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A coisa julgada inconstitucional

Autor: Bruno Risch Fagundes de Oliveira

Juiz Federal Substituto

publicado em 30.10.2013

Resumo

O texto analisa a coisa julgada e a segurana jurdica. Aps, so feitas

ponderaes acerca da inconstitucionalidade, tanto no controle difuso quanto no
concentrado, e os seus eventuais efeitos retroativos sobre decises transitadas
em julgado. Por fim, h a concluso, com a reflexo sobre a perda da
confiabilidade do Poder Judicirio no caso de irrestrita aplicao da tese
abordada.

Palavras-chave: Coisa julgada. Segurana jurdica. Inconstitucionalidade.

Controles difuso e concentrado. Relativizao e retroao da coisa julgada.

Sumrio: Introduo. 1 Decretao de inconstitucionalidade nos controles difuso

e concentrado. 2 Relativizao da coisa julgada por inconstitucionalidade e temas
correlatos. Concluso. Referncias bibliogrficas.

Introduo

A natural existncia de lides, entre os membros da sociedade, faz com que o

Estado tenha que intervir para dirimir a controvrsia, sob pena de estimular a
autotutela, o que sempre compromete a existncia de pacificao social. Com
efeito, na medida em que os rgos pblicos se comprometem a garantir o
acesso ao Judicirio para definir a questo em conflito, devem, tambm, dar
amparo possibilidade de se encerrar, para sempre, a matria, a fim de evitar
desnecessrias e desgastantes rediscusses. Por isso, vital a existncia do
instituto da coisa julgada em um ordenamento jurdico que se proponha a ser
minimamente eficaz e harmnico.

No mbito da Constituio Federal de 1988, a coisa julgada est expressa no art.

5, XXXVI, no rol de direitos e garantias fundamentais, ao lado de outras
tambm intrinsecamente relacionadas segurana jurdica e necessidade de
estabilizao das relaes interpessoais, quais sejam, o ato jurdico perfeito e o
direito adquirido.

Tal disposio constitucional tem o ntido condo de assegurar a tutela das

situaes consolidadas no tempo, evitando arbitrariedades e intranquilidades,
at porque o vencedor, no caso da coisa julgada, tem uma expectativa legtima
de imutabilidade da deciso judicial. Trata-se, certamente, de instituto
imprescindvel em um Estado democrtico de Direito, pois, por meio dele,
tem-se a perene regulamentao dos litgios sociais. Alis, tem sido uma
tradio brasileira a adoo expressa dos elementos constitucionais acima
elencados. Segundo Celso Ribeiro Bastos,(1) salvo a Constituio de 1937, todas
as demais Constituies mantiveram-se fiis sacrossanta irretroatividade,
respeitada, sempre, a formulao tcnica consistente no resguardo da j clssica
trilogia (direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada).

A coisa julgada pode ser conceituada, conforme explicitado no art. 6, 3, da

Lei de Introduo ao Cdigo Civil, como a deciso judicial da qual j no caiba
mais recurso. Assim, uma vez transitando em julgado o processo, o que foi

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decidido se torna imutvel, trazendo a tranquilidade de que a questo no ser,

ao menos de forma natural e facilitada, redefinida judicialmente, restando,
portanto, preclusa.

Nos dizeres de Bastos(2):

Com efeito, o Poder Judicirio no poderia preencher o seu papel de

assegurador da certeza e da segurana jurdica se fosse possvel indefinidamente
renovarem-se os recursos. preciso que haja um ponto final, trmino da
demanda. a esse tipo de deciso que a Constituio assegura a proteo
contra a lei. O que isso significa? Significa que no se podem reabrir processos
cujas decises finais j esto revestidas da fora da coisa julgada, para efeitos
de rejulg-las luz de um novo direito. A proteo que se d coisa julgada ,
portanto, um caso particular de proteo mais ampla dispensada ao direito
adquirido. Este incorporou-se ao patrimnio de seu titular independentemente do
trnsito judicial.

No que tange questo processual, cumpre diferenciar a coisa julgada formal e

a coisa julgada material. Na formal, h um fenmeno processual, que consiste,
segundo Cndido Rangel Dinamarco,(3) no impedimento de qualquer recurso ou
expediente processual destinado a impugn-la, de modo que, naquele processo,
nenhum outro julgamento se far. J a coisa julgada material adquire fora tal
que a questo passa a ser indiscutvel at mesmo em outro processo. Nas
palavras de Alexandre Freitas Cmara,(4) a coisa julgada material tem como
efeito impedir qualquer nova apreciao da questo j resolvida, e no, como j
se chegou a afirmar, obrigar os juzes a decidir sempre no mesmo sentido da
deciso transitada em julgado.

Acerca da abrangncia da coisa julgada, tal qual foi concebida pelo Poder
Constituinte Originrio, asseverou Bastos(5):

O problema que se pe, do ngulo constitucional, o de saber se a proteo

assegurada pela Lei Maior atribuda to somente coisa julgada material ou
tambm formal.

A resposta mais consentnea com a ndole do dispositivo sob comento a de

assegurar uma proteo integral das situaes de coisa julgada, quaisquer que
sejam as discriminaes que os processualistas venham a fazer, mesmo porque
a Constituio no faz qualquer discriminao.

Todavia, como os direitos fundamentais, ainda que expressos na Constituio

Federal, no so absolutos nem ilimitados, por fora do princpio da
proporcionalidade (princpio da relatividade ou convivncia das liberdades
pblicas), a prpria coisa julgada pode sucumbir em dados casos especficos.
Exemplos dessa relativizao da coisa julgada so a ao rescisria (mbito
cvel) e a reviso criminal (seara penal), com o destaque de que aquela se
sujeita ao prazo de 2 anos, a contar do trnsito em julgado, ao passo que esta
sequer est sujeita a limitao temporal, at porque trata de questo por demais
importante, no caso, a liberdade do indivduo, a qual tambm garantida,
diga-se, pela Constituio Federal (art. 5, LIV).

Por conseguinte, h inmeras situaes em que existe a contradio entre um

bem jurdico constitucionalmente assegurado (coisa julgada) e outro tambm
naturalmente definido pela Carta Magna, qual seja, a justia das decises,
mxime quando associadas aos termos esparsos no prprio texto constitucional.
Tal situao o que Teori Albino Zavascki denominou de Conflito entre
estabilidade jurdica e justia das sentenas. Nesse texto, o ilustre Ministro do
STF(6) diz:

Se segurana das decises relevante a profundidade da cognio,

pacificao social o que importa a estabilidade das decises. Ainda quando a
prestao jurisdicional no tenha chegado a um resultado justo, mesmo assim
importante que a pendncia judicial assuma o carter definitivo e imutvel, ou
seja, que adquira a qualidade de coisa julgada.

Por fim, Zavascki arremata, afirmando, em suma, que a coisa julgada pode ser
relativizada quando em conflito com outros elementos de real importncia.

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Situaes interessantes, no que toca ao tema, dizem respeito supervenincia

de deciso judicial com fora vinculante e eficcia erga omnes (como as
proferidas em sede de Ao Direta de Inconstitucionalidade, ou at em sede de
Recurso Extraordinrio, como adiante se ver) e o seu reflexo sobre demandas
individuais j transitadas em julgado com exame de mrito.

Em relao ao assunto, pertinente reproduzir texto do jurista Cndido Rangel

Dinamarco(7):

As impossibilidades jurdico-constitucionais so resultado de um equilibrado

juzo comparativo entre a relevncia tico-poltica da coisa julgada material
como fator de segurana jurdica e a grandeza de outros valores humanos ticos,
sociais e polticos, alados dignidade de garantia constitucional tanto quanto
ela. A partir dessa premissa, comea a surgir na doutrina brasileira e em
algumas decises do Superior Tribunal de Justia (Jos Augusto Delgado), assim
inquinada pela contrariedade a alguma garantia constitucional de significado to
elevado quanto a auctoritas rei judicatae ou at de maior relevncia que a
segurana nas relaes jurdicas. Por isso, no ficam imunizadas as sentenas
que transgridam frontalmente um desses valores, porque no se legitima que,
para evitar a perenizao de conflitos, se perenizem
inconstitucionalidades de extrema gravidade, ou injustias intolerveis e
manifestas. Obviamente, so excepcionalssimos os casos em que, por um
confronto de aberrante magnitude com a ordem constitucional, a autoridade do
julgado merece ser assim mitigada porque a generalizao das regras
atenuadoras de seus rigores equivaleria a transgredir a garantia constitucional
da res judicatae e assim negar valor ao legtimo desiderato de segurana nas
relaes jurdicas, nela consagrados.

Portanto, nota-se que h situaes em que esto contrapostas a coisa julgada

material e a inconstitucionalidade da norma que fundamentou a deciso, o que
ensejar uma controvrsia a ser dirimida no caso concreto.

1 Decretao de inconstitucionalidade. Controles difuso e concentrado

A supremacia da Constituio Federal, como se sabe, faz com que todas as

demais normas vigentes no ordenamento jurdico devam ter conformidade com
as disposies da Carta Maior, seguindo os clssicos ensinamentos de Hans
Kelsen, no sentido de que toda e qualquer norma tem como base outra superior,
at se chegar ao pice da pirmide normativa, no caso brasileiro, a
Constituio Republicana de 1988. Para tanto, toda e qualquer legislao
infraconstitucional deve, formal e materialmente, respeito s normas
hierarquicamente superiores.

Celso Ribeiro Bastos(8) destaca que a inconstitucionalidade no reside

exclusivamente na Constituio nem no ato ou comportamento com ela
confrontados. Na verdade, a inconstitucionalidade repousa na relao de
contrariedade normativa entre uma e outra.

No que tange inconstitucionalidade formal, ponderou o Ministro do STF Gilmar

Mendes,(9) citando Jos Joaquim Gomes Canotilho:

Os vcios formais traduzem defeito de formao do ato normativo, pela

inobservncia de princpio de ordem tcnica ou procedimental ou pela violao
de regras de competncia. Nesses casos, viciado o ato nos seus pressupostos,
no seu procedimento de formao, na sua forma final.

J a inconstitucionalidade material expressa a incompatibilidade de contedo

entre a lei ou o ato normativo e a Constituio Federal.

Ainda com relao aos aspectos classificatrios, devem-se distinguir os controles

difuso e concentrado, bem como as eficcias erga omnes e erga singulum, ex
tunc e ex nunc das decises.

No controle difuso, em algum caso concreto levado ao Judicirio, qualquer

magistrado ou Tribunal pode declarar a inconstitucionalidade de uma norma. No
caso dos Tribunais, o procedimento correto se d mediante a chamada clusula
de reserva de plenrio, disposta no art. 97 da Constituio, na qual apenas por
maioria absoluta do Pleno se pode decretar a inconstitucionalidade.

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Esse controle incidental uma prerrogativa dada a qualquer rgo jurisdicional

brasileiro, o que no ocorre, alis, em todos os ordenamentos jurdicos. Na
Alemanha, por exemplo, apenas o Tribunal Constitucional tem a atribuio de
decretar a inconstitucionalidade de uma norma. Por conta disso, quando um
rgo, sem poder para tanto, depara-se com situao de aparente afronta
Carta Maior, deve aplicar a norma ou sobrestar o feito e aguardar deciso da
Corte Suprema. Nos casos de ausncia de um controle difuso de
constitucionalidade, fica mitigada a discusso sobre a aplicao de norma
posteriormente declarada inconstitucional, tal qual pode vir a ocorrer no mbito
do ordenamento jurdico ptrio, pois os demais rgos jurisdicionais no podem,
de ofcio, deixar de aplicar uma norma sob o fundamento de
inconstitucionalidade.

Salienta-se que o controle difuso embasado na lgica de que nenhum

magistrado ou Tribunal, a quem cabe interpretar a norma legal, obrigado a se
utilizar de legislao de inferior hierarquia caso esta se mostre contrria ao teor
de outra hierarquicamente superior. Isso porque todas as interpretaes dos
textos legais infraconstitucionais devem levar em conta o ideal traado pelo
Poder Constituinte, o qual deve servir de norte para a hermenutica normativa.
Tal raciocnio foi o alegado pelo Juiz John Marshall para justificar a invalidao de
norma infraconstitucional, conforme ensina Alexandre de Moraes,(10) quando
analisa a origem do controle difuso:

O direito norte-americano em 1803, no clebre caso Marbury v. Madison,

relatado pelo Chief Justice da Corte Suprema John Marshall afirmou a
supremacia jurisdicional sobre todos os atos dos poderes constitudos, inclusive
sobre o Congresso dos Estados Unidos da Amrica, permitindo-se ao Poder
Judicirio, mediante casos concretos postos em julgamento, interpretar a Carta
Magna, adequando e compatibilizando os demais atos normativos com suas
posteriores normas.

J no controle concentrado, o rgo protetor da Constituio Federal, no Brasil, o

Supremo Tribunal Federal (STF), define, em abstrato, se a norma
inconstitucional ou no, aps o ajuizamento de aes especficas (Ao Direta de
Inconstitucionalidade ADIn, Ao Declaratria de Constitucionalidade ADC,
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF).

A Constituio Federal nominou os legitimados ativos para proporem as

demandas de controle de constitucionalidade mais usuais, sendo que, a partir da
Emenda Constitucional 45/2004, houve um aumento do rol dos possveis autores
da ADC, equiparando-o ao da ADIn (art. 103).

A Lei 9.868/1999, por sua vez, regulou detalhamentos acerca das aes acima,
sendo importante atentar para a disposio do art. 27, que trata da modulao
dos efeitos da deciso que decretar a inconstitucionalidade de norma legal. No
mencionado dispositivo, consta:

Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista

razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o
Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros,
restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a
partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado.

Cumpre mencionar que a ADIn e a ADC possuem natureza dplice ou

ambivalente. Como bem descreveu Marcelo Novelino,(11) apesar de terem o
sentido inverso, no h nenhuma diferena entre os efeitos da deciso proferida
nas duas aes, sendo que, quando o mesmo objeto questionado na ADI e na
ADC, as aes so reunidas para o julgamento em conjunto. No mesmo sentido,
alis, o teor do art. 24 da lei supra: proclamada a constitucionalidade,
julgar-se- improcedente a ao direta ou procedente eventual ao
declaratria; e, proclamada a inconstitucionalidade, julgar-se- procedente a
ao direta ou improcedente eventual ao declaratria.

Portanto, no h dvidas de que as demandas de controle de constitucionalidade

tm o condo de estabilizar a interpretao do STF sobre a celeuma,
acarretando, por via de consequncia, isonomia, segurana jurdica sociedade
e uniformidade de tratamento perante todos os demais rgos da Administrao

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Pblica. luz desse ideal, os instrumentos acima no permitem desistncia (art.

5 da Lei 9.868/1999), so irrecorrveis (salvo a possibilidade de interposio de
embargos de declarao) e no admitem ao rescisria (art. 27 da mesma lei).
Ademais, o STF no est adstrito causa de pedir articulada na pea inicial,
podendo, inclusive, deferir o pedido com base em outros fundamentos jurdicos
no ventilados.

No que diz respeito ao alcance das decises, o controle concreto (difuso), em

regra, tem eficcia apenas entre as partes envolvidas no processo (erga
singulum), enquanto o controle concentrado produz seus efeitos a todos (erga
omnes). Nesse ponto, vlido ressaltar que o Senado Federal tem a
possibilidade de suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal, nos termos
do art. 52, X, da Constituio Federal, o que acarretar a eficcia erga omnes da
deciso.

Entretanto, alguma parte da doutrina e da jurisprudncia tem entendido que o

controle difuso pode vir a ter eficcia contra todos, no caso de decises
proferidas pelo STF em sede de Recurso Extraordinrio, sobretudo aps a
vigncia da lei que agregou ao Cdigo Processual o instituto da repercusso geral
(Lei 11.418/2006). Trata-se de expediente que o direito americano costuma
denominar stare decisis, ou seja, mtodo de julgamento em que o leading case
de Tribunal Constitucional serve como parmetro obrigatrio para os demais
rgos componentes do Poder Judicirio, ainda que em controle difuso.

No Brasil, tal tendncia comeou a ganhar fora a partir do surgimento da Teoria

da Transcendncia dos Motivos Determinantes da deciso constitucional em sede
de controle difuso. A partir disso, o artigo 52, X, da Carta Federal comeou a ser
reinterpretado, por muitos, no sentido de que a resoluo do Senado Federal
teria mera funo de publicidade, naquilo que alguns juristas chamam de
mutao constitucional. O prprio Ministro Gilmar Mendes, alis, conforme
constou do Informativo 454 do STF, manifestou-se nesse sentido. Veja-se
excerto do referido informativo de jurisprudncia:

Considerou o relator que, em razo disso, bem como da multiplicao de

decises dotadas de eficcia geral e do advento da Lei 9.882/99, alterou-se de
forma radical a concepo que dominava sobre a diviso de poderes, tornando
comum no sistema a deciso com eficcia geral, que era excepcional sob a EC
16/65 e a CF 67/69. Salientou serem inevitveis, portanto, as reinterpretaes
dos institutos vinculados ao controle incidental de inconstitucionalidade,
notadamente o da exigncia da maioria absoluta para declarao de
inconstitucionalidade e o da suspenso de execuo da lei pelo Senado Federal.
Reputou ser legtimo entender que, atualmente, a frmula relativa suspenso
de execuo da lei pelo Senado h de ter simples efeito de publicidade, ou seja,
se o STF, em sede de controle incidental, declarar, definitivamente, que a lei
inconstitucional, essa deciso ter efeitos gerais, fazendo-se a comunicao
quela Casa legislativa para que publique a deciso no Dirio do Congresso.
Concluiu, assim, que as decises proferidas pelo juzo reclamado desrespeitaram
a eficcia erga omnes que deve ser atribuda deciso do STF no HC 82959/SP.

No bastasse, o STF tambm tem aceito a hiptese de modulao dos efeitos da

declarao de inconstitucionalidade no controle incidental. Sobre essa
possibilidade, no mbito do Supremo, lembra Marinoni(12):

O Supremo Tribunal Federal tem modulado os efeitos das suas decises tanto
em controle concentrado quanto em controle difuso. Recentemente, a questo
da possibilidade da modulao em controle difuso foi enfrentada no julgamento
dos RE 556.664, 559.882, 559.943 e 560.626, quando, aps o julgamento do
mrito dos recursos, o Ministro Gilmar Mendes ponderou que fosse feita a
modulao dos efeitos da deciso que estava sendo tomada. Nessa ocasio, o
Supremo Tribunal Federal reconheceu ter poder para modular os efeitos das
decises que profere em sede de recurso extraordinrio, nos termos da
experincia estadunidense.

Entretanto, sob o argumento de que, na Constituio, no existem palavras

inteis, muitos juristas ainda entendem que a funo do Senado Federal no
meramente a de tornar pblica deciso vinculante do STF, mas sim a de,
discricionariamente, decidir se caso de suspender a execuo de lei declarada

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inconstitucional pela Corte Suprema, em sede de controle difuso.

Sobre o assunto em debate, escreveu, h algum tempo, Teori Zavascki,(13)

ainda em momento pessimista em relao adoo da teoria supra no direito
brasileiro:

No Brasil, o controle de constitucionalidade das normas pelo Poder Judicirio

surgiu com a implantao do sistema republicano. E surgiu como sistema de
controle exclusivamente difuso, nos moldes do direito norte-americano. Todavia,
no se tinha aqui, como ainda no se tem, a cultura do stare decisis, de modo
que o parmetro do sistema americano foi acolhido apenas em parte, ficando em
aberto o problema relacionado com a eficcia da deciso perante terceiros.
Agudizou-se, assim, o grave inconveniente do controle difuso, que pe em perigo
os princpios da isonomia e da segurana jurdica ao abrir a possibilidade de
haver decises divergentes, umas reconhecendo, outras rejeitando a
inconstitucionalidade de um mesmo preceito normativo. Vozes importantes se
levantaram preconizando a eficcia erga omnes das decises, ainda que tomadas
em via incidental. O prprio Rui Barbosa, personagem destacado na formulao
e implantao das instituies republicanas, defendeu, nos seus comentrios
primeira Constituio da Repblica, a adoo, entre ns, do stare decisis, quando
a deciso pela inconstitucionalidade tivesse partido do Supremo Tribunal
Federal.

Quanto questo temporal, a deciso de inconstitucionalidade pode retroagir

data da vigncia da norma (ex tunc) ou no (ex nunc), sendo que tais efeitos
podem ser devidamente modulados, como j mencionado anteriormente.

2 Relativizao da coisa julgada por inconstitucionalidade e temas

correlatos

A coisa julgada, como elemento necessrio pacificao social, no poderia, em

tese, ser desconstituda, ainda que fundamentada em norma declarada
inconstitucional, em virtude da necessidade de se prestigiar o princpio da
segurana jurdica. Isso porque a deciso que embasou o direito transitado em
julgado o fez de forma legtima, dentro das atribuies delegadas aos
magistrados e Tribunais ptrios. Caso o legislador constituinte pensasse de
forma diversa, teria excludo o controle difuso de constitucionalidade do rol de
poderes-deveres dos juzes brasileiros, o que no fez. Portanto, a interpretao
da constitucionalidade da norma desempenhada de forma legtima pelo rgo
judicirio, ainda que, aps, seja ela definida como contrria Carta Maior pelo
Egrgio STF.

Marinoni,(14) sobre o tema, disse:

A deciso transitada em julgado, assim, no pode ser invalidada como se

constitusse mera declarao ou aplicao da lei, mais tarde, pronunciada
inconstitucional. A deciso judicial o resultado da interpretao de um juiz
dotado de dever de controlar a constitucionalidade no caso concreto, e, portanto,
no pode ser pensada como uma deciso que se limita a aplicar uma lei
posteriormente declarada inconstitucional.

Segue o ilustre processualista, afirmando:

A sentena que produziu coisa julgada material, por constituir uma norma
elaborada por um juiz que tem o dever de realizar o controle difuso da
constitucionalidade, no pode ser invalidada por ter se fundado em lei
posteriormente declarada inconstitucional. Note-se que isto equivaleria
nulificao do juzo de constitucionalidade, e no apenas nulificao da lei
declarada inconstitucional. Impedir que a lei declarada inconstitucional produza
efeitos muito diferente de negar efeitos a um juzo de constitucionalidade,
legitimado pela prpria Constituio.

Entretanto, em alguns casos, segundo a doutrina e a jurisprudncia majoritrias,

necessria se faz a relativizao da coisa julgada a fim de atender a interesses
maiores, at porque, como j dito, ainda que expresso na Lei Maior, o que foi
decidido de modo irrecorrvel pode, em situaes especficas e no caso concreto,
no preponderar quando contraposto a bem de maior importncia.

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Tereza Arruda Alvim Wambier e Jos Miguel Garcia Medina(15) ensinam que a
relativizao da coisa julgada se faz necessria para evitar a estabilizao de
situaes indesejveis, imposta por decises definitivas do judicirio ao caso
concreto.

Ento, atualmente, entendimento corrente que, sobretudo em situaes de

afronta Lei Maior, a coisa julgada pode vir a ser ignorada, dando margem
adaptao da deciso s interpretaes por parte daquele que tem a ltima
palavra sobre o tema: o Supremo Tribunal Federal.

Com efeito, uma das formas corriqueiras de combate coisa julgada a ao

rescisria. Atento necessidade de, excepcionalmente, haver viabilidade de se
desconstituir sentenas equivocadas ou viciadas, sobre diversos aspectos, o
legislador fez constar disposio no art. 485 do Cdigo de Processo Civil. No
inciso V do referido artigo, h a previso para que a sentena de mrito,
transitada em julgado, possa ser rescindida quando violar literal disposio de
lei.

Por outro lado, o prprio STF estabeleceu, na smula 343, que diz que no cabe
ao rescisria por ofensa literal disposio de lei, quando a deciso
rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos
tribunais, a fim de assegurar a estabilidade das decises. Portanto, apenas
decises notoriamente contrrias lei que estariam aptas a serem
desconstitudas com base no artigo supra.

No entanto, o mesmo Tribunal, com o tempo, passou a adotar o entendimento

de que a restrio manifestada na referida smula teria aplicabilidade apenas
s normas infraconstitucionais. Assim, a norma que contrariasse a Constituio
Federal, a partir de deciso do STF, ainda que em controle difuso, seria
suficiente para embasar Ao Rescisria, com fundamento no inciso V do art.
485 do CPC.

Alis, assim constou de uma ementa do Supremo:

5. A manuteno de decises das instncias ordinrias divergentes da

interpretao adotada pelo STF revela-se afrontosa fora normativa da
Constituio e ao princpio da mxima efetividade da norma constitucional. 6.
Cabe ao rescisria por ofensa literal disposio constitucional, ainda que a
deciso rescindenda tenha se baseado em interpretao controvertida ou seja
anterior orientao fixada pelo Supremo Tribunal Federal. 7. Embargos de
Declarao rejeitados, mantida a concluso da Segunda Turma para que o
Tribunal a quo aprecie a ao rescisria. (RE 328812 ED, Relator(a): Min.
GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em 06.03.2008)

Mais recentemente, o Egrgio Supremo Tribunal Federal, pelo Pleno, reiterou o

entendimento acima, nos autos do AR 1478, cujo relator foi o Ministro Ricardo
Lewandowski, julgado em 17.11.2011, o que j havia ocorrido em outros
recursos, deixando clara a uniformidade e perenidade do entendimento da Corte
em dar supremacia total s suas decises, ainda que de modo retroativo e em
desfavor da coisa julgada.

Quanto a isso, Marinoni faz duras crticas posio do STF, uma vez que no se
pode comparar a necessidade de adoo, pelos demais rgos judicirios, de
interpretao dada pelo Tribunal legislao, em relao Constituio, com a
obrigatoriedade de desconstituir todas as decises j transitadas em julgado, sob
esse mesmo fundamento de ter sido esse o entendimento exarado pelo
Supremo, ainda que em controle incidental. Segundo Marinoni,(16) isso no quer
dizer que a interpretao do Supremo Tribunal Federal possa ou deva se impor
sobre as demais interpretaes judiciais pretritas, operando a destruio ou a
nulificao de decises j transitadas em julgado.

Com razo, diga-se, o doutrinador paranaense, j que a posio acima gera

insegurana jurdica demasiada, causando desconforto em toda a sociedade em
relao a questes de suma importncia, uma vez que, apesar do trnsito em
julgado, com coisa julgada material, nunca se ter a convico de que a matria
est, de fato, sacramentada, pois o STF pode interpret-la de modo contrrio,
dando margem reabertura do feito.

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Ademais, a posio no sentido de que a decretao de inconstitucionalidade, pelo

STF, sempre pode embasar Ao Rescisria demonstra no ser a mais indicada,
uma vez que, nos autos da demanda que transitou em julgado, caso houvesse
questo constitucional correlata, o processo sempre teria potencial para ser
enviado ao STF, por meio do manejo do Recurso Extraordinrio. Contudo, em
casos de no interposio de recurso Corte Constitucional, ou qualquer
situao que o valha, por ter havido trnsito em julgado legtimo, deveria
prevalecer a deciso original, at porque, por opo ou erro das partes, ou
qualquer outro motivo, foi isso que preponderou no caso concreto.

Apesar das observaes acima, no h dvidas de que a deciso transitada em

julgado, dotada de exame de mrito, com ntida afronta regra constitucional
pode, e deve, ser rescindida, por fora do art. 485, V, do CPC. Tal fundamento
deve prevalecer quando houver interpretao manifestamente inconstitucional
ou contra deciso/smula vinculante.

Contudo, essa atitude deve ser vista com reservas, bem como aplicada em
regime de exceo. Como bem lembra Marinoni(17):

Os efeitos da deciso do Supremo Tribunal Federal somente podem atingir a

coisa julgada em casos excepcionais, e, por isso mesmo, mediante sinalizao
expressa e positiva. O silncio ou a omisso do Supremo Tribunal Federal
certamente no pode ter o significado de fazer a deciso de inconstitucionalidade
retroagir sobre todas as decises j acobertadas pela autoridade da coisa
julgada.

Um critrio interessante para definir o alcance da deciso do STF que decreta a

inconstitucionalidade sobre decises transitadas em julgado a aplicao do
princpio da proporcionalidade, proposta sugerida pelo Ministro Jos Augusto
Delgado. Menciona o jurista, em texto de Marinoni, que:

A segurana jurdica imposta pela coisa julgada est vinculada aos princpios da
razoabilidade e da proporcionalidade que devem seguir todo o ato judicial, e
assim, que o intrprete tem o dever de, ao se deparar com conflito entre
princpios da coisa julgada e outros postos na Constituio, averiguar se a
soluo pela aplicao do superprincpio da proporcionalidade e da razoabilidade,
fazendo prevalec-los no caso concreto, conduz a uma soluo justa e tica, e
nunca quela que acabaria por consagrar uma iniquidade, uma imoralidade.

bom salientar que, em alguns casos, permite-se, inclusive, o ajuizamento de

ao declaratria a fim de desconstituir o julgado, conforme j decidido pelo STJ,
no RESP 445664/AC, julgado em 15.04.2004 (Relator Francisco Peanha
Martins). Veja-se:

1. Os defeitos processuais das decises judiciais so corrigidos por via da ao

rescisria, mas os defeitos da base ftica que retiram da sentena a sua
sedimentao, tornando-a nula de pleno direito ou inexistente, podem ser
corrigidos, como os demais atos jurdicos, pela relatividade da coisa julgada nula
ou inexistente.

2. Se a sentena transitada em julgado sofre ataque em sua base ftica por

parte do Estado, que se sente prejudicado com a coisa julgada, pode o Ministrio
Pblico, em favor do interesse pblico, buscar afastar os efeitos da coisa julgada.

3. O ataque coisa julgada nula fez-se incidenter tantun, por via de execuo ou
por ao de nulidade. Mas s as partes no processo que tm legitimidade para
faz-lo.

Outra forma de relativizao da coisa julgada, baseada na decretao de

inconstitucionalidade pelo STF, d-se no mbito dos embargos
execuo/impugnao. Tal mudana processual se deu por meio da Lei
11.232/2005, que alterou o Cdigo de Processo Civil. Por conseguinte, os arts.
475-L, 1, e 741, pargrafo nico, foram incorporados ao Estatuto Processual,
a fim de considerar inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo
declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em
aplicao ou interpretao da lei ou do ato normativo tidos pelo Supremo
Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal.

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Sobre a finalidade similar dos artigos acima referidos, o Superior Tribunal de

Justia, nos autos do AgRg no REsp 1331229/SE, cuja relatoria ficou a cargo do
Ministro Mauro Campbell Marques (julgado em 27.11.2012), definiu:

Por meio de interpretao teleolgico-sistemtica, percebe-se que os fins

almejados pelo art. 475-L, 1, do CPC so exatamente aqueles que pretende
atingir o art. 741, pargrafo nico, do CPC, ambos dispositivos includos no
sistema processual civil por meio do mesmo diploma legal (Lei n 11.232/05).
Portanto, o raciocnio traado quanto ao art. 741, pargrafo nico, do CPC, em
relao relativizao da coisa julgada inconstitucional, deve ser o mesmo
utilizado para a aplicao do art. 475-L, 1, do CPC.

Concluso

indubitvel que h uma forte tendncia doutrinria, legal e jurisprudencial no

sentido de aceitar a tese da coisa julgada inconstitucional, sobretudo no mbito
do prprio Supremo Tribunal Federal, e mesmo em sede de controle difuso, o
que demonstra uma sede por uniformizao das decises cuja interpretao em
face da Constituio Federal deva ser feita por quem tem a autoridade mxima
para tanto.

Com efeito, a relativizao da coisa julgada inconstitucional, com possibilidade

eventual de retroao da deciso do Supremo Tribunal, para abarcar casos
concretos j transitados em julgado, deve ser admitida, mas apenas em casos
extremos, sob pena de perda da confiabilidade do Poder Judicirio e
esvaziamento do princpio da segurana jurdica.

Para tanto, deve-se adotar o princpio da proporcionalidade, a fim de definir qual

o bem jurdico mais relevante na lide em questo: a estabilidade da relao
social e a segurana jurdica ou o julgamento justo de uma causa nobre.

No se pode olvidar que as decises transitadas em julgado j se incorporaram

ao patrimnio jurdico dos envolvidos no processo judicial, mesmo no dos
sucumbentes, sendo que mudanas drsticas e corriqueiras podem macular o
real significado da palavra justia, pois decises mltiplas que so agraciadas
com a eterna possibilidade de mudana muitas vezes podem ser confundidas
com decises injustas.

Dessa forma, apenas em casos em que a inconstitucionalidade for flagrante, e

no apenas fruto de mera interpretao, a reviso do julgado deve ser admitida,
por intermdio dos instrumentos acima relacionados.

Referncias bibliogrficas

BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo:

Saraiva, 1998.

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 24. ed. So Paulo:

Malheiros, 2008.

CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. Rio de

Janeiro: Lumen Juris, 2007. v.1.

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5. ed.

So Paulo: Malheiros, 2005. v. III.

MARINONI, Luis Guilherme. Coisa julgada inconstitucional. 2. ed. So Paulo:

Revista dos Tribunais, 2010.

MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires. Curso de Direito

Constitucional. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2010.

MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2005.

NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 4. ed. So Paulo: Mtodo, 2010.

WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; MEDINA, Jos Miguel
Garcia. Breves comentrios nova sistemtica processual civil. 1. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

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A coisa julgada inconstitucional http://www.revistadoutrina.trf4.jus.br/artigos/edicao056/Bruno_de_Oli...

ZAVASCKI, Teori Albino. Eficcia das sentenas na jurisdio

constitucional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.

Notas

1. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo:

Saraiva, 1998. p. 216.

2. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo:

Saraiva, 1998. p. 221.

3. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5.

ed. So Paulo: Malheiros, 2005. v. III. p. 295.

4. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. Rio de

Janeiro: Lumen Juris, 2007. v. 1. p. 491.

5. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo:

Saraiva, 1998. p. 221.

6. ZAVASCKI, Teori Albino. Eficcia das sentenas na jurisdio

constitucional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. p. 122.

7. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 5.

ed. So Paulo: Malheiros, 2005. v. III. p. 307.

8. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo:

Saraiva, 1998. p. 403.

9. MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires. Curso de Direito

Constitucional. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 1170.

10. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 17. ed. So Paulo: Atlas,
2005. p. 630.

11. NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 4. ed. So Paulo: Mtodo,

2010. p. 274-275.

12. MARINONI, Luis Guilherme. Coisa julgada inconstitucional. 2. ed. So

Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 161.

13. ZAVASCKI, Teori Albino. Eficcia das sentenas na jurisdio

constitucional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. p. 28-30.

14. MARINONI, Luis Guilherme. Coisa julgada inconstitucional. 2. ed. So

Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 31.

15. WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; MEDINA, Jos
Miguel Garcia. Breves comentrios nova sistemtica processual civil. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 125.

16. MARINONI, Luis Guilherme. Coisa julgada inconstitucional. 2. ed. So

Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 102.

17. MARINONI, Luis Guilherme. Coisa julgada inconstitucional. 2. ed. So

Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 164-165.

Referncia bibliogrfica (de acordo com a NBR 6023:2002/ABNT):

OLIVEIRA, Bruno Risch Fagundes de. A coisa julgada inconstitucional. Revista de Doutrina da 4 Regio, Porto
Alegre, n. 56, out. 2013. Edio especial 25 anos da Constituio de 1988. (Grandes temas do Brasil
contemporneo). Disponvel em:
<http://www.revistadoutrina.trf4.jus.br/artigos/edicao056/Bruno_de_Oliveira.html>
Acesso em: 18 dez. 2013.

REVISTA DE DOUTRINA DA 4 REGIO

PUBLICAO DA ESCOLA DA MAGISTRATURA DO TRF DA 4 REGIO - EMAGIS

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