuja celebrao imediata seja expressamente autorizada pelo ordinrio prprio (bisco da respectiva diocese), por grave motivo de ordem moral art. 1599 casamento pode celebrar-se independentemente do processo preliminar de publicaes e da passagem do certificado da capacidade matrimonial. Casamento Civil: fundado receio de morte prxima ou na iminncia de parte art. 1622/1. No tendo ocorrido, na altura em que o casamento civil foi celebrado, o processo de publicaes correr a posteriori, sendo no despacho final do processo que se decidir sobre a homologao do acto.
Capacidade Matrimonial. Impedimentos Matrimoniais. Art. 1597 e 1610: o processo preliminar de publicaes destina-se averiguao prvia da capacidade matrimonial dos nubentes. Capacidade Matrimonial (=) Inexistncia de Impedimentos h quem chame impedimento ao facto que constitui obstculo celebrao do casamento. Incapacidade enquanto situao jurdica proveniente da verificao do facto impeditivo do matrimonio. Art. 1600: tm capacidade matrimonial os nubentes que no forem atingidos por qualquer impedimento matrimonial. A Capacidade Matrimonial, tendo o casamento por fim essencial a constituio da famlia, aponta directa e exclusivamente para os requisitos essenciais comunho plena e natural de vida que constitui a base jurdico-sociolgica da sociedade conjugal h requisitos da capacidade matrimonial que nenhum reflexo encontram
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na capacidade negocial ou contratual (idade nupcial; destinados salvaguardar os interesses morais, sociais e econmicos que se prendem constituio da famlia em bases ss). Devido importncia capital que o casamento assume na realizao plena do comum das pessoas, a capacidade matrimonial um conceito menos exigente, mais amplo que no abrange todos os impedimentos de ordem geral realizao do comum dos negcios jurdicos h incapacidades negociais que no relevam para a celebrao do casamento (interdio ou inabilitao por surdez-mudez ou por cegueira). Impedimento Matrimonial: facto, estranho s declaraes de vontade dos nubentes (mtuo consenso) e forma de celebrao do acto, que obsta realizao do casamento entre eles. Impedimentos Dirimentes (art. 1601 e art. 1602): impedem a celebrao do acto, como determinam a invalidade do casamento, no caso de o acto (por ignorncia, desleixo ou m f do oficial do registo) ter sido celebrado, a despeito da sua verificao. Absolutos (art. 1601): factos que, gerando verdadeiras incapacidades, impedem a pessoa a quem respeitam de casar com qualquer outra. Antigamente, os impedimentos dirimentes absolutos eram aqueles que por assentarem sobre razoes de interesse e ordem pblica, determinavam a nulidade (absoluta) do matrimnio quando violados. Relativos (art. 1602) : obstam apenas ao casamento entre si das pessoas a quem dizem respeito, mas no impedem que qualquer delas possa casar com outro indivduo. Antigamente, os impedimentos dirimentes relativos eram os apoiados por razoes de interesse e ordem particular, eram os que apenas implicavam a anulabilidade (correspondente antiga nulidade relativa) do casamento, quando infringidos. Impedimentos Impedientes/meramente impedientes/meramente proibitivos (art. 1604): impedem a celebrao do acto, mas no determinam a invalidade do casamento, na hiptese de o acto ser celebrado, no obstante a sua verificao. Se o casamento, sem embargo da existncia do impedimento, tiver sido celebrado, os cnjuges sujeitam-se apenas a determinadas sanes, em regra de caracter econmica, mas no deixam de continuar validamente unidos pelo matrimonio. Neste ponto, observa-se uma diferena notria entre as incapacidades negociais e as incapacidades matrimoniais
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Incapacidade Negocial, seja de gozo, seja de exerccio, gera a invalidade do negcio, em qualquer das suas espcies. Incapacidade Matrimonial: existem algumas que no afectam a validade do casamento, por virtude do respeito devido relao matrimonial, uma vez constituda.
Distino entre impedimentos dirimentes e impedimentos impedien tes com relevo notrio no CRCivil recusa de homologao do casamento urgente, art. 160/1 al. c). art. 1657/1 al. d) e e) e art. 1660 - aplicao assenta na distino. Impedimentos Dispensveis VS Impedimentos No Dispensveis: consoante admitam ou no dispensa. Impedimentos Susceptveis de Dispensa (art. 1609/1): Parentesco no 3 Grau da Linha Colateral Vnculo da Tutela, curatela ou administrao legal de bens, enquanto no estiverem aprovadas as respectivas contas Vnculo de Adopo Restrita
Dispensa: acto pelo qual a autoridade competente, em ateno as circunstancias especiais do caso concreto, autoriza a celebrao do casamento, a despeito da verificao do impedimento. Ao conceder-se a dispensa salta-se deliberadamente sobre o impedimento, por se entender que no h, no caso concreto, razoes que justifiquem a proibio do matrimonio ou que as circunstncias particulares favorveis permisso sobrelevam s de ordem geral, que fundamentam a proibio. Embora no se trate de matria de caracter jurisdicional, a concesso de dispensa compete ao tribunal competente, devendo o juiz ouvir, sempre que algum nubente seja menor, os pais ou tutor art. 253/1 CRCivil. Impedimentos Dirimentes Absolutos: impedimentos matrimoniais, que se referem pessoa, e no s declaraes de vontade dos nubentes ou forma do acto. 1. Falta da Idade Nupcial, art. 1601 al. a) (inferior a 16anos limite mnimo de idade, sendo que tambm se poderia designar como maioridade matrimonial, sob reserva de autorizao art. 1612): quem no tiver atingido a idade de 16anos sofre de uma verdadeira incapacidade de gozo para a realizao do casamento, visto a vontade de contrair casamento ser estritamente pessoal em relao a cada um dos nubentes art. 1619. Quem tiver atingido a idade nupcial, mas no for ainda maior no sofre de qualquer impedimento dirimente de natureza absoluta, necessitando apenas de autorizao dos pais ou do tutor, ou do respectivo suprimento judicial, requisito cuja falta constitui mero impedimento impediente (art. 1612 e 1604 al. a) Estabelecimento de um limite mnimo de idade para casar abaixo do termo legal de maioridade comum a quase todas as legislaes, embora tenha variado de Estado para Estado e dentro de cada Estado de poca para poca: CC 1867 14anos (homens) e 12anos (mulheres); Decreto 1910 18anos (homens) e
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16anos (mulheres); CRCivil 1932 permitiu o casamento de menores do sexo masculino com mais de 14anos, mediante autorizao especial do juiz, quando o casamento se destinasse a reparar a falta cometida contra a honra do nubente; com a realizao da Concordata entre a Santa S e o Governo Portugus em 1940 idade nupcial nos 16anos (homens) e 14anos (mulheres), com o propsito de evitar discrepncias entre o direito cannico e o direito civil; CC 66 manteve estes limites; Reforma de 77 substituiu -se 16anos para ambos. Descriminao quanto idade, inicialmente, fundamentava-se no facto de a mulher atingir, em regra, a fase fisiolgica da puberdade mais cedo que o homem. Ref orma de 77 eliminou a descriminao com base no princpio terico constitucional da igualdade jurdica dos dois sexos. So duas as ideias fundamentais que justificam o estabelecimento da idade nupcial: Natureza Fisiolgica, ligada ideia de copula carnalis, como elementos essencial da comunho matrimonial de vida Caracter psicolgico, mais relacionada com a vontade do que com o desenvolvimento fisiolgico dos nubentes (art. 1612/2 in fine) Tendo o casamento como fim normal, embora no essencial, a procriao e a educao dos filhos, no faria sentido se autorizasse o casamento a pessoas sem a maturidade fsica ou o desenvolvimento fisiolgico necessrio plena coabitao entre os cnjuges. Como repugna aos bons costumes a averiguao concreta da maturidade fisiolgica de cada nubente, atravs de exame medico pr-nupcial, a soluo natural para garantir tal condio traduziu-se na fixao dum limite mnimo de idade genericamente aplicvel a todos os indivduos. Nota: exame mdico pr-nupcial: Frana: obrigatria a realizao de um exame mdico pr-nupcial no para impedir a realizao do casamento a quem carea de aptido fsica para a copula carnalis, uma vez que o resultado secreto, s ao prprio revelado, mas a sua no realizao constitui impedimento. Brasil: casamento entre parentes colaterais no 3 Grau (tia com sobrinho) condicionado pela legislao brasileira, que s permite se o relatrio do exame realizado por dois peritos mdicos concluir que no h nenhum inconveniente para a sade dos nubentes ou da sua prole na ligao biolgica entre os dois prximos parentes.
Por outro lado, envolvendo o casamento a contraco de obrigaes tao graves (art. 1671 e ss) no se compreendia que, a pretexto da unio sexual dos nubentes, se facultasse a realizao do matrimonio a quem no possua a maturidade psquica indispensvel plena compreenso do seu alcance jurdico social. Decreto Lei de 77: importa vedar o casamento a quem ainda no atingiu a maturidade psquica exigida para um acto de tal gravidade + a igualdade da idade nupcial para homens e mulheres visa obstar a que, por um casamento
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celebrado em idade muito baixa, a mulher viesse a comprometer as possibilidades da sua ulterior formao profissional, sabido como ser essa uma causa frequente de futuras descriminaes Prof. Antunes Varela: argumento pouco convincente no haver outros meios que no sejam a proibio do casamento ( mulher entre os 14anos e os 16anos)? Idade Nupcial com limite inferior ao da maioridade legal justifica-se: Casamento distingue-se de todos os demais contratos, por ter na sua base a unio carnal dos nubentes. A vontade de casar estritamente pessoal, no se concebendo a sua insero na esfera da representao legal, esta naturalmente indicado que se faculte a realizao do casamento a todos aqueles que compreendam o alcance jurdico do acto, logo que tenham maturidade fisiolgica necessria plena comunho de vida visando o matrimnio.
Nem a lei civil, nem o direito cannico fixam um limite mximo da idade para casar tal no estranha em relao lei civil, que no considera a impotncia como impedimento matrimonial, mas j pode causar estranheza ao direito cannico que o considera como impedimento do casamento razes que explicam a posio do direito cannico: No fcil fixar uma idade mdia a partir da qual cesse normalmente a capacidade das pessoas para a prtica do coito; Alm da justificada repugnncia da Igreja pelos exames mdicos que ofendem o pudor das pessoas e a intimidade da vida individual, no se pode esquecer a compreenso que merecem os casamentos de pessoas idosas com o mero intuito de regularizar situaes pretritas . 2. Demncia e a interdio ou inabilitao por anomalia psquica, art. 1601 al. b): a) Demncia constituiu impedimento dirimente, mesmo durante os intervalos lcidos. Esta soluo, contraria tradicional seguida no direito cannico, revela que a razo essencial do impedimento para o direito civil no reside propriamente na falta de uma vontade s no momento da celebrao do acto, ou seja o impedimento da demncia no visa tanto proteger os interesses individuais do incapaz, como salvaguardar principalmente os interesses sociais ameaados pela ligao matrimonial do demente. Pretende-se evitar que: as taras psquicas do nubente se propagem a outras geraes (razo de ordem eugnica) no organismo social, com o beneplcito ou a indiferena da lei, se venham a formar clulas familiares doentes, antecipadamente, ameaadas na sua estabilidade e no seu funcionamento pelas graves anomalias de temperamento ou de caracter de um dos cnjuges.
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Exige-se que a demncia seja notria, quando ainda no tenha servido de fundamento deciso judicial decretando a interdio ou a inabilitao do demente. Demncia notria art. 1601 al. b) incapacidade notria - art. 257: art. 257: incapacidade notria aquela, que embora desconhecida do declaratrio, reconhecvel por uma pessoa medianamente arguta. Art. 1601 al. b): no s quando conhecida do outro nubente ou objectivamente reconhecvel, mas tambm quando geralmente reconhecida no meio (embora eventualmente ignorada pelo outro nubente).
b) Interdio ou Inabilitao por anomalia psquica, no necessrio provar que o nubente no tinha, no momento do acto, a necessria capacidade de entendimento e de auto-determinao. A sentena de interdio ou de inabilitao constitui presuno da existncia da demncia em tal momento. Essencial que a sentena de interdio ou de inabilitao seja de data anterior ao casamento ou que, sendo posterior, se tenha reportado a causa da incapacidade a data anterior. A alegao de que o casamento foi celebrado durante um intervalo lcido do interdito, no procede contra a fora probatria da deciso judicial. Se no releva contra a demncia notria, por maioria de razo improcede em fase da sentena de interdio ou inabilitao. Situao do demente, durante os seus intervalos lcidos, para efeito da capacidade matrimonial no direito civil e no direito cannico. Direito Cannico: entre os casos de recusa da transcrio do casamento catlico haja impedimento de interdio ou anomalia psquica reconhecida por sentena desde que o impedimento ainda subsista. Se a demncia surgir acidentalmente deve o conservador sobre estar imediatamente na sua realizao, de contrario o matrimonio anulvel art. 1635 al. a).
Nota: demncia abrange no conceito legal toda a anomalia psquica (de entendimento ou de auto-determinao), no largo espectro das doenas do foro psiquitrico, que torne o indivduo incapaz de governar a sua pessoa e de gerir os seus bens. 3. Impedimento de Vnculo, art. 1601 al. c): existncia de casamento anterior no dissolvido. Quem estiver casado, mesmo que o assento do casamento (catlico ou civil) no conste dos livros do registo civil, no pode casar de novo. Probe-se a bigamia, considerada crime e consequentemente penalmente punida (art. 247 CP) o casamento deve ser monogmico. Princpio da Unidade Matrimonial enquanto essencial comunho plena de vida entre os cnjuges, no podendo nenhum deles entregar-se a mais do que
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uma pessoa s se pode casar o nubente que seja solteiro, vuvo ou divorciado. Questes Complexas: a) Constituiu ou no impedimento de vnculo o casamento celebrado em pas estrangeiro, mas no transcrito em Portugal? CRCivil de 1911: os casamentos celebrados no estrangeiro deviam ser transcritos no Pas, sob pena de no produzirem efeitos alguns em Portugal questo duvidosa. CC, art. 1601 al. c), in fine: desde que o casamento foi celebrado e ainda no se encontra dissolvido, apesar de omisso no registo portugus, nenhuma razo h, para que se permita a realizao do segundo casamento. Se o novo casamento se chegar a realizar, dar-se- prevalncia ao vnculo que primeiro se constituiu, decretando-se a nulidade do segundo. b) E quando ao casamento catlico no transcrito? Soluo anloga anterior. Se bem que no transcrito no registo civil o casamento catlico existe (desde que foi celebrado, e no foi dissolvido por morte de um dos cnjuges, nem por dispensa da autoridade competente). No pode censurar-se o cnjuge que no promoveu a transcrio do casamento (tarefa imposta oficiosamente s entidades eclesisticas e aos oficiais do registo), que no previu a hiptese de o outro cnjuge vir a casar de novo. c) E se o primeiro casamento for nulo ou anulvel? Se a invalidade j tiver sido decretada, por deciso transitada em julgado, na data em que se pretende celebrar o segundo casamento, nenhum impedimento se levanta celebrao deste. Se assim no for, o casamento existente, apesar da causa da invalidade de que sofra, constitui impedimento celebrao de novo casamento enquanto no for anulado em aco especialmente intentada para esse efeito, visto que a invalidade do matrimonio no opera ipso iure art. 1632.
Admita-se porem que por se ignorar a existncia desse vnculo ou por qualquer outra razo, o segundo casamento se realiza: Ex: A, casado com B, embora o casamento sofra de qualquer vcio insanvel, vem a desposar mais tarde C, sem o primeiro vnculo ter sido declarado extinto. Se o casamento de A com B vier a ser anulado posteriormente, o matrimnio de A com C convalidar-se- ipso iure, sem necessidade de celebrao de um novo acto, por virte da eficcia retroactiva da anulao do primeiro
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casamento. Tudo se passa, quanto ao vnculo matrimonial entre A e B como se eles nunca tivessem estado casados art. 1633 al. c) Logo que seja instaurada a aco de anulao do primeiro casamento do bgamo, j no ser possvel, nem instaurar aco de anulao do segundo casamento, invocando a existncia do impedimento de vnculo, nem sequer ser lcito prosseguir nela, enquanto tiver pendente a aco anulatria do primeiro casamento art. 1643/3.
Se um dos nubentes tiver casado anteriormente e sobre o seu cnjuge tiver recado a declarao de morte presumida haver que se aplicar o art. 116. Verso inicial: distinguia entre a hiptese de ser civil e a de ser catlico o casamento do presuntivo falecido no caso de ser catlico, remetia-se para o direito cannico a resoluo do problema de saber se o cnjuge do ausente podia ou no celebrar segundo casamento, em face da declarao de morte presumida. No caso de ser civil, permitia-se ao seu cnjuge a celebrao de novas npcias. Se o ausente viesse entretanto a regressar ou houvessem notcias da sua existncia data da celebrao das novas npcias, no se reconhecia prevalncia ao primeiro casamento, como faz o direito cannico. Dava-se preferncia ao casamento actual, considerando-se o primeiro casamento como dissolvido (no por morte, uma vez que se veio a comprovar a existncia do ausente), mas por divorcio (a segunda causa de dissoluo do vnculo), desde a data da declarao de morte presumida. Reforma de 77: introduziu duas alteraes na matria Art. 115: embora produza os mesmos efeitos que a morte, a declarao de morte presumida no dissolve o casamento do ausente, sem prejuzo do disposto no art. 116. Eliminao do art. 116/2, que deferia ao direito cannico a resoluo da questo de saber se o cnjuge do ausente, casado catolicamente, podia ou no realizar novo casamento, depois da declarao de morte presumida. Em suma: Se o ausente era casado civilmente, a declarao de morte presumida permite ao seu cnjuge celebrar novas npcias, embora continue casado ao mesmo tempo com o ausente, visto que o seu casamento no se dissolveu. O casamento do ausente s se dissolve (ento por divorcio data da declarao de morte presumida) se ele regressar ou houver notcias de que era vivo data das novas npcias (ressalva-se a hiptese de o cnjuge do
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ausente ter requerido e obtido o divorcio, invocando o fundamento do art. 1781 al. c). Temos assim uma situao de bigamia. Como a declarao de morte presumida no dissolve o casamento, apenas se ressalvando o disposto do art. 116, que limita a possibilidade de novas npcias ao cnjuge casado civilmente, o cnjuge do ausente casado catolicamente no pode casar novamente, enquanto no for dada como certa, atravs da respectiva certido de bito, a morte do desaparecido.
O impedimento do vnculo, destinado a prevenir situaes de bigamia e a preservar a unidade do matrimonio, no obsta, evidentemente a que duas pessoas j casadas uma com a outra, venham a casar de novo entre si, quando tenham fundadas duvidas acerca da validade do primeiro acto matrimonial. Essencial para que o conservador possa dar andamento ao processo, que a nova realizao do acto corresponda a um interesse srio dos nubentes, e no a um mero capricho ou excentricidade, nem a qualquer tentativa de fraude. Art. 1589: nenhum obstculo realizao do casamento catlico para quem j estava unido por casamento civil no dissolvido, proibindo a realizao do casamento civil a duas pessoas que j se encontrem unidas por casamento catlico anterior. Nota: o impedimento do vnculo aplica-se directamente ao casamento civil art. 1601, sendo indirectamente aplicvel ao casamento catlico art. 1596. Conservador do Registo Civil no pode passar o certificado de capacidade matrimonial a quem estiver casado civilmente ou canonicamente com outrem, ainda que o direito cannico no reconhea valor ao casamento civil. Se, no obstante a existncia do casamento civil de um dos nubentes, vier a ser celebrado casamento catlico dele com terceiro, esse casamento no pode ser transcrito nos livros do registo civil. Impedimentos Dirimentes Relativos: impedimentos que obstam ao casamento entre determinadas pessoas. 1. Parentesco na Linha Recta, art. 1602 al. a): probe-se o casamente entre pai e filha, entre me e filho, etc. Justificao: depois dos sentimentos intuitivos e religiosos mais profundos, razoes de ordem moral. Repugnam profundamente sensibilidade das pessoas de bem as relaes sexuais entre pais e filhos + razoes de ordem social reforam o imperativo caracter tico. A simples perspectiva de um casamento possvel entre parentes tao prximos poderia suscitar os sentimentos mais inadequados (de cime, dio) dentro do lar, entre os membros da mesma famlia + razes de ordem eugnica o livre cruzamento de pessoas do mesmo sangue pode contribuir poderosamente para o agravamento das taras familiares e de males hereditrios, em nada favorecendo o revigoramento da espcie. O impedimento abrange: o parentesco natural, assente nos laos de sangue art. 1578 + parentesco criado pelo vnculo da adopo plena. Conferindo ao adoptado a condio de filho do adoptante, em cuja famlia o integra, bem como os seus descendentes (art. 1986), a adopo plena transporta para as relaes entre o adoptado e o adoptante, os descendentes do primeiro e os
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ascendentes do segundo art. 1602 explica-se que o art. 1604 omita qualquer referencia ao vinculo de adopo plena. Contra o casamento entre o adoptado e o adoptando, no caso de adopo plena, no existem razoes de natureza eugnica mas apenas razoes de ordem moral e social. No caso da adopo plena, embora o novo estatuto do adoptado em face da famlia adoptiva elimine todos os laos que o prendiam famlia de sangue, h uma ressalva importante a esse corolrio no art. 1986/1, in fine apesar de ser tido como filho e como membro da famlia do adoptante, o adoptando (plenamente) no deixa de ser considerado como filho dos seus pais naturais (de sangue) para o efeito dos impedimentos do art. 1602. Art. 1987: a fim de evitar a monstruosidade jurdica do casamento (incestuoso) do adoptado plenamente com o seu progenitor natural que, excepcionalmente, depois de decretada a adopo plena, se admite ainda a prova da sua filiao natural no processo preliminar de publicaes. Parentesco No Reconhecido: impedimento fundando no parentesco em linha recta aplica-se: (1) parentesco legtimo (assente no casamento); (2) parentesco ilegtimo (filiao fora do casamento). Primitiva verso, o art. 1602 referia-se expressa e discriminadamente ao parentesco legtimo e ilegtimo Reforma de 77 eliminou tal discriminao em observncia ao art. 36/1 da CRP. Compreende-se a preocupao da lei em evitar o casamento (incestuoso) entre parentes ou afins na linha recta (ou entre irmos que, mesmo no estando legalmente reconhecida a paternidade ou maternidade em relao a qualquer individuo, se admite que ela seja alegada no processo de publicaes do casamento e ai seja declarada, para o restrito efeito de impedir a realizao do casamento incestuoso art. 1603. A relevncia limitada do parentesco no reconhecido envolve uma derrogao seria do Princpio da Individualidade ou Unidade do Estado Civil dos Indivduos.
art. 1603/2: admite-se a possibilidade de recurso aos meios (judicirios ou processuais) ordinrios para o restrito efeito de se declarar a inexistncia do impedimento, quando este tenha sido infundadamente declarado no processo preliminar de publicaes. 2. Parentesco de 2 Grau na Linha Colateral, art. 1602 al. b): probe-se o casamento entre irmos quer se trate de irmos germanos/bilaterais (filhos do mesmo pai e da mesma me), quer de irmos consanguneos (filhos do mesmo pai) ou uterinos (filhos da mesma me). As razes que probem o casamento entre irmaos so praticamente as mesmas que justificam a proibio de casamento entre parentes na linha recta. Os efeitos da adopo plena tambm se repercutem neste impedimento se o adoptado no s adquire a condio de filho do adoptante como se integra na famlia deste, ele passa a ser considerado como irmo dos filhos (legtimos ou ilegtimos) do adoptante e ate dos demais filhos adoptivos do mesmo adoptante neste caso, no procedem as razoes de caracter eugnico, mas persistem as consideraes de ordem moral e social que justificam o impedimento.
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Aplicam-se ao impedimento fundado no segundo grau da linha colateral:
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Ressalva aberta do art. 1987, a propsito da adopo plena, para a prova da filiao natural do adoptado no processo preliminar de publicaes Possibilidade de, no mesmo processo, se fazer prova da paternidade ou maternidade no reconhecida, para o restrito efeito de obstar celebrao do casamento incestuoso.
3. Afinidade na Linha Recta, art. 1602 al. c): sabendo que a afinidade consiste no vnculo estabelecido entre cada um dos cnjuges e os parentes do outro, conclui-se que tal impedimento obsta ao casamento de sogro/a com nora/genro; padrasto/madrasta com enteada/o; etc quando o casamento que gera a afinidade se tenha dissolvido por morte do outro cnjuge. A afinidade s gera impedimento na linha recta, e no na linha colateral nada obsta ao casamento entre cunhados. A nora (viva ou divorciada) no se pode casar com o sogro, quer este seja pai legtimo, quer pai ilegtimo do seu antigo marido. O impedimento da afinidade no obsta ao casamento de um dos cnjuges com os afins do outro nada obsta ao casamento do padrasto (vivo ou divorciado) com a viva do enteado. Sendo o casamento que serve de base afinidade, declarado nulo ou anulado no haver obstculos ao casamento de qualquer dos cnjuges com o seu antigo sogro/a, se ambos os cnjuges ou um deles tiver contrado casamento de m f + nenhum obstculo existe ao casamento do ex-marido com a filha que a ex-mulher venha a ter de casamento celebrado apos o divorcio, visto no haver vinculo de afinidade entre eles, mas j no ser legalmente permitido o casamento do ex-marido com a filha que a ex-mulher tenha tido dum anterior matrimonio: esta filha tornou-se afim do novo marido de sua me e o vinculo persiste, mesmo depois da dissoluo (morte ou divrcio) do segundo casamento da progenitora. 4. Condenao por Homicdio contra o cnjuge de um dos nubentes, art. 1602, al. d): baseia-se em razoes de moralidade pblica e de paz social. CC de 1867 e Decreto de 1910 incluam j o conjugicdio entre os impedimentos matrimoniais: CC 1967 impedimento impediente; Decreto de 1910 impedimento dirimente. Expresso conjugicdio deixou de retractar com rigor o impedimento, visto que deixou de ser requisito dele a condenao de um dos nubentes como conjugicida art. 1604 al. f) Para haver impedimento basta que um dos nubentes tenha sido condenado por homicdio (doloso) contra o cnjuge do outro, quer estoutro tenha participado no crime ou no. No necessrio que entre os nubentes tenha havido adultrio, para que o impedimento proceda.
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No h impedimento quando o homicdio seja meramente involuntrio (homicdio por negligncia) ou quando, apesar de doloso, o nubente tenha sido apenas condenado como simples encobridor (no como autor ou cmplice), contudo basta a condenao do nubente por tentativa ou frustrao para haver impedimento. Essencial: condenao! Art. 1604 al. f): para evitar que os interessados tentem realizar o casamento, em casos desta natureza, enquanto o processo crime no finda e a condenao no proferida e transita em julgado considera-se como impedimento a simples pronncia pela autoria ou cumplicidade do crime, cuja eficcia se matem, enquanto no houver despronncia ou absolvio por deciso passada em julgado. Impedimentos Impedientes, art. 1604: factos que obstam celebrao do casamento, mas no afectam a validade do matrimnio, se o acto, a despeito da existncia do impedimento, vier a ser realizado. Nesse caso, a lei aplica ao acto sanes diferentes da anulabilidade do casamento, em regra de puro caracter patrimonial ou econmico. 1. Falta de Autorizao dos Pais ou do Tutor para o Casamento de Menores. Sano, art. 1604 al. a) Os nubentes com mais de 16anos (art. 1601 al. a)), mas com menos de 18anos (art. 122) podem casar, na medida em que j atingiram a puberdade legal, contudo precisam da autorizao dos pais ou do tutor, consoante se encontrem sujeitos ao poder paternal ou a tutela (art. 1921/1). A falta de tal autorizao reveste o caracter de impedimento impediente. Se o menor casar sem a necessria autorizao ou, na sua falta, sem o respectivo suprimento judicial, duas sanes so aplicveis violao cometida: O cnjuge infractor continua a ser considerado menor quanto administrao dos bens que leve para o casal ou que venha a adquirir a titulo gratuito ate alcanar a maioridade, pertencendo a administrao desses bens, por fora da lei, aos pais, tutor ou administrao legal art. 1649/2 Os bens assim subtrados administrao do menor, bem como do seu consorte, no respondem por nenhumas dvidas contradas pelos cnjuges ate maioridade do infractor.
Nota: para que haja lugar ao suprimento no necessrio que a recusa dos pais (ou de um deles) ou do tutor constitua um acto (objectivamente) ilcito. Basta que as razoes favorveis prevaleam sobre as contrarias, numa judiciosa apreciao da situao o suprimento impor-se- especialmente quando a recusa dos pais se inspirar em motivos egostas, nos quais pesem mais as convenincias do recusante do que os legtimos interesses do menor. Ex: me que no quer privar-se da colaborao da filha no servio domstico; pai que pretende manter em seu proveito o rendimento do trabalho do filho. Alemanha: em que termos pode a recusa d os pais fundar-se justificadamente na diferena de religio dos nubentes.
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2. Prazo Internupcial, art. 1604 al. b) e art. 1605: se um dos nubentes tiver sido casado e o casamento houver sido dissolvido (divorcio ou morte do seu cnjuge), declarado nulo ou anulvel, no lhe permitida a celebrao de novo casamento, enquanto no decorrer certo prazo sobre a dissoluo, declarao de nulidade ou anulao anterior. Ou seja, prazo Internupcial enquanto perodo antes de cuja expirao se no permite ao nubente, que foi casado celebrar novas npcias. h quem designe o prazo Internupcial como prazo de viuvez ou de viduidade, contudo tal uma expresso incorrecta na medida em que o prazo Internupcial exigido, no s para o caso de dissoluo (do casamento) por morte, mas tambm para a dissoluo por divorcio e de anulao ou declarao de nulidade do casamento. Razo de ser: Respeito pelas convenes sociais, que exigem sobretudo um mnimo de deferncia pela memria do cnjuge falecido. assim no caso de viuvez, uma espcie de luto oficial genericamente decretado por lei, e no caso de divrcio, de nulidade ou de anulao do matrimonio, uma atitude de decoro social, de respeito pelas convenes sociais, de igual modo prescrita por lei, e que especialmente se justifica quando a mulher estiver grvida do primeiro marido compreende-se que o prazo Internupcial se aplica tanto mulher como ao homem. Exigncia de ordem jurdica, destinada a prevenir a dvida sobre a paternidade real do filho que a mulher venha a ter logo aps a realizao do segundo casamento compreende-se que seja diferente o prazo Internupcial para o homem e para a mulher, sendo 300dias para a mulher (limite da presuno de paternidade estabelecido no art. 1798, 1800/1 e 1829/1 em relao ao seu marido) e 180 dias para o homem.
Ou seja, no se permite mulher voltar a casar, sem passarem 300dias sobre a data da dissoluo, anulao ou declarao de nulidade do casamento anterior, para evitar dvidas acerca da paternidade do filho que ela tenha dentro de tal perodo. Art. 1826 e art. 1829: o filho nascido dentro dos 300dias presume-se que tem por pai o antigo marido da me. Contudo, se ela tivesse casado de novo, passado um ou dois meses sobre a data da dissoluo ou anulao do casamento anterior, o filho que nascesse apos os 180 dias posteriores ao novo casamento teria como pai o segundo marido - art. 1826 e 1828. Prevendo a hiptese de a mulher no ter respeitado o prazo Internupcial e ter dado luz, em termos de haver uma dupla presuno de paternidade, o art. 1834 resolve o conflito a favor do segundo marido. O impedimento no tem cabimento se, depois de extinto o casamento por divrcio ou anulao, os cnjuges pretenderem voltar a consorciar-se um com o outro. Embora no haja absoluta certeza de que o filho nascido dentro dos 180 dias posteriores celebrao do novo casamento seja fruto das relaes entre os cnjuges, certo que a margem possvel de erro esta contida dentro das presunes de legitimidade.
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Contagem do Prazo Internupcial:
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Dissoluo por Morte de um dos cnjuges: a partir da data de bito Dissoluo por Divrcio ou de anulao no casamento civil, a partir do transito em julgado da respectiva sentena art. 1605/3 Declarao de nulidade, ou de dissoluo por dispensa do casamento catlico: a partir da data do registo da deciso proferida pelas autoridades eclesisticas art. 1605/3
Casos em que no faria sentido a exigncia do prazo Internupcial apos a dissoluo do casamento, por j ter cessado anteriormente a coabitao entre os cnjuges art. 1605/4 e 5: Fixar a sentena de divorcio a data que findou a coabitao dos cnjuges e ter j decorrido sobre essa data o prazo de 180 ou 300dias, consoante seja homem ou mulher o nubente que pretende celebrar o casamento casos em que o pedido de divrcio tenha fundamento em qualquer situao do art. 1781 al. a) b) c). Tratar-se de converso da separao judicial de pessoas e bens em divorcio e ter j decorrido o dito prazo desde a data em que transitou em julgado a sentena de separao. Ter-se o casamento dissolvido por morte de um dos cnjuges, estando estes separados judicialmente, quando o referido prazo tambm j tenha decorrido desde o transito em julgado da sentena de separao.
Art. 1605/2: O prazo de 300 dias em relao mulher, pode ser reduzido para a durao mnima de 180 dias, imposta pelas convenincias sociais, nos casos em que seja possvel afastar o conflito de presunes de paternidade a mulher pode contrair novas npcias passados 180 dias sobre a dissoluo do casamento anterior, se obtiver e juntar a declarao judicial de no estar gravida (art. 1446 do CPC) ou se tiver entretanto outro filho deixa de ter cabimento em relao ao primeiro marido a presuno de paternidade quanto a qualquer filho que a mulher venha a conceber posteriormente + casamento se dissolver por morte do marido, estando os cnjuges separados judicialmente de pessoas e bens, podendo a mulher celebrar novo casamento passados 180 dias sobre o transito em julgado da sentena de separao, se obtiver declarao judicial de no estar gravida ou se tiver tido algum filho depois do transito da sentena a mulher pode casar-se passados 180 dias neste caso embora ainda no tenha decorrido o prazo nupcial sobre a data da morte do marido. Problema: esta possibilidade de novas npcias, antes de decorridos os 180 dias sobre a data da morte do marido colide com uma das razoes justificativas do impedimento (decoro social), uma vez que a separao de pessoas e bens no extingue o vinculo matrimonial entre os cnjuges. Casando os nubentes, sem ter decorrido o prazo Internupcial, o casamento nada sofre na sua validade uma vez que nada aproveitaria s finalidades da lei a anulao do matrimonio. Contudo, o nubente infractor sujeita-se a uma sano de caracter
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econmico perder todos os bens que tiver recebido por doao ou testamento do seu primeiro cnjuge (art. 1650/1), caducando em beneficio do doador ou dos herdeiros do doador ou testador. 3. Parentesco no 3 Grau da Linha Colateral, art. 1604 al. c):no podem casar tio com sobrinha, por exemplo. um impedimento impediente susceptvel de dispensa art. 1609 os interessados podem requerer dispensa do impedimento, devendo o tribunal concede-la quando haja motivos srios que justifiquem a celebrao do casamento. Razes do impedimento: razoes de caracter eugnico, sendo que os elementos que mais facilmente podem levar o tribunal a conceder a dispensa sero os pareceres mdicos que afastem ou reduzam o receio dos inconvenientes do casamento quanto sade da prole. Conseguindo os nubentes casar, sem terem obtido a dispensa, o casamento no pode ser anulado a reaco contra o casamento dos parentes no 3Grau na Linha Colateral mais fraca do que contra o casamento entre irmos porque no colhem naquele caso, pelo menos com a mesma intensidade, as razoes justificativas da proibio do art. 1602 al. b). nica sano contra o casamento dos parentes de 3Grau na Linha Colateral, sem obteno de dispensa judicial, consiste na impossibilidade/inabilidade de o tio/a receber do seu consorte qualquer benefcio por doao ou dispensa testamentria. Antigamente: quando o art. 1606 ainda se encontrava em vigor dizia-se que o parentesco ilegtimo do 3 Grau s constitua impedimento quando os vnculos em que se baseasse estivessem legalmente reconhecidos afastava-se a possibilidade de invocar no processo preliminar de publicaes uma paternidade ou maternidade no reconhecida, nos termos em que era licito faze-lo, para impedir o casamento entre irmos/parentes/afins na linha recta Reforma de 77 revogou o art. 1606 em obedincia ao art. 36/4 da CRP. Contudo tal no envolve uma eliminao substancial de doutrina limitando o art. 1603 a prova extraordinria da paternidade/maternidade no reconhecida aos casos contemplados no art. 1602 dele se depreende, a contrario, que essa prova no permitida em relao ao impedimento previsto no art. 1604 al. c) 4. Vnculo de Tutela (art. 1921 e 143), Curatela (art. 153 e 154) ou Administrao Legal dos Bens (art. 1922 e 1967), art. 1604 al. d): O incapaz no pode casar com o seu tutor, curador ou administrador legal de bens, nem com os parentes ou afins na linha recta, irmos, cunhados ou sobrinhos de qualquer deles enquanto no tiver decorrido um ano sobre o termo da incapacidade e no estiverem aprovadas as respectivas contas, se a elas houver lugar. Trata-se de um impedimento temporrio, quanto a um dos requisitos: prazo dilatrio de um ano sobre a cessao da incapacidade, sendo este um impedimento dispensvel art. 1609/1 al. b). Dupla Finalidade do Impedimento:
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Pretende-se evitar que o tutor, curador ou administrao de bens se aproveite do casamento para eximir ao cumprimento do dever de prestar contas, se a tal estiver legalmente vinculado a lei no abre mo dessa prestao, nem sequer atravs de dispensa. A lei pretende afastar a situao de constrangimento em que o incapaz se possa encontrar em face de quem cuidou da sua pessoa ou dos seus bens, ao dar o seu consentimento para o casamento com essa pessoa, seus parentes ou afins mais prximos da o prazo dilatrio de um ano sobre o termo da incapacidade, com o fim de eliminar o espectro da dvida sobre a liberdade de consentimento do nubente, prazo de que pode prescindir-se quando se averige no existir, no caso concreto, razes para duvidar da firme e autnoma deciso do nubente, ou seja trata-se de saber se perante o condicionalismo especial do caso concreto, se a vontade de casar do antigo incapaz oferece a garantia necessria de um casamento estvel sem risco serio de naufrgio com a simples extino do temor reverencial infundido pelo tutor, curador ou administrador de bens.
Devido complexa motivao do impedimento, os dois requisitos so cumulativos. Sendo o impedimento violado, a nica sano aplicvel aos nubentes consiste no facto de o tutor, curador ou administrador de bens, ou o seu parente ou afim na linha recta, irmo, cunhado ou sobrinho que tenha desposado o incapaz no poder receber deste qualquer beneficio por doao ou testamento art. 1650/2. 5. Vnculo de Adopo Restrita, art. 1604 al. e): A adopo restrita obsta ao casamento do adoptante (ou seus parentes na linha recta) com o adoptado ou seus descendentes (s abrange o parentesco legalmente reconhecido no se aplica a doutrina excepcional do art. 1603. Ver consideraes acerca do parentesco ilegtimo no 3 Grau na Linha colateral); do adoptado com o ex-cnjuge do adoptante ou do adoptante com o ex-cnjuge do adoptado, e ainda dos filhos adoptivos da mesma pessoa entre si art. 1607. Todas estas proibies se devem a razes de ordem moral e social que servem de fundamento aos graves impedimentos previstos nas 3primeiras al. do art. 1602, mas que no caso da adopo procedem com uma menor fora do que nos casos de parentesco e de afinidade.nn O impedimento fundado na adopo restrita, tal como o parentesco no 3 Grau na Linha Colateral dispensvel art. 1609/1 al. c). A violao do impedimento tem como sano o facto de o adoptante, o seu cnjuge ou parentes na linha recta no poderem receber qualquer beneficio do seu consorte (seja o adoptado, seu consorte ou seus descendente) por doao ou testamento art. 1650/2. 6. Pronncia por Crime de Homicdio Doloso contra o Cnjuge do Outro Nubente, art. 1604 al. f):
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Pretende-se evitar que o homicida consiga realizar o casamento, que a lei probe, enquanto no julgado e a deciso condenatria no transita em julgado. Para impedir a fraude prescreve-se que o processo de casamento se suspenda ou se no instaure, logo que a pronuncia seja proferida. Uma veoo0pz proferida a sentena, o processo s prossegue ou s poder ser instaurado quando o arguido for despronunciado ou quando for absolvido da acusao por deciso em julgado. 7. Outros Impedimentos Impedientes A enumerao dos impedimentos impedientes do art. 1604 no esgota os impedimentos desta natureza. Alude-se expressamente no art. 1604 a outros impedimentos designados por leis especiais situaes em que as leis ou regulamentos aplicveis exigem licena especial para o casamento s pessoas que exercem determinadas funes de relevante interesse pblico. A exigncia de licena ou autorizao para o casamento no aprece contrair o estatuto condicional (art. 36/1), segundo o qual todos tm o direito de contrair o casamento em condies de plena igualdade. Impedimentos Prprios do Direito Cannico: se os nubentes pretendem casar catolicamente, ao lado do processo preliminar de publicaes organizado no registo civil par averiguar da sua capacidade civil matrimonial em face do Estado, ter que correr o processo de proclamas, no seio da Igreja, com o fim de apurar a sua capacidade matrimonial de acordo com as prescries do direito cannico. Os impedimentos do Direito Cannico podem ser: De direito divino: vnculo, impotncia e de parentesco em linha recta. De direito humano eclesistico: s estes so susceptveis de dispensa, seja pelo ordinrio, seja pela Santa S. Alm disso s obrigam, em princpio, as pessoas baptizadas.
E qualificam-se: Dirimentes Idade Nupcial (16anos para o Homem e 14anos para a Mulher) Impotncia (quer do Homem quer da Mulher) Vnculo do Casamento anterior no dissolvido Disparidade de culto, que obsta ao casamento entre pessoa baptizada e pessoa no baptizada Assuno de ordens sacras e a profisso de votos solenrs Rapto e a violenta reteno da mulher Adultrio qualificado e o conjugicdio Parentesco na linha recta ou na linha colateral ate ao 3 Grau segundo o computo cannico, quer o parentesco seja legtimo ou ilegtimo Afinidade na linha recta, bem como na linha colateral at ao 2Grau
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Publica honestas, assente no casamento invlido (consumado ou no) e no concubinato pblico e notrio (probe o casamento entre qualquer das pessoas que vivem nessa condio com os parentes em linha recta, no 1 ou 2 Grau, da outra) Parentesco espiritual, nos termos e dentro dos limites em que ela constitua impedimento dirimente, segundo o direito de cada Estado.
Impedientes Voto simples Diversidade de confisso
Parentesco legal, assente na adopo, ser impedimento dirimente ou impediente, consoante a soluo adoptada pelo direito civil de cada Estado.
Pblicos: podem provar-se no foro externo, mediante testemunhas ou documentos. Ocultos Grau Maior: dispensa mais difcil de obter Grau Menor
Ao lado destes, outras classificaes surgem na doutrina entre: Impedimentos absolutos e relativos (alcance da distino no art. 1601 e 1602) Perptuos (parentesco) e temporrios (idade nupcial) Dispensveis e No Dispensveis.
Celebrao do Casamento. O casamento como negcio formal e solene No tendo sido denunciada a existncia de qualquer impedimento matrimonial ou tendo sido julgado improcedente segue-se na estrutura do processo matrimonial a celebrao do casamento dentro dos 90 dias subsequentes data do despacho que poe termo ao processo preliminar de publicaes. Para o comum dos contratos vale a regra do art. 219 que assenta na Liberdade de Forma, contudo o casamento um contrato formal e ainda um contrato a que, com inteira propriedade, se pode chamar de contrato solene. Formalidades prescritas para a realizao do matrimonio, alem de preservarem a dignidade social do acto, preenchem 3 finalidades essenciais do formalismo negocial: Segurana do casamento mediante a averiguao previa da capacidade matrimonial dos nubentes Ponderao das partes, atravs da interpelao directa que, no momento culminante do acto, lhes feita pelo oficial pblico que preside cerimnia Prova do Acto, cuja assento lavrado ou transcrito nos livros do registo oficial
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A solenidade do contrato manifesta-se na publicidade obrigatria do acto, na liturgia da cerimonia, na formula sacramental das declaraes dos nubentes e na presena indispensvel das testemunhas e do oficial publico que preside cerimonia. A forma de celebrao varia consoante a natureza civil ou cannica do casamento, podendo ainda existir outras formas de realizao do acto igualmente vlidas: 1. Casamento (Civil) Comum: tem de se fixar previamente o dia, hora e porventura o local para a celebrao solene do acto. Ao acto tm de estar presentes ambos os contraentes ou um deles e o procurador do outro, o funcionrio do registo civil e duas testemunhas capazes (maiores ou emancipadas, sabendo e podendo assinar). Passo 1: funcionrio que preside ao acto comea por ler a declarao inicial e o despacho final do processo de publicaes. Passo 2: funcionrio interpelar as pessoas presentes, para que declarem se conhecem algum impedimento realizao do casamento, numa ltima tentativa de prevenir a realizao do casamento com violao da lei Antes da interpelao s pessoas presentes, se algum dos nubentes for menor e ainda no tiver sido prestado, nem suprido, o consentimento dos pais ou tutor, o funcionrio perguntar a estes se autorizam a realizao do acto. Passo 3: nenhum impedimento sendo denunciado, perguntar a cada um dos nubentes se aceita o outro por consorte, para garantir a actualidade e liberdade do mutuo consenso. Pergunta a quem cada um deve responder da minha libre vontade casar com .. Passo 4: prestado o consentimento de ambos os nubentes o casamento considera-se consumado, devendo o funcionrio proclamar em voz alta que X e Y se encontram unidos pelo casamento. O casamento difere dos restantes contratos uma vez que ambos os nubentes exprimem a sua vontade no mesmo momento e no mesmo local, no havendo proposta e aceitao subsequente. Acto contnuo celebrao do casamento, deve ser lavrado e assinado o respectivo assento. Assento enquanto acto de registo, posterior concluso do acto matrimonial, que apenas interessa prova do casamento art. 180 do CRCivil. 2. Casamento Catlico: a celebrao deste casamento decorre inteiramente fora da rea de atribuies do Estado. Finda a cerimnia religiosa, deve ser igualmente lavrado, no registo paroquial, em duplicado, o respectivo assento, em termos que o prprio Estado regulamenta, com vista sua transcrio para o registo civil. O duplicado tem de ser enviado dentro do prazo de 3dias conservatria competente, a fim de ser transcrito no livro de casamentos. A transcrio ser efectuada dentro do prazo de 2dias e comunicada ao proco ate ao termo do dia imediato aquele em que foi feita. 3. Casamentos no Estrangeiro: sendo um dos nubentes de nacionalidade portuguesa e pretendendo os noivos realizar o casamento no estrangeiro,
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pode o acto realizar-se na sede da representao diplomtica ou consular portuguesa. Os nubentes que pretendem casar no estrangeiro podem optar pela celebrao do casamento cannico perante os ministros do culto catlico, pela celebrao do casamento civil segundo a lei portuguesa ou pela forma prevista na lei do lugar da celebrao, que tanto pode ser laica como religiosa. 4. Casamento Civil Urgente: havendo fundado receio de morte prxima de algum dos nubentes, ou iminncia de parto, possvel a celebrao do casamento sem a organizao previa do processo de publicaes e ate sem a interveno do funcionrio do registo civil. Exige-se a presena de pelo menos 4 testemunhas, duas das quais no podem ser parentes sucessveis dos nubentes a afim de garantir a genuidade ou seriedade do acto celebrado em condies particularmente precrias. Formalizao e registo do acto fases: Redaco imediata da acta do casamento, da qual deve constar a declarao expressa do consentimento de cada um dos nubentes Registo provisrio, lavrado pelo conservador competente Homologao do casamento, devendo promover-se a organizao previa do processo de publicaes, se ele no tiver j decorrido.
Este processo de publicaes a posteriori deve ser organizado, sempre que, por qualquer razo, no tenha havido processo preliminar a sua falta obsta homologao do acto. A homologao s prescindir do processo de publicaes se tiver corrido ainda o processo preliminar e a urgncia, traduzida praticamente na celebrao do casamento, sem a presena oficial do registo, tiver sido motivada por circunstancia posterior concluso do processo preliminar. Consentimento dos nubentes (falta de vontade e vcios do consentimento) H anomalias no contrato de casamento que nem a solenidade do acto consegue prevenir, mas que podem influir na validade do matrimnio: defeitos das declaraes de vontade dos nubentes: Casos de divergncia entre a vontade real e a declarao (lei civil falta de vontade) Vcios do Consentimento
1. Divergncias entre a Vontade e a Declarao dos Nubentes (Falta de Vontade) Os casos em que a lei refere como falta de vontade, em que a despeito da declarao emitida, no existe a vontade ou consentimento correspondente, no se confundem com a hiptese de inexistncia (do casamento) art. 1628 al. c) em que falta a prpria declarao de vontade de um ou de ambos os nubentes. Incapacidade Acidental ou outra causa (sonambulismo, aco hipntica, influencia de drogas, embriaguez, acesso de febre), art. 1635 al. a): o nubente
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no tem conscincia do acto que pratica. Hipteses quase inverosmeis em relao ao casamento comum, mas que podem perfeitamente ocorrer no caso de casamento urgente. Nelas pode faltar a vontade de aco, quer a vontade de declarao (da aco como da declarao), quer a vontade negocial. Este regime, consagrado nos art. 1635 e ss. art. 246 e 257 para o comum dos negcios jurdicos a relevncia da falta de vontade, no casamento no depende do seu conhecimento pela outra parte, nem da sua notoriedade. A falta de conscincia do acto matrimonial releva tanto quando proceda de incapacidade acidental como quando provenha de outra causa. Casamento realizado em caso de incapacidade acidental anulvel, e no eficaz como acontece nos casos do art. 246.
Erro acerca da identidade fsica do outro nubente, art. 1635 al. b): constitui uma das modalidades possveis de erro na declarao.
Ex: A declara querer casar com B, julgando que se trata de C casamento de cegos ou casamento com dois irmos gmeos; casamento por procurao, quando A, querendo casar com determinada pessoa, passa procurao para o casamento com uma outra. Extorso do consentimento por coaco fsica, art. 1635 al. c): a pessoa arrastada pela violncia para a realizao do acto matrimonial s concebvel nas hipteses de casamento urgente. Simulao do Casamento, art. 1635 al. d): hiptese pouco frequente na pratica uma vez que a lei fica em termos imperativos os efeitos do casamento, no sendo natural que os nubentes declarem querer celebrar o acto, tendo ambos eles em mente efeitos diferentes.
Simulao do casamento: consiste especialmente no acordo das partes em que no sujeitarem s obrigaes e no exercitarem os direitos que, essencialmente, decorrem do matrimnio. Questo da Simulao do Casamento evoluo histrica: Quando as regras do futebol proibiram a utilizao, pelos clubes nacionais, e um numero de jogadores estrangeiros superior a certo limite e os clubes interessados em iludir a limitao, promoveram o casamento (simulado) de alguns jogadores estrangeiros com esposas de nacionalidade portuguesa. Durante a Guerra Mundial de 1939 a 1945, com as evases de pessoas em massa, as perseguies por motivos de varia ordem, simularam-se casamentos com o nico fito de se obter determinada nacionalidade, conseguir uma expatriao ou iludir a aplicao de certas disposies legais.
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Como os casamentos simulados, por vezes destinados a prejudicar os interesses do Estado ou de Terceiro, no correspondem no fundo vontade real dos contraentes, passou a compreender-se que os lesados pudessem impugnar a sua validade. Mas no deveria admitir-se que a anulao fosse requerida pelos prprios cnjuges, de contrario tal colocaria em perigo o principio da indissolubilidade do casamento por mutuo consenso e introduzir-se-ia a pratica dos casamentos de experiencia. A Reforma de 77 manteve a redaco do art. 1635 al. d), segundo o qual o casamento simulado anulvel, mas alterou a redaco do art. 1640 podendo a anulao ser requerida tanto pelos prprios cnjuges, como pelas pessoas prejudicadas com o casamento. Nota: prazo de anulao art. 1644; os cnjuges no podem provar por testemunhas art. 394/2 ou por presunes art. 351 - o acordo simulatrio. Art. 394/3: os terceiros que pretendam anular o casamento podem recorrer prova testemunhal. Art. 243: a simulao no pode ser oposta a terceiros de boa f que tenham acreditado na validade do casamento. Reserva Mental art. 244/2 Declaraes No Srias: ex. casamento realizado por actores para um filme: no h casamento: (1) no h interveno da autoridade competente art. 1628 al. a); (2) falta de declaraes de vontade dos nubentes. 2. Vcios do Consentimento Erro Vcio
Erro (art. 1636): representao intelectual ou mental de um facto contrrio realidade. Constitui um vcio do consentimento quando a representao inconscientemente falsa do facto influi no processo psicologicamente conducente determinao (ou deciso) do declarante. erro na declarao ou erro sobre o contedo da declarao (art. 244) h divergncia entre o que a pessoa quer e o que ela declara (Ex: A quer dizer/escrever 10 e diz/escreve, por lapso, 100. No erro-vcio a pessoa declara o que quer, mas no o teria aceite o que realmente quis e declarou querer, se no fosse o erro que sofreu. Requisitos: Objecto do Erro: recai sobre a pessoa do outro contraente (pessoa com quem se realiza o casamento) e refere-se a qualidades essenciais dela (qualidades fsicas, qualidades jurdicas, morais ou de caracter Irrelevante: (1) erro sobre o objecto do contrato (ex: algum, que s conhea o casamento religioso, considerar o casamento civil como uma promessa de casamento tendo respondido afirmativamente pergunta sacramental do oficial pblico, o seu erro seria sempre um erro-vcio, e um erro vcio irrelevante art. 1636) ou os efeitos que dele decorrem (ex: suposio infundada, por parte do noivo, de que adquiria o direito de administrar todos os bens do casal
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ou a comunho em determinados bens da mulher); (2) erro sobre as qualidades dos pais ou demais parentes do outro nubente. Qualidades Essenciais: estado civil ou religioso do outro cnjuge, nacionalidade, passado criminalmente limpo/prtica de crime infamante, vida e costumes desonrosos, impotncia, (virgindade da mulher ou a convico de ela no ter filhos, qualidade de filho legtimo ou filho nascido do casamento), idade, ausncia de deformidades fsicas graves; doenas incurveis e que sejam hereditrias ou contagiosas s o erro sobre as qualidades essenciais que pode justificar a anulao do casamento. Situaes Acessrias ou puramente Temporrias: ser ele proprietrio e no mero locatrio de certo imvel, ser empregado de uma empresa e no de outro + Circunstncias Acidentais, que no so propriamente qualidades: julgar o noivo que a noiva ficou grvida, em virtude das relaes que tiveram, sem que ela o esteja de facto Irrelevantes Descupabilidade: o erro precisa de ser desculpvel, no relevando, por maior que seja a importncia que o declarante (enganado) lhe atribua, o erro grosseiro/imperdovel (erro que o declarante facilmente se teria apercebido, se tivesse agido com mediana diligncia ou o exigvel bom sendo, ou o erro em que no cairia uma pessoa normal). Ex: noivo, intitulando-se filho de pessoa nobre ou dizia-se solteiro, quando teria sido extremamente fcil noiva conhecer a sua verdadeira filiao ou apurar o seu estado de divorciado. Essencialidade: o erro necessita de ser essencial tanto a nvel subjectivo como objectivo. Essencialidade Subjectivista: quando se mostra que o nubente no teria casado, sem o erro de que foi vtima. Se o noivo tivesse sabido que a noiva fora religiosa, ou se a noiva soubesse que o noivo fora membro de certo partido poltico no teriam casado. Essencialidade Objectivista: necessrio que a reaco presumvel do enganado seja razovel, e que sem o erro, razoavelmente, o casamento no teria sido celebrado (art. 1636).
Nota: no confundir entre as qualidades que podem reputar-se essenciais ao casamento e as que so apenas prprias. No se torna indispensvel que a reaco eventual (presumvel ou conjectural) do nubente corresponda da generalidade ou do comum das pessoas. possvel que a circunstancia de o outro nubente ter sido ou no padre ou religiosa, ou membro de determinada seita ou partido, fosse irrelevante para muitas pessoas ou ate para a maior parte delas tal no tira que a reaco do nubente enganado, atenta a sua formao religiosa, moral ou poltica seja razovel. A atitude do engando ser razovel sempre que seja justificada, compreensvel, humana (e no puramente excntrica, disparatada, censurvel ou condenvel) Critrio tico de razoabilidade.
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Propriedade: o erro necessita de ser prprio (autnomo), ou seja o erro no deve recair sobre qualquer requisito legal de existncia ou validade do casamento. Se um dos nubentes supunha erroneamente que o outro era de sexo diferente, era solteiro (quando casado) ou tinha j atingido a idade nupcial, o casamento ser inexistente ou anulvel como consequncia da falta objectiva do requisito da existncia ou de validade do matrimonio a que o erro se refere, e no por virtude do erro. Coaco Moral
Coaco Moral (art. 255): extorso na declarao de vontade mediante a ameaa ilcita de um mal, feita pelo declaratrio ou por terceiro. Ameaa Ilcita: facto de algum, consciente e ilicitamente, extorquir a declarao do nubente a troco da promessa de o libertar de um mal fortuito ou causado por outrem art. 1638/2
Requisitos: Ameaa de um Mal, a Cominao de um Dano
Se a declarao do nubente provem do receio de um mal (suicdio da me, perda do afecto do pai, etc.), mas esse estado de receio se formou espontaneamente no espirito do declarante, sem nenhuma ameaa explcita ou velada do mal feita por interesse, no existe coaco casos de Temor Reverencial (art. 255/3) Intencionalidade a ameaa (pelo lado autor) e determinante (pelo lado da vtima)
Havendo ameaa de um mal, mas sem o propsito de forar o nubente a emitir a declarao de vontade, no existe extorso da declarao + Havendo ameaa e a cominao do mal visava forar a declarao, mas no provocando tal ameaa medo no declarante, no existe extorso da declarao por coaco apesar da ameaa e da tentativa de extorso da declarao mostra-se que a ameaa no foi determinante o declarante agiu livre/espontaneamente! O mal com que o declarante ameaado, para haver coaco pode respeitar: pessoa, como honra ou patrimnio, seja do declarante seja de terceiro essencial que seja determinante. Ilicitude da ameaa do mal: a cominao do mal usada para extorquir a declarao tem de ser injusta.
Se o pai da menor desflorada ameaa ao autor do estupro de lhe instaurar um processo crime, no caso de ele no desposar a filha, no h coaco. A ameaa assenta no exerccio normal dum direito que a lei confere ao autor. do caso de a ameaa traduzir um exerccio anormal, abusivo (pelo fim visado) dum direito do agente. Ex: pretendente ao matrimnio, que sendo credor da requestada, ameaa requerer falncia se ela no casar; ameaa de participao dum crime cometido pelo noivo que nenhuma relao tem com a pessoa noiva.
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Requisitos de Relevncia: requisitos especficos de relevncia da coaco no casamento: Gravidade do Mal com que o nubente seja ameaado: Justificao do receito da sua consumao:
estes requisitos so exigidos tambm quanto aos negcios jurdicos em geral, mas s quando a coaco provenha de terceiro (e no do declaratrio). J no caso do acto matrimonial, ambos os requisitos so essenciais, quer a coaco provenha de terceiro, quer do outro nubente razo de estabilidade do casamento. Anulabilidade por erro ou coaco: art. 1631 al. b) consentimento prestado por erro ou coaco, e se verifiquem as respectivas condies de relevncia, o casamento anulvel. + art. 1645. Anulao Sanvel art. 288, podendo a confirmao ser expressa ou tcita. Invalidade e Inexistncia do Casamento Em razo da solenidade da sua forma e complexidade o casamento pode sofrer de diversos vcios. Contudo, nem todos os vcios, embora se refiram a elementos intrnsecos do contrato (capacidade matrimonial, mtuo consentimento e forma prescrita na lei) acarretam as mesmas consequncias. Impedimentos Impedientes + irregularidades de forma: no afectam a validade do contrato. Impedimentos Dirimentes/ Defeitos de Vontade: prejudicam, em maior menos extenso a validade co casamento. Causas de Inexistncia (art. 1628): Causas de Anulabilidade do Casamento (art. 1631): ou
Confronto nominal entre Causas de Inexistncia e Causas de Anulabilidade, prpria dos contratos em geral, que distingue entre nulidade e anulabilidade dos contratos, denuncia os desvios significativos que o regime das invalidades matrimoniais sofre em relao ao regime geral das nulidades. Desvios Fundamentais ao Regime Geral das Nulidades 1. No h quanto ao casamento civil, casos de nulidades, que possam ser declarados oficiosamente (art. 286). O interesse publico de certeza das relaes familiares exige que a invalidade do casamento, mesmo quando o acto seja afectado na sua raiz pelos vcios mais graves (parentesco na linha recta ou em 2 Grau na Linha Colateral) s possa ser declarada em aco especialmente intentada a esse fim art. 1632. Existe necessidade de destruir, com a segurana e certeza prprias do processo judicial (anulatrio) a aparncia criada junto do publico pela cerimonia do casamento. 2. A anulabilidade do casamento (bem como a nulidade do casamento catlico) no goza de eficcia retroactiva geral caracterstica da declarao de
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nulidade ou da anulao do comum dos negcios jurdicos (art. 289/1). H efeitos no casamento anulado, que so deliberadamente ressalvados por lei, em ateno boa f de ambos os cnjuges ou de um deles apenas casamento putativo.
devido falta de retroactividade em alguns casos de impugnabilidade do acto, a lei alem criou ao lado da anulao a categoria de revogao do casamento. No direito portugus, aceitou-se a expresso anulao em relao a todos os casos de impugnao do matrimonio, devido: (1) a ressalva dos efeitos produzidos pelo casamento anulado esta em regra condicionada pela boa f dos cnjuges; (2) h um efeito fundamental vnculo matrimonial que sempre destrudo retroactivamente pela anulao. O cnjuge cujo casamento anulado volta ao seu estado de solteiro, ao passo que aquele cujo casamento destrudo pela morte do outro cnjuge ou pelo divrcio, ou modificado por separao judicial de pessoas e bens colocado num estado ou categoria (vivo, divorciado, separado) implicando tal a preexistncia valida ou a manuteno do estado anterior. 3. Aceita-se a categoria do casamento inexistente (casos em que se julga no haver aparncia seria de matrimonio, que necessite de ser destruda pela aco judicial anulatria). Figura da Inexistncia enquanto objecto de viva controvrsia entre os autores, em relao ao comum dos contratos o regime da nulidade tao radical nos seus efeitos, que muitos autores consideram suprfluo ou descabido o recurso figura da inexistncia do contrato. Prof. Antunes Varela distingue entre: Contratos Nulos: no podem ser aproveitados como negcios jurdicos, quanto aos efeitos principais a que tendiam, mas podem s-lo como factos jurdicos, na produo de quaisquer efeitos secundrios ou acessrios. Contrato de Mtuo, sem a forma requerida (art. 1143): no concede ao mutuante o direito de exigir os juros estipulados, nem confere ao muturio o direito de diferir a restituio da soma recebida para a data convencionada; mas poder segundo alguns autores servir como meio de prova de entrega da soma mutuada, na aco destinada a obter a sua restituio.
Contrato de alienao (art. 892): carecendo dos pressupostos necessrios para transmitir o direito ou a coisa alienada, poder servir de justo ttulo para a usucapio por parte do adquirente. Contratos Inexistentes: no podem ser aproveitados nem como negcios jurdicos nem como factos jurdicos.
Casos de Inexistncia do Casamento Prof. Pires de Lima
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A Teoria da Inexistncia, em matria de casamento, no nasceu dum raciocnio lgico mas duma necessidade de ordem prtica. Em 1804, o CC Francs, ao enumerar os impedimentos matrimoniais procurou reduzir substancialmente o quadro dos impedimentos fixado e ampliado, ao longo dos sculos pelo direito Cannico. Deste modo, criou-se na doutrina e na jurisprudncia da Frana, propagando-se para outros pases, o dogma de que no h no casamento outras nulidades alem das prescritas na lei. Levantou-se a questo embaraosa de saber qual o regime aplicvel ao casamento entre duas pessoas do mesmo sexo ou ao casamento efectuado perante pessoa sem qualificao necessria para presidir ao acto, que no era aplicvel nenhum dos impedimentos estabelecidos na lei civil. A doutrina acabou por afirmar que em tais casos no havia casamento, porque tal era inexistente, no havendo consequentemente necessidade de proclamar a nulidade em qualquer texto legal. Razes que levaram a inexistncia a criar razes no direito matrimonial: Existem casos de matrimnio tao anmalos que seria descabido o recurso obrigatrio aco de anulao para destruir a sua eficcia, ao invs do que sucedia nos casos de nulidade do casamento, em que, no obstante as declaraes radicais com que a lei fulminava o casamento nulo, tal aco era justificadamente considerada essencial. Repugna admitir, em relao a tais situaes, a ressalva do casamento putativo, que as leis consideram aplicvel, no s aos casamentos anulveis mas tambm aos prprios casamentos nulos.
Casamento Inexistente art. 1628 Matrimnio Celebrado perante quem carece de competncia funcional (e no apenas territorial) para o acto, salvo a hiptese de casamento urgente.
Ex: casamento celebrado perante um simples particular (sem nenhuma funo de autoridade) ou perante uma autoridade, mas sem jurisdio em matria matrimonial. Ressalva-se apenas a celebrao do acto perante funcionrio (do registo civil) de facto, a no ser que haja m f, nesse caso, por parte do ambos os nubentes. Funcionrio de Facto: o indivduo que, sem ter competncia funcional para o acto, exera publicamente as funes que para tal o creditaram no plano oficial art. 1629. Casamentos (civis) urgentes que no tenham sido homologados, ou seja casamentos que, por falta da necessria homologao e da correspondente transcrio no registo, no chegam a criar a aparncia justificativa da necessidade da aco anulatria. Casamento em que tenha faltado a declarao de vontade de um um ou de ambos os nubentes ou do procurador de um deles (e no apenas o consentimento correspondente declarao emitida casos de falta de
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vontade, art. 1635). Ou seja, casos a que na ausncia de uma pea fundamental do mutuo consenso, falta de maturidade ou suporte fctico essencial estrutura do contrato. Casamentos por Procurao (art. 1620): Casamento tenha sido celebrado depois de terem cessados os efeitos da procurao, seja por revogao, morte do constituinte ou do procurador, pela interdio de qualquer deles por anomalia psquica art. 1628 al. d) e art. 1621 Procurao falsa, por no ter sido passada por quem nela figura como constituinte (a despeito da possvel aparncia em contrario, falta o suporte factual indispensvel consumao do contrato). Procurao nula, por falta de poderes especiais para o acto ou de designao expressa do outro nubente, visto no serem reconhecidas como vlidas, para o efeito, nem as procuraes gerais, nem as procuraes em branco art. 1620/2
Regime Jurdico do Casamento Inexistente: Ao invs da anulabilidade, a inexistncia no necessita de aco ad hoc para ser reconhecida: pode ser invocada por qualquer pessoa (interessada ou no), a todo o tempo; e pode, por maioria de razo, ser oficiosamente declarada pelo tribunal art. 1630/2. O casamento inexistente no produz efeitos, nem como negcio jurdico, nem como facto jurdico, no lhe aproveitando sequer os efeitos do casamento putativo, qualquer que tenha sido o estado psicolgico em que os nubentes o tenham contrado.
Casos de Anulabilidade do Casamento Carcter Genrico Verificao de algum impedimento dirimente (eficcia absoluta ou relativa) Falta de vontade de algum dos nubentes ou a ocorrncia de alguns dos vcios relevantes do consentimento (erro ou coaco moral)
Carcter Especfico A no interveno de testemunhas instrumentrias exigidas por lei (art. 1631)
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Regime da Anulabilidade no Casamento no uniforme, contudo existem algumas notas comuns a todas as causas: A anulabilidade no opera ipso iure, precisa de ser requerida em aco ad hoc (art. 1632) S determinadas pessoas tm legitimidade para propor a aco (art. 1634) A anulabilidade pode ser superada em alguns casos, convalidando-se definitivamente o casamento, por desaparecimento posterior do motivo que lhe deu origem (art. 1633). Casos de Convalidao: (1) declarado nulo ou anulado o primeiro casamento do bgamo (art. 1633/1 al. c)). Neste caso, a convalidao do segundo casamento opera-se ipso iure, independentemente de confirmao por parte do bgamo; (2) resultando a anulabilidade do casamento da falta de idade nupcial, da interdio ou inabilitao por anomalia psquica ou demncia notria do nubente, a convalidao do matrimonio pode dar-se por confirmao do nubente art. 1633 al. a) e b).
Legitimidade: Casos em que se encontram em jogo o interesse particular dos cnjuges, o interesse moral da famlia e o interesse pblico da estabilidade da sociedade familiar, como sucede quando haja algum impedimento dirimente art. 1639 Legitimidade: (1) cnjuges (inc. o cnjuge que tenha agido de m f, como o bgamo no caso do impedimento dirimente gerador da anulabilidade ser o da existncia de casamento anterior no dissolvido); (2) herdeiros ou adoptantes dos cnjuges; (3)parentes em linha recta ou at ao 4 Grau na Linha Colateral (na defesa do interesse moral da famlia) e o MP (salvaguarda do interesse pblico) art. 1639/1 art. 1639/2: primeiro cnjuge do bgamo interesse particular. Casos em que est em jogo o interesse pblico (ex: falta das testemunhas exigidas por lei, para garantia da genuinidade e publicidade do acto art. 1631 al. c) e art. 1616 al. c). Legitimidade: MP (como representante do Estado) art. 1642. Casos em que est em jogo o interesse particular, dos cnjuges, ou terceiros que se encontrem envolvidos (ex: vcios do consentimento ou falta de vontade). Legitimidade: titulares dos interesses protegidos - art. 1640 e 1641 + em caso de eles terem tomado em tempo oportuno a iniciativa de anulao, possam prosseguir na aco (no se tratando de casamento simulado), os parentes,
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afins na linha recta, herdeiros ou adoptantes do autor falecido na pendencia da causa, a fim de darem execuo vontade manifestada pelos cnjuges art. 1640/2 e art. 1641. Prazos: prazos de caducidade aplicveis propositura da aco de anulao variam consoante a pessoa do autor (em funo do interesse) e a natureza da causa que serve de fundamento anulao. MP, defensor do interesse gerais da colectividade, pode propor a aco anulatria at dissoluo do casamento (morte ou divrcio) mas nunca depois de tal art. 1643/2. Falta de testemunhas, como a gravidade de tal falta menor do que em comparao com os casos de violao dos impedimentos dirimentes, o prazo de caducidade da aco funda no termo do ano posterior celebrao do casamento art. 1646. Impedimentos temporrios (ex: falta de idade nupcial, demncia notria, interdio ou inabilitao por anomalia psquica) no se permite que a anulao seja requerida por outrem que no o incapaz, depois de ter findado a incapacidade prazos curtos 6meses para o incapaz; 3anos apos a celebrao do matrimonio para as outras pessoas Impedimentos dirimentes de caracter perpetuo (ex: parentesco, afinidade na linha recta ou o parentesco na linha colateral no 2Grau) prazo de caducidade ate 6 meses depois da dissoluo do casamento art. 1643/1 al. c) Condenao por homicdio contra o cnjuge de um dos nubentes, em que o tempo pode ter j uma aco amortecedora de reaces mais vivas soluo intermdia: prazo de caducidade de 3anos a contar da celebrao do casamento. Falta de vontade (+ graves) 3anos a contar da celebrao do casamento, art. 1644; e vcios do consentimento 6meses a contar da cessao do vcio, art. 1645.
Casamento Putativo Se a declarao de nulidade (casamento catlico) ou a anulao do casamento (civil) desencadeassem os mesmos efeitos caractersticos da nulidade ou da anulabilidade dos negcios jurdicos em geral a relao matrimonial passaria a ser considerada como uma pura relao ou unio de facto. O cnjuge, que tivesse usado o nome do outro, t-lo-ia usurpado, ressalvada a boa f com que eventualmente tivesse agido Os actos que tivesse praticado como administrador dos bens do outro cnjuge ou como administrador dos bens comuns, perderiam a sua validade em prejuzo dos terceiros com quem tivessem contrato.
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Se um dos cnjuges atingissem a maioridade (art. 132) ou determinada nacionalidade, por virtude do casamento, passaria a ser tratado, quanto aos actos praticados em tal qualidade como se continuasse a ser menor ou titular da nacionalidade anterior. A conveno antinupcial, que os nubentes tivessem celebrado, caducaria ipso iure, reflectindo-se a caducidade em todos os actos que, ao abrigo dela, tivessem sido realizados. Os filhos nascidos do matrimnio passariam a ser considerados como nascidos fora do casamento, no lhes aproveitando a presuno de paternidade art. 1826.
Desde do sc. XII o direito cannico reagiu contra a aplicao retroactiva da declarao de nulidade do matrimnio. As causas graves que servem de fundamento nulidade do matrimonio impem que a relao matrimonial cesse logo que o vcio seja judicialmente reconhecido, mas no exigem, no entender dos canonistas, que se destruam retroactivamente os efeitos entretanto produzidos pelo casamento, sobretudo quando os cnjuges tenham agido de boa f. Entende-se que devem ser respeitados os efeitos produzidos pelo casamento ate ao reconhecimento judicial da sua nulidade, se ambos os cnjuges agiram de boa f, ou que devem ser salvaguardados os efeitos produzidos em favor de um deles, se s esse tiver actuado de boa f. Com base nas consideraes anteriormente expostas surge o casamento putativo, assentando fundamentalmente no pressuposto de os contraentes, ignorando a realidade dos factos, julgarem ter contrado um casamento isento de defeito. O conceito de boa f em que radica o casamento putativo no assenta, hoje, tanto numa raiz psicolgica (convico da validade do acto), como de sentido essencialmente tico-jurdico (celebrao do acto em termos no merecedores de censura, mas perfeitamente justificveis ou compreensveis pelo menos) ex: o cnjuge coacto no deixa de agir de boa f mesmo conhecendo o vcio de que enferma o casamento por ele celebrado. tendncia actual quanto aos filhos, ressalvam-se os efeitos produzidos pelo casamento declarado nulo ou anulado, mesmo que nenhum dos cnjuges o tenha contrado de boa f. Instituto no Direito Portugus (art. 1647 e 1648): Requisitos: indispensvel a celebrao de um casamento com existncia jurdica, de um casamento que no padea de qualquer dos defeitos radicais consagrados no art. 1628. Art. 1630/1 o casamento inexistente no produz qualquer efeito jurdico e nem sequer havido como casamento putativo.
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essencial a deciso que anule ou declare nulo o casamento. Enquanto os tribunais do Estado no decretarem a anulao, ou os tribunais ou reparties eclesisticas no declarem a nulidade do casamento catlico, do casamento celebrado (e no do casamento putativo) que promanam os efeitos aplicveis s relaes entre os cnjuges ou s relaes deles com terceiros. Nem a nulidade do casamento catlico, nem a anulabilidade do casamento civil opera ipso iure, e o casamento putativo s se instala sobre a situao de facto resultante da declarao de nulidade ou de anulao art. 1647/1 e 3. Existncia de boa f, por parte de ambos os cnjuges (art. 1647/1) ou por parte de um deles pelo menos (art. 1647/2), no momento da celebrao do casamento. Ressalva-se o principal efeito do casamento quanto aos filhos: presuno de paternidade, resultante do casamento (art. 1826/1) mantm-se no caso de nulidade ou de anulao do acto, mesmo que ambos os cnjuges o tenham contrado de m f (art. 1827) Boa F: conhecimento compete exclusivamente aos tribunais do Estado (art. 1648/2) presume-se (art. 1648/3) consiste em que o cnjuge ter ignorado (no momento da celebrao do casamento) o vcio causador da nulidade ou anulabilidade, ou em ter prestado o seu consentimento nupcial sob coaco (art. 1648/1).
Eficcia Geral: Os efeitos produzidos ate ao transito em julgado da sentena de anulao do casamento civil, ou ate ao averbamento, no registo civil, da deciso do tribunal ou repartio eclesistica, que declarou a nulidade do casamento catlico, mantm-se quer em relao ao pretrito quer quanto ao futuro art. 1647/1 e 3. No se produzem efeitos novos, com base na situao anterior: a declarao de nulidade e a anulao operam plenamente apos o transito em julgado da sentena ou o averbamento da deciso no registo (ressalva-se apenas o direito a alimentos 2017 reconhece ao cnjuge de boa f, mesmo depois do transito em julgado ou da averbao da deciso anulatria ou declaratria da nulidade do casamento.
Em suma: a declarao de nulidade e a anulao, na medida em que sejam interceptadas pelo casamento putativo, operam apenas ex nunc, no produzindo efeitos ex tunc (comum nos negcios jurdicos).
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Efeitos 1. Tendo ambos os cnjuges agido de boa f (art. 1647/1)
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Respeitam-se todos os efeitos que o casamento tenha produzido ate ao transito em julgado da sentena de anulao ou at ao averbamento da deciso declaratria de nulidade efeitos mantm-se tanto nas relaes entre os ex-cnjuges, como em relao a terceiros. Tendo um dos cnjuges contrado qualquer dvida para ocorrer a encargos normais da vida familiar ou em proveito comum do casal, dentro dos limites dos seus poderes de administrao, a dvida considerar-se- vlida e o credor poder exigir o seu cumprimento de qualquer dos cnjuges, e no apenas daquele que a contraiu, alegando tratar-se de dvida comunicvel. Se algum dos cnjuges tiver falecido antes do transito em julgado da sentena anulatria e o outro lhe tiver sucedido como herdeiro ou legatrio, a devoluo sucessria manter-se- para todos os efeitos. Os filhos que houverem um do outro sero havidos como filhos nascidos dentro do casamento. Quanto s doaes que hajam feito um ao outro, ou que terceiros tenham efectuados a favor de um deles ou de ambos eles, ser necessrio distinguir consoante o momento da produo dos efeitos da liberalidade. Doaes entre vivos, que tenham produzido os seus efeitos antes da data da anulao ou da declarao de nulidade do casamento eficcia mantmse, tratando-se de efeitos produzidos cuja manuteno a boa f dos cnjuges legitima. O donatrio no ter que restituir os bens doados nem os seus rendimentos. Doaes mortis causa, seja de terceiro a um dos nubentes ou a ambos, seja de um dos nubentes a favor do outro, com ou sem reciprocidade: a eficcia mantm-se, desde que o doador tenha falecido antes do transito em julgado da sentena de anulao ou antes do averbamento da deciso declaratria da nulidade do casamento. Se a declarao de nulidade ou a anulao do casamento precederem a morte do doador, a doao caducar, no produzindo efeitos uma vez que no momento em que ela deveria surtir efeito j no existia o casamento que determinou a sua realizao art. 1703 e 1760. art. 1703/3. 2. Tendo um s dos cnjuges agido de boa f caso tpico da bigamia Decreto 25 de Dezembro de 1910: critrio que distinguia entre efeitos favorveis (do casamento) e efeitos desfavorveis ao cnjuge de boa f. Tendo um dos cnjuges contrado o casamento de boa f, o casamento s produzir efeitos a favor dele. Ex: a prescrio entre casados no corria em
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benefcio do cnjuge de boa f, mas correria contra o de m; o cnjuge de boa f tinha direito aos alimentos recebidos at declarao de nulidade ou de anulabilidade do casamento, ao invs do cnjuge de m f que teria de restituir as prestaes recebidas, etc. Reconhecer ao cnjuge de boa f a faculdade de chamar a si os efeitos favorveis do casamento e repelir ao mesmo tempo os efeitos desfavorveis equivale a conceder-lhe um estatuto privilegiado, superior ao que desfrutam os cnjuges unidos por casamento vlido.
CC de 66: Relaes jurdicas estabelecidas entre os cnjuges (dvidas contradas por ambos ou por um deles; alienaes realizadas por ambos ou por um deles, com ou sem o consentimento do outro): s o cnjuge de boa f, depois de definitivamente declarada a nulidade ou a anulao do casamento, pode invocar os benefcios do estado matrimonial, para resguardar os efeitos at ento produzidos. Porem uma vez invocados por ele os benefcios do estado matrimonial, os respectivos efeitos mantm-se, no s entre os cnjuges, como reflexamente, em relao a terceiros, quer sejam favorveis, quer desfavorveis ao cnjuge de boa f. Relaes jurdicas directamente estabelecidas (por lei, negcio jurdico) entre terceiros e qualquer dos cnjuges, embora nas situaes de esposados ou de casados (afinidade, doaes de terceiros a esposados, etc.): a eficcia prpria do casamento putativo no cobre estas relaes. A declarao de nulidade ou de anulao do casamento estende os seus efeitos a essas relaes. Se terceiro houver realizado qualquer doao a favor de um dos esposados, mesmo que o donatrio seja o cnjuge de boa f e a doao tenha produzido imediatamente os seus efeitos, a declarao de nulidade ou a anulao do casamento faz caducar a liberalidade (art. 1760/1 al. a) no existindo ressalva pelo art. 1647/1 e 2). Quanto afinidade, os seus efeitos tambm caducaro automaticamente em relao a ambos os cnjuges, com a declarao de nulidade ou a anulao do casamento, quer ambos os cnjuges tenham agido de m f, quer s um deles tenha agido em tal situao.
Natureza Jurdica do Instituto: vrias doutrinas acerca da natureza do casamento putativo Casamento putativo enquanto fico legal, baseado na fora criadora da boa f. Para assegurar a proteco devida boa f dos cnjuges, a lei trataria, ficticiamente, o casamento nulo como se ele fosse vlido. Casamento putativo enquanto excepo retroactividade normal da declarao de nulidade ou da anulao, fundada na teoria da aparncia. Prof. Antunes Varela:
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No constitui uma pura fico legal, na medida em que assenta numa realidade social juridicamente relevante, cujo substrato a comunho de vida, mais ou menos duradora, estabelecida entre dois cnjuges, na convico (partilhada por ambos, ou mantida por um deles) de terem celebrado um casamento vlido. No constitui uma excepo que os cnjuges tenham a faculdade de invocar ou no, consoante as suas convenincias particulares. Se a sentena que anula o casamento tiver reconhecido a boa f de ambos os cnjuges, os efeitos do casamento putativo produzem-se por fora da lei; no lhes sendo licito invocar a nulidade ou anulao do casamento para se oporem a qualquer efeito j produzido, que lhes seja desfavorvel. Tanto se produzem por via de excepo como por via de aco. Na hiptese de s um deles ter agido de boa f, ser licito a esse cnjuge invocar ou no os benefcios do estado matrimonial, mas uma vez invocada a existncia do casamento putativo, este opera tanto a favor do cnjuge de boa f como contra ele. Concorda com Prof. Pires de Lima: casamento putativo como um instituto autnomo, que tem como substrato o facto material, que se revela pela aparncia de um casamento, e a que a lei atribui efeitos anlogos aos desse acto.
Prova do Casamento. Registo do Casamento Civil Art. 1651: o registo do casamento de qualquer cidado nacional, portugus ou estrangeiro, seja efectuada ou no em territrio nacional obrigatrio forma do Estado de garantir a plenitude ou a veracidade da informao sobre o estado civil dos seus sbitos. Art. 1652: registo do casamento tem o nome de assento, lavrado por inscrio ou transcrio. Inscrio (art. 52 CRCivil): assento do acto directamente lavrado nos livros do registo pblico o acto matrimonial inscrito no registo, para significar que se transita directamente da cerimonia do casamento para o assento lavrado no livro do registo civil. Transcrio: o assento tem como base um outro documento escrito (ttulo) que pode ser uma deciso judicial, um documento estrangeiro, um assento paroquial ou documento equivalente, ou o despacho de homologao (casamentos civis urgentes)
Assento, embora constitua uma formalidade posterior celebrao do casamento, no interessando validade do acto, um elemento essencial prova deste A prova do casamento faz-se pela certido extrada do assento e s atravs deste pode ser efectuada.
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Prof. Pereira Coelho: o registo no contende com a existncia nem em rigor com a validade ou mesmo com a eficcia do acto, mas s com a sua prova; simplesmente o registo a nica prova legalmente admitida do casamento, o qual, enquanto no for registado, no pode ser invocado (tudo se passa como se no tivesse efeitos) quer pelas pessoas a quem respeita, seus herdeiros ou representantes, quer por terceiros.
E se houver perda do registo ou se no se tiver chegado, por qualquer razo, a lavrar o assento? Assento que deve ser lavrado por inscrio: ter de se recorrer aco judicial de justificao da perda ou omisso do registo, no qual todos os meios de prova so admitidos. Simplesmente, no a sentena proferida em tal aco que passa a servir de instrumento de prova do casamento. A sentena serve apenas de meio para a realizao do assento, sendo o assento lavrado pelo oficial do registo civil de acordo com os elementos fixados pelo juiz na deciso.
Fora Probatria atribuda ao Registo Civil Corolrios A prova resultante do registo civil no pode ser ilidida por nenhuma outra, a no ser nas aces de estado ou nas aces de registo (art. 3/1 CRCivil) limitao dos meios de impugnao do registo. Os factos comprovados pelo registo civil no podem ser impugnados em juzo (mesmo em aco de estado), sem que seja pedido o cancelamento ou rectificao dos assentos e averbamentos que lhes correspondem (art. 3/2 CRCivil) homenagem ao Princpio da Veracidade ou Fidelidade do Registo e em obedincia ao Principio da Concomitncia do Facto e do Registo.
Registo do Casamento Civil: tratando-se de casamento civil comum, celebrado em Portugal, o assento lavrado por inscrio logo apos a solenidade da celebrao, devendo ser lido em voz alta pelo funcionrio do registo civil e assinado pelas partes, testemunhas e funcionrios; casamento urgente: o registo feito por transcrio em face do despacho de homologao, despois de preenchidas as formalidades prprias dessa forma de celebrao. Casamento civil (no urgente) realizado no estrangeiro perante agente diplomtico ou consular portugus, o assento lavrado por inscrio, sendo directamente integrado nos livros da Conservatria dos Registos Centrais o duplicado lavrado pelo agente diplomtico ou consular. J ser realizado por transcrio o assento do casamento civil celebrado por portugueses (ou estrangeiros que adquiram a nacionalidade portuguesa) perante as autoridades legais competentes.
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Valor e Eficcia do Registo do Casamento: o casamento, quer seja feito por inscrio, quer por transcrio, no um elemento constitutivo ou integrativo do casamento no faz parte das formalidades essenciais do acto matrimonial. A sua falta ou omisso, bem como a sua perda, no constituem causa de nulidade ou anulabilidade do casamento, mas apenas fundamento para as aces de registo ou as providencias administrativas destinadas a suprimir a omisso no determinam a necessidade de repetio do acto. Deste modo, compreende-se que o registo uma vez realizado goze de eficcia retroactiva art. 1670/1. A eficcia do registo retroage data da celebrao do casamento, no nascendo com o acto praticado pelo funcionrio do registo civil a fonte dos efeitos civis esta no contrato e no na inscrio. Princpio da Retroactividade do Registo abrange: (1) efeitos pessoais; (2) efeitos patrimoniais do casamento; (3) aproveita s relaes entre os cnjuges; (4) aproveita as relaes dos cnjuges com os filhos e com terceiros. O Princpio da Retroactividade, em relao aos terceiros, possui uma ressalva: se o casamento civil no tiver sido imediatamente inscrito ou transcrito no registo, ou se o casamento catlico no tiver sido transcrito no prazo de 7 dias apos a sua celebrao, o registo posteriormente efectuado j no pode prejudicar os direitos de terceiros que sejam compatveis com os direitos e deveres de natureza pessoal dos cnjuges e dos filhos art. 1670/2. esta ressalva no prejudica os direitos e deveres de natureza pessoal, quer dos cnjuges, quer dos filhos; a ressalva em beneficio de terceiro dirige-se apenas aos efeitos civis dos casamentos. Caso (verdadeiro anterior ao CC), que evidencia o alcance do art. 1670/2: tratavase de um inventrio judicial, no qual os irmos de um dos cnjuges foram chamados como herdeiros, com integral preterio do cnjuge sobrevivo, porque o inventrio foi aberto antes de ter sido transcrito em Portugal o assento do casamento que o finado realizada anos antes no Brasil o acrdo ressalvou os direitos dos irmos do de cuis (terceiros, neste caso) manteve-se a mesma doutrina com o CC de 66. II Direitos e Deveres dos Cnjuges de Carcter Pessoal Remete-se para o Manual.
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III Direitos e Deveres dos Cnjuges, de Natureza Patrimonial 1. Introduo Direitos e Deveres Pessoais dos Cnjuges Imperativamente fixados na lei art. 1699/1 al. b) e art. 1618
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Direitos e Deveres de Caracter Patrimonial dos Cnjuges Dependem essencialmente da vontade dos nubentes Princpio da Autonomia Privada
2. Regras sobre a Administrao dos Bens do Casal. Excees Bens Prprios: em qualquer regime matrimonial de bens, cada cnjuge administra (livremente) os seus bens prprios, quer mveis, quer imveis (art. 1678/1) Regra. Verso Primitiva do art. 1678/2 al. b): reconhecia mulher o direito de reservar para si a administrao desses e outros bens na conveno antenupcial. Hoje: no necessria a formulao de semelhante reserva, para que a mulher possa administrar os bens prprios, no sendo sequer permitido abdicar desse poder, na conveno, a favor do marido (art. 1699/1 al. c). Tanto a mulher como o marido podem confiar mandato a terceiro para administrar os seus bens prprios, com manifesta ofensa da unidade institucional do casamento e da intimidade da vida familiar art. 1678/2 al. f) O marido perdeu o direito de administrar os bens prprios da mulher, cuja administrao ela no tivesse reservado para si na conveno antenupcial Nem o marido nem a mulher tm o dever de administrar os bens prprios do outro consorte, se este, na vigncia do casamento, por qualquer motivo pretender atribuir-lhe por procurao esse encargo. O cnjuge ter de recorrer cooperao de terceiro, quando assim for, se no puder ou no quiser assegurar, por si, a administrao dos bens que exclusivamente lhe pertencem. Sobre cada um dos cnjuges recai o dever de colaborar com o outro nas tarefas a cargo deste, se tal for necessrio e razoavelmente exigvel ao abrigo do dever de cooperao (art. 1674), mesmo que nenhum lucro lhe advenha do facto.
Bens Comuns: aplica-se a regra da co-direo ou direo conjunta art. 1678/3, in fine). Tal regra imperativa conforme se extrai do art. 1699/1 al. c). Dupla Variante do Princpio da Co-Direo
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Umas vezes, a qualquer dos cnjuges permitido realizar, isoladamente, atos de administrao dos bens comuns (gesto concorrente ou administrao disjuntiva) Outras vezes, essencial validao do ato de administrao a participao conjunta ou simultnea de ambos os cnjuges (art. 1678/3, 2parte: administrao conjunta)
Bens Prprios cuja Administrao compete ao cnjuge que no seu titular: pode ocorrer com os bens mveis, prprios de um dos cnjuges, mas exclusivamente utilizados pelo outro como instrumento de trabalho (art. 1678/2 al. e); generalidade dos bens prprios de qualquer um dos cnjuges, quer mveis quer imoveis, sempre que o respetivo titular se encontre ausente ou impossibilitado de os administrar ou com os bens cuja administrao tenha sido atribuda, por mandato do seu titular, ao outro cnjuge (art. 1678/2 al. f) g)) Instrumento de Trabalho (art. 1678/2 al. e)): consiste em facultar ao conjugue que tem de servir-se de determinados bens, como elemento imprescindvel da sua atividade profissional, a liberdade necessria de movimentos na sua conservao e utilizao, bem como impor-lhe o encargo correspondente. O poder de administrao no constitui, neste caso, apenas uma faculdade, mas tambm m encargo, ou seja um dever jurdico que persiste, enquanto no cessar a utilizao da coisa por um dos cnjuges como seu instrumento exclusivo de trabalho. Bens Comuns cuja Administrao cabe a um s dos cnjuges: Proventos do Trabalho (art. 1678/2 al. a): proventos que cada cnjuge aufere do seu trabalho, que no deixam, em princpio, de ser considerados bens comuns nos regimes de comunho (art. 1724, 1732 e 1733). Renumeraes, certas ou variveis, percebidas no desempenho e uma atividade por conta de outrem (salrios, abonos, ordenados, gratificaes, prmios, subsdios) ou no exerccio de alguma profisso liberal (honorrios, avenas, percentagens, regalias econmicas, comisses). No incluem: importncias recebidas, no como renumerao do trabalho, mas como lucro da atividade comercial ou industrial exercida por contra prpria. Sobre a aplicao dos proventos do trabalho (colocao em deposito a prazo ou ordem, compra de aes ou e obrigaes) e a sua utilizao o cnjuge pode decidir livremente.
Direitos de Autor (art. 1678/2 al. b): a administrao dos direitos de autor compete exclusivamente ao cnjuge que for o seu titular, mesmo que os respetivos proventos constituam bens comuns. Ao cnjuge autor incube decidir livremente sobre os termos da edio da obra, da sua representao em teatro, etc.
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Direito moral do autor incomunicvel na medida em que estritamente pessoal. Como a administrao dos direitos matrimoniais ou patrimoniais do autor encontra-se intimamente associada ao direito moral, compreende-se que ao autor da obra caiba exclusivamente o poder de administrar os seus direitos.
Bens Comuns, levados por um dos cnjuges para o casal ou por ele adquiridos, a ttulo gratuito, depois do casamento (art. 1678/2 al. c)): embora se tratem de bens comuns, s ao Cnjuge que levou esses bens para o casal ou que os adquiriu, j na constncia do casamento, a ttulo gratuito, atribudo legalmente poderes de administrao sobre eles. O poder de administrao do cnjuge estende-se aos bens sub-rogados, tanto no lugar dos levados para o casamento, como no lugar dos adquiridos a titulo gratuito na vigncia do casamento, valendo para a subrogao o disposto no art. 1723. no regime da comunho de adquiridos, os bens levados por um dos cnjuges para o casamento ou os adquiridos a ttulo gratuito na constncia do casamento so considerados bens prprios, estando a sua administrao regulada no art. 1678/1 e no no domnio das excees abertas do n2.
Bens doados ou deixados a ambos os cnjuges, mas com excluso da administrao de um deles (art. 1678/2 al. d): respeita-se a vontade de quem dispe gratuitamente dos seus bens a favor dos cnjuges. Ressalva-se a hiptese de os bens terem sido doados ou legados por conta da legtima do cnjuge cujos poeres de administrao sejam excludos deixa-se inteiramente livre o direito do herdeiro legitimrio legtima, no permitindo que o testador afaste o prprio poder de (livre) administrao e disposio que ao herdeiro compete sobre essa parte da herana. Deste modo ser necessrio restringir com a ratio legis o alcance da ressalva expressa no art. 1678/2 al. d, in fine, de acordo com a ndole especial das disposies por conta da legtima, que no se confundem com o legado em lugar ou em substituio da legtima (art. 2165) Bens Mveis Comuns utilizados exclusivamente por um dos Cnjuges como seu instrumento de trabalho (art. 1678/2 al. e)): tal justifica que s o cnjuge que utiliza tal bem mvel como instrumento de trabalho tenha poderes de administrao sobre tais bens, independentemente de estes serem prprios (de qualquer dos cnjuges) ou comuns. Ausncia ou Impedimento por um dos Cnjuges ou Mandato para Administrar conferido por qualquer deles: a lei no se refere inexplicavelmente a estas hipteses, relativamente aos bens comuns. Contudo aplica-se aos bens comuns, por analogia, o disposto no art. 1678/2 al. f) e g) para os bens prprios de um dos cnjuges
3. Atos de Administrao Ordinria sobre os Bens Comuns (administrao disjuntiva ou gesto concorrente)
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Exceo ao Princpio Geral da Administrao Conjunta ou Gesto Simultnea dos Bens Comuns a que atribui a qualquer dos cnjuges, isoladamente, o poder de praticar atos de administrao ordinria sobre a generalidade dos bens comuns sistema de legitimidade (ou legitimao) concorrente e um e outro dos cnjuges para administrao dos bens comuns, na vasta zona da administrao ordinria. Atos destinados a prover conservao dos bens (pintar a casa ou reparar o cano roto) ou a promover a sua frutificao normal (apanha da azeitona, poda das arvores) atos de administrao ordinria. Atos que visem promover a frutificao anormal do prdio (converso de uma vinha em pomar) ou a realizao de benfeitorias ou melhorias nos bens (instalao de aquecimento ou ar condicionado no apartamento) atos de administrao extraordinria Por um lado, atribui-se a qualquer dos cnjuges a possibilidade de realizar isoladamente atos de administrao ordinria sobre os bens comuns, criando-se, contra o espirito do art. 36/3 da CRP, uma posio de vantagem a favor do cnjuge mais expedito, menos inibido ou menos escrupuloso. Por outro lado, admite-se a possibilidade a qualquer dos cnjuges de, num raio muito vasto de ao, realizar atos vinculativos no s para si, mas tambm para o outro cnjuge, que nenhuma interveno teve no ato, constituindo uma franca derrogao do Princpio da Autonomia Privada em relao a este. Importa ainda salientar que a legitimidade simultaneamente reconhecida a cada um dos cnjuges para a pratica de atos de idntica natureza sobre os mesmos bens pode gerar situaes de coliso entre os atos realizados pelo marido e os atos realizados pela mulher. 4. Providncias Administrativas Urgentes Reconhece-se ao prprio cnjuge no administrador de certos bens o poder de tomar quanto a eles as providencias necessrias, desde que se verifiquem cumulativamente duas circunstancias especiais nos termos do art. 1679: Cnjuge administrador dos bens estiver por qualquer razo (acidental ou passageira) impedido de atuar Do retardamento das providencias puderem resultar prejuzos, o outro cnjuge pode, legitimamente, realizar os atos indispensveis defesa ou conservao dos bens.
Trata-se de uma faculdade que se refere aos bens prprios do cnjuge ausente ou impossibilitado, e no de um dever jurdico, sem prejuzo do dever de cooperao (art. 1674). O ato praticado pelo cnjuge no administrador ser nulo (e no anulvel), no caso de no se verificar algum dos pressupostos que legitimam a sua interveno.
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5. Poderes e Deveres do Cnjuge Administrador
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Cnjuge que administra bens comuns ou bens prprios do outro cnjuge estatuto especial: Em princpio, o cnjuge administrador no obrigado a prestar contas (art. 1681/1), nem ser formalmente obrigado a prestar informaes ou a comunicar a execuo dos seus atos, conquanto no possa, por fora do dever reciproco de cooperao, deixar de prestar ao outro cnjuge as informaes que este justificadamente pretenda obter sobre a gesto de bens. O cnjuge administrador s responde pelos danos resultantes de atos intencionalmente praticados em prejuzo do casal ou do outro cnjuge (art. 1681/1), no sendo obrigado a reparar os prejuzos devidos a mera negligncia, nem os danos provenientes de pura omisso, ainda que intencional. Esta responsabilidade especial de que o cnjuge administrador beneficia deve-se: Tem-se em linha de conta as graves perturbaes que as aes de indemnizao de um dos cnjuges contra o outro, facilitadas pela obrigao peridica de prestao de contas, podem causar nas suas relaes pessoais, em prejuzo da estabilidade familiar. H toda uma convenincia em as evitar na medida do possvel, por virtude da relao bem mais ampla que os une aos cnjuges; No se considera razovel aplicar-se a uma gesto tao complexa como a do cnjuge administrador, chamado a curar simultaneamente de assunto pessoais e patrimoniais, incumbido de zelar pelos interesses do outro cnjuge e dos filhos, os padres normais de julgamento da administrao isolada de bens alheios.
Reforma de 77 introduziu duas ordens de restries ao estatuto especial de que gozava o cnjuge administrador Casos (raros) em que a administrao, por um dos cnjuges, dos bens comuns, ou dos bens prprios do outro se funda num contrato de mandato aplica-se atuao do cnjuge administrador as regras especificas do mandato, sendo que a obrigao de prestar contas e entregar o respetivo saldo, prpria do mandatrio (art. 1161 al. d) e)), apenas abranger, na falta de estipulao em contrario, os atos praticados durante os ltimos 5anos (art. 1681/2). razo dos 5anos: considera-se excessiva, devido especificidade da relaes existentes entre mandante e mandatrio, a obrigao de o administrador guardar e exibir papeis e prestar mesmo contas para alm deste prazo. Casos de administrao de facto (administrao de bens comuns ou dos bens prprios do outro cnjuge, sem base legal nem mandato
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estrito do outro cnjuge). Se a situao conhecida do outro cnjuge, que a ela no se ope, aplicvel atuao do cnjuge administrador o regime da administrao sob mandato. Tudo se passa como se houvesse mandato de facto, que a prpria lei equipara ao mandado expresso/regular. Havendo oposio, o cnjuge administrador respondem como possuidor de m f (art. 1681/3), com as consequncias que da advm, nomeadamente em matria de frutos e benefcios (art. 1271 e 1275). Poderes de Disposio do Cnjuge Administrador: Mveis Comuns, cuja administrao caiba aos dois cnjuges, a sua alienao ou onerao depende do consentimento de ambos os cnjuges (art. 1682/1), a no ser que se trate de atos de administrao ordinria. Atos de disposio ou de onerao que caibam dentro do permetro da administrao ordinria podem ser validamente realizados por qualquer dos cnjuges (art. 1678/3) Mveis Prprios ou Comuns, cuja administrao lhe caiba, nos termos do art. 1678/2 al. a) a f), o cnjuge administrador tem legitimidade para os alienar ou onerar por ato entre vivos, sem necessidade de consentimento do seu cnjuge. Ex: aes ou ttulos de crdito que um dos cnjuges tenha levado para o casal ou haja adquirido a ttulo gratuito na constncia do casamento, mesmo sendo bens comuns esta legitimidade apresenta uma limitao e uma restrio: Limitao: baseia-se na afetao especial dos bens Restrio: funda-se na titularidade dos bens
Mveis utilizados conjuntamente por ambos os cnjuges na vida do lar (mobilirio) ou como instrumento comum de trabalho (biblioteca usada em comum) s com o consentimento de ambos podem ser alienados ou onerados, quer pertenam a um s deles, quer sejam comuns no podendo ser alienados pelo cnjuge que, isoladamente, os administre (art. 1678/2 al. c). Consequncias da alienao por um dos cnjuges sem o consentimento do outro:
Mveis comuns, alienados ou onerados, mediante negocio gratuito, por um dos cnjuges, sem consentimento do outro, o valor dos bens alienados ou a diminuio do valor dos bens onerados sero levados em conta na meao do disponente, salvo se a alienao ou onerao corresponderem a uma doao remuneratria ou a um donativo usual No seria justo que, pertencendo os bens comuns a ambos os cnjuges, um s deles, porque os administra, os pudesse alienar a ttulo gratuito por conta de um e outro dos titulares, fazendo eventualmente caridade (em parte) custa alheia, ou seja custa do outro cnjuge. Deste
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modo a lei manda imputar na sua meao todo o valor da alienao ou onerao soluo especial da lei para os casos de alienao gratuita dos bens comuns administrador por um s dos cnjuges : a sua validade no depende do consentimento do outro cnjuge, mas a realizao deles sem esse consentimento penaliza o alienante pelo custo total da operao, no plano das relaes internas. Ressalvam-se os casos de doao remuneratria ou dos donativos usuais por constiturem em regra, verdadeiros encargos da vida familiar, mesmo quando formalmente realizados por um s dos cnjuges. 6. Atos que Necessitam do Consentimento de Ambos os Cnjuges Atos de Administrao Extraordinria (Princpio da Direo Conjunta), relativamente a bens comuns & Atos de natureza patrimonial, cuja realizao depende do consentimento de ambos os cnjuges, pela sua grande importncia que revestem no geral para a economia do lar. Nenhum dos cnjuges os pode efetuar sem o consentimento do outro. Cada um deles carece de legitimao (e no, de capacidade) para os praticar. Nos Regimes de Comunho: Atos de alienao ou onerao de bens imoveis, quer sejam comuns ou prprios (art. 1682-A/1 al. a) os imoveis eventualmente integrados no patrimnio do casal ainda hoje constituem, na generalidade dos casos, a base econmica fundamental de cada famlia, sendo que s em situaes de extrema necessidade as pessoas se desfazem de imoveis que possuem. Arrendamento e a constituio de outros direitos pessoais de gozo sobre imveis o arrendamento goza de uma estabilidade, independentemente da vontade do senhorio, justificando tal a sua equiparao aos atos de alienao. necessrio ter em considerao que quando a lei exige o consentimento de ambos os cnjuges para os atos de alienao ou de onerao de imoveis prprios de um deles tem manifestamente em vista apenas as situaes normais em que essas operaes constituem atos de disposio, no estando deste modo contemplados as situaes em que a alienao de imoveis constitui um ato de gesto ordinria da empresa construtora de que o cnjuge nico titular e que se decida venda de imveis por ele constitudos.
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Ao mesmo regime dos imoveis encontra-se sujeita a alienao, onerao ou locao do estabelecimento comercial, quer comum, quer prprio de qualquer dos cnjuges: Estabelecimento Comercial: conjunto de valores afetado por uma ou mais pessoas singulares ou coletivas, ou por uma sociedade, explorao de certo ramo de atividade comercial ou industrial, constitui uma universalidade de direito, considerando a lei tal uma coisa mvel (art. 204 e 205 - critrios) Importncia especial que o estabelecimento comercial reveste para a economia familiar Atos de disposio relativos casa de morada da famlia ou ao direito de gozo dela: todos os atos que envolvam abdicao (definitiva ou temporria, total ou parcial) de quaisquer poderes sobre a casa da morada de famlia concretamente (1) atos de alienao, onerao, arrendamento ou constituio de outros direitos pessoais de gozo sobre o imvel ou imoveis afetados residncia familiar (art. 1682-A/2) imvel (afetado morada de famlia) pertencente a um dos cnjuges ou a ambos, (2) e bem assim na resoluo ou denuncia do contrato de arrendamento pelo arrendatrio, da revogao do arrendamento por mutuo consentimento, da cesso da posio do arrendatrio e do subarrendamento ou emprstimo, total ou parcial, quando a locao ou cesso tenha o mesmo fim (art. 1682-B) imvel pertencente a terceiro, mas arrendado por algum dos cnjuges, ou por ambos, ou cedido para residncia do agregado familiar. Repdio, tanto da herana (instituio do herdeiro) como do legado (nomeao do legatrio) art. 1683/2 ope-se ao regime da aceitao, das doaes, da heranas ou legados art. 1683/1.
Repdio da Herana ou do Legado art. 1683/2 O Repdio do chamamento sucessrio (independentemente da sua natureza jurdica: ato abdicativo ou ato impeditivo da devoluo) representa sempre uma perda econmica para o beneficirio e indiretamente para a famlia
Regime que vigora para a aceitao, doaes, heranas ou legados art. 1683/1 A aceitao de liberalidades entre vistos ou entre mortis causas s pode favorecer a situao patrimonial do beneficirio e consequentemente do seu agregado familiar, mesmo quando as liberalidades acarretem encargos (doao com encargos art. 963; encargos da herana art. 2071) nenhum dos cnjuges necessita do consentimento do outro para aceitar.
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No Regime de Separao: o regime de separao visa garantir (1) a livre administrao do que pertence a cada um dos cnjuges; (2) livre disposio sobre todos os seus bens, quer sejam moveis ou imoveis (art. 1735). A necessidade de consentimento de ambos os cnjuges limita-se a atos em que acima dos interesses individuais de cada um dos cnjuges, exista o interesse comum da sociedade familiar atos relativos casa de morada de famlia (art. 1682-A e 1682-B).
7. Disposies para Depois da Morte Disposies destinadas a produzir efeitos s depois da morte do cnjuge e da consequente dissoluo do casamento, no existe as limitaes que os art. 1682 (-A), 1682-B, e 1683 estabelecem no interesse comum do casal. Cada um dos cnjuges tem a liberdade de dispor, depois da morte, quer dos bens prprios, quer da sua meao nos bens comuns, desde que tal no ofenda os direitos dos seus herdeiros legitimrios, se os tiver (art. 1685/1). Na medida em que nenhum dos cnjuges sabe na vigncia do casamento quais so os bens que concretamente vo preencher a sua meao, as disposies mortis causa que faa no podem recair sobre bens comuns determinados, nem sequer sobre uma frao ideal de bens certos e determinados. Se, ignorando ou esquecendo esta realidade, o cnjuge dispuser de bens determinados da massa comum, a disposio no nula, conferindo ao beneficirio o direito de exigir o valor da deixa em dinheiro (art. 1685/2), no em espcie a fim de no prejudicar o direito do outro cnjuge livre composio da sua meao nos bens comuns. Nos termos do art. 1685/3, existem trs casos em que se admite que tal seja feito em espcie: No caso de, por qualquer ttulo legtimo, os bens abrangidos pela disposio se terem tornando bens prprios do cnjuge disponente, ate ao momento da sua morte; No caso de o outro cnjuge ter autorizado a disposio nos termos em que ela foi efetuada, sendo a autorizao dada por forma autntica ou no prprio testamento do disponente; No caso, perfeitamente compreensvel e justificado, de a disposio ser feita a favor do outro cnjuge.
Em qualquer destes casos excecionais, o contemplado pode exigir a coisa (legada) em espcie.
8. Formas do Consentimento. Suprimento Judicial O consentimento conjugal, sempre que seja legalmente exigvel tem de: Tem que ser outorgado caso por caso
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Precisa ser especialmente refeito ao ato singular, concreto, que o outro cnjuge pretende realizar (garante-se a reflexo e a ponderao que, com perfeito conhecimento de causa, a lei exige ao cnjuge que consente no ato) Forma exigida para a manifestao do consentimento igual exigida para a procurao (art. 1684/2).
O terceiro, com que o cnjuge contrata, nos casos em que basta o consentimento verbal, o referido alm da informao verbal desse cnjuge pode exigir a interveno direta do outro cnjuge ou a documentao escrita da sua concordncia. Forma Exigida para a Lei Segurana da Prova dessa forma Estando o outro cnjuge impossibilitado de dar o consentimento, ou recusar injustificadamente o consentimento que lhe pedido, pode o cnjuge interessado na pratica do ato requerer o seu suprimento judicial. 9. Sano Aplicvel Falta de Consentimento ou de Suprimento Judicial Prtica, por um s dos cnjuges, sem o consentimento do outro cnjuge e quando no exista suprimento judicial, de ato para o qual a lei exija o consentimento de ambos anulabilidade do ato (art. 1687/1) Pode ser requerida pelo cnjuge que no deu o consentimento ou por herdeiros, dentro dos 6 meses subsequentes data em que o requerente veio ao conhecimento do ato, desde que no tenham decorrido 3anos da pratica do ato (art. 1687/1 e 2) Alienao ou onerao do mvel no sujeito a registo: direito de anulao do cnjuge no oponvel a terceiro de boa f (art. 1687/3) Alienao ou onerao de bens prprios do outro cnjuge (moveis ou imoveis), sem a necessria legitimao: atos tratados como alienao de coisa alheia (art. 1687/4) regime da nulidade (mista) nos termos do art. 892 e ss pode a nulidade ser arguida a todo o tempo e por qualquer interessado.
10. Dvidas dos Cnjuges. Classificao Art. 1690: tanto o marido como a mulher tm legitimidade para contrair dvidas, sem a necessidade do consentimento do outro cnjuge plena validade das obrigaes isoladamente contradas por qualquer deles. Data da Dvida facto (contrato, ato ilcito, subscrio do titulo, etc.) que lhe serve de fonte art. 1690/2. Classificao das Dvidas: Dvidas que responsabilizam ambos os cnjuges (art. 1691/1 e 2; art. 1694/1 e 2, in fine Nota: no se designam como dvidas comunicveis porque:
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Constituem-se nos regimes de comunho de bens como no regime de separao; No regime de separao essas dvidas no recaem (1) sobre bens comuns (que nele no existem); (2) nem oneram solidariamente os patrimnios dos dois cnjuges, como prprio das dividas comuns ou comunicveis art. 1695/2.
Dvidas que responsabilizam apenas um dos cnjuges (art. 1692, 1693, 1694/1, 1parte).
11. Dvidas que Responsabilizam Ambos os Cnjuges I) Dvidas Contradas por Ambos os Cnjuges com o Consentimento do Outro Todas as obrigaes contradas por ambos os cnjuges (=) dvidas contradas por um dos cnjuges com o consentimento do outro Dvidas anteriores ao casamento, desde que contradas na expectativa do casamento e tendo em vista a realizao deste. Dvidas posteriores ao casamento
Aplica-se a qualquer regime de bens (mesmo ao da separao art. 1691/1 al. a) + art. art. 1691/2 al. d)) No se alude s dvidas contradas por um dos cnjuges, com suprimento judicial do consentimento do outro, por no ter cabimento este suprimento devido ao princpio consagrado no art. 1690/1 e doutrina expressa no art. 1691/1 al. b) e c) II) Dvidas Destinadas a Ocorrer aos Encargos Normais da Vida Familiar Responsabilizam ambos os cnjuges, mesmo que contradas por s um deles, devido sua afetao especial. Tanto faz que sejam contradas antes do casamento (viagem de npcias), como depois do casamento, e independentemente do regime de bens. Exemplos de Encargos Normas da Vida Familiar : despesas do governo domstico (alimentao, calado, vesturio), outras que o transcendem (renda de casa, propinas, transportes). Sero em regra contradas por cada um dos cnjuges dentro dos poderes de administrao que lhe competem no governo da casa, e mesmo que contradas pelo cnjuge que no tem o pelouro correspondente gozam do mesmo efeito. Essencial: no s pela sua natureza como tambm pelo seu valor as dvidas caibam entre os encargos normais da vida familiar, tendo em conta o padro da vida familiar. III) Dvidas Contradas em Proveito Comum do Casal, pelo Cnjuge Administrador, dentro dos seus poderes Dvidas nascidas na vigncia do matrimnio, sendo necessrio que tenham sido contradas pelo cnjuge administrador.
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Dvida contrada em proveito do casal
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Requisitos (substanciais) para poderem responsabilizar igualmente o outro cnjuge:
proveito comum do casal conta a inteno com que a divida foi assumida (a aplicao desta) e no o seu resultado pratica efetivo. Pode ser econmico Pode ser moral (despesa para o casal participar num movimento de solidariedade ou numa peregrinao) Pode ser espiritual (despesa para ambos assistirem a um festival de arte)
Dvida insere-se nos poderes de administrao do cnjuge que a contraiu
IV) Dvidas Contradas por Qualquer dos Cnjuges, no exerccio do comrcio Art. 1691/1 al. d): inclui na categoria de dvidas que responsabilizam ambos os cnjuges as contradas por qualquer um deles no exerccio do comrcio, desde que entre os cnjuges no vigore o regime de separao absoluta. Verso Primitiva da Norma: no admitia qualquer prova em contrario da presuno de que a divida, assumida no desenvolvimento da atividade comercial do cnjuge, fora contrada no proveito comum do casal Atual redao da norma: permite a prova, contra os credores, de que a divida, apesar de contrada no exerccio do comercio no o foi em proveito comum do casal assegura melhor os interesses do cnjuge que no contraiu a divida, prejudicando o credito do outro, em prejuzo final de ambos. Art. 15 do Cdigo Comercial: as dvidas comerciais do cnjuge comerciante presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio Conjugao do art. 1691/1 al. d) com o art. 15 do C. Comercial: dupla e articulada presuno as dvidas comerciais de qualquer dos cnjuges, desde que comerciante, presumem-se realizadas no exerccio da sua atividade comercial; e, desde que presuntivamente realizadas no exerccio do comrcio do devedor, presumem-se contradas em proveito comum do casal.
V) Dvida que Onerem Doaes, Heranas ou Legados, tendo os respetivos Bens Ingressado no Patrimnio Comum (art. 1691/1 al. e) art. 1693/2) Se os bens doados ou deixados engrossam o patrimnio comum, cuja titularidade pertence ao marido e mulher, por uma razo de equidade, ambos respondem pelas dvidas que onerem a liberalidade. Essas dvidas englobam: Obrigaes em sentido estrito (encargos da liberalidade, sendo na sua estrutura autnticos deveres jurdicos de prestar) Obrigaes reais
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nus reais
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Novamente devido equidade, estende-se ao cnjuge, que sendo beneficirio indireto, na doao ou da deixa, a faculdade de exigir o cumprimento da responsabilidade intra vivos art. 963/2, 2071/1 e 2; 2276/1 VI) Dvidas Contradas Antes do Casamento, por um dos Cnjuges, em Proveito Comum do Casal, no Regime de Comunho Geral de Bens Art. 1691/1: as dvidas contradas antes do casamento, s responsabilizam ambos os cnjuges, ainda que em proveito comum do casal, e o regime de bens for o da comunho geral razo: Na comunho geral so considerados comuns os bens que cada um deles leva para o casamento, sendo justo que as dvidas contradas por qualquer um deles, em proveito comum do casal, no deixem de responsabilizar a ambos, na medida em que foram contradas antes do matrimonio. Se se comunicam bens (ativo) que cada um deles leva para o casamento, justo que se comuniquem as dvidas (passivo) anteriores, desde que contradas em proveito comum.
VII) Dvidas que Onerem Bens Comuns (art. 1694/1) ou tenham por Causa a Perceo de Rendimentos Comuns (art. 1694/2) Regras do art. 1694: As dvidas que onerem bens comuns (rendas devidas a terceiro em virtude de um imvel comum) responsabilizam ambos os cnjuges Regime no muda conforme as dvidas sejam posteriores celebrao do casamento ou anteriores visa evitar que os credores das dvidas anteriores sejam prejudicados nas suas expectativas, na medida em que contariam naturalmente com a responsabilidade dos bens por inteiro, para a realizao do seu crdito, e no apenas com a agresso ao direito a uma quota ideal desses bens.
As dvida que onerem bens prprios so da exclusiva responsabilidade do cnjuge titular desses bens Ressalva: uma vez que o facto de os bens serem prprios no impede, nos regimes de comunho, que sejam comuns os respetivos rendimentos, sempre que a dvida, onerando embora bens prprios, tenha por causa, a perceo dos respetivos rendimentos e estes sejam comuns, ela responsabilizara ambos os cnjuges.
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12. Dvidas da Responsabilidade Exclusiva de um dos Cnjuges
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I) Generalidade das Dvidas Contradas por um dos Cnjuges sem o Consentimento do Outro Desde que no representem um encargo normal da vida familiar e no tenham sido contradas pelo cnjuge administrador, dentro do limite dos seus poderes, em proveito comum do casal art. 1692 al. a) II) Dvidas Provenientes de Crimes ou Outros Factos Imputveis a Um s dos Cnjuges Dvidas provenientes de factos ilcitos extracontratuais (homicdio, injuria) ou de factos danosos que envolvam responsabilidade objetiva justo que responsabilizem apenas o cnjuge autor do facto Facto praticado por ambos os cnjuges responsabilidade de cada um deles medida atravs de alguns fatores de caracter pessoal, no se comunica ao outro. Ressalva: hiptese de o facto praticado pelo cnjuge envolver pura responsabilidade civil, estando abrangido pelo art. 1691/1 e 2 a obrigao (de indemnizao) resultando do no cumprimento de um contrato celebrado no interesse do casal pelo cnjuge administrador, dentro do limite dos seus poderes, responsabilizara ambos os cnjuges. Obrigao de indemnizao proveniente do acidente de viao em que a viatura causadora dos danos, circule s ordens do cnjuge administrador, em servio do interesse comum, desde que no haja dolo da parte do cnjuge responsabilizara ambos os cnjuges Em suma: ressalva consagrada no art. 1692 al. b), in fine dvidas provenientes do risco, e no da culpa do agente. III) Dvidas que Onerem Bens Prprios (art. 1692 al. c) Dvidas que onerem bens prprios (juros devidos em funo dum imvel pertencente a um dos cnjuges) pelo critrio geral do art. 1694 exclusiva responsabilidade do titular dos bens, salvo as dvidas cuja causa resida na perceo dos rendimentos dos bens prprios, quando tais rendimentos sejam comuns (art. 1694/2, in fine) IV) Dvidas que Onerem Liberalidades em Exclusivo Proveito de um dos Cnjuges (art. 1693/1) Dvida respeita a bens que foram doados ou deixados a um dos cnjuges e no se comunicaram ao outro responsabiliza-se apenas o aceitante (art. 1694) No necessitando o beneficirio do consentimento do outro cnjuge para aceitar a liberalidade, a prestao desse consentimento envolveria a responsabilidade de ambos os cnjuges? Na medida em que o consentimento do outro cnjuge no , em regra, prestado com semelhante inteno, a divida considera-se da exclusiva responsabilidade do aceitante, mesmo que a aceitao tenha sido efetuada com tal consentimento art. 1693/1.
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13. Bens que Respondem pelas Diversas Classes de Dvidas. A moratria na Execuo da Meao de Qualquer dos Cnjuges (art. 1696/1) Dvidas que responsabilizam ambos os cnjuges: 1Lugar: respondem os bens comuns Bens Comuns nos Regimes de Comunho: patrimnio coletivo de afetao especial Bens Comuns no Regime de Separao: formam apenas objeto duma relao de compropriedade
2 Lugar: na falta ou insuficincia dos bens comuns, respondem (subsidiariamente) por essas dvida os bens prprios de qualquer dos cnjuges Respondem por metade do que falta pagar; cada massa de bens prprios responde, no regime de comunho, pela totalidade do que faltar para saldar a dvida Credores podem agredir indiferentemente o patrimnio de qualquer dos cnjuges, sem prejuzo das compensaes a que haja lugar, entre eles ou os seus sucessores no domnio das relaes internas. Regime de Separao de Bens: a responsabilidade dos bens prprios de cada cnjuge j no solidria, a menos que voluntariamente se tenham obrigado como devedores solidrios perante o credor. Na falta de estipulao em contrario: cada cnjuge responde apenas, com os seus bens prprios, pela parte da divida que lhe compete ou pela parte que lhe caiba no pagamento do remanescente, apos o sacrifcio dos bens de que ambos sejam contitulares.
Dvidas da Exclusiva Responsabilidade de um dos Cnjuges 1 Lugar: respondem os bens prprios do cnjuge devedor Subsidiariamente, responde a meao do cnjuge devedor nos bens comuns art. 1696/1 (a responsabilidade subsidiria da meao do cnjuge responsvel processa-se imediatamente). Permite-se que ao lado dos bens prprios do devedor, o credor possa agredir imediatamente outros, apesar de comuns.
A limitao ( antiga moratria) abrange: Bens levados pelo cnjuge devedor ou por ele posteriormente adquiridos a ttulo gratuito Respetivos rendimentos Bens sub-rogados no lugar deles
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Produto do trabalho Direitos e autor do cnjuge devedor
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Reforma de 77 alargou o crculo de bens que, embora comuns, respondem imediatamente por dvidas da exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges. Separao e Execuo Imediata da Meao do Cnjuge Devedor: baseia-se na natureza das dvidas, ou melhor no caracter da fonte das dvidas. Moratria j no funcionava relativamente as dvida provenientes de crimes ou de outros factos danosos imputveis a um s dos cnjuges art. 1696/3 Nesses casos, no era justo sacrificar o interesse da vtima, credora da indemnizao, restituio ou multa, ou o prprio Estado, credor da multa ou das custas judiciais, aos interesses da famlia do responsvel, ate porque, nas situaes do primeiro tipo, a vitima pode ter famlia constituda, que no merece menor proteo art. 1696/3 em conjugao com o art. 1692 al. b)
14. Compensao devidas pelo pagamento da Dvida do Casal Dvida da Responsabilidade de Ambos os Cnjuges sacrificados bens de apenas um dos cnjuges cnjuge sacrificado torna-se credor do outro cnjuge, pelo que tiver pago alm do que lhe cumpria satisfazer (art. 1697/1). A Compensao devida ao cnjuge que pagar da sua parte, quer a responsabilidade dele em face do credor seja solidria (regimes de comunho), quer seja conjunta (regime da separao). Exigibilidade do Crdito do Cnjuge lesado no momento da partilha dos bens do casal, a no ser que o regime vigente entre os cnjuges seja o da separao moratria estabelecida destina-se a evitar os desentendimentos conjugais que da compensao podem resultar. Dvida da Exclusiva Responsabilidade de Um dos Cnjuges paga com bens comuns leva-se a crdito do patrimnio comum a importncia que houver sido paga (art. 1697/2). Compensao devida: (1) no caso de no funcionar a moratria legal, por causa da natureza da dvida; (2) caso dos bens comuns terem respondido ao mesmo tempo que os bens prprios do cnjuge devedor art. 1696/2 15. Regimes Matrimoniais de Bens Regime Matrimonial de Bens/Regime de Bens do Casamento: conjunto de preceitos (normas ou clusulas negociais) que regulam as relaes de caracter patrimonial (quer entre os cnjuges, quer entre eles e terceiros) ligadas vida familiar. Regimes-Tipo. Sua caracterizao geral so trs os regimes de bens do casamento
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Regime da Comunho de Adquiridos (art. 1721 a 1731): a comunicao do ativo patrimonial limita-se ao conjunto dos bens adquiridos a ttulo oneroso, por qualquer dos cnjuges, ou por ambos eles, durante a vigncia do casamento. Comunho Geral (art. 1732 a 1734): mais adequada ao espirito comunitrio da instituio matrimonial, estende-se em regra aos bens presentes e futuros abrangendo tanto os bens levados para o casamento, como os adquiridos na constncia do matrimnio, sem distinguir, com base no ttulo da aquisio, entre adquiridos a ttulo oneroso, e adquiridos a ttulo gratuito. Separao (art. 1735 a 1736)
Antes da Reforma de 77 havia ainda o regime dotal (art. 1738 a 1752) Reforma de 77 proibiu tal Regime (ressalvando os dotes constitudos em relao a casamentos anteriores), com a alegao de que a sua estrutura era incompatvel com o princpio (constitucional) da igualdade dos cnjuges e omitindo que, para tal, se sacrificou o princpio basilar da liberdade contratual, em geral, e da liberdade das convenes antinupciais, em especial. O Regime Dotal assentava num complexo de bens pertencentes mulher, mas entregues administrao do marido, sujeitos a um regime especial de inalterabilidade e imprescritibilidade, para proteo dos interesses da sua titular. Art. 1638: os esposos podem fixar livremente, em conveno antinupcial, o regime de bens do casamento, quer escolhendo um dos regimes previstos neste Cdigo, quer estipulando o que a esse respeito lhes aprouver, dentro dos limites da lei os regimes fixados na lei so regimes-tipo ou regimes-modelo, no limitando a plena liberdade de escolha dos nubentes. no se admite que o regime de bens seja fixado pro meio de simples remisso genrica para uma lei estrangeira, para um preceito revogado ou para usos e costumes locais art. 1718. Tal visa impedir que algum dos nubentes, por no conhecer, com preciso, seja a lei estrangeira, seja o direito o revogado, sejam os costumes locais, acabe por ser vtima para o resto da vida, da ignorncia prpria ou da m f de outrem. Em suma, os interessados podem: Escolher qualquer regime-tipo previsto na lei Estipular um regime diferente de todos eles, mais consentneo com os seus reais interesses.
Regime Imperativo: existem casos, em que a ttulo excecional, a lei impe aos nubentes determinado regime ao lado de outros em que a lei no impe um regime, mas no permite que certo regime de bens seja escolhido por eles. Casos de Regime Imposto por lei Regime Imperativo (art. 1720) Casamentos no precedidos do processo de publicaes: tanto vale para os casos em que o casamento, catlico ou civil, s indevidamente no foi antecedido do processo de publicaes, como para os casos em que a celebrao do matrimnio, sem a averiguao prvia da capacidade
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(matrimonial) dos nubentes, se fez de acordo com a lei. So as condies anmalas em que decorre a realizao do casamento, em qualquer das circunstancias referidas, que justificam a imposio da lei destinada a impedir, na medida do possvel o casamento por mero interesse matrimonial, como puro modo de adquirir. Casamentos celebrados por quem tenha completado sessenta anos de idade: a imposio legal tanto procede, quando ambos os cnjuges tenham mais de 60 anos, como quando um deles tenha j completado essa idade. Embora as situaes que mais ferem o pensamento da lei sejam as dos casamentos entre pessoas de idade muito distanciada (jovens com ancies), nas quais a unio por mero interesse econmico tem mais condies para prosperar, certo que deliberadamente se no circunscreve o campo de aplicao da norma a esse tipo mais chocante de ligao matrimonial.
Antes da Reforma de 77, o CC estabelecera limites de idade diferentes para o homem (60anos) e para a mulher (50anos). A discriminao baseava-se na considerao, de ordem biolgica e psicolgica, de que a mulher, assim como atinge em regra mais cedo que o homem a fase de puberdade, tambm mais depressa comea a envelhecer, tornando-se mais facilmente vtima de caadores de dotes ou de golpes do ba (expresso brasileira). Com a Reforma de 77, eliminou-se a diferena entre os dois limites, sem atender criteriosamente sua origem, a fim de eliminar as descriminaes sexuais.
Antes da Reforma de 77, o art. 1720 acrescentava ainda o caso do casamento celebrado por quem tivesse filhos legtimos, ainda que maiores ou emancipados a Reforma de 77 substituiu nesse caso a imposio do regime de separao pela proibio de os nubentes convencionarem o regime da comunho geral, com o aditamento de que tambm no pode ser estipulada entre eles a comunicabilidade dos bens referidos no art. 1722/1. Em todos os casos de casamento com regime de separao, imposto por lei, probemse as doaes entre casados, a fim de evitar que a lei seja defraudada art. 1762. Contudo, os nubentes podem fazer doaes entre si, na conveno antinupcial, tendo em vista a realizao do futuro casamento art. 1720/2. 16. Convenes Antenupciais. Princpio da Liberdade das Convenes Fora dos casos excecionais do art. 1720, os nubentes tm plena liberdade de escolher o regime de bens que mais lhes convier. Tal escolha assenta na Conveno Antenupcial (art. 1698). No h em Portugal convenes post-nupciais, ao contrario do que ocorre no direito alemo, no direito francs e no atual direito espanhol a conveno matrimonial tanto pode ser realizada antes, como na vigncia do casamento . Neste caso, rompe-se com o Princpio da Imutabilidade do Regime Matrimonial. Em Frana, com a Reforma de 65 passou a admitir-se a partir dos dois anos subsequentes
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celebrao do casamento, a possibilidade de alienao de alterao da conveno matrimonial realizada. A modificao tem de nascer de documento com interveno notarial e esta sujeita a homologao judicial, que corre no Tribunal da Grande Instncia. Conveno Antenupcial: acordo contratual em que, tendo em vista a celebrao do futuro casamento, se regulam as relaes de caracter patrimonial entre os cnjuges, podendo essa regulamentao abranger o regime de bens do casamento. Sendo este o seu objeto normal, nada obsta entretanto a que a conveno antenupcial contenha apenas a instituio de herdeiro ou a nomeao de legatrio em favor de terceiro, feita por qualquer dos esposados (art. 1700/1 al. b), art. 1704 e art. 1705). Estamos face a um contrato que acessrio do casamento, constituindo a celebrao deste um pressuposto essencial da eficcia da conveno (art. 1716, 1756/1 e 1760/1 al. a). o instrumento a que os nubentes tm de recorrer, a menos que estejam sujeitos ao regime imperativo da separao, se no quiserem que seja aplicvel s suas relaes patrimoniais o regime supletivo, ou seja o da comunho de bens adquiridos. A conveno antenupcial, embora possa abranger o conjunto de todas as relaes de caracter patrimonial relativas aos dos cnjuges, pode abranger apenas algumas dessas relaes, limitando-se, por exemplo, s alteraes que os nubentes pretendam introduzir no regime de bens supletivamente prescrito na lei ou cingindo-se, como muitas vezes ocorre, a uma ou mais liberalidades entre os esposados ou de terceiro a um deles ou ambos eles art. 1756. Princpio da Liberdade das Convenes (art. 1698): ao contrario do que sucede no direito suo e alemo, a lei portuguesa acolheu tal princpio em toda a sua plenitude, significando isto que os nubentes no gozam apenas, como sucede nesses sistemas, da faculdade de optarem livremente por um dos regimes-tipos fixados na lei. Eles podem, no s introduzir alteraes nos regimes previstos na lei, como estabelecer um novo regime, inteiramente distinto dos regimes-tipo. Alm de poderem convencionar a vigncia sucessiva de dois regimes distintos (a separao enquanto no tiverem filhos, a comunho apos o nascimento do primeiro filho), os cnjuges podem estipular o regime da comunho de adquiridos, mas alargar o circulo dos bens prprios, alterar as regras das partilhas, estabelecer presunes especiais de comunho. O que no se permite, ao contrrio do que sucede no Direito Francs, que eles alterem na conveno as regras sobre administrao dos bens do casal (entregando ao marido a administrao exclusiva dos bens comuns ou a administrao dos bens prprios da mulher). Limitaes ao Princpio da Liberdade das Convenes (dentro dos limites da lei art. 1698) as mais importantes constam do art. 1699 A conveno antenupcial no pode conter a regulamentao da sucesso hereditria dos cnjuges ou de terceiros (salvo no que toca aos pactos sucessrios, cuja validade reconhecida art. 1700), nem alterao, seja dos direitos ou deveres paternais ou conjugais, seja das regras sobre a administrao dos bens que, no prprio regime de comunho geral, so considerados incomunicveis (art. 1699/1 al. d).
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No pode ser convencionado o Regime Dotal e no pode ser adotado o regime da comunho geral (nem estipulada a comunicabilidade dos bens considerados como prprios no regime da comunho de adquiridos) pelo nubente que tiver j filhos, mesmo que maiores ou emancipados art. 1699/2.
17. Princpio da Imutabilidade do Regime de Bens. Sociedades entre os Cnjuges Princpio da Imutabilidade do Regime de Bens (art. 1714): a regra da imutabilidade abrange: A conveno antenupcial, e consequentemente o regime convencionado entre os nubentes Regime de bens supletivamente estabelecido por lei (art. 1717) Regime de bens imperativamente fixado (art. 1720) de bens
Limitando-se a proibio legal s alteraes depois da celebrao do casamento, nada obsta a que a conveno primariamente lavrada seja modificada uma ou mais vezes, at data da celebrao do matrimnio, no podendo existir, fora dos casos previstos na lei, so modificaes post-nupciais da conveno ou do regime de bens. Querela no plano do direito constituindo, a questo da modificao ou imodificabilidade do regime de bens estabelecido, depois da celebrao do casamento. O Princpio da Imutabilidade (art. 1714), assenta numa constituio da soluo radicada no CC de 1867 e na mesma linha de rumo do primeiro arti go 1395 do CC francs (a lei francesa em 65 abriu uma brecha no princpio admitindo que os cnjuges, ao cabo de dois anos de casados, possam adaptar melhor a sua conveno matrimonial aos interessas da famlia, mas sujeitando a alterao a homologao judicial. Orientao existente nas legislaes alem, espanhol e americana: s a livre modificao das convenes permite a correo do erro que os contraentes tenham cometido na escolha do seu regime de bens ou a adaptao do regime inicial s circunstncias, tantas vezes imprevisveis, posteriores celebrao do casamento. Defesa da soluo do ordenamento jurdico portugus: Necessidade de prevenir o risco srio de um dos cnjuges se prevalecer do ascendente psicolgico adquirido com o tempo sobre o sue consorte, para dele extorquir alteraes favorveis aos seus interesses. certo que a lei permite a realizao de doaes entre casados, sujeitas ao mesmo risco. Mas essas doaes so livremente revogveis pelo doador, e a todo o tempo (art. 1765), no podendo conceber-se a revogao unilateral das alteraes introduzidas na conveno antenupcial razo mais importante
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em relao da real emancipao psicolgica, econmica e social da mulher, continua a ser frequente a posio de supremacia psicolgica de um dos cnjuges sobre o outro, seja pela vontade mais fraca de um deles, seja pelos laos de afeto que a convivncia matrimonial refora entre eles. A possibilidade legal de modificao do regime de bens estabelecido representaria uma tentao que a lei, sem real necessidade, criaria para os cnjuges mais obstinados, de pouco valendo para a reprimir a necessidade de homologao judicial, que a nova legislao francesa, por exemplo, desviando uma vez mais os juzes da sua verdadeira funo, estabelece para o efeito. Grave prejuzo que a regra da modificabilidade do regime estabelecido poderia acarretar para as legtimas expectativas de terceiros. O vendedor que tivesse vendido a credito certos artigos, na expectativa de poder executar determinados bens prprios da compradora, casada em regime de separao, ficaria grave e injustamente lesado, se os cnjuges convencionassem depois disso o regime da comunho geral, sujeitando-se moratria forada que antigamente protegia a meao do cnjuge devedor nos bens comuns. Sendo as convenes antenupciais verdadeiros pactos concertados entre as famlias dos nubentes (pactos de famlia), e no apenas entre eles, no faria sentido que livremente pudessem ser alteradas pelos cnjuges, na vigncia do casamento.
O Princpio da Imutabilidade abrange: Clusulas constantes da conveno ou as normas do regime legalmente fixado, relativas administrao ou disposio dos bens Situao concreta dos bens dos cnjuges que interessa s relaes destes (art. 1714/2).
18. Excees ao Princpio da Imutabilidade (art. 1715) Nem todos os casos discriminados no art. 1715 constituem verdadeiras excees ao princpio, sendo a soluo da lei a de solucionar dvidas que poderiam suscitar-se. Casos de revogao (unilateral ou bilateral) das disposies por morte, includas na conveno antenupcial Separao judicial de bens, que acarreta realmente alterao do regime estabelecido, na medida em que o regime matrimonial entre os cnjuges passa a ser, apos o transito da sentena, a separao (art. 1770). Envolvendo tambm a partilha dos bens, como se o casamento tambm tivesse sido dissolvido, produz a separao judicial de pessoas e bens (art. 1795 -A) Ausncia (art. 108 e art. 115), falncia e a execuo instaurada contra um s dos cnjuges (art. 1696) art. 1715/1 al. d)
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Art. 1715/2: todas as alteraes necessitam de ser registadas, para produzirem efeitos em relao a terceiros. 19. Requisitos Substanciais de Validade das Convenes Antenupciais As Convenes Antenupciais encontram-se sujeitas aos requisitos substanciais de validade aplicveis aos contratos em geral, havendo contudo algumas particularidades no seu regime: Capacidade: exige-se para a realizao da conveno antenupcial a capacidade necessria para a celebrao do casamento. Capacidade enquanto sinnimo de quem tem capacidade para casar. Menores (com mais de 16anos): necessitam da autorizao dos pais ou do tutor, mesmo que tenham tido autorizao para casar (art. 1708/2), uma vez que a autorizao para o casamento no envolve a livre regulao das relaes patrimoniais. Interditos e Inabilitados: tendo autorizao matrimonial, no necessitam de autorizao do tutor ou do curador para casar, contudo precisam de autorizao dos seus representantes legais para celebrar convenes antenupciais (art. 1708/2).
Mtuo Consenso: aplicam-se aos pactos antenupciais as normas gerais aplicveis ao comum dos contratos (nomeadamente em matria de divergncia entre a vontade real e a vontade declarada e os vcios do consentimento).
Cdigo Civil de 1867: era controvertida a questo da validade das convenes antenupciais realizadas sob condio ou a termo: Conveno Antenupcial realizada sob condio: devido eficcia retroactiva da condio, no envolveriam teoricamente a quebra do princpio da imutabilidade (embora, na pratica se registe a substituio de um regime por outro, tal como ocorre nos pactos de alterao do regime inicial) Conveno Antenupcial realizada sob termo: implicavam a aplicao sucessiva de dois regimes distintos
Cdigo Civil de 1966: considerou vlidas ambas as modalidades de conveno (art1713/1) Em nenhum caso tinha cabimento lgico as razes de preveno legal justificativas do Princpio da Imutabilidade, uma vez que em ambos os casos a clusula acessria capaz de produzir a mudana eventual do regime anterior celebrao do casamento. No existia perigo de a alterao do regime ter sio extorquida por um dos cnjuges aproveitando o ascendente psicolgico adquirido sobre o outro na constncia do matrimnio.
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As expectativas do terceiro tambm no so ameaadas por qualquer sbita e imprevista mudana da vontade dos cnjuges, na medida em que a alterao eventualmente registada no regime de bens do casamento procede no texto da conveno, cuja oponibilidade a terceiros depende do seu registo, e assenta na vontade inicialmente exteriorizada pelas partes. Ainda para plena salvaguarda das expectativas de terceiro estabeleceu-se uma significativa limitao da conveno sob condio. Em relao a terceiros, o preenchimento da condio no tem efeito retroactivo (art. 1713/2)
20. Requisitos Formais de Validade e de Eficcia das Convenes Antenupciais Para ser vlida: Necessita de constar de escritura pblica (art. 1710), mas dentro de certos limites, pode ser lavrada por meio de auto conservador do registo civil, no processo de publicaes (art. 189 CRCivil) Afastou-se do Princpio da Liberdade de Forma (art. 219), de nada valendo a indicao de qualquer regime de bens feita na declaraao para o casamento (art. 189 e 190 do CRCivil), no certificado de capacidade matrimonial ou no assento de casamento, se no tiver sido lavrada, de facto, no notrio, a respectiva escritura ou o respectivo auto na conservatria.
Obriga os nubentes a reflectir sobre as clusulas do regime que vo adoptar e facilita a prova dos termos exactos do acordo a que chegaram vantagens fundamentais visadas pelo formalismo da conveno, alm do esclarecimento que a interveno obrigatria do notrio ou do conservador facilita Necessita de ser registada para produzir efeitos em relao a terceiros (art. 1711). Registo feito na conservatria do registo civil detentora do assento de casamento (art. 190 do CRCivil). O registo da Conveno Antenupcial no Registo Civil no dispensa a inscrio no registo predial dos actos a ele sujeitos que constem da conveno antenupcial.
A conveno antenupcial oponvel aos herdeiros dos cnjuges e dos outros outorgantes da escritura, independentemente do registo, porque no so considerados terceiros (art. 1711/3).
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21. Causas de Invalidade e de Caducidade das Convenes Antenupciais Declarao de Nulidade ou Anulao da Conveno Antenupcial: eficcia retroactiva, no havendo nenhuma dificuldade de conciliao entre o direito de anulao e o Princpio da Imutabilidade do regime de bens. Anulabilidade da Conveno realizada por incapaz (menor, interdito ou inabilitado), sem a necessria autorizao prvia, tem algumas especificidades: Prazo de um ano, dentro do qual a anulao pode ser requerida (pelo incapa, herdeiros ou representantes art. 1709) conta-se a partir da celebrao do casamento (e no da cessao da causa que serve de fundamento anulabilidade do acto). A anulabilidade da conveno extingue-se, na hiptese o casamento vir a ser celebrado depois de finda a incapacidade, mesmo que no tenha decorrido ainda o prazo (normal) de caducidade da aco anulatria. A nvel da capacidade do nubente, as coisas passam-se como se a conveno tivesse sido realizada no dia da celebrao do casamento.
Caducidade: a conveno antenupcial caduca se o casamento, em vista do qual foir realizada, no for celebrado dentro de um ano. No pode aguardar-se indefinidamente a realizao do casamento que determinou o pacto antenupcial, pelo que se fixa o prazo de um ano a contar da feitura da conveno (art. 1716) O prazo de 1 ano, embora um tanto arbitrrio, possui como vantagem o facto de estabelecer na lei uma soluo certa e segura. A conveno caduca igualmente se o casamento embora tenha sido celebrado venha a ser declarado nulo ou anulado. Ressalvam-se os efeitos do casamento putativo: Se ambos os cnjuges tiverem agido de boa f, a conveno produzir todos os seus efeitos, nas relaes entre os cnjuges e nas relaes entre estes e terceiros, ate ao transito em julgado da sentena anulatria ou at ao averbamento da deciso do tribunal eclesistico no registo civil.
Se s um dos cnjuges tiver agido de boa f, s este poder chamar a si os benefcios do estado matrimonial, como se o casamento tivesse sido calidamente celebrado at data da anulao. 22. O Regime dos Bens Supletivos. Evoluo da Legislao Portuguesa O Princpio da Liberdade das Conveno Antenupciais no impede que os casamentos se realizem sem conveno antenupcial, podendo tal suceder por diversas razes:
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Os nubentes no discordam do regime que a lei manda aplicar na falta de conveno; No tendo patrimnio que preste, entendem no valer a pena ir ao notrio preparar e fazer uma escritura ou ir conservatria para lavrar o respectivo autor; Nem cogitam seriamente no problema; Para no ferir a susceptibilidade de um deles ou dos seus familiares
Art. 1717: o regime de bens supletivo o regime da comunho de adquiridos Durante muitos sculos o regime supletivo foi o da comunho geral de bens, nomeadamente porque: Constitua no plano dos valores materiais o regime que melhor representava o esprito comunitrio e institucional do matrimnio A insero dos dois cnjuges em plena comunho de vida criada pelo matrimonio teria como projeco natural a fuso dos dois patrimnios na massa dos bens comuns do casal. A separao traduziria a persistncia do egosmo individualista de um dos cnjuges, ou de ambos, numa associao pessoal essencialmente comunitria. No plano da justia comutativa, a comunho adquirida por um dos cnjuges nos bens trazidos para o casal pelo mais abonado constitui, em muitos casos, a justa compensao da participao que este ltimo alcana durante a vigncia do matrimnio, nos bens adquiridos custa da maior actividade do cnjuge mais pobre data do casamento.
Constitua uma forma pertinente de proteco do cnjuge sobrevivo, cuja posio, no quadro legal dos sucessveis era bastante precria no direito portugus da poca. Cdigo Civil de 1966: substitui a comunho geral como regime supletivo pelo regime da comunho de adquiridos. Diversas razes foram consideradas: Com o empolamento crescente dos valores mobilirios (aces, quotas sociais, depsitos bancrios ordem e a prazo, etc.), com a abolio dos preconceitos contra os casamentos entre pessoas de desigual condio social e com a excessiva facilidade de dissoluo da sociedade conjugal, o regime supletivo da comunho geral agravou cada vez mais o risco de fomentar o casamento-negcio (golpe do ba), convertendo o matrimnio num instrumento chocante de aquisio de bens.
Uma vez que o casamento no une os nubentes desde a data do seu nascimento, justo que se considerem como comuns, no todos os bens de que os cnjuges sejam ou venham a ser titulares, mas apenas os bens adquiridos na vigncia do casamento, como produto da
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actividade conjunta de ambos eles ou como fruto de apoio, estimulo que um deles preste iniciativa, ao esforo e capacidade realizadora do outro. 23. Regime da Comunho de Adquiridos. Caracterizao Bens Comuns: bens que os cnjuges fizeram seus, na constncia do casamento, a ttulo oneroso. Aplica-se: Nos casos em que for expressamente convencionado Nos casos em que no h conveno antenupcial (art. 1711) Nos casos em que a conveno lavrada for nula, anulada ou tiver caducado (art. 1721)
Natureza Jurdica da Comunho de Adquiridos: Regime de bens comuns: especialmente afectados aos encargos da sociedade conjugal, constituem um patrimnio autnomo, sujeito a regime especial. Compropriedade Na compropriedade, esta em causa o simples interesse individual dos comproprietrios e como a contitularidade dos direitos reais no corresponde, segundo o pensamento da lei, melhor forma de explorao econmica dos bens, qualquer dos contitulares pode, a todo o tempo, exigir a diviso da coisa comum, salvo se existir clausula de indiviso da coisa (art. 1412). Cada proprietrio pode dispor livremente da quota que representa a medida da sua participao no direito comum. Pode vender, doar, hipotecar ou ceder em usufruto a sua quota na propriedade da coisa (art. 1408/1), embora no possa alienar nem onerar parte especificada da coisa comum. Os credores de qualquer dos comproprietrios podem executar a quota do seus devedor no direito comum, mas no podem penhorar qualquer parte especificada dos bens indivisos Bens Comuns do Casal Dos bens comuns no casamento, nenhum dos cnjuges pode, em princpio, requerer a diviso. A comunho mantmse por imperativo da lei enquanto persistir a sociedade conjugal, a cuja sustentao econmica dos bens comuns se encontram adstritos (art. 1695/1). Quanto aos cnjuges, nenhum deles pode alienar ou onerar bens determinados, nem parte especificada de qualquer dos bens comuns, nem dispor de qualquer quota ideal de participao do direito comum. Os credores de qualquer um dos cnjuges, por divida da exclusiva responsabilidade, na execuo movida contra um s dos cnjuges, podem penhorar tanto os bens prprios do cnjuge devedor, como a sua meao nos bens comuns.
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Bens dos Cnjuges constituem objecto, no duma relao de compropriedade, mas duma propriedade colectiva (=propriedade de mo comum, designado por autores alemes). Sujeitos dessa propriedade colectiva so ambos os cnjuges, no sendo correcto contudo falar em repartio e quotas entre eles. Propriedade Colectiva: existe contitularidade de duas (ou mais) pessoas num nico direito, tal como na compropriedade (art. 1403), mas alem de conter um nico direito, na propriedade colectiva, existe ainda um direito uno, enquanto na compropriedade h um aglomerado de quotas dos vrios comproprietrios. Propriedade colectiva enquanto comunho una, indivisvel, sem quotas. O direito meao de que cada um dos cnjuges titular, s se torna exequvel depois de finda a sociedade conjugal ou depois de finda a comunho entre os cnjuges. Ao mesmo tempo que constituem, quanto ao processo de contitularidade dos seus sujeitos, uma forma de propriedade colectiva, os bens comuns formam, no que respeita ao regime da responsabilidade por dvidas, um patrimnio de afectao especial. A autonomia desse patrimnio consiste no facto e os bens comuns responderem apenas pelas dvidas de interesse comum do casal, ou seja, pelas dvidas que responsabilizam ambos os cnjuges e ainda no facto de por essas dvidas s responderem outros bens, quando no haja bens comuns ou estes sejam insuficientes (art. 1695 e 1696). A autonomia dos bens comuns no completa. H casos em que alguns bens comuns respondem imediatamente por dividas da exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges (art. 1696/2 e 3). Cdigo de 1966 limitava rigorosamente os referidos casos Reforma de 77 alargou injustificadamente o crculo de bens comuns que respondem por dvidas de um s dos cnjuges (incide o produto do trabalho e os direitos de autor do cnjuge devedor principais contribuies dos cnjuges para a sustentao econmica da famlia) 24. Formao do Activo na Comunho de Adquiridos Comunho de Adquiridos: Lado Activo: composio das diversas categorias de bens que integram o activo do casal Lado Passivo: regime da responsabilidade das diferentes categorias de bens pelas dvidas dos cnjuges
Bens Prprios: todos os bens (coisas ou direitos) cujo ttulo de aquisio seja anterior ao casamento (art. 1722/1 al. a), os bens advindos isoladamente a qualquer dos cnjuges, por sucesso ou doao na vigncia do casamento (art. 1722/1 al. b) e os bens adquiridos, na constncia do matrimnio por virtude de direito prprio e anterior (art. 1722/1 al. c) Bens recebidos por sucesso ou doao passaram a ser considerados como bens comuns quando forem deixados ou doados conjuntamente a ambos os cnjuges ou quando, deixados ou doados apenas a um, o testador ou doador
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declarar que devem entrar na comunho (art. 1729). Se integrarem a legtima do donatrio, os bens deixados ou doados sero sempre bens prprios (art. 1729/2) por no poderem ser afastados da sua afectao legal (art. 2156). Bens adquiridos por virtude de direito prprio anterior: por exemplo, os bens adquiridos atravs de herana indivisa, aberta antes do casamento, mas partilhada s depois (art. 2199 - soluo que se harmoniza com a eficcia retroactiva da partilha); bens adquiridos por meio de usucapio, baseada na posse que tenha tido o seu inicio antes do casamento; os bens comprados por qualquer dos cnjuges, antes do casamento, com reserva de propriedade por parte do alienante; bens adquiridos no exerccio de qualquer direito de preferncia fundado em situao jurdica (compropriedade, arrendamento para habitao peridica, comercio ou industria, etc); obtidos atravs de contrato aleatrio realizado antes do casamento (premio da lotaria ou totobola, quando o bilhete tenha sido comprado ou o boletim entregue antes do casamento, mas o sorteio haja sido de data posterior) ou mediante contrato condicional, anterior ao casamento, anterior ao matrimonio, mas em que a condio se tenha verificado depois dele tais circunstncia podem envolver a obrigao para o cnjuge adquirente, de compensar o patrimnio comum. Ex: quando alguma das prestaes da coisa comprada com reserva de propriedade tiver sido paga em dinheiro comum, ou quando o direito de preferncia tiver sido exercido com dinheiro comum (art. 1722/2) Pertencem exclusivamente a um dos cnjuges os bens sub-rogados no lugar dos seus bens prprios. controverso: a sub-rogao real abrange apenas a sub-rogao directa (casos em que a sada e a correlativa entrada de bens no patrimnio do cnjuge procedem do mesmo acto jurdico) ou compreende igualmente a sub-rogao indirecta (casos em que a perda e a aquisio resultam de actos jurdicos distintos: venda de um imvel e compra posterior de um outro com o produto da alienao do primeiro). CC: tese ampla (abrange tambm a sub-rogao indirecta) mas com uma forte limitao destinada a proteger as legitimas expectativas de terceiros. Bens adquiridos, ou as benfeitorias efectuadas com dinheiro ou valores prprios de um dos cnjuges, s se consideram como bens prprios, quando a provenincia do dinheiro ou dos valores seja referida no prprio documento da aquisio ou em documento equivalente, com interveno de ambos os cnjuges a aquisio posterior do casamento com bens prprios de um dos cnjuges oferece prova suficiente, aos olhos da lei (art. 1723 al. c))
Parte atribuda a um dos cnjuges, em virtude da diviso da coisa de que ele seja proprietrio, fora da comunho, quer a parte que ele adquira, nas mesmas condies, para alem da sua quota.
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A casado com B, comproprietrio com C/D/E de certo imvel constituindo o respectivo direito parte integrante do seu patrimnio prprio, como bens prprios se ho-de considerar, quer a parte especificada do imvel que lhe couber na diviso da coisa (comum), quer a quota que, para alem da inicial, ele venha a adquirir, depois do casamento, no imvel indiviso (se a aquisio for efectuada custa de bens comuns, ser devida ao patrimnio comum a correspondente compensao (art. 1727))
Bens adquiridos por virtude da titularidade de bens prprios que no sejam frutos dele. Ex: acesses, prmios de amortizao de ttulos de credito ou outros valores mobilirios prprios de um dos cnjuges
Bens Comuns: bens adquiridos a ttulo oneroso na constncia do casamento (no exceptuados por lei), o produto do trabalho dos cnjuges (art. 1724), os frutos dos bens comuns e dos bens prprios, as benfeitorias teis realizadas nesses bens (art. 1728/1 e 1733/2). Bens moveis presumem-se como bens comuns, quando haja dvidas sobre a sua comunicabilidade.
Bens Prprios ou Comuns, consoante as circunstncias: quanto aos bens adquiridos, numa parte com dinheiro ou bens prprios de um dos cnjuges, e noutra parte, com dinheiro ou bens comuns sero considerados como comuns ou prprios, consoante a natureza da mais valiosa das duas prestaes (art. 1726/1). Aquisio de um imvel: em parte com o preo da alienao de um imvel prprio da mulher e noutra parte com o produto do trabalho do marido se a primeira parte for de maior valor e o imvel vier assim a ser considerado como prprio da mulher, ela ficara a dever ao patrimnio comum o valor da contribuio deste para a aquisio (art. 1726/2).
Participao dos Cnjuges no Patrimnio Comum: cada um dos cnjuges participa por metade do activo e no passivo a comunho, sendo nula qualquer estipulao em sentido contrrio. (art. 1730/1). Na conveno antenupcial os cnjuges podero ampliar ou reduzir, dentro dos limites da lei, o mbito dos bens comuns, no podendo alterar a participao ideal de cada um deles a determinao da participao de cada um dos cnjuges na comunho tem em vista o momento da dissoluo e partilha do patrimnio comum, e no a fixao do objecto direito de cada um deles na vigncia da sociedade conjugal (neste caso, eles so simultaneamente titulares de um (nico) direito sobre todos e cada um dos bens que integram o patrimnio comum)
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25. Regime da Comunho Geral. Caracterizao Comunho Geral (art. 1732): o patrimnio comum abrange:
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Bens adquiridos na constncia do matrimnio (bens futuros) Bens levados para o casamento (bens presentes) No existe distino quando aos bens adquiridos, entre as aquisies a titulo oneroso e as aquisies a titulo gratuito
Apesar do Regime da Comunho Geral ter deixado de ser o Regime Supletivo com o Cd. Civil de 66, este s vigora depois da sua entrada em vigor quando for expressamente convencionado pelos nubentes. Contudo, nos termos da Lei de Introduo ao CC no seu art. 15, os casamentos celebrados at 31 de Maio de 67, segundo a legislao ento vigente, encontram-se ainda hoje celebrados ao regime da comunho geral. 26. Composio do Activo no Regime da Comunho Geral Nos termos do art. 1732, os bens comuns constituem a regra, e os bens prprios a excepo. Bens Prprios: os bens prprios exceptuados da comunho encontram-se taxativamente enumerados no art. 1733 esta enumerao reveste caracter imperativo, no sendo permitido aos nubentes estabelecer a comunicabilidade dos bens do art. 1733 (art. 1699/1 al. d) Bens doados ou deixados com clusulas de incomunicabilidade respeita-se a vontade expressada pelo disponente, mesmo que a liberalidade seja feita por conta legtima a clusula de incomunicabilidade, longe de afectar o direito do herdeiro legitimrio (a intangibilidade da legtima) s o pode beneficiar. Bens doados ou deixados com clusula de reverso ou dideicomissria (art. 960 a 962). O pressuposto (de caracter pessoal) em que a reverso assenta e a obrigao (tambm de raiz pessoal) que envolve o fideicomisso excluem, implicitamente, segundo a melhor interpretao da vontade do disponente, a ideia da comunicao da liberalidade ao cnjuge do beneficirio. Pelo seu caracter estritamente pessoa, consideram-se como bens prprios o usufruto, o uso ou habitao, quaisquer direitos de credito constitudos intuitu personae, o direito moral de autor, e os direitos de personalidade. Devido ao caracter pessoal do direito justifica-se a incomunicabilidade das indemnizaes (por danos patrimoniais ou no) devidas por factos verificados contra a pessoa de cada um dos cnjuges ou contra os seus bens prprios (art. 1733/1 al. d). Devido ao facto de ser estritamente individual, existe a incomunicabilidade dos vestidos, roupas e objectos de uso pessoal e exclusivo de cada um dos cnjuges (jias, carteiras, etc.)
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o valor estimativo pessoal das coisas que principalmente explica a incomunicabilidade dos restantes elementos includos na categorias dos bens prprios (diplomas acadmicos, correspondncia e as recordaes de famlia de diminuto valor econmico).
Ao lado dos bens incomunicveis expressamente previstos na lei, existe ainda os casos em que a incomunicabilidade convencionada pelas partes. Bens Comuns: todos os bens, presentes ou futuros, adquiridos a ttulo gratuito ou oneroso, que no figuram na lista de bens prprios previstas na lei (bens legalmente incomunicveis) ou que no sejam considerados incomunicveis por estipulao dos nubentes. 27. Regime da Separao. Caracterizao Existe uma completa autonomia dos bens que cada um dos cnjuges leva para o casamento ou adquire na constncia do matrimnio. Existe uma completa separao, quer do domnio, quer da fruio dos bens adquiridos por cada cnjuge, podendo o titular dispor deles livremente (art. 1735). Havendo liberdade de disposio, independentemente do consentimento do outro cnjuge, por maioria de razo haver livre administrao. A cooperao de ambos os cnjuges dentro da sociedade familiar no deixa de reflectir-se, em alguns casos nas suas relaes patrimoniais: Obrigao de contribuir para os encargos domsticos (art. 1676) Providncias administrativas que um deles pode tomar sobre bens do outro (art. 1679) Direito de apangio do cnjuge sobrevivo (art. 2018) Direito sucesso como herdeiro legtimo (art. 2133 e ss) e at como herdeiro legitimrio (art. 2157)
Casos em que vigora: Quando convencionado pelos nubentes (separao convencional) Quando imperativamente determinado por lei (art. 1720) Quando decretado judicialmente, a requerimento de um dos cnjuges, baseado na ma administrao do outro e no perigo de perder o que seu, em consequncia disso (art. 1767 e 1770).
Compensao do Activo: existem fundamentalmente duas massas de bens, os bens prprios do marido e os bens prprios da mulher. Eventualmente existir bens em regime de compropriedade (art. 1736), mas a quota de cada um dos comproprietrios em relao a cada um desses bens integra o seu patrimnio prprio. No existem bens comuns, em sentido tcnico. Poder haver bens em compropriedade, ou seja bens de que ambos os cnjuges sejam comproprietrios, mas no bens em comunho.
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Bens em compropriedade: os cnjuges podem requerer a diviso a todo o tempo, mediante a aco de diviso da coisa comum, como podem dispor livremente da sua quota nessa compropriedade. Bens Mveis: havendo dvidas sobre a sua pertena exclusiva a um dos cnjuges, presume-se que eles pertencem em compropriedade a ambos (art. 1736/2). Na conveno antenupcial, os nubentes podem fixar clusulas de presuno sobre a propriedade dos bens mveis, com eficcia em relao a terceiros, mas sem prejuzo de prova de contrrio. As presunes referidas podem tomar em conta os mais variados elementos: local da sua situao (moveis que se encontram na quinta da Boa Vista so do marido), a data de aquisio (as aces compradas at fins de Janeiro de 79 so da mulher, e da em diante do marido), natureza dos bens (os quadros pertencem mulher, as moedas e os selos ao marido) Extino e Modificao da Relao Matrimonial
1. Tendncia da Relao Matrimonial para a Perpetuidade e a Inalterabilidade A relao matrimonial tende a ser perpetua, na medida em que a sociedade conjugal constituda sob o signo da perpetuidade. Os nubentes casam para toda a vida, no casam a prazo. Os efeitos do casamento propagam-se mesmo para alm da morte de um dos cnjuges, na medida em que o cnjuge sobrevivo o principal herdeiro legitimo e legitimrio do falecido e mantem o direito de usar o nome deste. certo que o casamento pode ser dissolvido em vida dos cnjuges por meio de divrcio (art.1788). mas nem por isso os nubentes podem casar a termo e muito menos sob condio. O divorcio constitui, por natureza uma causa anormal de extino da relao matrimonial. E, ao invs do que ocorre com os contratos patrimoniais de carcter duradouro, em que as partes podem alterar livremente, por acordo, os direitos e obrigaes dele decorrentes, a relao matrimonial perdura tal como foi constituda, quer na esfera das relaes pessoais, quer no domnio das relaes patrimoniais. Assim como os nubentes no podem alterar os efeitos legais do casamento na conveno antenupcial (art.1618), tambm os cnjuges os no podem modificar, pela mesma ordem de razoes, em conveno posterior ao acto matrimonial. No que respeita aos bens os cnjuges gozam de ampla liberdade na realizao de convenes antenupciais (art.1698); todavia, aps a celebrao do casamento, j se lhe no permite alterar o regime de bens fixado, quer se trate do regime de bens por eles convencionado, quer daquele que, imperativa ou supletivamente, foi estabelecido por lei. 2. Formas de crise da relao matrimonial: extino e modificao. Variantes de uma e de outra
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De acordo com a gravidade da crise podemos distinguir entre os casos de extino e os de simples alterao ou modificao da relao matrimonial. Extino da Relao Matrimonial: quando cessa o vnculo conjugal que unia os seus sujeitos. Se a relao matrimonial cessa por virtude de um vcio originrio (anterior celebrao do casamento ou contemporneo dela), relativo a um elemento intrnseco do matrimnio, d-se a extino por nulidade ou anulao do casamento. o caso da celebrao do casamento com qualquer impedimento dirimente. Se a cessao procede de uma causa posterior celebrao do matrimnio, d-se a extino por dissoluo do casamento. Dissoluo que tanto pode resultar da morte de um dos cnjuges, ou do divrcio, como ainda da dispensa do casamento rato, mas no consumado.
Tanto a nulidade, como a anulao do casamento, fundadas em vcios originrios do casamento, implicam a destruio retroactiva do vnculo conjugal, embora com aslimitaes impostas pelo casamento putativo, sempre que os pressupostos deste se verifiquem. A dissoluo do casamento, porque baseada em facto posterior celebrao dele, apenas provoca a extino da relao matrimonial para o futuro. As situaes de simples modificao da relao matrimonial, correspondem a formas, menos graves, de crise da sociedade conjugal. So casos em que no h extino do vnculo matrimonial, mas em que a sociedade conjugal sofre alterao no seu contedo. Num desses casos (separao judicial de bens), a alterao atinge apenas as relaes patrimoniais entre os cnjuges, afectando somente os bens que servem de apoio sociedade conjugal. No tipo de casos mais graves, que o da separao de pessoas e bens, a alterao no se limita s relaes de carcter patrimonial, atingindo tambm os direitos e deveres de natureza pessoal entre os sujeitos da relao matrimonial. I O Divrcio
Remete-se para o estudo do livro da Prof. Rita Lobo Xavier Recentes Alteraes ao Regime Jurdico do Divrcio e das Responsabilidades Parentais
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Natureza Contratual do Casamento: controverso a afirmao do caracter contratual do casamento:

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Obsta passagem do certificado de capacidade matrimonial.

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Impedientes Voto simples Diversidade de confisso

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Requisitos: Ameaa de um Mal, a Cominao de um Dano