Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
1
I. DA POSSIBILIDADE DA INTERVENO.
1
Tendo em vista que a fixao do entendimento sobre a existncia ou no de
repercusso geral relativamente a tese jurdica discutida no RE poder tornar-se
paradigma, isto , deciso-quadro para casos futuros (RISTF), a norma permite que o
STF admita a participao de terceiros em manifesta subscrita por procurador habilitado,
mediante deciso irrecorrvel do relator do RE, de ofcio ou a requerimento, no prazo que
fixar (RISTF 323 2). Esse terceiro admitido no processo funcionar como amicus
curiae, auxiliar do STJ na discusso da repercusso geral, tal como ocorre no processo da
ADIn (LADin 7). NERY JUNIOR e ANDRADE NERY, Rosa Maria, Comentrios ao
2
Por sua vez, dispe o Regimento Interno do Pretrio Excelso:
Cdigo de Processo Civil, 2 tiragem. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2015,
p.1.035.
3
assim fosse, a sua interveno sempre poderia ser questionada e
impugnada - por suspeita de interesse na causa, v.g.- pela parte
prejudicada. O importante que ele possa, na forma da lei,
cooperar com o juzo.2
2
PINHEIRO CARNEIRO, Paulo Cesar. Comentrios ao Novo Cdigo de Processo Civil,
coordenadores Antnio do Passo Cabral e Ronaldo Cramer. Rio de janeiro: Gen/Editora
Forense, 2015, p.250/251.
3
RE 415454/SC, relator Ministro Gilmar Mendes, julgado em 08/02/07. Publ. 26/10/07.
4
No menos importante, j fora decidido pela nossa E. Corte Maior:
5
Mais de um tero das unies no Brasil so consensuais, sem
casamento civil ou religioso. De acordo com levantamento
divulgado nesta quarta-feira (17) pelo Instituto Brasileiro de
Geografia e Estatstica (IBGE), com base em dados do Censo de
2010, este tipo de relacionamento aumentou de 28,6%, em 2000,
para 36,4% do total, no ltimo levantamento.
(g1.globo.com/brasil/.../mais-de-um-terco-de-unioes-no-pais-e-
consensua...pesquisa em 28.04.2016). (destaques do requerente)
6
atuao, por todos os meios admissveis, na manuteno e no aperfeioamento da
ordem jurdica legtima e democrtica, sendo fundamental para realizao de seus
fins, entre outras, promover a discusso de assuntos jurdicos e sociais e propor e
intervir em aes judiciais, inclusive como amicus curiae (art. 2, incisos I, II, III,
IV e art. 3, incisos I e VII do seu Estatuto).5
5
Estatuto do IAB: TTULO II - Dos Fins do IAB.
(...)
Artigo 2. So fins do IAB:
I. A defesa do Estado Democrtico de Direito e seus princpios fundamentais;
II. O estudo do Direito, a difuso dos conhecimentos jurdicos e o culto justia;
III. A colaborao e atuao, por todos os meios admissveis, na manuteno e no
aperfeioamento da ordem jurdica legtima e democrtica;
(...)
Artigo 3. Para a realizao de seus fins, o IAB dever:
I. Promover a discusso de assuntos jurdicos e sociais; (...)
VII. Propor e intervir em aes judiciais, inclusive como amicus curiae (...);
(destacamos)
7
nossa sociedade, tarefa, in casu que foi atribuda Comisso de Direito de
Famlia e Sucesses, devendo ser materialmente concluda, porm atravs da
efetiva integrao judicial, essa voltada perseguio de seus objetivos maiores. 7
7
Captulo VI do Regimento Interno do IAB. Das Comisses: (...) Artigo 78. As
Comisses Permanentes tm por objetivo principal o estudo dos temas a elas correlatos
provenientes de indicao aprovada pelo Presidente ou pelo Plenrio, de que resultar
parecer elaborado por relator indicado, devidamente aprovado pela Comisso.
8
instituto da unio estvel em relao ao casamento. Contudo, o
Tribunal de Justia de Minas Gerais (TJ-MG), ao reconhecer a
constitucionalidade do inciso III do artigo 1.790 do Cdigo Civil,
reformou tal deciso. De acordo com essa norma, na falta de
descendentes e ascendentes, o companheiro faz jus, a ttulo de
herana, unicamente a um tero dos bens adquiridos onerosamente
durante a unio estvel, pois concorre com os colaterais at quarto
grau, devendo ser excluda sua participao como herdeiro dos
bens particulares da pessoa falecida. No STF, a recorrente
sustenta que o artigo 1.790 do Cdigo prev tratamento
diferenciado e discriminatrio companheira em relao mulher
casada e alega violao aos artigos 5o, inciso I, e 226, pargrafo
3o, ambos da Constituio. Aponta, ainda, violao dignidade da
pessoa humana, pois o acrdo do TJ-MG permitiu a concorrncia
de parentes distantes do falecido com o companheiro sobrevivente
e pede a aplicao do artigo 1.829 do CC (que define a ordem
para a sucesso legtima) com a finalidade de equiparar
companheiro e cnjuge. Manifestao. O ministro Barroso
observou que, alm do carter constitucional, a controvrsia
possui relevncia social e jurdica que ultrapassa os interesses
subjetivos da causa. Segundo o ministro, a natureza constitucional
reside no debate sobre a validade dos dispositivos do Cdigo Civil
que preveem direitos sucessrios distintos ao companheiro e ao
cnjuge, distinguindo a famlia proveniente do casamento e da
unio estvel, especialmente luz do princpio da isonomia e do
artigo 226, pargrafo 3, da Constituio, que reconhece a unio
estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar para
efeito da proteo do Estado. O relator destacou que, do ponto de
vista social, a discusso tambm tem relevncia por tratar da
proteo jurdica das relaes de famlia num momento de
particular gravidade (perda de um ente querido), podendo resultar
numa situao de desamparo emocional e financeiro. Verificou
9
tambm a repercusso no mbito jurdico porque relacionado
especial proteo conferida pelo Estado famlia, como prev o
artigo 226, caput, da Constituio de 1988. Por fim, a discusso
passvel de repetio em inmeros feitos, impondo-se o julgamento
por esta Corte a fim de orientar a atuao do Judicirio em casos
semelhantes. A deciso, assim, ultrapassa os interesses subjetivos
da causa, frisou o relator em manifestao pelo reconhecimento
da repercusso geral, entendimento que foi seguido por
unanimidade em deliberao do Plenrio Virtual da Corte.
8
As consideraes aqui expendidas e atualizadas foram extradas da obra de VIEIRA DE
CARVALHO, Luiz Paulo. Direito das Sucesses, 2 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2014,
p. 375-411. Luiz Paulo Vieira de Carvalho o Presidente da Comisso de Direito de
Famlia e Sucesses do IAB.
10
retrocedeu9 ao dispor sobre o direito sucessrio dos companheiros
10
sobreviventes, em seu art. 1.790:
9
Antes do Cdigo Civil de 2002 entrar em vigor, os direitos sucessrios do
cnjuge e do companheiro sobrevivente eram rigorosamente iguais a nvel
legislativo e doutrinrio, sendo ambos herdeiros facultativos em propriedade e
titulares de usufruto legal e direito real de habitao, obedecidos os requisitos
legais (arts. 1.603, III, 1.611, 1 o e 2o e 1.725 do CC/16, Lei n o 8.971/94, art. 2o, I,
II e III, e pargrafo nico do art. 7 o da Lei no 9.278/96). No entanto, infelizmente,
no atual diploma civil tal similitude foi desconsiderada pelo legislador, como se
verificar ao longo da presente exposio.
10
A utilizao das expresses companheiros significa que o direito sucessrio legal, sob
tal perspectiva, se extrai da morte de componentes da entidade familiar denominada de
Unio Estvel pelo legislador constituinte (art. 226 e seu 3o da CRFB e, na atualidade,
art. 1.723, 1o e 2o, do CC) e no de um simples namoro, noivado ou relaes sexuais
eventuais, devidamente reconhecida pelos interessados na sucesso hereditria, ou
judicialmente, se houver oposio e no reconhecimento consensual. A propsito, se
traz baila a seguinte deciso: Direito de famlia. Reconhecimento de unio estvel.
Impossibilidade. Relacionamento afetivo que se caracteriza como namoro. Ausncia
de objetivo de constituio de famlia. Recurso no provido. No qualquer
relacionamento amoroso que se caracteriza em unio estvel, sob pena de banalizao
e desvirtuamento de um importante instituto jurdico. Se a unio estvel se difere do
casamento civil, em razo da informalidade, a unio estvel vai diferir do namoro, pelo
fato de aquele relacionamento afetivo visar constituio de famlia. Assim, um
relacionamento afetivo, ainda que pblico, contnuo e duradouro no ser unio
estvel, caso no tenha o objetivo de constituir famlia. Ser apenas e to apenas um
namoro. Esse trao distintivo fundamental dado ao fato de que as formas modernas
de relacionamento afetivo envolvem convivncia pblica, contnua, s vezes duradoura,
com os parceiros, muitas vezes, dormindo juntos, mas com projetos paralelos de vida,
em que cada uma das partes no abre mo de sua individualidade e liberdade pelo
outro. O que h um eu e um outro e no um ns. No h nesse tipo de
relacionamento qualquer objetivo de constituir famlia, pois para haver famlia o eu
cede espao para o ns. Os projetos pessoais caminham em prol do benefcio da unio.
Os vnculos so mais slidos, no se limitando a uma questo afetiva ou sexual ou
financeira. O que h um projeto de vida em comum, em que cada um dos parceiros
age pensando no proveito da relao. Pode at no dar certo, mas no por falta de
vontade. Os namoros, a princpio, no tm isso. Podem at evoluir para uma unio
estvel ou casamento civil, mas, muitas vezes, se estagnam, no passando de um mero
relacionamento pessoal, fundados em outros interesses, como sexual, afetivo, pessoal e
financeiro. Um supre a carncia e o desejo do outro. Na linguagem dos jovens, os
parceiros se curtem (Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. AC
1.0145.05.280647-1/001, Rel. Des. Maria Elza, publicado em 29.1.2009).
11
I se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota
equivalente que por lei for atribuda ao filho;
11
Art. 226, caput, da CRFB/88: A famlia, base da sociedade, tem especial proteo
do Estado. 3o Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre
o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em
casamento.
12
seu quinho sobre todos os bens integrantes do acervo hereditrio adquiridos
onerosamente ou no.
13
evidente paridade das situaes.12
12
Novo Cdigo Civil Comentado, 1 edio, 7 tiragem, coordenao de Ricardo Fiza.
So Paulo: Editora Saraiva, 2003, ao P.1063-1064. (destaques do requerente)
13
Ver tambm TEPEDINO, Gustavo. Novas formas de Entidades Familiares: efeitos do
casamento e da famlia no fundada no matrimnio. In Temas de Direito Civil. 4. ed.
Rio de Janeiro: Renovar, 2008. p. 408.
14
unio estvel como entidade familiar, aplicam-se, em conjunto, todos os efeitos
jurdicos prprios da famlia, no diferenciando o constituinte, para efeito da
proteo do Estado (e, portanto, para todos os efeitos legais, sendo certo que as
14
Como exemplo de direitos e deveres igualitrios entre cnjuges e
companheiros no campo do direito civil, pode-se trazer os direitos e deveres
internos entre os cnjuges e companheiros, por disposies expressas (CC, arts.
1.694,15 1.618, pargrafo nico,16 1.572, 1.566, incisos I a V, comparativamente
ao art. 1.724,17 alm do arts. 616, I e 617, I do CPC/2015, e art.990 do
CPC/73.18/19
16
A propsito, expe com toda a sua autoridade, notvel
constitucionalista ptrio:
21
BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas, 5.
ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 158.
22
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da
Constituio. 2. ed. Coimbra: Almedina, 1998. (grifos nossos)
17
matrimoniais entre os membros do casal, denominada de concubinato puro, ou
ento, proibida pelo ordenamento, presentes tais impedimentos, denominada de
concubinato impuro.
23
a) Concubinato adulterino: o exemplo mais comum de concubinato impuro, ainda
nos nossos dias, o da pessoa casada que convive com o seu cnjuge, porm mantm
uma relao extraconjugal duradoura, em quebra continuada do dever de fidelidade
(art. 1.566, inciso I, do CC). Sendo o direito brasileiro monogmico (art. 1.521, inciso
VI, do CC), essa situao no vem tendo guarida em nossos tribunais superiores. b)
Concubinato Incestuoso: se configura atravs de relao ntima e prolongada sem
possibilidade de ser convertida em casamento por virtude de incesto, sendo como tal
considerada a relao ntima entre parentes prximos. O incesto sempre foi objeto de
muitas crticas, desde a antiguidade por razes eugnicas (perigo da prole nascer
defeituosa), morais e sociais (desagregao da famlia). Os impedimentos matrimoniais
envolvendo as relaes incestuosas, hoje esto previstos nos incisos I a V do art. 1.521
do CC/2002. c) Concubinato Desleal: ocorre quando algum mantm comunho de
vida ntima, simultaneamente, com duas ou mais pessoas. Tais relaes, ao menos as
subsequentes primeira unio, igualmente configuram o concubinato impuro, proibido,
censurado, pois violam o dever de fidelidade prescrito, como dito alhures pelas regras
justinianeias, no sendo possvel a converso de relaes mltiplas em casamento,
tambm em ateno ao princpio de que a ningum permitido constituir mais de uma
famlia ao mesmo tempo, prestigiado pela doutrina majoritria e pelas decises de
nossos pretrios superiores (Superior Tribunal de Justia. 3 a Turma, REsp 789.293, Rel.
Carlos Alberto Menezes Direito, julgamento em 16.2.2006).
24
Art. 1.727 do CC: As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos
de casar, constituem concubinato.
18
exemplo, o regime de bens, art. 1.725 do CC, a proibio de doao entre os
integrantes da relao concubinria, art. do CC), sucessrios (sucesso legal e
testamentria, art. 1.790 e incisos, art. 1.801, inciso III, ambos do CC, a contrario
sensu), securitrios (seguro de vida, art. 793 do CC, a contrario sensu), e mesmo
previdencirios (penso previdenciria, nos moldes da legislao pertinente),
concedidos aos integrantes da unio estvel.
25
Companheira e concubina. Distino. Sendo o direito uma verdadeira cincia,
impossvel confundir institutos, expresses e vocbulos, sob pena de prevalecer a
babel. Unio estvel. Proteo do Estado. A proteo do Estado unio estvel
alcana apenas as situaes legtimas e nestas no est includo o concubinato.
Penso. Servidor pblico. Mulher. Concubina. Direito. A titularidade da penso
decorrente do falecimento de servidor pblico pressupe vnculo agasalhado pelo
ordenamento jurdico, mostrando-se imprprio o implemento de diviso a beneficiar,
em detrimento da famlia, a concubina. de se destacar que, a respeito da
monogamia, temos o preceito contido no art. 1.521, VI do CC, enquadrado como
impedimento matrimonial: No podem casar: VI as pessoas casadas. No entanto,
destacamos e reafirmamos que, em hiptese peculiarssima, em 17.3.2015, a 3 a Turma
do Superior Tribunal de Justia no REsp 1185337, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha,
no plano do direito inter vivos, manteve deciso, por maioria, da 8 a CC do Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul, Apl. 70026301937, Rel. Des. Claudir Fidelis Faccenda,
j. em 16.10.2008, onde, apesar de no reconhecida a existncia de famlias paralelas,
nem de sociedade de fato com partilha de bens, foi concedida penso alimentcia a
concubina idosa e necessitada, tendo em vista que durante a relao de 40 (quarenta)
anos, o concubino incentivou a mesma a abandonar o emprego, assinado sua carteira
de trabalho e sustentando-a, para posteriormente, na velhice desta (73 anos), cessar o
auxlio material, presentes aqui, pensamos, a desleal ruptura da expectativa de amparo,
bem como o venire contra factum proprio (proibio de comportamento contraditrio).
Vejamos a ementa correspondente: RECURSO ESPECIAL. CONCUBINATO DE
LONGA DURAO. CONDENAO A ALIMENTOS. NEGATIVA DE VIGNCIA DE
LEI FEDERAL. CASO PECULIARSSIMO. PRESERVAO DA FAMLIA
DIGNIDADE E SOLIDARIEDADE HUMANAS. SUSTENTO DA ALIMENTANDA
PELO ALIMENTANTE POR QUATRO DCADAS. DECISO. MANUTENO DE
SITUAO FTICA PREEXISTENTE. INEXISTNCIA DE RISCO PARA A FAMLIA
EM RAZO DO DECURSO DO TEMPO. COMPROVADO RISCO DE DEIXAR
19
Assim, a Excelsa Corte, por ampla maioria, no admitiu a tese da
possibilidade do reconhecimento da existncia de famlias dplices ou
paralelas,26 isto , de um lado, um casamento com sociedade conjugal plena e, ao
mesmo tempo, uma unio estvel, a exsurgir como protagonista, o mesmo
homem, entretanto, com mulheres diferentes,27 at porque o nosso direito, em
matria de famlia, dentro da tradio judaico-crist, monogmico.
AgRg no REsp 1235648, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 4.2.2014).
(idem)
DIREITO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. FAMLIA. AO DE RECONHECIMENTO
DE UNIO ESTVEL. RELAO CONCOMITANTE. DEVER DE FIDELIDADE.
INTENO DE CONSTITUIR FAMLIA. AUSNCIA. ARTIGOS ANALISADOS: ARTS.
1 e 2 da Lei 9.278/96. 1. Ao de reconhecimento de unio estvel, ajuizada em
20.03.2009. Recurso especial concluso ao Gabinete em 25.04.2012. 2. Discusso relativa
ao reconhecimento de unio estvel quando no observado o dever de fidelidade pelo de
cujus, que mantinha outro relacionamento estvel com terceira. 3. Embora no seja
expressamente referida na legislao pertinente, como requisito para configurao da
unio estvel, a fidelidade est nsita ao prprio dever de respeito e lealdade entre os
companheiros. 4. A anlise dos requisitos para configurao da unio estvel deve
centrar-se na conjuno de fatores presente em cada hiptese, como a affectio societatis
familiar, a participao de esforos, a posse do estado de casado, a continuidade da
unio, e tambm a fidelidade. 5. Uma sociedade que apresenta como elemento estrutural
a monogamia no pode atenuar o dever de fidelidade que integra o conceito de
lealdade e respeito mtuo para o fim de inserir no mbito do Direito de Famlia
relaes afetivas paralelas e, por consequncia, desleais, sem descurar que o ncleo
familiar contemporneo tem como escopo a busca da realizao de seus integrantes, vale
dizer, a busca da felicidade. 6. Ao analisar as lides que apresentam paralelismo afetivo,
deve o juiz, atento s peculiaridades multifacetadas apresentadas em cada caso, decidir
com base na dignidade da pessoa humana, na solidariedade, na afetividade, na busca
da felicidade, na liberdade, na igualdade, bem assim, com redobrada ateno ao
primado da monogamia, com os ps fincados no princpio da eticidade. 7. Na hiptese,
a recorrente no logrou xito em demonstrar, nos termos da legislao vigente, a
existncia da unio estvel com o recorrido, podendo, no entanto, pleitear, em processo
prprio, o reconhecimento de uma eventual uma sociedade de fato entre eles. 8. Recurso
especial desprovido (Resp 1348458, 3a Turma, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em
8.5.2014). (idem)
PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. RELAO DE CONCUBINATO.
CAUSA IMPEDITIVA DE UNIO ESTVEL. 1. No se desconhece a jurisprudncia
desta Corte no sentido de que, configurada a unio estvel entre o de cujus e a
companheira, rever tal entendimento demandaria o exame ftico-probatrio dos autos.
2. O simples fato de a agravante exercer uma relao de concubinato com o falecido,
por si s, constitui fundamento suficiente para o indeferimento de penso por morte,
haja vista ser causa impeditiva para o recebimento do benefcio. 3. Agravo regimental
no provido (STJ, 2a Turma, AgRg no REsp 1359304, Rel. Min. Castro Meira,
julgado em 21.3.2013). (idem)
22
primeiro da citada norma,29 no se podendo aqui falar-se em concubinato impuro,
pelo que afastada a regra do art. 1.727 do Cdigo Civil.30
29
Art. 1.723, caput, do CC: reconhecida como entidade familiar a unio estvel
entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e
estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. 1o A unio estvel no se
constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521; no se aplicando a incidncia
do inciso VI no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou judicialmente.
2o As causas suspensivas do art. 1.523 no impediro a caracterizao da unio
estvel.
30
Art. 1.727 do CC: As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos
de casar, constituem concubinato.
31
Unio estvel. Partilha de bens. Mulher separada de fato. Precedentes da Corte. 1.
Provada a separao de fato e a longa e estvel unio, cabvel que a mulher partilhe
os bens adquiridos durante a convivncia, no impedindo tal pretenso a circunstncia
de no ter havido a separao judicial. 2. Recurso especial conhecido e provido
(Superior Tribunal de Justia. 3 a Turma, REsp 202.278, Rel. Min. Carlos Alberto
Menezes Direito, julgamento em 17.5.2001).
32
No o concubinato, como j se demonstrou. A propsito, relevante opinio: De
qualquer forma, deve-se lembrar que a unio estvel, assim como o casamento,
constitui uma entidade familiar, base da sociedade, nos termos do art.226, caput, do
Texto Maior, no havendo hierarquia entre os institutos. (cf. Lbo, Paulo, Famlias
23
Destarte, a Unio Estvel relevante entidade familiar (no o
concubinato, como j demonstrado), substancialmente protegida e regulada pelo
Estado, com direitos e deveres fundamentais conferidos aos seus membros
(igualmente dignos) e que devem ser substancialmente idnticos, insistimos, aos
das pessoas casadas (arts. 1o, inciso III, e 5o, caput e seu inciso XXX, c/c 226,
caput, e seu 3o, 1a parte, da CRFB/88).34
...2008, p.151; SIMO, Jos Fernando. Efeitos..., In: ___; CHINELLATO, Silmara Juny
de Abreu; FUJITA, Jorge; ZUCCHI, Maria Cristina (Coord.) Direito...,2010, p.351). Esse
, alis, o posicionamento capitaneado pelo Instituto Brasileiro de direito de Famlia , o
IBDFAM, e seguido por este autor. TARTUCE, Flvio. Direito Civil, 6, direito das
sucesses, 8 ed. So Paulo: Gen/Editora Mtodo2015, p.254.
33
A respeito, afirma HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes in AS
DIFERENAS SUCESSRIAS ENTRE UNIO ESTVEL E CASAMENTO SO
INCONSTITUCIONAIS. A POSIO DA DOUTRINA E DOS TRIBUNAIS, 2015, p.24-
25 (no prelo). No h dvida de que o interesse da Constituio Federal proteger a
unio estvel como entidade familiar idntica ao casamento (3, art. 226 da CF), no
havendo qualquer respaldo constitucional a discriminao sucessria dos partcipes da
unio, especialmente em razo da morte de um dos conviventes. essa tambm a
concluso de Maria Celina Bodin de Moraes e Ana Carolina Brochado Teixeira:
Tambm restou previsto no 3 do art. 226 o dever do Estado de facilitar a converso da
unio estvel em casamento literalidade utilizada por muitos para sustentar uma
hierarquia entre as entidades familiares, com a superioridade axiolgica do casamento em
relao unio estvel. Esta argumentao no deve ser prevalecente, uma vez que a
nica diferena existente entre eles a formalidade e oficialidade do casamento, pois a
base ftica a mesma, de modo a no se justificar que a unio estvel seja tratada pelo
ordenamento jurdico de maneira diferenciada e discriminatria. Sendo assim, no h a
menor consonncia entre o critrio discriminatrio eleito pelo legislador do art. 1.790 do
Cdigo Civil com os interesses igualitrios e dignificantes da Constituio Federal.
34
Valemo-nos tambm das precisas palavras de Ana Luiza Maia NEVARES ao indagar
e incitar hierarquizao axiolgica entre as entidades familiares consagradas
constitucionalmente, verbis: Este questionamento, no entanto, tem resposta imediata
diante da concepo instrumental da famlia: se todas as entidades familiares
desempenham a mesma funo, qual seja, promover o desenvolvimento da pessoa de
seus membros, como pensar que uma superior outra? As formaes sociais que
constituem a famlia merecem a mesma intensidade da proteo estatal. A Carta
Magna, ao determinar que a famlia tem especial proteo do Estado, em seu art. 226,
caput, no estabelece diferenciaes quanto maneira pela qual a comunidade
familiar foi constituda. Essa autora, do mesmo modo, conclui pela equiparao de
direitos entre o casamento e a unio estvel, mesmo que entre si encerrem situaes
diversas, sem antes deixar de citar afirmao de MORAES, Maria Celina Bodin no
sentido de que Todas as pessoas so igualmente dignas, declarando, por fim,
lapidarmente: A equiparao de direitos d-se em virtude do princpio da igualdade
substancial, cnone do sistema constitucional cuja aplicao garante a atuao do
princpio fundador do ordenamento jurdico brasileiro: a dignidade da pessoa
humana (Ob. cit., p. 381-382).
24
O respeitado professor Gustavo Tepedino, com a proficincia
habitual, ao analisar o 3o do art. 226 da Constituio da Repblica de 1988,
adverte:
35
Temas de direito civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. p. 430-431.
25
domstica, porque apenas a meio caminho da famlia que se
forma pelo casamento civil. No foi e no isso, pois inexiste
essa figura da subfamlia, famlia de segunda classe ou famlia
mais ou menos (relembrando o poema de Chico Xavier). [...] O
fraseado apenas foi usado como sinnimo perfeito de famlia, que
um organismo, um aparelho, uma entidade, embora sem
personalidade jurdica. Logo, diferentemente do casamento ou da
prpria unio estvel, a famlia no se define como simples
instituto ou figura de direito em sentido meramente objetivo. Essas
duas objetivas figuras de direito que so o casamento civil e a
unio estvel que se distinguem mutuamente, mas o resultado a
que chegam idntico: uma nova famlia, ou, se se prefere, uma
nova entidade familiar, seja constituda por pares homoafetivos,
seja a formada por casais heteroafetivos.
36
Direito sucessrios dos cnjuges. Par: ANOREG/PA, 2008. p. 9. (destaques do
requerente)
26
uma famlia, na melhor acepo da palavra e, portanto, com status jurdico smile
famlia constituda pelo casamento, com inegvel igualdade constitucional,
conclui-se que o art. 1.790 est restringindo inconstitucionalmente os direitos
do companheiro e da companheira. E por qu?
37
Art.5, XXX da CRFB: garantido o direito herana.
38
Art. 1.725 do CC: Na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companheiros,
aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de
bens.
CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. FAMLIA E SUCESSES. INVENTRIO E PARTILHA.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. TEMPESTIVIDADE E CORRETA FORMAO DO
RECURSO. RESERVA DE BENS SOBRE A PROVVEL MEAO DA EX-
COMPANHEIRA ANTERIORMENTE DEFERIDA. POSSE E ADMINISTRAO DOS
BENS QUE A INTEGRAM. PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. 1.
Consiste o litgio entre o inventariante, sobrinho do falecido, e aquela que afirma ser ex-
companheira do autor da herana, pelo perodo de 37 anos, at seu falecimento, tendo
por base ftica a estabelecida pelo TJ/BA, no sentido de que alta a probabilidade de
que a unio estvel perdurou o tempo aludido, pendente ainda de julgamento ao para
o seu reconhecimento. 2. A administrao pelo inventariante do acervo hereditrio,
tornado indivisvel pelas regras do Direito das Sucesses, no esbarra no direito de
meao, este oriundo do Direito de Famlia, e que conferido ao companheiro quando
da dissoluo da unio estvel ou pela morte de um dos consortes. 3. O art. 1.725 do
CC/02 estabelece o regime da comunho parcial de bens para reger as relaes
patrimoniais entre os companheiros, excetuando estipulao escrita em contrrio.
Assim, com a morte de um dos companheiros, do patrimnio do autor da herana
retira-se a meao do companheiro sobrevivente, que no se transmite aos herdeiros do
falecido por ser decorrncia patrimonial do trmino da unio estvel, conforme os
postulados do Direito de Famlia. Ou seja, entrega-se a meao ao companheiro
sobrevivo, e, somente ento, defere-se a herana aos herdeiros do falecido, conforme as
normas que regem o Direito Sucessrio. 4. Frisa-se, contudo, que, sobre a provvel ex-
companheira, incidiro as mesmas obrigaes que oneram o inventariante, devendo ela
requerer autorizao judicial para promover qualquer alienao, bem como prestar
contas dos bens sob sua administrao. 5. Recurso especial conhecido, mas no
provido (REsp 975.964/BA, Rel. Min. Nancy Andrighi, TERCEIRA TURMA, julgado em
15.2.2011, DJe 16.5.2011 grifou-se). Acrescente-se, por fim, que, nos termos dos
artigos 541, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil e 255, 1o e 2o, do
Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia, invivel o conhecimento do recurso
especial pela alnea c do permissivo constitucional quando no demonstrada, como no
caso vertente, a similitude ftica entre as hipteses confrontadas, inviabilizando a
27
do outro apenas quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio
estvel (aludido art. 1.790 do CC).
30
que por escolha legal preferiu viver em unio estvel? Este ltimo merece menos
solidariedade no amparo do que o primeiro?), alm da igualdade formal e
substancial de pessoas situadas em posio jurdica similar.45
45
Enunciado Programtico aprovado no IX Congresso Brasileiro de Direito de
Famlia (IBDFAM), em 22.11.2013: Em face do princpio da igualdade das entidades
familiares, inconstitucional tratamento discriminatrio conferido ao cnjuge e ao
companheiro. (destaques do requerente) VELOSO, Zeno. Direito Sucessrio dos
Companheiros in Direito de famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey,
2001, a propsito, assim se manifesta: Se a famlia, base da sociedade, tem especial
proteo do Estado; se a Unio Estvel reconhecida como entidade familiar; se esto
praticamente equiparadas as famlias matrimonializadas e as famlias que se criaram
informalmente, com a convivncia pblica, contnua e duradoura entre o homem e a
mulher, a discrepncia entre a posio sucessria do cnjuge suprstite e o
companheiro sobrevivente, alm de contrariar o sentimento e as aspiraes sociais, fere
e maltrata, na letra e no esprito, os fundamentos constitucionais.
46
Direito Civil: direito de famlia: as famlias em perspectiva constitucional. 2. ed.
So Paulo: Saraiva, 2012. p. 424. (grifos nossos e dos autores)
47
RECURSO ESPECIAL. CIVIL. DIREITO DAS SUCESSES. CNJUGE
SOBREVIVENTE. REGIME DE COMUNHO PARCIAL DE BENS. HERDEIRO
NECESSRIO. EXISTNCIA DE DESCENDENTES DO CNJUGE FALECIDO.
CONCORRNCIA. ACERVO HEREDITRIO. EXISTNCIA DE BENS PARTICULARES
DO DE CUJUS. INTERPRETAO DO ART. 1.829, I, DO CDIGO CIVIL.
VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. INEXISTNCIA.
1. No se constata violao ao art. 535 do Cdigo de Processo Civil quando a Corte de
origem dirime, fundamentadamente, todas as questes que lhe foram submetidas.
Havendo manifestao expressa acerca dos temas necessrios integral soluo da lide,
ainda que em sentido contrrio pretenso da parte, fica afastada qualquer omisso,
contradio ou obscuridade.
31
par da existncia ou no de aquestos (tpicos, art. 1.660, inciso I, do CC, bem
como atpicos, art. 1.660, incisos II a V, do CC, que iro compor sua meao); se,
no entanto, existirem somente aquestos deixados pelo falecido, ela no concorrer
com tal(ais) descendente(s).
2. Nos termos do art. 1.829, I, do Cdigo Civil de 2002, o cnjuge sobrevivente, casado
no regime de comunho parcial de bens, concorrer com os descendentes do cnjuge
falecido somente quando este tiver deixado bens particulares.
3. A referida concorrncia dar-se- exclusivamente quanto aos bens particulares
constantes do acervo hereditrio do de cujus.
4. Recurso especial provido (STJ, 2 Seo, Resp 1368123, relator para acrdo Min.
Raul Arajo, julgado em 22.04.2015). (grifamos)
48
Bens adquiridos onerosamente na constncia do casamento sem sub-rogao de
bens particulares (art. 1.660, inciso I c/c art. 1.659, incisos I e II, do CC).
32
ambos os conviventes na constncia da unio estvel e a ttulo oneroso so
considerados frutos do trabalho e da colaborao comum implicava uma
presuno absoluta (iure et de iure) ou uma presuno relativa (iuris tantum) de
colaborao. Embora prevalecesse a opinio de que a presuno seria absoluta,
portanto, insuscetvel de ser derrubada, algumas vozes asseveravam ser possvel
desfazer essa comunicao, esse condomnio, provando-se que no houve
colaborao do outro companheiro na aquisio (presuno relativa).
Em tais termos, alm da sua meao nos aquestos (ou mesmo outra
eventual meao a depender do regime patrimonial inter vivos escolhido), mesmo
no existindo bens particulares deixados pelo falecido, consoante a dico do
caput do art. 1.790 do Cdigo Civil,51 o companheiro sobrevivente B
49
Concluso do Enunciado 115 extrado da I Jornada de Direito Civil (CEJ-STJ),
ocorrida em setembro/2002 Braslia, DF: H presuno de comunho de aquestos na
constncia da unio extra matrimonial mantida entre os companheiros, sendo
desnecessria a prova do esforo comum para se verificar a comunho de bens.
50
Art. 1.660 do CC: Entram na comunho: I os bens adquiridos na constncia do
casamento por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos cnjuges; II os bens
adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior;
III os bens adquiridos por doao, herana ou legado, em favor de ambos os
cnjuges; IV as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; V os frutos dos
bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do
casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho.
51
Art. 1.790, caput, do CC: A companheira ou o companheiro participar da sucesso
do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas
condies seguintes: (...)
33
concorrer herana com os demais sucessores do morto (sendo, portanto,
meeiro e coerdeiro), ao contrrio de um cnjuge sobrevivo na mesma
situao, somente considerado meeiro.
52
CARVALHO, Luiz Paulo Vieira de. A nova ordem da vocao hereditria,
publicado na Revista Trimestral de Direito Civil. Rio de Janeiro: Padma, 2003, n o 15, p.
107-132 e na Revista de Direito do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, v.
57, Editora Espao Jurdico, 2004, p. 40-61. SOARES, Milton Delgado. O imposto de
transmisso causa mortis e doao (ITCMD). Ob. cit., p. 130-131, tambm comunga
de tal ideia.
53
Medida cautelar. Atribuio de efeito suspensivo a recurso especial. Inventrio.
De cujus que, aps o falecimento de sua esposa, com quem tivera uma filha, vivia, em
unio estvel, h mais de trinta anos com sua companheira, sem contrair matrimnio.
Incidncia, quanto vocao hereditria, da regra do art. 1.790 do CC/02. Alegao,
pela filha, de que a regra mais favorvel para a convivente que a norma do art. 1829,
I, do CC/02, que incidiria caso o falecido e sua companheira tivessem se casado pelo
regime da comunho parcial.
Afirmao de que a Lei no pode privilegiar a unio estvel, em detrimento do
casamento. Medida liminar parcialmente deferida, apenas para determinar a partilha,
no inventrio, da parcela incontroversa do patrimnio, promovendo-se reserva de
bens.
O art. 1.790 do CC/02, que regula a sucesso do de cujus que vivia em unio estvel
com sua companheira, estabelece que esta concorre com os filhos daquele na herana,
34
Entretanto, ao ser proferida a deciso final correspondente no REsp
1.117.563, julgado em 17.12.2009, antes trazido baila, a douta relatora
modificou sua opinio, sendo acompanhada pelos demais eminentes Ministros
presentes na seo de julgamento da Egrgia 3a Turma, entendendo no haver
inconstitucionalidade sob tal aspecto, porquanto os direitos sucessrios do
cnjuge sobrevivente que fora casado pelo regime da comunho parcial (art.
1.829, inciso I, parte final, do CC) e do companheiro sobrevivente (art. 1.790,
caput, do CC), seriam, em propriedade, rigorosamente iguais, isto , em
concorrncia com os descendentes do falecido s recolheriam a ttulo de herana,
bens adquiridos onerosamente na constncia da sociedade conjugal, jamais bens
particulares.54
se o de cujus tiver deixado bens particulares, mas incide sobre todo o patrimnio,
sem distino; (iii) a terceira defende que a sucesso do cnjuge, na comunho
parcial, s ocorre se o falecido no tiver deixado bens particulares. No possvel
dizer, aprioristicamente e com as vistas voltadas apenas para as regras de sucesso,
que a unio estvel possa ser mais vantajosa em algumas hipteses, porquanto o
casamento comporta inmeros outros benefcios cuja mensurao difcil.
possvel encontrar, paralelamente s trs linhas de interpretao do art. 1.829, I,
do CC/02 defendidas pela doutrina, uma quarta linha de interpretao, que toma em
considerao a vontade manifestada no momento da celebrao do casamento, como
norte para a interpretao das regras sucessrias.
Impositiva a anlise do art. 1.829, I, do CC/02, dentro do contexto do sistema
jurdico, interpretando o dispositivo em harmonia com os demais que enfeixam a
temtica, em atenta observncia dos princpios e diretrizes tericas que lhe do forma,
marcadamente, a dignidade da pessoa humana, que se espraia, no plano da livre
manifestao da vontade humana, por meio da autonomia privada e da consequente
autorresponsabilidade, bem como da confiana legtima, da qual brota a boa f; a
eticidade, por fim, vem complementar o sustentculo principiolgico que deve delinear
os contornos da norma jurdica. At o advento da Lei n.o 6.515/77 (Lei do Divrcio),
vigeu no Direito brasileiro, como regime legal de bens, o da comunho universal, no
qual o cnjuge sobrevivente no concorre herana, por j lhe ser conferida a meao
sobre a totalidade do patrimnio do casal; a partir da vigncia da Lei do Divrcio,
contudo, o regime legal de bens no casamento passou a ser o da comunho parcial, o
que foi referendado pelo art. 1.640 do CC/02. Preserva-se o regime da comunho
parcial de bens, de acordo com o postulado da autodeterminao, ao contemplar o
cnjuge sobrevivente com o direito meao, alm da concorrncia hereditria sobre
os bens comuns, mesmo que haja bens particulares, os quais, em qualquer hiptese, so
partilhados apenas entre os descendentes. Recurso especial improvido.
55
Inciso I do art. 1.571 do CC e seu 1 o, logo adiante reproduzidos.
36
ato inter vivos s produz efeitos patrimoniais em vida dos declarantes. Rompido o
vnculo matrimonial pela morte de um dos cnjuges (art. 1.571, caput, inciso I, e
pargrafo nico, do CC),56 cessam os efeitos da referida escolha e, desse modo
entendemos no possa influenciar as regras pertinentes ordem da vocao
hereditria, de ordem pblica e, portanto, de carter imperativo.
56
Art. 1.571 do CC: A sociedade conjugal termina: I pela morte de um dos
cnjuges; II pela nulidade ou anulao do casamento; III pela separao judicial;
IV pelo divrcio. 1o O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos
cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno estabelecida neste Cdigo quanto
ao ausente.
57
A propsito, em 11.6.2013 a Egrgia 4a Turma do STJ, no REsp 1.291.636, na
37
Adentrando na anlise mais aprofundada do art. 1.790, seus incisos
assim dispem:
38
um tero da herana;
58
Art. 1.833 do CC: Entre os descendentes, os em grau mais prximo excluem os
mais remotos, salvo o direito de representao.
39
Em prosseguimento, dispe o inciso II que, se concorrer com
descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada
um daqueles.
59
O jurista Paulo LBO entende que tal elemento objetivo, aduzindo: Objetivo
alvo, finalidade, destinao que todas as entidades familiares e no apenas a unio
estvel devem realizar. A constituio de famlia o objetivo de entidade familiar,
para diferenci-la de outros relacionamentos afetivos, como a amizade, a
camaradagem entre colegas de trabalho, as relaes religiosas. aferido
objetivamente e no a partir da inteno das pessoas que as integram. Portanto, no se
confunde com os requisitos ou elementos de existncia da entidade familiar. Nesse
sentido, o objetivo da constituio de famlia no apresenta caractersticas subjetivas,
devendo ser aferido de modo objetivo, a partir dos elementos de configurao real e
ftica da relao afetiva (a exemplo da convivncia duradoura sob o mesmo teto), para
se determinar a existncia ou no de unio estvel (As famlias. So Paulo: Saraiva,
2009. p. 153-154).
60
Art. 1.723, caput, do CC: reconhecida como entidade familiar a unio estvel
entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e
estabelecida com o objetivo de constituio de famlia.
40
B, ao concorrer com os parentes mais prximos do falecido, recebe a metade
cabvel a cada um dos descendentes (art. 1.790, inciso II, do CC), que entre si
recolhem a mesma quota (art. 227, 6o, da CRFB), uma vez que os descendentes
esto em primeiro lugar na ordem de vocao hereditria, no podendo o filho no
comum restar patrimonialmente prejudicado pelo companheiro sobrevivente, o
que ocorreria se fosse aplicado o inciso I da mencionada regra.
61
Nos moldes da opinio minoritria, FARIA, Mrio Roberto Carvalho de, ob. cit., p.
151.
41
considerada inconstitucional, em se aplicando os princpios fundamentais antes
mencionados.62
62
ACORDAM os integrantes da Dcima Segunda Cmara Cvel do Tribunal de
Justia do Estado do Paran, unanimidade de votos, em arguir a inconstitucionalidade
do artigo 1.790, II, do Cdigo Civil, com remessa dos autos ao rgo Especial, nos
termos do voto e sua fundamentao. EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO.
ABERTURA DE INVENTRIO DECISO DE 1 o GRAU QUE AFASTOU A
APLICAO DO ARTIGO 1790, II, DO CDIGO CIVIL POR ENTEND-LO
INCONSTITUCIONAL E APLICOU COMPANHEIRA AS REGRAS DE DIREITO
SUCESSRIO PERTINENTES AOS CNJUGES EM REGIME DE COMUNHO
PARCIAL DE BENS. RECURSO QUE QUESTIONA A CONSTITUCIONALIDADE DO
ARTIGO 1.790, II, DO CDIGO CIVIL. NECESSIDADE DE PRONUNCIAMENTO
DO RGO ESPECIAL ACERCA DO TEMA. INCOMPETNCIA DOS RGOS
FRACIONRIOS PARA DECLARAR DISPOSITIVOS DE LEI INCONSTITUCIONAIS.
INTELIGNCIA DO ARTIGO 97, DA CONSTITUIO FEDERAL E ARTIGO 270,
DO REGIMENTO INTERNO DESTE TRIBUNAL. REMESSA DO FEITO AO RGO
ESPECIAL A FIM DE QUE SEJA DELIBERADO ACERCA DA
CONSTITUCIONALIDADE OU NO DO ARTIGO 1790, II, DO CDIGO CIVIL.
(Tribunal de Justia do Estado do Paran, 12 a CC, AI 878130-2, Rel. Des. Ivanise
Maria Tratz Martins, julgado em 25.7.2012).
ACORDAM os Julgadores integrantes da Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal
de Justia do Estado do Paran, por unanimidade de votos, em DAR PARCIAL
PROVIMENTO ao Recurso de Apelao, para excluir o Apelado da diviso da
legtima, em razo de no ser razovel a distino de tratamento em relao ao direito
sucessrio atribudo ao cnjuge, garantindo-se o direito meao, nos termos da
fundamentao. EMENTA: APELAO CVEL. INVENTRIO. UNIO ESTVEL.
ARTIGO 1.790, II, DO CDIGO CIVIL. CONCORRNCIA DO COMPANHEIRO
COM O DESCENDENTE DA AUTORA DA HERANA. TRATAMENTO DESIGUAL
EM RELAO AO DIREITO SUCESSRIO DO CNJUGE. OFENSA AO ART. 226,
3o, DA CONSTITUIO FEDERAL. APLICAO DA REGRA DO ART. 1.829, I, DO
CDIGO CIVIL. DIREITO REAL DE HABITAO. BENEFCIO PREVISTO NO ART.
7o, DA LEI No 9.278/96. 1. O art. 1.790, II, do Cdigo Civil incompatvel com o art.
226, 3o, da Constituio Federal, uma vez que promove tratamento desigual entre o
direito sucessrio do companheiro e o do cnjuge. 2. Afastada a incidncia do art.
1.790, II, do Cdigo Civil em razo da incompatibilidade com a Constituio Federal,
impe-se a aplicao da regra destinada ao cnjuge sobrevivente, prevista no artigo
1.829, inciso I, do Cdigo Civil, excluindo-se o companheiro meeiro da diviso da
legtima, porque, na hiptese dos autos, a autora da herana no deixou bens
particulares. 2. No havendo prova de que o convivente constituiu nova unio estvel,
impe-se a manuteno da sentena que lhe conferiu o direito real de habitao, com
amparo no art. 7, da Lei n 9.278/96. APELO PARCIALMENTE PROVIDO (Tribunal
de Justia do Estado do Paran, 11 CC, Ap. Cv. 837.796-4, Rel. Des. Vilma Rgia
Ramos de Rezende, julgada em 8.2.2012).
42
herana.
63
Absurdo mais evidente ainda quando sabido que a Lei 8.971/1994, em seu art. 2 o,
inciso III, ao regulamentar o direito sucessrio do companheiro, em propriedade, o
inseriu ao lado do cnjuge, ambos como herdeiros facultativos, ocupando o terceiro
lugar na ordem de vocao hereditria, frente dos colaterais do falecido, regra vigente
mesmo aps a entrada em vigor da Lei n o 9.278/96 (revogao parcial), como ensina
OLIVEIRA, Jos Maria Lopes de. Alimentos no casamento e na unio estvel e
sucesso Lei no 9.278/96, 6. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, p. 211-217. Em sentido
adverso, com a aplicao do inciso II do art. 1.790 do CC, p. ex., temos:
RECURSO ESPECIAL. DIREITO DAS SUCESSES. ARTS. 1.659, VI, E 1.790, II,
AMBOS DO CDIGO CIVIL. DISTINO ENTRE HERANA E PARTICIPAO NA
SOCIEDADE CONJUGAL. PROPORO DO DIREITO SUCESSRIO DA
COMPANHEIRA EM RELAO AO DO DESCENDENTE EXCLUSIVO DO AUTOR
DA HERANA. 1. Os arts. 1.659, VI, e o art. 1.790, II, ambos do Cdigo Civil,
referem-se a institutos diversos: o primeiro dirige-se ao regime de comunho parcial
de bens no casamento, enquanto o segundo direciona-se regulao dos direitos
sucessrios, ressoando inequvoca a distino entre os institutos da herana e da
participao na sociedade conjugal. 2. Tratando-se de direito sucessrio, incide o
mandamento insculpido no art. 1.790, II, do Cdigo Civil, razo pela qual a
companheira concorre com o descendente exclusivo do autor da herana, que deve ser
calculada sobre todo o patrimnio adquirido pelo falecido durante a convivncia,
excetuando-se o recebido mediante doao ou herana. Por isso que lhe cabe a
proporo de 1/3 do patrimnio (a metade da quota-parte destinada ao herdeiro). 3.
Recurso especial parcialmente provido, acompanhando o voto do Relator (REsp
887.990/PE, Rel. Min. Fernando Gonalves, Rel. p/ Acrdo Min. Luis Felipe Salomo,
QUARTA TURMA, julgado em 24.5.2011).
43
adquiridos antes do incio da unio estvel ou na sua constncia, contudo, ttulo
gratuito (por exemplo, doao ou herana), o companheiro sobrevivente deles
estar excludo, porquanto sero entregues aos outros parentes sucessveis que
pode ser, inclusive, um primo distante do hereditando, que, qui, nem o
conhecia!
64
Direito sucessrio dos cnjuges. Par: Anoreg (Associao dos Notrios e
Registradores do Estado do Par), 2008. p. 12. (realces do requerente)
44
Por que privilegiar a este extremo vnculos biolgicos, ainda que
remotos, em prejuzo dos vnculos do amor, da afetividade? Por
que os membros da famlia parental, em grau to longnquo,
devem ter preferncia sobre a famlia afetiva (que em tudo
comparvel famlia conjugal do hereditando?.65
65
Do Direito sucessrio dos companheiros. In: DIAS, Maria Berenice; PEREIRA,
Rodrigo da Cunha (Coord.). Direito de famlia e o novo Cdigo Civil. 3. ed. Belo
Horizonte: Del Rey/IBDFAM, 2003. p. 293. (idem)
66
Sabe-se que os incisos esto, via de regra, vinculados ao caput (que cabea da
norma e, portanto, a diretriz da mesma). No entanto, manifesta-se na mesma direo
Caio Mrio da Silva Pereira, atravs de seu culto atualizador, o professor Carlos
Roberto Barbosa Moreira, in Instituies de Direito Civil, direito das sucesses. Rio de
Janeiro: Forense, 16. ed., 2 a tiragem, 2008. v. VI, p. 167. Opinando contrariamente, na
direo da vinculao plena de todos os incisos do art. 1.790 do CC ao seu caput, ver
Silvio Rodrigues. Direito Civil: direito das sucesses. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 7,
atualizado pelo professor Zeno Veloso, p. 118-119.
45
a possibilidade da aplicao integrada das regras em comento.
46
palavras de Jos Luiz Gavio de Almeida e Jos Pedro Makowski Gavio de
Almeida: Por isso o art. 1.790 deve ser interpretado como contendo dois
comandos, embora em regra deva ser premissa para todos os incisos. Nos dois
primeiros incisos vale a regra de sucesso apenas sobre os bens adquiridos na
constncia da unio estvel e a ttulo oneroso. Mas para os dois ltimos incisos
(III e IV) essa restrio no se aplica. Agora, sobre todo o patrimnio do falecido
haver a concorrncia, ou a adjudicao em benefcio do companheiro. [...] O
Cdigo parece assim querer, tanto que nos dois primeiros incisos fala em quota do
herdeiro necessrio e nos dois ltimos em partilha da herana, com certeza aqui
entendida como um todo.70
70
A concorrncia do cnjuge e companheiro na sucesso legtima. Direito de famlia
e sucesses: temas atuais. Coordenao de HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes
Novaes; TARTUCE Flvio; e SIMO, Jos Fernando. So Paulo: Gen/Mtodo, 2009.
p. 515. (grifos nossos)
71
LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil: do direito das
sucesses. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 50-51; DINIZ, Maria Helena. Curso
de Direito Civil brasileiro: direito das sucesses. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 6,
p. 146-147.
47
meio para se chegar famlia primeira.72
72
Vamos examinar agora o art. 1.790, que um artigo que traz inmeras
dificuldades. A companheira ou companheiro participar da sucesso do outro quanto
aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel nas condies
seguintes. Em primeiro lugar, essa regra , a meu ver, duplamente inconstitucional,
como veremos adiante. No o , porm, para aqueles, como o digno relator Ricardo
Fiuza que graas a Deus est mudando de opinio ao afirmar que o casamento
uma instituio fim e a unio estvel uma instituio meio, ou seja, uma instituio
de segunda classe, em sentido jurdico, dizendo, com todas as letras, no seu relatrio,
que est discriminando sim e que pode discriminar porque o objetivo do legislador
proteger o casamento. CARVALHO, Luiz Paulo Vieira de. Sucesso dos
descendentes, sucesso do cnjuge e sucesso na unio estvel. Revista EMERJ (Escola
da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro), nmero especial, 2003. Anais dos
Seminrios EMERJ Debate o Novo Cdigo Civil, parte I, fevereiro a junho 2002,
nmero especial, 2004. Anais dos Seminrios EMERJ Debate o Novo Cdigo Civil,
parte II, julho/2002 a abril/2003.
48
73
73
Novo Cdigo Civil e a Unio Estvel, extrado do stio na rede mundial de
computadores. Disponvel em: <margotdeeliasgomes.com.br/pdf/novocodigo.pdf>.
Acesso em: 13 jan. 2011.
49
inconstitucional o artigo 1.790, III, do Cdigo Civil, que garante
ao companheiro sobrevivente, em concurso com outros parentes
sucessveis, o direito a 1/3 da herana dos bens comuns.
(Arguio de Inconstitucionalidade 1.0512.06.032213-2/002,
julgada pela Egrgia Corte Superior do Tribunal de Justia de
Minas Gerais, Rel. Des. Paulo Czar Dias, julgamento em
9.11.2011, publicao em 1.2.2012).
74
E, ainda, nessa esteira, por exemplo, os arestos a seguir anotados:
Apelao. Sucesso. Unio estvel. Matria decidida pelo rgo Especial desta Corte
no sentido da constitucionalidade do art. 1.790 do Cdigo Civil. Companheiro
sobrevivente que, alm da metade dos bens adquiridos durante a unio estvel por
fora da meao, participar tambm da sucesso da companheira falecida quanto aos
bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio, com direito a 1/3 da herana,
porque concorre com outros parentes sucessveis. Aplicao do art. 1.725 e art. 1.790,
inciso III, ambos do Cdigo Civil. Sentena reformada. Recurso provido, com
determinao (Tribunal de Justia de So Paulo, 8 Cmara de Direito Privado,
Apelao Cvel 0103907-18.2005.8.26.0001, Rel. Des. Pedro de Alcntara da Silva
Leme Filho, julgada em 28.5.2014).
INVENTRIO. Nulidade Inocorrncia. Alegao de ausncia de manifestao das
agravantes acerca da impugnao s primeiras declaraes Matria abordada na
deciso agravada que unicamente de direito, comportando apreciao nos autos do
inventrio Preliminares rejeitadas. INVENTRIO. Unio estvel. Direito de herana
reconhecido ao companheiro. Constitucionalidade do art. 1.790, do CC.
Inaplicabilidade do art. 1.829, do CC, ao caso. Diferenciao dos regimes sucessrios,
por se tratar de hipteses distintas Agravo provido, na parte conhecida (Tribunal de
Justia de So Paulo, 1a Cmara de Direito Privado, Agravo de Instrumento 2012477-
36.2014.8.26.0000, Rel. Des. Luiz Antnio de Godoy, julgado em 6.5.2014).
AGRAVO DE INSTRUMENTO DIREITO DAS SUCESSES UNIO ESTVEL
ART. 1.790, CDIGO CIVIL CONSTITUCIONALIDADE. 1 A opo do legislador
em dispensar tratamento dspar para regular a sucesso do companheiro, que est
50
prevista no art. 1.790, CC, no viola a Constituio da Repblica. 2 Recurso
provido (Tribunal de Justia de Minas Gerais, 3a Cmara Cvel, Agravo de
Instrumento 1.0024.12.177175-2/001, Rel. Des. Jair Varo, julgado em 27.3.2014).
INVENTRIO. SUCESSO DO COMPANHEIRO. 1. A constitucionalidade do art.
1.790 do CC j foi reconhecida pelo rgo Especial do Tribunal de So Paulo e deve
prevalecer. Em razo da clusula constitucional de reserva de plenrio e da smula
vinculante nesse sentido, somente o Tribunal Pleno pode declarar a
inconstitucionalidade do dispositivo legal em referncia, de modo que, j decidido em
sentido contrrio pelo rgo Especial do Tribunal de So Paulo, no se admite
soluo diferente, cumprindo ao rgo de jurisdio fracionrio de segundo grau
aplicar a norma declarada constitucional. 2. O companheiro suprstite tem direito
apenas meao e herana sobre os bens adquiridos onerosamente na vigncia da
unio estvel (art. 1.790 do CC), devendo ser afastada a pretenso de concorrer na
herana quanto aos bens particulares do de cujos, ressalvado eventual direito real de
habitao (Lei no 7.278/96). Recurso provido para afastar a incidncia do art. 1.829,
inc. III, do Cdigo Civil, rejeitando-se a pretenso da agravada de concorrer na
herana quanto aos bens particulares do companheiro morto (Tribunal de Justia de
So Paulo, 10 CDP, AI 2025769-25.2013.8.26.0000, Rel. Des. Carlos Alberto Garbi,
julgado em 12.11.2013).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. INVENTRIO. HABILITAO DE COMPANHEIRA
DE UM DOS HERDEIROS FALECIDO. DEFERIMENTO. DECISO REFORMADA.
Recurso contra deciso que deferiu a habilitao de companheira sobrevivente no
inventrio dos bens dos pais do companheiro falecido, ao fundamento de ser
inconstitucional o art. 1.790 do Cdigo Civil. Dispositivo legal que no padece de
inconstitucionalidade, devendo ser aplicado ao caso. Assim, o companheiro
sobrevivente participa da sucesso do outro to somente quanto aos bens adquiridos
onerosamente durante a unio estvel. Hiptese em que o nico bem inventariado foi
adquirido por herana; logo, no foi adquirido onerosamente na vigncia da unio
estvel, no fazendo jus a agravada a herdar qualquer quinho. Provimento do
recurso (Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. 13a CC, AI 0032299-
11.2012.8.19.0000, Rel. Des. Jorge Luiz Habib, julgado em 26.2.2013).
Companheiro sobrevivente. Existncia de colaterais. No afastamento da regra do art.
1.790, III, do Cdigo Civil. Dispositivo declarado constitucional pelo rgo especial
do tribunal. No inconstitucional o art. 1.790, III, do Cdigo Civil, ao dispor que o(a)
companheiro(a), concorrendo com outros parentes sucessveis do companheiro, ter
direito a um tero da herana, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia
da unio estvel. Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao
tempo da abertura daquela. Aplicao do art. 1.787 do Cdigo Civil. Recurso provido
(Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. 8 CC, AI 70032581530, Rel.
Des. Claudir Fidelis Faccenda, julgamento em 17.12.2009).\
Inventrio. Ida dos autos ao partidor com determinao sobre o quinho de
companheira. Conhecimento do recurso, porque antes no houve disposio sobre a
partilha. Ausncia de deciso sobre os bens prprios da companheira, adquiridos pelo
convvio. Diversidade de tratamento entre o cnjuge e o companheiro prevista pelo
Cdigo Civil. Revogao das normas sucessrias anteriores. Constitucionalidade das
novas regras. Agravo conhecido em parte e no provido (Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo. 10a Cmara de Direito Privado, AI 6418614800, Rel. Des.
Maurcio Vidigal, julgamento em 25.8.2009).
51
No entanto, data mxima vnia, esse raciocnio, a par da cultura
jurdica de seus defensores, de se repisar, fere de morte, no sentir do requerente,
da melhor doutrina e de respeitveis pronunciamentos judiciais, o importantssimo
princpio da vedao ao retrocesso, enfatizando ainda a culta professora Ana
Paula de Barcellos:
75
A eficcia jurdica dos princpios constitucionais. Rio de Janeiro/So Paulo:
Renovar, 2002, p. 68 (grifos nossos). Relembramos que, sob o imprio do CC/1916 e
das Leis nos 8.971/1994 e 9.278/1996, os direitos sucessrios legais do cnjuge
sobrevivente e do companheiro sobrevivente eram rigorosamente iguais: ambos
figurando em 3o lugar na ordem da vocao hereditria e considerados herdeiros
facultativos, igualmente titulares de usufruto legal sucessrio e direito real de
habitao, obedecidos os pressupostos legais.
76
Agravo de instrumento. Direito sucessrio. Deciso que afastou a inventariana da
irm do de cujus para nomear a sua companheira, declarada como nica herdeira na
mesma deciso. Inconstitucionalidade do inciso III, do art. 1790 do Cdigo Civil
reconhecida pelo Colendo rgo Especial desta Corte ao acolher arguio de
inconstitucionalidade suscitada neste recurso. Equiparao de direitos entre cnjuge
e companheira. Vedao ao retrocesso social. Se a legislao anterior avanou para
conferir companheira a integralidade da herana na falta de herdeiros necessrios
(art. 2, III, da Lei 8.971/94), defeso legislao posterior retroagir, suprimindo o
52
Consciente da divergncia que grassa no seio da doutrina e da
jurisprudncia acerca do tema, at mesmo, pela defeituosa regulamentao legal
da matria, embora respeitando as opinies em contrrio, est convencido o
requerente, at por fora dos princpios da proibio do retrocesso social, da
igualdade formal e substancial de pessoas na mesma situao jurdica,77 da
54
aludida norma que, na falta de conveno em contrrio acerca do estatuto
patrimonial vigente entre os companheiros, de se impor, no que couber, o
regime da comunho parcial (art. 1.725 do CC).79
79
Inventrio Direito Sucessrio Unio Estvel Igualdade Substancial
Companheira Herdeiros Colaterais Inaplicabilidade do art. 1.790 CC/2002
Extensibilidade Art. 1.838 CC/2002 e art. 226, 3o, CF/88 Sucesso por inteiro
Direito Desprovimento. Faz-se mister, frente ao entendimento constitucional de
equiparao da unio estvel ao casamento, como entidade familiar, que todos os
direitos infraconstitucionais assegurados aos cnjuges sejam aos companheiros
estendidos. Destarte, havendo expressa previso legal (art. 1.838, CC/2002) de que na
ausncia de descendentes e ascendentes ser deferida a sucesso por inteiro ao cnjuge
sobrevivente, tal direito tambm assiste companheira, sendo despicienda qualquer
verificao acerca da data que os bens foram adquiridos, uma vez que a norma
protetiva consubstanciada no art. 1.838 CC/2002 no traz essa meno restritiva
quando estiver em jogo o interesse da cnjuge/companheira em detrimento dos
herdeiros colaterais, cabendo quela, neste caso, a sucesso por inteiro. (Tribunal de
Justia de Minas Gerais, Apelao Cvel 1.0024.06.220350-0/001(1), Rel. Des. Geraldo
Augusto, julgada em 16.8.2011). (grifos nossos)
80
Ob. cit., p. 131. (destaques do requerente)
55
Maximiliano, ao comentar acerca da importncia da equidade para o Direito,
onde primorosamente declara: Como generalizar o postulado que Domat fixara
para as leis naturais, ter-se- o preceito seguinte: se, adaptado um texto a uma
espcie que ele parece compreender, resulta de ciso contrria Equidade, de se
presumir que o Direito est sendo mal aplicado, e o caso em apreo deve ser
julgado por outro dispositivo. Ubi cequitas evidens poscit, subveniendum est
Intervenha-se amparadoramente onde eqidade manifesta o reclame. 81
81
Ob. cit., p. 142.
56
descendentes e ascendentes e distintas as bases de clculo sobre a
herana, participando o cnjuge sobre os bens particulares em
determinados regimes de bens e o companheiro sobre a totalidade
da herana, mas a este no se assegurando o direito daquele
quota mnima de um quarto; os direitos herana dos filhos do de
cujos, que variam em razo de ser o genitor sobrevivente cnjuge
ou companheiro, pois estes recebem quotas distintas que refletem
nos direitos daqueles, para mais ou para menos.82
82
Direito civil: sucesses. So Paulo: Editora Saraiva, 2013. p. 151-152. Na mesma
direo, vide o tambm festejado Luiz Edson Fachin in Inconstitucionalidade do art.
1.790 do Cdigo Civil brasileiro. Revista Trimestral de Direito Civil, v. 48, out./dez.
2011. Rio de Janeiro: Padma, p. 256.
83
Direito civil. Sucesses. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 152. (grifamos)
57
Disso no discorda a nclita professora e autora Giselda Maria
Fernandes Novaes Hironaka:
84
Direito Sucessrio e Constituio: Controvrsias e Tendncias, In: HIRONAKA,
Giselda. Direito de famlia e das sucesses: temas atuais. So Paulo: Gen/Mtodo,
2009. p. 460.
58
inclusive constitucionalmente, no se justifica essa distino. Tanto
o casamento quanto a unio estvel tm como objetivo a
constituio da famlia. Realmente, so institutos estruturalmente
diversos, mas funcionalmente iguais: ambos visam formao
familiar. [...] Com o respaldo em Pietro Perlingieri pode-se
afirmar que de mxima importncia identificar a estrutura
(como ) e a funo (para que serve) do fato jurdico, e, ainda,
que uma mesma funo (constituio da famlia) pode ser
realizada atravs de vrias estruturas (casamento, unio estvel,
por exemplo).85
85
Direito Civil: direito das sucesses. SOARES, Milton Delgado (Coord.). So Paulo:
Lumen Juris, 2009. p. 725.
86
Direito sucessrio dos conviventes na unio estvel: uma abordagem crtica ao art.
1.790 do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Letras Jurdicas, 2013. p. 261.
59
A cinco, o respeitado professor, autor e Desembargador Federal
Guilherme Calmon Nogueira da Gama vaticina:
87
Direito Civil: sucesses. So Paulo: Atlas, 2003. p. 46.
88
Ob. cit., p. 186-188.
60
A sete, temos a digresso do nclito jurista, autor e conferencista
paulista Euclides de Oliveira, com a argcia que lhe peculiar:
89
Ob. cit., p. 188.
61
deficiente e falho, em substncia. Significa um retrocesso
evidente, representa um verdadeiro equvoco. Mais do isso, a
norma materialmente inconstitucional, porquanto, no lugar de
dar especial proteo a famlia fundada no companheirismo,
retira direitos e vantagens anteriormente existentes a favor dos
companheiros. [...] que a legislao infraconstitucional que
regulou a unio estvel deferiu tratamento igual em matria
sucessria de cnjuges e companheiros como: (a) sucessores; (b)
titulares de usufruto legal; e (c) direito real de habitao (L.
8.971/1994 e 9.278/1996). Diante da equiparao entre
casamento e unio estvel levada a efeito pela Constituio e pela
prpria sociedade, no pode a lei limitar direitos dos consagrados
em sede constitucional e que j estavam assegurados na
legislao pretrita. Tal postura afronta um dos princpios
fundamentais que rege o direito de famlia, que veda o retrocesso
social. [...] O companheiro foi inserido em ltimo lugar na ordem
de vocao hereditria. Pelo jeito, a lei considera que no
casamento o amor mais intenso do que na unio estvel. Supe
que os companheiros tm mais afeto pelos parentes colaterais. Isso
porque o cnjuge tem preferncia sucessria. convocado antes
dos irmos, tios, sobrinhos e primos. Estes, no entanto, antecedem
o companheiro na hora de herdar. Esta diferenciao de
tratamento que no existia na legislao pretrita configura
injustificvel retrocesso social e gera flagrante discriminao
entre casamento e unio estvel. H outras incongruncias. Como
o cnjuge necessrio, pode ser deserdado (CC 1.961), mas o
companheiro no estaria sujeito deserdao. No mximo,
possibilidade de ser afastado caso venha a ser reconhecido
judicialmente como indigno (CC 1.814).90
90
Manual das sucesses. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 66 e 69-70.
62
Em outra obra de sua autoria, arremata com clareza solar a
festejada autora:
91
Conversando sobre direito de famlia, sucesses e o novo Cdigo Civil. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 106.
63
sucessores causa mortis na unio estvel.92
92
Concorrncia sucessria do companheiro sobrevivo. Revista Brasileira de Direito
de Famlia, ano VII, no 29, IBDFAM/Sntese, p. 141. Visando pr fim desigualdade
ora denunciada, o IBDFAM props e o Deputado Srgio Barradas Carneiro apresentou
em plenrio, o PL 508/20 (renumerado) dispondo sobre a igualdade de direitos
sucessrios entre cnjuges e companheiros de unio estvel. (grifos do ora postulante)
93
Dignidade humana e sucesso do companheiro: conexo necessria para o grito em
apelo mudana legislativa in Revista IBDFAM Famlia e Sucesses, v. 0, Belo
Horizonte: IBDFAM, 2013, p. 128, apud PITO, Jos Antnio de Frana.
64
contrrio dos cnjuges.94 (destaques do requerente )
94
Trecho de entrevista estampada no Boletim IBDFAM (Instituto Brasileiro de Direito
de Famlia), no 75, ano 12, jul./ago. 2012, p. 4.
65
havidas a partir do casamento daquelas cuja matriz a unio
estvel; a possibilidade de converso da unio estvel em
casamento no permite ao legislador conferir menos direitos
primeira; ambas as formas de famlia possuem a mesma dignidade
constitucional; (b) ainda que pudesse o legislador
infraconstitucional tratar de forma diferenciada a sucesso do
companheiro comparativamente com a sucesso do cnjuge, o art.
1.790 do CC ofenderia a dignidade da pessoa humana, ao permitir
a concorrncia de parentes distantes do de cujus com o
companheiro sobrevivo, junto de quem construiu o patrimnio a
ser partilhado; violaria o direito fundamental herana e, alm do
mais, a diferenciao por que optou o legislador ofenderia os
princpios constitucionais da razoabilidade e da
proporcionalidade; (c) tendo em vista que a Lei n. 8.971/94 previu
a concorrncia do companheiro somente com descendentes e
ascendentes do de cujus (na falta de descendentes e de
ascendentes, o(a) companheiro(a) sobrevivente ter direito
totalidade da herana, art. 2o, inciso III, da Lei), silenciando
quanto ao tema a Lei n. 9.278/96, as disposies do art. 1.790
violariam o princpio da proibio de retrocesso em matria de
direitos fundamentais, princpio amplamente sufragado pela
doutrina constitucionalista, domstica e estrangeira. Frise-se,
desde j, que o STF, em duas oportunidades, anulou acrdos
proferidos por tribunais estaduais que, por fundamento
constitucional, deram interpretao demasiadamente restritiva ao
mencionado artigo, sem submeter a questo da constitucionalidade
ao rgo competente, prtica vedada pela Smula Vinculante n.
10. Nesse sentido confiram-se: Rcl. 10.813 MC/SP, Relator
Ministro Gilmar Mendes, e RE 597.952/RS, Relator Ministro
Carlos Ayres Brito. 5. Com efeito, diante desses elementos, tanto
por inconvenincia quanto por inconstitucionalidade, afigura-se-
me que est mesmo a merecer exame mais aprofundado, pelo
66
rgo competente desta Corte, a questo da adequao
constitucional do art. 1.790 do CC/02. [...] Como dito antes, tem-se
acusado a inconstitucionalidade de todo o art. 1.790 do Cdigo
Civil, do caput aos incisos. Porm, em sede de controle incidental
de constitucionalidade, a relevncia da deciso acerca da
adequao constitucional da norma constitui pressuposto de
admissibilidade do incidente, de modo a ser inadmissvel a
arguio impertinente, relativa lei ou a outro ato normativo de
que no dependa a deciso sobre o recurso ou a causa. Vale dizer,
em sede de controle concreto, somente se declara a
inconstitucionalidade de norma que deva ser aplicada causa
(MENDES, Gilmar Ferreira [et al.]. Curso de direito
constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 1.013-1.024). (grifos
do requente)
67
ACORDAM os Excelentssimos Senhores Desembargadores
integrantes do rgo Especial do Tribunal de Justia do Estado
do Paran, por maioria de votos, em julgar procedente o incidente
de declarao de inconstitucionalidade. EMENTA: INCIDENTE
DE INCONSTITUCIONALIDADE. SUCESSO DA
COMPANHEIRA. ARTIGO 1.790, III, DO CDIGO CIVIL.
INQUINADA AFRONTA AO ARTIGO 226, 3o, DA
CONSTITUIO FEDERAL, QUE CONFERE TRATAMENTO
PARITRIO AO INSTITUTO DA UNIO ESTVEL EM
RELAO AO CASAMENTO. NECESSIDADE DE
MANIFESTAO DO COLENDO RGO ESPECIAL.
IMPOSSIBILIDADE DE LEI INFRACONSTITUCIONAL
DISCIPLINAR DE FORMA DIVERSA O DIREITO
SUCESSRIO DO CNJUGE E DO COMPANHEIRO.
OBSERVNCIA DO PRINCPIO DA IGUALDADE.
ELEVAO DA UNIO ESTVEL AO STATUS DE
ENTIDADE FAMILIAR. INCONSTITUCIONALIDADE
RECONHECIDA. CONHECIMENTO DO INCIDENTE,
DECLARADO PROCEDENTE. 1. Inconstitucionalidade do
artigo 1.790, III, do Cdigo Civil por afronta ao princpio da
igualdade, j que o artigo 226, 3o, da Constituio Federal
conferiu tratamento similar aos institutos da unio estvel e do
casamento, ambos abrangidos pelo conceito de entidade familiar
e ensejadores de proteo estatal. 2. A distino relativa aos
direitos sucessrios dos companheiros viola frontalmente o
princpio da igualdade material, uma vez que confere tratamento
desigual queles que, casados ou no, mantiveram relao de
afeto e companheirismo durante certo perodo de tempo, tendo
contribudo diretamente para o desenvolvimento econmico da
entidade familiar. (destaques do postulante)
68
O Egrgio rgo Especial do Tribunal de Justia, ao julgar em
11.6.2012, a Arguio da Inconstitucionalidade 0032655-40.2011.8.19.0000,
tendo como arguente a 14a Cmara Cvel, atravs da relatoria do eminente
Desembargador Bernardo Moreira Garcez Neto, igualmente reconheceu a
inconstitucionalidade incidenter tantum do inciso III do art. 1.790 do Cdigo
Civil, cuja ementa se reproduz:
69
Regimento Interno, por no ter sido atingido o qurum
necessrio.95 (grifos do requerente)
95
De resto, ainda na direo da propalada inconstitucionalidade, com a consequente
equiparao dos direitos sucessrios do cnjuge ao companheiro, trazemos alguns
exemplos extrados da pena de Egrgios Tribunais Estaduais:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. INVENTRIO. EXCLUSO DOS COLATERAIS
DO INVENTARIADO DA SUCESSO. RECONHECIMENTO DA
COMPANHEIRA COMO NICA HERDEIRA DO FALECIDO. AUSNCIA DE
DESCENDENTE E ASCENDENTE. DECLARAO DA
INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 1.790, III DO CC PELO RGO
ESPECIAL, EM SEDE DE CONTROLE DIFUSO. MANUTENO DA DECISO.
No h precluso pro iudicato quanto a disciplina da ordem de sucesso. Norma de
natureza cogente que no pode ser alterada pela vontade das partes. Declarao de
inconstitucionalidade, em sede de controle difuso, pelo rgo Especial deste Tribunal,
do art. 1.790, III do CC que estabelece concorrncia entre o companheiro sobrevivente e
os parentes sucessveis do autor da herana. Violao isonomia entre as entidades
familiares estabelecida pela Constituio Federal. Reconhecimento da unio estvel entre
o autor da herana e a agravada. Aplicao das regras dos artigos 1.829 e 1.838 do CC
para se deferir a sucesso agravante, em razo da inexistncia de descendentes ou
ascendentes. Manuteno da deciso que exclui as irms do autor da herana e habilitou
como herdeira universal a companheira reconhecida por sentena judicial.
Desprovimento dos pedidos subsidirios. Conhecimento e desprovimento do recurso
(TJRJ, 22 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento n. 0014000-78.2015.8.19.0000, relator
Desembargador Rogerio de Oliveira Souza, julgado em 12.05.2015).
Direito civil. Sucesso. Companheira. Exegese do disposto no artigo 1.790 do Cdigo
Civil. Concorrncia com colaterais. Deciso agravada que reconheceu a companheira
sobrevivente como nica herdeira legitimada a figurar como parte na ao de
inventrio, deferindo sua habilitao e a nomeando inventariante. Afastamento da irm
do falecido para concorrer herana. Em que pese o casamento e a unio estvel
encerrarem situaes algo diversas, ambos constituem entidades familiares com
especial proteo do Estado, consoante o disposto no artigo 226 da Constituio
Federal e, portanto, devem receber o mesmo tratamento em tema de sucesso causa
mortis. Segundo a lei, a companheira ou o companheiro participar da sucesso do
outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel. Se
concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana. O rgo
Especial do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro decretou incidentalmente a
inconstitucionalidade do artigo 1.790, III do Cdigo Civil, em deciso vinculativa para
os demais rgos fracionados desta Corte, a teor do disposto no artigo 103 do
Regimento Interno do Tribunal de Justia. Assim, os direitos sucessrios da
companheira se equiparam situao legal do cnjuge sobrevivente, conforme previsto
no artigo 1.829, III do Cdigo Civil. Recurso desprovido (TJRJ, Agravo de
Instrumento 0051766-05.2014.8.19.0000, 4a Cmara Cvel, Rel. Des. Marco Antonio
Ibrahim, julgado em 23.10.2014).
APELAO CVEL. RECONHECIMENTO DE UNIO ESTVEL POST
MORTEM. PRETENSO SUCESSRIA DOS COLATERAIS. TOTALIDADE DA
HERANA QUE DEVE SER DEFERIDA AO COMPANHEIRO. INTELIGNCIA
DO ART. 2o, III, DA LEI 8971/94. PRECEDENTE DO SUPERIOR TRIBUNAL DE
70
JUSTIA. ENTENDIMENTO QUE DEVE SER APLICADO TAMBM QUANDO A
ABERTURA DA SUCESSO OCORRER NA VIGNCIA DO CDIGO CIVIL DE
2002. DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE PELO RGO
ESPECIAL DO ART. 1790, III, DO CDIGO CIVIL. DISPOSIO LEGAL
QUE, REDUZINDO A PROTEO CONFERIDA PELO ORDENAMENTO
UNIO ESTVEL, VIOLA O PRINCPIO DA VEDAO AO RETROCESSO.
OFENSA AO PRINCPIO DA ISONOMIA CONSUBSTANCIADA NO
DESPRESTGIO DA UNIO ESTVEL ENQUANTO ENTIDADE FAMILIAR
DESTINATRIA, POR FORA DA CONSTITUIO, DE PROTEO
EFETIVA PELO ESTADO (CF, ART. 226, CAPUT). 1. Com o advento da Lei
8.971/1994, os companheiros excluem os colaterais na linha sucessria, recebendo a
totalidade da herana do companheiro falecido (art. 2o, III), semelhana do que
ocorre com o tratamento conferido pelo Cdigo Civil ao casamento (Cdigo Civil, art.
1829, III). 2. A regra do art. 1.790, inciso III, do Cdigo Civil, por sua vez, ao reduzir a
proteo conferida ao companheiro na linha sucessria, viola o princpio da isonomia,
cujo vcio de inconstitucionalidade material foi reconhecido pelo egrgio rgo
Especial no julgamento da representao no 0019097-98.2011.8.19.0000. 3. Esse
entendimento no destoa das diferenas que o casamento guarda, evidentemente, com a
unio estvel, pois segundo entendimento firmado no mbito do Superior Tribunal de
Justia, so institutos inconfundveis e com caractersticas prprias, cuja principal
distino repousa sobre os caracteres de formalidade e solenidade (Informativo no 535).
4. A principal diferena entre o casamento e a unio estvel diz respeito formalidade e
solenidade do ato jurdico porque, enquanto no primeiro a lei extremamente rigorosa
ao estabelecer uma complexa forma sacramental dotada de alto grau de publicidade, no
outro a lei no exige nenhuma formalidade, apenas elencando alguns impedimentos que
nem se comparam com aqueles previstos para o casamento (Cdigo Civil, art. 1.723,
1o). 5. A formalidade e solenidade do casamento produz efeitos intra partes e erga
omnes: dentre os primeiros, visa assegurar aos nubentes prova cabal acerca do incio da
relao jurdica e dos efeitos que lhe so tipicamente previstos na lei; dentre os
segundos, a forma sacramental do casamento visa dotar o ato da devida publicidade, de
forma a permitir sua oponibilidade a terceiros e evitar a prtica de atos inconvenientes
ao patrimnio comum. 6. Uma coisa a lei prever efeitos jurdicos diferenciados ao
casamento, levando em conta que, por ser um ato formal e solene, seus efeitos seriam
oponveis erga omnes como ocorreu no julgamento da controvrsia acerca da
aplicao da Smula 332 do STJ (REsp 1299866-DF). Outra coisa muito diferente, e a
repousa a inconstitucionalidade do art. 1.790, III, do Cdigo Civil, a lei prever efeitos
jurdicos diferenciados para o casamento e a unio estvel, sem que essa distino de
tratamento esteja lastreada por suas diferenas. 7. Se a diferena entre o casamento e a
unio estvel relaciona-se sua formalidade e solenidade, no pode a lei diferenciar
essas entidades familiares naquilo que elas no so diferentes, sob pena de se conceber
um modelo de entidade familiar estigmatizado, violando-se o princpio da isonomia. 8.
Recurso que se nega seguimento. Art. 557, caput, do CPC (Tribunal de Justia do
Estado do Rio de Janeiro, 12a Cmara Cvel, Apelao Cvel 0036166-
09.2012.8.19.0001, HYPERLINK
http://www4.tjrj.jus.br/ejud/ConsultaProcesso.aspx?N=201300190823, Rel. Des.
Mario Guimares Neto, julgada em 31.3.2014). (grifos no original e nossos)
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO.
INVENTRIO E PARTILHA. NO INCIDNCIA DA REGRA PREVISTA NO
ARTIGO 1.790, III, DO CC, QUE CONFERE TRATAMENTO DIFERENCIADO
AO COMPANHEIRO E AO CNJUGE. INCONSTITUCIONALIDADE DO
71
DISPOSITIVO RECONHECIDA PELO RGO ESPECIAL DESTA CORTE.
COMPANHEIRA TEM DIREITO A TOTALIDADE DOS BENS DO DE CUJUS, EM
NO HAVENDO ASCENDENTES E DESCENDENTES.EXCLUSO DOS
HERDEIROS COLATERAIS. RECURSO PROVIDO (Tribunal de Justia do Paran,
12a Cmara Cvel, Agravo de Instrumento 1186890-5, Rel. Des. Mrio Helton Jorge,
julgamento em 28.5.2014). (grifos nossos e no original)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. INVENTRIO. DECISO QUE DETERMINOU A
HABILITAO DOS HERDEIROS COLATERAIS PARA CONCORREREM COM
A COMPANHEIRA, COM BASE NO ART. 1.790 DO CC. DISPOSITIVO
DECLARADO INCONSTITUCIONAL PELO RGO ESPECIAL DESTA E.
CORTE EM VIRTUDE DA INJUSTIFICADA DISCRIMINAO QUE IMPE
ENTRE SUCESSO DO CNJUGE E DO COMPANHEIRO. DIREITO
SUCESSRIO QUE NO SE CONFUNDE COM A MEAO. AGRAVO DE
INSTRUMENTO A QUE SE D PROVIMENTO (Agravo de Instrumento 0040289-
19.2013.8.19.0000, 17a CC, Rel. Des. Marcia Alvarenga, julgado em 30.10.2013).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. INVENTRIO. SUCESSO ENTRE
COMPANHEIROS. CONCORRNCIA ENTRE COMPANHEIRO SOBREVIVENTE
E COLATERAIS. RECONHECIMENTO PELO RGO ESPECIAL NA
ARGUIO DE INCONSTITUCIONALIDADE No 0019097-98.2011.8.19.0000 DA
INCONSTITUCIONALIDADE DA NORMA DO ARTIGO 1.790, III DO CDIGO
CIVIL, ANTE A VIOLAO DA ISONOMIA E DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA, DEVENDO PREVALECER AS REGRAS SUCESSRIAS
CONSTANTES DO ARTIGO 1.829 E SEGUINTES DO CDIGO CIVIL.
INCIDNCIA DO ARTIGO 226, 3o DA CR/88. DESSA FORMA, SE NA
SUCESSO ENTRE COMPANHEIROS NO H DESCENDENTES OU
ASCENDENTES O COMPANHEIRO SOBREVIVENTE HERDEIRO
UNIVERSAL DOS BENS DEIXADOS PELO DE CUJUS. RECURSO PROVIDO,
PARA EXCLUIR OS PARENTES COLATERAIS DA SUCESSO ABERTA
(Agravo de Instrumento n. 0053202-67.2012.8.19.0000, 20a CC, Rel. Des. Ins da
Trindade, julgado em 3.4.2013).
Direito Sucessrio. Deciso que deferiu a habilitao dos colaterais na sucesso do
falecido. Insurgncia da companheira. Sucesso da companheira. Aplicao do art.
1.790 do Cdigo Civil sucesso da companheira. Impossibilidade. Princpio da
igualdade. O art. 226, 3o, da Constituio Federal equiparou a unio estvel ao
casamento, reconhecendo-a como instituio familiar. Arguio de
inconstitucionalidade no rgo Especial acolhendo o incidente para declarar a
inconstitucionalidade do art. 1.790, III do Cdigo Civil. Arguio de
inconstitucionalidade n 0019097-98.2011.8.19.0000. Desembargador Bernardo
Moreira Garcez Neto. Famlia. Unio estvel. Sucesso do companheiro. Restrio
contida no artigo 1.790, inciso III, do novo Cdigo Civil. Norma que faz prevalecer
as relaes de parentesco sobre aquelas da afetividade. Dispositivo que contraria a
dignidade da pessoa humana, a isonomia e a consagrao constitucional da unio
estvel. Restrio que rejeitada pela doutrina dominante, bem como se afasta da
jurisprudncia da Suprema Corte sobre a nova famlia. Arguio de
inconstitucionalidade julgada procedente por maioria de votos. Inaplicvel o efeito
vinculante do art. 103 do Regimento Interno, por no ter sido atingido o qurum
necessrio. Data de Julgamento: 06/08/2012. Provimento do recurso (Tribunal de
Justia do Estado do Rio de Janeiro. 6a CC, AI 0014366-25.2012.8.19.0000, Rel. Des.
Nagib Slaibi, julgamento em 24.10.2012).
72
Igualmente, o Egrgio Tribunal Pleno do Tribunal de Justia de
Sergipe, ao decidir o Incidente de Inconstitucionalidade n. 2010114780, em
30.03.2011, tendo como relatora a eminente Desembargadora Marilza Maynard
Salgado de Carvalho, manifestou-se pela inconstitucionalidade do art.1.790 do
Cdigo Civil, nos seguintes termos:
73
do Cdigo Civil de 2002 - Ofensa aos Princpios da Isonomia e da
Dignidade da Pessoa Humana - Art. 226, 3 da CF/1988 -
Equiparao entre Companheiro e Cnjuge - Violao -
Inconstitucionalidade Declarada. I - A questo relativa sucesso
na unio estvel e a consequente distribuio dos bens deixados
pelo companheiro falecido, conforme previso do art. 1.790 do
Cdigo Civil de 2002, reclama a anlise da inconstitucionalidade
do referido dispositivo legal, pois este, ao dispor sobre o direito
sucessrio da companheira sobrevivente, ignorou a equiparao
da unio estvel ao casamento prevista no art. 226, 3 da CF,96
configurando ofensa aos princpios constitucionais da isonomia e
da dignidade humana; II - Incidente conhecido, para declarar a
inconstitucionalidade do art. 1.790 do Cdigo Civil de 2002.
96
No de se olvidar ainda que o tratamento claramente discriminatrio contido na
sofrvel redao do aludido art.1.790 do CC igualmente afronta o art. 17.1 do Pacto de
San Jose da Costa Rica de 1969: A famlia o elemento natural e fundamental da
sociedade e deve ser protegida pela sociedade e pelo Estado., bem como o art.XVI.3 da
Declarao Universal de Direitos da Pessoa Humana de 1948: A famlia o elemento
natural e fundamental da sociedade e tem direito proteo desta e do Estado., sendo
sabido que esses dois Tratados Internacionais de Direitos Humanos tem envergadura
supra legal e esto acima do Cdigo Civil.
74
ARGUIO DE INCONSTITUCIONALIDADE EM AGRAVO DE
INSTRUMENTO. DIREITO SUCESSRIO NA UNIO ESTVEL.
TRATAMENTO DIFERENCIADO EM RELAO QUELE
DISPENSADO AO CASAMENTO. INADMISSIBILIDADE.
INCISO III DO ARTIGO 1.790 DO CDIGO CIVIL.
COMPANHEIRO OU COMPANHEIRA QUE, NA SUCESSO, AO
CONCORRER COM OUTROS PARENTES SUCESSVEIS FAZ
JUS A APENAS UM TERO DA HERANA. DISCIPLINA
DESALINHADA COM O DISPOSTO NO
ARTIGO 226 DA CONSTITUIO FEDERAL.
INCONSTITUCIONALIDADE. Na condio de ncleo familiar
constitucionalmente albergado, tanto a unio estvel, quanto o
casamento - quanto, ainda, o arranjo monoparental, ostentam
idntica natureza (art.226 da Carta da Republica), substanciando-
se na comunho de vidas alicerada em valores como afetividade,
conforto emocional e solidariedade. Nesse sentido, a facilitao,
prevista na Constituio Federal para convolar-se a unio estvel
em casamento ( 3, do art. 226/CF), no implica um minus da
primeira em comparao com o segundo, nem que seja aquela um
rito de passagem ou um degrau inferior em relao a este, seno
que avulta como instrumento para dar mais segurana jurdica aos
prprios companheiros e a terceiros, haja vista as formalidades
cartoriais intrnsecas a este ltimo, devendo, porm, ser
reverenciada, antes e acima de tudo, a enunciao igualitria de
que "a famlia, base da sociedade, tem especial proteo do
Estado" (caput do art. 226/CF). Afinal, mais relevante do que o
modelo pelo qual a famlia constituda, o modo pelo qual se a
protege juridicamente. Como corolrio, tem-se que o inc.III do
art. 1.790 do Cdigo Civil afastou-se do primado da proteo
estatal assegurado entidade familiar, ao conferir tratamento
diferenciado e detrimentoso ao convivente em unio estvel, no
caso de sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos
75
onerosamente na constncia da convivncia, na disputa com outros
parentes sucessveis, em desalinho, portanto, com a regra protetiva
ditada pela Constituio da Repblica. Impende, por isso,
reconhecer a inconstitucionalidade desse preceptivo (inc. III do
art. 1.790 do Cdigo Civil).
(TJSC Arguio de Inconstitucionalidade em AI n 2008.064395-
2/0001.00(6), Rel. Des. Joo Henrique Blassi, rgo Especial 12
de janeiro de 2015).
76
desiguais, padecendo, pois, de flagrante inconstitucionalidade, o
art. 1.790, inc. III, do Cdigo Civil, devendo, em vez dele, ser
aplicado ao companheiro suprstite, neste particular, o art. 1.829,
inc. III, do mesmo Diploma, o qual prev ao cnjuge sobrevivente
a totalidade da herana no caso de o falecido no deixar
descendentes ou ascendentes. (Voto vencedor do Exmo. Sr. Des.
Eldio Torret Rocha, fls. 408-409) [...]
97
de se destacar, a propsito quadro comparativo com a devida explicao doutrinria,
in verbis: Segue abaixo tabela desnudando as abissais e ignominiosas diferenas
legislativas entre o cnjuge e companheiro quanto sucesso:
77
DIREITOS DO CNJUGE DIREITOS DO COMPANHEIRO
O cnjuge s sofre limitao herana para Pouco importa o regime de bens que
determinados regimes de bens e somente eventualmente os conviventes tenham
quando est concorrendo com os convencionado, pois s haver sucesso
descendentes sobre os bens adquiridos onerosamente
durante a unio estvel. 97
78
O cnjuge concorre com os descendentes O companheiro, na concorrncia com os
sem qualquer diferenciao. descendentes comuns, herdar uma quota
equivalente do descendente;
O companheiro, na concorrncia com os
descendentes exclusivos do autor da
herana, receber apenas metade do que
couber a cada um deles.
79
O Congresso Nacional decreta:
Art. 544. A doao de ascendentes a descendentes, ou de um cnjuge a outro, ou de um
companheiro a outro, importa adiantamento do que lhes cabe por herana (NR).
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na seguinte ordem:
I aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge ou com o companheiro
sobrevivente, salvo se o regime adotado for o da comunho universal, ou da separao
obrigatria de bens (art. 1.641); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da
herana no houver deixado bens particulares.
II aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente ou com o
companheiro sobrevivente;
III ao cnjuge sobrevivente ou ao companheiro sobrevivente;
IV aos colaterais. (NR).
Art. 1.830. Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente ou ao
companheiro se, ao tempo da morte do outro, no estavam separados (NR).
Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, ou ao companheiro sobrevivente, qualquer que
seja o regime de bens, ser assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na
herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da
famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar (NR).
Art. 1.832. Em concorrncia com os descendentes, caber ao cnjuge ou ao
companheiro sobrevivente parte igual quela que couber a cada um dos herdeiros que
sucederem por cabea (NR).
Art. 1.837. Concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cnjuge ou ao
companheiro tocar um tero da herana; caber-lhe- a metade desta se houver um s
ascendente, ou se maior for aquele grau (NR).
Art. 1.838. Na falta de descendentes e ascendentes, ser deferida a sucesso por inteiro
ao cnjuge ou companheiro sobrevivente (NR).
Art. 1.839. Se no houver cnjuge ou companheiro sobrevivente, nas condies
estabelecidas no art. 1.830, sero chamados a suceder os colaterais at terceiro grau
(NR).
Art. 1.845. So herdeiros necessrios os descendentes e os ascendentes, o cnjuge ou
companheiro sobrevivente (NR).
Art. 2.003. A colao tem por fim igualar, na proporo estabelecida neste Cdigo, as
legtimas dos descendentes, do cnjuge ou companheiro sobrevivente, obrigando
tambm os donatrios que, ao tempo do falecimento do doador, j no possuam os
bens doados. Pargrafo nico. Se, computados os valores das doaes feitas em
adiantamento de legtima, no houver no acervo bens suficientes para igualar as
legtimas dos descendentes, do cnjuge ou companheiro sobrevivente, os bens assim
doados sero conferidos em espcie, ou, quando deles j no disponha o donatrio, pelo
seu valor ao tempo da liberalidade. (NR). Art. 3 Revoga-se o art. 1.790 da Lei n
10.406, de 10 de janeiro de 2002. Art. 4o Esta Lei entra em vigor na data de sua
publicao. Na mesma trilha, vide o PL4908/2012, de autoria do Deputado Federal
Hidekazu Takayama, inspirado nos estudos do jurista Incio de Carvalho Neto.
No direito comparado, conforme antes afirmado, veja-se o Cdigo Civil Mexicano:
80
h algum tempo perante o Senado Federal o Projeto de Lei 267/2009 que,
igualmente, tem como objetivo extirpar do ordenamento jurdico o mesmo
dispositivo legal ora criticado, diante de sua latente inconstitucionalidade face
aos princpios da isonomia e dignidade da pessoa humana.99
82
matria de privilgios, bem como em se tratando de dispositivos
que limitam a liberdade, ou restringem quaisquer outros direitos,
no se admite o uso da analogia.101
III. DO PEDIDO
101
Ob. cit., p. 174.
102
Cdigo Civil brasileiro interpretado. 4. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1943. v.
XXVI, p. 64.
83
jurdico entre os direitos sucessrios do cnjuge sobrevivente em relao ao
companheiro sobrevivente, com a declarao, via de consequncia, da
inconstitucionalidade do art.1.790 e incisos I, II e III do Cdigo Civil em vigor, a
alcanar, em proveito e com ldima Justia, milhares de jurisdicionados.
Nestes termos
P. deferimento,
84