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Resumo - Teoria Geral Do Direito Internacional Público
Resumo - Teoria Geral Do Direito Internacional Público
TEORIA GERAL DO DIREITO INTERNACIONAL profundo. Com efeito, mesmo um Estado que adote uma
PÚBLICO política externa isolacionista deve, no mínimo, se relacionar
com o Estado com o qual teria fronteira.
1. AS RELAÇÕES INTERNACIONAIS OBSERVADAS A sociedade internacional é heterogênea. Integram-na
SOB O PRISMA JURÍDICO atores que podem apresentar significativas diferenças entre si,
de cunho econômico, cultural etc. A maior ou menor
As relações internacionais, entendidas como a teia de heterogeneidade influenciará decisivamente o processo de
laços entre pessoas naturais e jurídicas que perpassam as negociação e de aplicação das normas internacionais, que
fronteiras nacionais, caracterizam-se pela complexidade; poderá ser mais ou menos complexo.
Com efeito, o universo do relacionamento internacional, Parte da doutrina defende que a sociedade internacional
que, na percepção tradicional da doutrina, envolvia apenas os é interestatal, ou seja, que é composta meramente por Estados.
Estados, abrange na atualidade um rol variado de atores, que Não abraçamos esse entendimento, superado desde que as
inclui também as organizações internacionais, as organizações organizações internacionais se firmaram como sujeitos de
não governamentais (ONGs), as empresas e os indivíduos, Direito Internacional e que não se sustenta diante da crescente
dentre outros. Tais atores, e os vínculos que os unem, formam a participação de entes como empresas, ONGs e indivíduos nas
sociedade internacional, cuja dinâmica é pautada por diversos relações internacionais.
fatores, associados, por exemplo, à política, à economia, à A sociedade internacional é descentralizada. Nesse
geopolítica, ao poder militar, à cultura e, por fim, aos sentido, não há um poder central internacional ou um governo
interesses, necessidades e ideais humanos. mundial, mas vários centros de poder, como os próprios
Um dos elementos que contribui para determinar a Estados e as organizações internacionais, não subordinados a
evolução da vida internacional é o Direito, especialmente o qualquer autoridade maior. Com isso, Celso de Albuquerque
Direito Internacional Público, ramo da Ciência Jurídica que Mello afirma que a sociedade internacional não possui uma
visa a regular as relações internacionais com vistas a permitir a organização institucional. Ainda nesse sentido, podemos
convivência entre os membros da sociedade internacional e a afirmar que a sociedade internacional é caracterizada não pela
realizar certos interesses e valores aos quais se confere subordinação, mas sim pela coordenação de interesses entre
importância em determinado momento histórico. seus membros, que vai permitir a definição das regras que
O Direito Internacional Público é também influenciado, regulam o convívio entre seus integrantes.
em sua formação e aplicação, pelos fatores que dão forma à
sociedade internacional. Portanto, seu estudo requer um breve 1.3. A globalização e o sistema normativo internacional
exame das características da sociedade internacional, para que
possamos formar um entendimento mais preciso acerca da A melhor compreensão do Direito Internacional requer
origem e do funcionamento da ordem jurídica internacional. um breve exame do conceito de "globalização",
frequentemente usado para definir o atual momento da
1.1. A sociedade internacional sociedade internacional. De emprego impreciso e
indiscriminado, especialmente no fim do século passado, a
É comum o emprego indiscriminado dos termos noção de globalização é objeto de ampla polêmica em várias
"comunidade internacional" e "sociedade internacional". áreas do conhecimento, pelo que sua análise detida foge ao
Entretanto, a doutrina identifica diferenças entre as duas objeto deste livro.
noções. Globalização é um processo de progressivo
A maior parte da doutrina entende que ainda não há uma aprofundamento da integração entre as várias partes do mundo,
comunidade internacional, visto que o que uniria os Estados especialmente nos campos políticos, econômico, social e
seriam seus interesses, não laços espontâneos e subjetivos, e cultural, com vistas a formar um espaço internacional comum,
pelo fato de ainda haver muitas diferenças entre os povos, dentro do qual bens, serviços e pessoas circulem da maneira
dificultando a maior identificação entre as pessoas no mundo. mais desimpedida possível.
Entretanto, já é possível defender a existência de uma A rigor, a globalização é fenômeno recorrente na
comunidade internacional, à luz de problemas globais que se história da humanidade, experimentando momentos de maior
referem a todos os seres humanos, como a segurança alimentar, intensidade, como as Grandes Navegações, a Revolução
a proteção do meio ambiente, os desastres naturais, os direitos Industrial e a década de noventa do final do século passado,
humanos e a paz. após o fim da Guerra Fria. Na acepção mais comum na
Conceituamos a sociedade internacional como um contemporaneidade, refere-se ao forte incremento no ritmo da
conjunto de vínculos entre diversas pessoas e entidades integração da economia mundial nos últimos anos.
interdependentes entre si, que coexistem por diversos motivos A globalização na atualidade sustenta-se em fenômenos
e que estabelecem relações que reclamam a devida disciplina. como o vigoroso desenvolvimento ocorrido no campo da
A existência da sociedade internacional confunde-se Tecnologia da Informação e Comunicação (TIC), que inclui a
com a história da humanidade. Decerto que nem sempre a franca difusão de suas ferramentas, disponibilizadas para um
sociedade internacional se revestiu de suas características número cada vez maior de pessoas. Fundamenta-se também na
atuais, o que leva parte da doutrina a defender que seu ampla propagação e adoção de valores comuns nos campos
surgimento é fato mais recente. Em todo caso, a história políticos e econômicos em vários Estados, como o Estado
demonstra que, desde tempos remotos, os povos vêm Democrático de Direito e a economia de mercado.
estabelecendo laços entre si, com o objetivo de concretizar Algumas das características da globalização no
projetos comuns. presente são:
O aumento nos fluxos de comércio internacional e de
1.2. Características da sociedade internacional investimento estrangeiro direto (IED);
O acirramento da concorrência no mercado internacional;
A sociedade internacional é universal. Nesse sentido, A maior interdependência entre os países;
abrange o mundo inteiro, ainda que o nível de integração de
A expansão dos blocos regionais; e Um conceito clássico do Direito Internacional Público é
A redefinição do papel do Estado e de noções como a de o de Alberto do Amaral Júnior, que o define como o ramo do
soberania estatal. Direito que "tem sido tradicionalmente entendido como o
Entretanto, com a maior ênfase da política internacional conjunto das regras escritas e não escritas que regula o
em questões de segurança, após os atentados de 11 de setembro comportamento dos Estados", lembrando que essa concepção
de 2001, e com a crise econômica vivida no fim da primeira remonta à Paz de Vestfália, que "consolidou o sistema
década do século XXI, observa-se relativo arrefecimento nas moderno dos Estados". Na mesma linha, Francisco Rezek
ações voltadas a promover a formação de um grande alude a um "sistema jurídico autônomo, onde se ordenam as
mercado mundial, afetando iniciativas ligadas ao livre relações entre os Estados soberanos".
comércio e à integração regional, por exemplo. Com isso, Os contornos da sociedade internacional moderna
percebe-se inclusive uma redução do emprego da palavra aparecem no conceito de Celso de Albuquerque Mello, que
"globalização". afirma que o Direito Internacional Público é “o conjunto de
Em todo caso, houve mudanças significativas no mundo normas que regula as relações externas dos atores que
nos últimos anos, com reflexos no Direito Internacional. De compõem a sociedade internacional”. Tais pessoas
fato, as normas internacionais vêm tratando de um rol cada vez internacionais são as seguintes: Estados, organizações
mais diverso de matérias, que variam de temas tradicionais, internacionais, o homem etc. No mesmo sentido, Valério
como as relações comerciais, a questões às quais se atribui Mazzuoli o conceitua como um "sistema de normas jurídicas
maior relevância na atualidade, como o meio ambiente. As que visa a disciplinar e a regulamentar as atividades exteriores
necessidades de regulamentação de uma sociedade da sociedade dos Estados (e também, modernamente, das
internacional mais dinâmica vêm ensejando o aparecimento de organizações internacionais e ainda do próprio indivíduo)".
novas modalidades normativas mais flexíveis, como o soft law. Uma noção que concilia as perspectivas tradicional e
Por fim, entendemos que os Estados limitam cada vez mais sua contemporânea é apresentada por Geraldo Eulálio do
soberania, ampliando sua submissão a um número crescente de Nascimento e Silva e Hildebrando Accioly, para os quais o
tratados e de órgãos internacionais encarregados de assegurar a Direito Internacional Público é “o conjunto de normas
aplicação das normas internacionais. jurídicas que regulam as relações mútuas dos Estados e,
subsidiariamente, as das demais pessoas internacionais, como
SOCIEDADE INTERNACIONAL determinadas organizações, e dos indivíduos”. Tal definição
X traduz a percepção de parte da doutrina de que certas pessoas
COMUNIDADE INTERNACIONAL só têm direitos e obrigações na ordem internacional porque os
Estados o permitiram.
Sociedade Internacional: Guido Fernando Silva Soares apresenta uma noção que
Aproximação e vínculos intencionais; sintetiza os conflitos entre concepções clássicas e conceitos
Aproximação pela vontade; modernos: “O Direito Internacional Público, de uma
Objetivos comuns; perspectiva tradicional, poderia ser definido como um sistema
Possibilidade de dominação; de normas e princípios jurídicos que regula as relações entre os
Estados. Na atualidade, contudo, tal definição é por demais
Interesses.
estreita, uma vez que não contempla um dos grandes
destinatários de suas normas, a pessoa humana, nem situações
Comunidade Internacional:
particulares de outros sujeitos de Direito Internacional Público,
Aproximação e vínculos espontâneos;
que não são Estados”.
Aproximação por laços culturais, religiosos,
De nossa parte, e em vista de todas as concepções
linguísticos etc.;
apresentadas anteriormente, especialmente as mais atuais,
Identidade comum; definimos o Direito Internacional Público como o ramo do
Ausência de dominação; Direito que visa a regular as relações internacionais e a
Cumplicidade entre os membros. tutelar temas de interesse internacional, norteando a
convivência entre os membros da sociedade internacional,
Características da sociedade internacional que incluem não só os Estados e as organizações
Universalidade; internacionais, mas também outras pessoas e entes como os
Heterogeneidade; indivíduos, as empresas e as organizações não
Caráter interestatal (contestado por parte da doutrina); governamentais (ONGs), dentre outros.
O Direito Internacional também inclui a Direito Internacional Privado não é ramo do Direito
possibilidade de imposição de sanções contra aqueles que Internacional Público.
violem as normas internacionais. De fato, os tratados podem
fixar consequências jurídicas para os atos ilícitos dos entes O Direito Internacional Público é o ramo do Direito
obrigados a observar os preceitos de Direito das Gentes e criar que regula as relações internacionais, a cooperação
órgãos internacionais encarregados de fazer valer as normas internacional e temas de interesse da sociedade internacional,
acordadas pelos Estados. disciplinando os relacionamentos que envolvem Estados,
Efetivamente, a convivência internacional ainda é organizações internacionais e outros atores em temas de
marcada por conflitos armados e inúmeros diferendos, bem interesse internacional, bem como conferindo proteção
como pela aparente prevalência do poder e do interesse, em adicional a valores caros à humanidade, como a paz e os
detrimento do Direito. A percepção de que o Direito direitos humanos.
Internacional é ineficiente para conter essa dinâmica pode O Direito Internacional Privado regula os conflitos de
aumentar ainda mais no mundo moderno, em que os leis no espaço, cuidando, essencialmente, e estabelecer critérios
recursos tecnológicos permitem uma maior e mais rápida para determinar qual a norma, nacional ou estrangeira,
difusão das informações, possibilitando a formação de uma aplicável a relações privadas com conexão internacional, ou
opinião pública internacional que pode claramente perceber as seja, que transcendem os limites nacionais e sobre as quais
contínuas violações das normas de Direito das Gentes. incidiria mais de uma ordem jurídica.
As dificuldades para impor sanções no Direito O Direito Internacional Privado é o ramo do Direito que
Internacional podem estar relacionadas à ausência de pode apontar a solução para situações como as seguintes:
órgãos internacionais centrais encarregados da tarefa, Brasileira casa com português nos EUA e estabelece
assim como ao fato de que a aplicação dessas sanções domicílio no Japão. Qual o foro competente para conhecer
normalmente depende da articulação dos Estados, o que de processo referente à eventual separação desse casal?
pode não ocorrer dentro de determinado contexto. Exemplo Argentino domiciliado no Brasil, onde vive com seus
disso seria uma ação militar fruto de deliberação do Conselho filhos, compra imóvel em praia brasileira. Ao falecer, deixa
de Segurança da ONU, cujas decisões são tomadas pelos entes imóveis também na Itália. Qual a lei nacional aplicável para
estatais soberanos que são seus membros e devem ser decidir acerca da sucessão desses bens?
executadas pelos Estados que integram a ONU, os quais,
porém, segundo seus próprios interesses, podem não concordar As regras do Direito Internacional Público são
com certa medida contra determinado Estado ou não estabelecidas pelos Estados e organizações internacionais, por
disponibilizar tropas e equipamentos para formar forças de paz. meio de negociações ou de outros processos. As normas de
Em todo caso, o Direito Internacional dispõe de Direito Internacional Privado podem originar-se de fontes de
instrumentos de sanções. Exemplos disso são o envio de tropas Direito Internacional Público, como os tratados, mas
da ONU para regiões em que esteja sendo violada a proibição normalmente são preceitos de Direito interno, estabelecidos
do uso da força armada, a expulsão de diplomatas que abusem pelos próprios Estados, que assim decidem livremente qual a
de suas imunidades (declaração de persona non grata), regra, nacional ou estrangeira, que se aplicará a relações
reparações financeiras, retaliações comerciais etc. Ademais, jurídicas privadas com conexão internacional.
quando as normas internacionais forem aplicáveis As regras de Direito Internacional Público aplicam-se
internamente, empregam-se os mecanismos de sanção do diretamente às relações internacionais e internas cabíveis,
ordenamento interno. Por fim, lembramos que tal deficiência vinculando condutas. Já as regras de Direito Internacional
não retira o caráter jurídico do Direito Internacional. Privado são meramente indicativas, apontando apenas qual a
norma, nacional ou estrangeira, que incide em caso de conflito
O ORDENAMENTO JURÍDICO INTERNACIONAL: de leis no espaço.
CARACTERÍSTICAS DO DIREITO INTERNACIONAL
PÚBLICO DIREITO INTERNACIONAL PÚBLICO E DIREITO
Dicotomia entre a relativização da soberania nacional e INTERANCIONAL PRIVADO: COMPARATIVO
manutenção de sua importância;
Direito de coordenação; Direito Internacional Público:
Ausência de poder central para a produção e aplicação das o Regulação da sociedade internacional;
normas; o Disciplina direta das relações internacionais ou das
Descentralização da produção normativa; relações internas de interesse internacional;
Normas criadas pelos próprios destinatários; o Normas de aplicação direta;
Obrigatoriedade; o Regras estabelecidas em noras internacionais;
Existência de mecanismos de exercício de jurisdição o Regras de Direito Internacional Público.
internacional;
Jurisdição internacional exercida apenas com o Direito Internacional Privado:
consentimento dos Estados; o Regulação dos conflitos de leis no espaço;
Possibilidade de sanções; o Indicação da norma nacional aplicável a um conflito de
Não haveria hierarquia entre as normas (ponto controverso leis no espaço;
na doutrina); o Normas meramente indicativas do Direito aplicável;
Fragmentação: diversidade de matérias tratadas e de o Regras estabelecidas em normas internacionais ou
condições de elaboração das normas; internas;
o Regras de Direito Internacional Público ou interno. Pelo monismo, as normas internacionais podem ter
eficácia condicionada à harmonia de seu teor com o Direito
8. DIREITO INTERNACIONAL PÚBLICO E DIREITO interno, e a aplicação das normas nacionais pode exigir que
INTERNO estas não contrariem os preceitos de Direito das Gentes aos
quais o Estado se encontra vinculado. Além disso, não é
Atos vinculados ao Direito das Gentes dependem de necessária a feitura de novo diploma legal que transforme o
regras do ordenamento nacional, como a competência para a Direito Internacional em interno.
celebração de tratados. Ao mesmo tempo, a maioria dos Para definir qual norma deverá prevalecer em caso de
compromissos internacionais requer ações das autoridades conflito, foram desenvolvidas duas vertentes teóricas dentro do
estatais e a execução de ações dentro dos Estados. Com isso, monismo: o monismo internacionalista (ou “monismo com
em muitos casos, como no Brasil, as normas internacionais são primazia do Direito Internacional”) e o monismo nacionalista
incorporadas à ordem jurídica doméstica, facilitando sua (ou “monismo com primazia do Direito interno”).
aplicação nos territórios dos entes estatais, visto que se tornam O monismo internacionalista foi formulado
imediatamente exigíveis pelos órgãos competentes do Estado principalmente pela Escola de Viena, cuja figura mais
soberano. representativa é Hans Kelsen, que entendia que o ordenamento
Entretanto, é possível que ocorram, em uma situação jurídico é uno, e que o Direito das Gentes é a ordem
concreta, conflitos entre os preceitos de Direito hierarquicamente superior, da qual derivaria o Direito interno e
Internacional e de Direito interno, suscitando a necessidade à qual este estaria subordinado. Nesse sentido, o tratado teria
de definir qual norma deveria prevalecer nessa hipótese. total supremacia sobre o Direito nacional, e uma norma interna
A questão em apreço é polêmica, e seu tratamento que contrariasse uma norma internacional deveria ser declarada
reveste-se de grande importância, em função do relevo que o inválida. Esta modalidade do monismo internacionalista é
Direito Internacional vem adquirindo como marco que visa a também conhecida como “monismo radical”.
disciplinar o atual dinamismo das relações internacionais, Dentro do monismo internacionalista foi também
dentro de parâmetros que permitam que estas se desenvolvam elaborada a teoria do monismo moderado, de Alfred Von
num quadro de estabilidade e de obediência a valores aos quais Verdross, que nega a invalidade da norma interna cujo teor
a sociedade internacional atribui maior destaque. contrarie norma internacional. Nesse sentido, tanto o Direito
Em geral, a doutrina examina a matéria com base em Internacional como o nacional poderiam ser aplicados pelas
duas teorias: o dualismo e o monismo. No entanto, a autoridades do Estado, dentro do que determina o ordenamento
emergência de certos ramos do Direito das Gentes, dotados de estatal. Entretanto, o eventual descumprimento da norma
certas particularidades, vem levando à formulação de outras internacional poderia ensejar a responsabilidade internacional
possibilidades de solução desses conflitos, como a primazia da do Estado que a violasse.
norma mais favorável ao indivíduo, que prevalece dentro do O monismo nacionalista prega a primazia do Direito
Direito Internacional dos Direitos Humanos. interno de cada Estado. Fundamenta-se no valor superior da
soberania estatal absoluta, objeto de teorias desenvolvidas por
8.1. Dualismo autores como Hegel e ideia predominante na prática da
convivência internacional a partir da Paz de Vestfália. Como
O dualismo é a teoria cuja principal premissa é a de que desdobramento do monismo nacionalista, os Estados só se
o Direito Internacional e o Direito interno são dois vinculariam às normas com as quais consentissem e nos termos
ordenamentos jurídicos distintos e totalmente independentes estabelecidos pelas respectivas ordens jurídicas nacionais. Em
entre si, cujas normas não poderiam entrar em conflito umas consequência, o ordenamento interno é hierarquicamente
com as outras. superior ao internacional e, com isso, as normas internas
Para o dualismo, o Direito Internacional dirige a deveriam prevalecem frente às internacionais.
convivência entre os Estados, ao passo que o Direito interno
disciplina as relações entre os indivíduos e entre estes e o ATENÇÃO: fica evidente, portanto, que a prática brasileira em
ente estatal. Com isso, os tratados seriam apenas relação aos conflitos entre as normas internacionais e internas herdará
compromissos assumidos na esfera externa, sem capacidade de aspectos do dualismo e do monismo e, como veremos posteriormente,
gerar efeitos no interior dos Estados. incorporará soluções próprias, que não permitirão, em nosso ponto de
vista, definir qual a teoria que o Brasil adota, sendo mais pertinente
O dualismo vincula-se também à “teoria da afirmar que o Estado brasileiro recorre a elementos de ambas as
incorporação”, ou da “transformação de mediatização”, teorias*.
formulada por Paul Laband, pela qual um tratado poderá Nesse sentido, voltamos a citar o Ministro Celso de Mello, que
regular relações dentro do território de um Estado somente se afirmou expressamente que “É na Constituição da República - e não
for incorporado ao ordenamento interno, por meio de um na controvérsia doutrinária que antagoniza monistas e dualistas - que
procedimento que o transforme em norma nacional. O ente se deve buscar a solução normativa para a questão da incorporação
estatal nega, portanto, aplicação imediata ao Direito dos atos internacionais ao sistema de direito positivo interno
Internacional, mas permite que suas normas se tornem brasileiro”. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, Tribunal Pleno,
vinculantes internamente a partir do momento em que se ADI-MC 1480/DF. Relator: Celso de Mello, Brasília, DF, 04.set.97,
DJ de 18.05.2001, p. 429.
integrem ao Direito nacional por meio de diploma legal
distinto, que adote o mesmo conteúdo do tratado, apreciado por 8.3. Outras possibilidades: a primazia da norma mais favorável
meio do processo legislativo estatal cabível.
Entendemos que ambas as teorias e ensejam
8.2. Monismo controvérsias de pouco ou nenhum impacto prático, como no
Brasil, em que a doutrina se divide entre aqueles que defendem
O monismo fundamenta-se na premissa de que existe que adotamos o dualismo, o monismo internacionalista
apenas uma ordem jurídica, com normas internacionais e moderado ou o monismo com primazia do Direito interno.
internas, interdependentes entre si. Entendemos também que tais doutrinas enfatizam
questões formais e, nesse sentido, podem desconsiderar a
relevância do valor que a norma pretende proteger. Nessa o Norma interna em oposição à internacional pode ser
hipótese, o preceito legal pode deixar de ser aplicado declarada inválida.
simplesmente por pertencer a um ordenamento que, de acordo
com as concepções teóricas que aqui examinamos, não deve Monismo Internacionalista Moderado:
prevalecer. o Tratado prevalece, com mitigações: o Direito interno
É nesse sentido que, em vista do valor incorporado pela pode eventualmente ser aplicado;
norma, o Direito Internacional dos Direitos Humanos vai o Norma interna pode não ser declarada inválida e ser
conceber o princípio da primazia da norma mais favorável aplicada, sendo o Estado responsabilizado
à vítima/ ao indivíduo, pelo qual, em conflito entre normas internacionalmente em caso de violação de tratado.
internacionais e internas, deve prevalecer aquela que melhor
promova a dignidade humana. Esse princípio fundamenta-se
não no suposto primado da ordem internacional ou nacional, 9. QUESTÕES
mas sim na prevalência do imperativo da proteção da pessoa
humana, valor atualmente percebido por parte importante da 1. (OAB DF 2006. 2) Sobre o fundamento do Direito
sociedade internacional como superior a qualquer outro no Internacional Público e as relações entre o Direito Internacional
universo jurídico. e o Direito Interno, assinale a alternativa CORRETA:
a) V – F – V – V
b) V – F – F – V
c) F – V – F – F
d) F – V – V – F