EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA TERCEIRA VARA CRIMINAL DA

COMARCA DE MONTE ALTO - SP

PROCESSO Nº 0004493-61.2015.8.26.0368

KAUE HENRIQUE SATYRO DE SOUZA, já qualificado nos autos supra, vêm

respeitosamente à presença de Vossa Excelência, por meio de seu defensor que ao final
subscreve, inconformado com a respeitável sentença, interpor RECURSO DE APELAÇÃO.

Requer, assim, seja recebido e processado o presente recurso, juntando-se as razões

anexas, remetendo-se os autos ao Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo.

Termos em que,
pede deferimento.

Monte Alto, 18 de abril de 2016.

RAFAEL MIRANDA BIANCHI

OAB/SP 333.513
RAZÕES DE APELAÇÃO

Apelante: KAUE HENRIQUE SATYRO DE SOUZA

Apelada: Justiça Pública

Autos nº: 0004493-61.2015.8.26.0368

Origem: TERCEIRA VARA CRIMINAL DA COMARCA DE MONTE ALTO - SP

Egrégio Tribunal;
Colenda Câmara,
Douta Procuradoria de Justiça

A respeitável sentença prolatada pelo Ilustre Magistrado “a quo” deve ser

reformada, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas.

DOS FATOS

O apelante foi denunciado por incurso nos artigos 35 e 33, caput, c.c. artigo 40, VI,
todos da Lei nº 11.343/06, sob o fundamento de que durante perícia realizada no aparelho
celular do apelante Gustavo da Silva Ramos, os investigadores e polícia encontraram, no
"WhatsApp" conversas sobre a divisão de tarefas para a comercialização de drogas entre
ambos, onde combinavam quanto cada um venderia de drogas, bem como acertavam a
"padronização da embalagem".

Ao ser interrogado, o apelante negou a prática dos crimes descritos na denúncia,

afirmando que não mantem contato com o corréu Gustavo, apenas o conheceu quando ambos
estavam internados na Fundação Casa.

Em relação ao menor envolvido, a saber, Alan Vinicius Serra Soares, o apelante

afirma que desconhece quem seja.

Em síntese, são os fatos.

 Nos depoimentos pessoais dos Policiais Militares, as testemunhas não conseguiram
afirmar que conheciam da associação entre os corréus. Ato continuo, asseguraram que entre
o réu Gustavo e o menor apreendido, esta associação era de conhecimento geral dos
membros da Policia Militar.

No depoimento do corréu, o mesmo afirmou, categoricamente, que o apelante

(KAUE) não participa, não participou e muito menos conversou sobre a traficância de
entorpecentes.

Ao término da audiência de instrução, o Ministério Público pleiteou a condenação

dos denunciados.

Ao final do procedimento fora prolatada a sentença que considerou o apelante

culpado, com pena de 09 (nove) anos e 04 (quatro meses) meses de reclusão, e 1399 (mil,
trezentos e noventa e nove) dias-multa, no valor unitário de 1/30 salário mínimo, com regime
inicial fechado, decretando a prisão preventiva.

Posteriormente, inconformado com a decisão supra, impetrado habeas corpus com

pedido de liminar, fora deferido o pleito, podendo o acusado apelar em liberdade.

Em que pese o indiscutível saber jurídico do Ilustre Magistrado da Comarca de Monte

Alto-SP, a respeitável sentença prolatada merece reforma, conforme será demonstrado a
seguir.

DO DIREITO
DA ABSOLVIÇÃO NECESSÁRIA

Conforme informações dos autos percebe-se a ausência de qualquer prova que o

apelante tinha a intenção de vender a droga apreendida com o corréu, o mesmo ocorre
quanto à acusação de associação.
 Em seu interrogatório, o apelante é categórico ao afirmar que é apenas usuário
habitual e jamais se envolveu na mercancia de qualquer entorpecente.
Diante da insuficiência das provas, não há como imputar ao apelante a autoria pela
prática de tráfico de drogas e associação para o tráfico.

As provas trazidas aos autos claramente ratificam o elencado acima, NÃO EXISTEM
PROVAS CONTRA O APELANTE KAUE HENRIQUE. Restando evidenciado que este não concorreu
de forma alguma para a prática dos crimes elencados na denúncia.

Existe a necessidade de aplicação do princípio do in dúbio pro réu, uma vez que certa
é a dúvida acerca da culpa a ele atribuída, pois o Réu não foi encontrado em atividade de
traficância.

Ora, Vossas Excelências, o mesmo deve ser dito quanto à associação para o tráfico.

O apelante, a saber, Kaue Henrique Satyro de Souza, não é citado em nenhum

momento pelos outros corréus e, ainda, as provas obtidas pelos investigadores são
totalmente vagas e escassas.

O inquérito policial apenas se ampara no “serviço de inteligência” da Policia Civil,

afirmando de forma discricionária que o elemento “K” seria o apelante em testilha.

CONSTA NO PRÓPRIO RELATÓRIO DE INVESTIGAÇÃO, ATRAVÉS DE PRINT-SCREEN,

QUE NÃO EXISTE FOTO DO APELANTE NO REFERIDO APLICATIVO DE CONVERSAS.

Em suma, o contexto probatório desenhado no processo pelo Ilustre representante

do Ministério Público, é ilusório, não existe, pois está calcado apenas em suposições, indícios e
ilações duvidosas.

O princípio da não-culpabilidade previsto na Constituição da República e o princípio

da inocência estabelecido nas convenções internacionais conferem ao acusado segurança
processual. O Ministério Público enfrenta o ônus de comprovar a materialidade e a autoria
delituosa no que concerne a mercancia.

NÃO DEVE HAVER INVERSÃO DO ÔNUS PROBATÓRIO, O APELANTE NÃO CARECE

PROVAR SUA INOCÊNCIA.

Destarte, diante da insuficiência probatória, posto que a acusação não conseguiu

demonstrar que os fatos efetivamente ocorreram para que pudessem imputar a prática
delituosa ao apelante, não conseguindo, consequentemente, demonstrar que fora a conduta
do apelante que causou a lesão ao bem juridicamente protegido, que ressai dos autos, a
pretensão punitiva merece ser julgada improcedente.

Nesse sentido:

APELAÇÃO CRIME. TRÁFICO DE ENTORPECENTES. INSUFICIÊNCIA DE

PROVAS. ABSOLVIÇÃO. IN DUBIO PRO REO. ART. 386, VI, DO CPP. A
condenação do réu exige prova robusta da autoria do fato delituoso que lhe
é imputado. Remanescendo dúvida, impõe-se a absolvição, com
fundamento no art. 386, VI, do CPP. (Apelação Crime Nº 70011856390,
Terceira Câmara Criminal, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Danúbio Edon
Franco, Julgado em 08/09/2005.)

Sendo assim, a sentença prolatada pelo Juízo a quo deve ser reformada,
ABSOLVENDO o apelante, com fundamento no art. 386, inciso IV do Código de Processo Penal,
por não haver qualquer prova de que o mesmo tenha concorrido para o crime de tráfico de
drogas.

Caso não for este o entendimento de Vossas Excelências, requer a ABSOLVIÇÃO nos
termos do art. 386, inciso VII, do Código de Processo Penal, devida a inexistência de provas
que ensejem sua condenação pela figura do art. 33, caput, da Lei 11.343/06.

ASSOCIAÇÃO PARA O TRÁFICO

INOCORRÊNCIA – AUSÊNCIA DE ANIMUS ASSOCIATIVO

Para que se cogite a conduta delitiva prevista no art. 35, caput, da Lei nº.
11.343/2006, faz-se mister que o quadro fático encontrado seja de sorte a demonstrar o
ânimo associativo dos integrantes do delito em espécie. Dessa feita, cabia ao Ministério
Público evidenciar, com clareza e precisão, a eventual convergência de interesses dos
Acusados em unirem-se para o tráfico, de modo estável e permanente.

NO PRESENTE CASO, NÃO FOI POSSÍVEL NEM A IDENTIFICAÇÃO DO USUÁRIO DO

WHATSAPP DENOMINADO "K".

Todos os depoimentos colhidos na fase inquisitória traduzem que os Acusados, a

saber, GUSTAVO e KAUE, tão-somente se conheciam pela passagem e convivência que ambos
tiveram na Fundação Casa.

Em relação ao menor, o apelante não o conhece, NÃO TROCOU NENHUMA

MENSAGEM, e nunca teve contado com o mesmo, logo, impossível à associação e corrupção
do menor.

Em todas as diligências realizadas pela Polícia Civil, nenhuma foi capaz de vincular um
elo entre os acusados em relação à traficância/associação.

Abordando o tema aqui trazido à baila, professa Luiz Flávio Gomes que:

“O art. 35 traz modalidade especial de quadrilha ou bando (art. 288 do CP).

Contudo, diferentemente da quadrilha, a associação para o tráfico exige
apenas duas pessoas (e não quatro), agrupadas de forma estável e
permanente, para o fim de praticar, reiteradamente ou não, qualquer dos
crimes previstos nos arts. 33, caput (tráfico de drogas), e 34 (tráfico de
maquinário) desta Lei. […] Tipo Subjetivo – É o dolo (animus associativo),
aliado ao fim específico de traficar drogas ou maquinário. […] ‘Para o
reconhecimento do crime previsto no art. 14 da Lei 6.368/76 [atual 35], não
 basta a convergência de vontades para a prática das infrações constantes
dos arts. 12 e 13 [atuais arts. 33 e 34]. É necessário, também, a intenção
associativa com a finalidade de cometê-las, o dolo específico’ […]” (Lei de
Drogas Comentada. 2. ed., São Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p.
204/205)

Com a mesma sorte de entendimento leciona Guilherme de Souza Nucci que:

“Exige-se elemento subjetivo do tipo específico, consistente no ânimo de

associação, de caráter duradouro e estável. Do contrário, seria um mero
concurso de agentes para a prática do crime de tráfico. Para a configuração
do delito do art. 35 (antigo art. 14 da Lei 6.368/76) é fundamental que os
ajustes se reúnam com o propósito de manter uma meta comum.” (Leis
Penais e Processuais Penais Comentadas. 6ª. ed. São Paulo: RT, 2012, vol. I,
p. 334)”

Para que se legitime a imposição da sanção correspondente pelo cometimento do

delito em questão (art. 35), a lei exige mais do que o exercício do tráfico em integração pelos
criminosos, porquanto em tal situação, a conduta de cada qual, sem um animus específico e
duradouro de violar os arts. 33 e 34 da Lei de Tóxicos, evidencia, em tese, unicamente a co-
autoria.

APELAÇÃO CRIMINAL. TRÁFICO DE DROGAS, CORRUPÇÃO DE MENORES E

ASSOCIAÇÃO PARA O TRÁFICO. SENTENÇA CONDENATÓRIA. INSURGÊNCIA
DA DEFESA.
Preliminares. I – Inépcia da denúncia. Inocorrência. Denúncia que preenche
os requisitos do art. 41, do CPP. Acusado que se defende dos fatos e não da
capitulação da exordial. Nulidade inexistente. II – Nulidade do
procedimento investigatório realizado pela polícia militar. Inocorrência.
Usurpação de função não verificada. Procedimentos da Lei nº 9.296/96
devidamente atendidos. Dispositivo constitucional que não prevê
exclusividade da polícia civil. Precedentes. Auto de prisão em flagrante
lavrado por delegado de polícia. Provas obtidas pelas investigações
juntadas ao auto de prisão. Nulidade inexistente. 2. Mérito. I – Crime de
tráfico que é considerado permanente e de conteúdo múltiplo ou variado.
Crime praticado nas modalidades vender e ter em depósito. Crime único
reconhecido. Concurso material afastado. II – Absolvição do crime de
associação para o tráfico. Possibilidade. Animus associativo não
configurado. III – Condenação pelo crime de corrupção de menores e
aplicação da causa de especial aumento de pena prevista no artigo 40,
inciso VI, da Lei nº 11.343/06. Bis in idem configurado. Prevalência da Lei
Especial. Precedentes. Afastamento da condenação do crime previsto no
artigo 244-b do ECA. Manutenção da causa de especial aumento de pena.
IV – Condenação pelo crime de tráfico de drogas mantida. Materialidade e
autoria devidamente comprovadas. Confissão do réu corroborada pelo
restante da prova oral coligida. V – Aplicação da causa de especial
diminuição prevista no artigo 33, §4º, da Lei nº 11.343/06. Impossibilidade.
Réu reincidente. Requisitos necessários não preenchidos. VI – Dosimetria da
pena recalculada. Pena minorada. Manutenção do regime fechado face à
reincidência. VII – Restituição dos bens apreendidos. Possibilidade em parte.
Honda biz de propriedade de terceiro. Determinação, de ofício, para o juízo
a quo proceder na forma do artigo 123 do código de processo penal. Honda
nx-4 falcon de propriedade do acusado. Origem ilícita não demonstrada.
Uso exclusivo para o tráfico não comprovado. Ausência de preparação do
veículo para o transporte de drogas. Restituição devida. Recurso conhecido
e parcialmente provido. (TJSC; ACr 2013.086958-3; Rio do Sul; Segunda
Câmara Criminal; Relª Desª Subst. Cinthia Beatriz da Silva Bittencourt
Schaefer; Julg. 25/03/2014; DJSC 02/04/2014; Pág. 516)
APELAÇÕES CRIMINAIS. TRÁFICO DE DROGAS. RECURSO MINISTERIAL.
CONDENAÇÃO DOS RÉUS NO ART. 35 DA LEI Nº 11.343/06. INEXISTÊNCIA
DE PROVA A ATESTAR QUE OS AGENTES ESTIVESSEM ASSOCIADOS DE
FORMA ESTÁVEL E PERMANENTE PARA A PRÁTICA DO CRIME DO ART. 35
DA LEI DE TÓXICOS. MERO CONCURSO DE PESSOAS. ABSOLVIÇÃO
MANTIDA. RECURSO DEFENSIVO. AUTORIA E MATERIALIDADE
COMPROVADAS. ABSOLVIÇÃO. IMPOSSIBILIDADE. DESCLASSIFICAÇÃO PARA
O DELITO DE USO. CIRCUNSTÂNCIAS DA APREENSÃO QUE COMPROVAM A
DESTINAÇÃO MERCANTIL DO ENTORPECENTE APREENDIDO. INVIABILIDADE
DE ACOLHIMENTO DO PLEITO DESCLASSIFICATÓRIO. REPRIMENDA.
SEGUNDO APELANTE. RECONHECIMENTO DA ATENUANTE DA CONFISSÃO
ESPONTÂNEA E COMPENSAÇÃO COM A AGRAVANTE DA REINCIDÊNCIA.
NECESSIDADE. TERCEIRA APELANTE. ABRANDAMENTO DO REGIME DE
CUMPRIMENTO DE PENA E SUBSTITUIÇÃO DA PENA CORPORAL POR
RESTRITIVA DE DIREITOS. VIABILIDADE. REQUISITOS PRESENTES. RÉUS
PATROCINADOS PELA DEFENSORIA PÚBLICA. CUSTAS ISENTAS, DE OFÍCIO.
PRIMEIRO RECURSO NÃO PROVIDO E SEGUNDO RECURSO PARCIALMENTE
PROVIDO. DE OFÍCIO, ISENTAR OS RÉUS DO PAGAMENTO DAS CUSTAS. Para
uma condenação pelo crime de associação, previsto no art. 35 da Lei nº
11.343/06, devem estar comprovadas a existência de estabilidade,
permanência ou habitualidade, bem como o animus associativo, que se
traduz no prévio ajuste para a formação de um vínculo associativo de fato.
Inexistindo prova de que havia uma verdadeira societas sceleris, onde a
vontade de se associar seja separada da vontade necessária à prática do
crime visado, deve ser proferida uma decisão absolutória em favor do
apelante. Comprovadas a materialidade e a autoria delitiva,
consubstanciadas na confissão extrajudicial dos réus e nos depoimentos
prestados pelos milicianos em juízo, bem como pela apreensão de droga
fracionada e de dinheiro em espécie de origem não comprovada apreendido
na residência dos agentes, torna-se inviável o acolhimento dos pleitos
absolutório e desclassificatório, levando-se em conta a existência de provas
concretas da destinação mercantil que seria dada ao entorpecente
apreendido. Verificado que a fundamentação exposta na sentença utilizou-
se da confissão espontânea do segundo apelante para embasar a
condenação, há que ser reconhecida a atenuante da confissão espontânea
e procedida a sua compensação com a agravante da reincidência,
concretizando-se a pena do réu no mínimo legal. É possível o abrandamento
do regime de cumprimento de pena da terceira apelante e a substituição da
 pena corporal, já que reconhecida a causa especial de diminuição contida
no § 4º do art. 33 da Lei nº 11.343/06, tendo em vista o quantum de pena
imposta e o que preconizam os artigos 33 e 44, ambos do CP. A
possibilidade deve ser verificada no caso concreto, à luz dos moduladores
do art. 59 e seguintes do CPB, do art. 42 da Lei Antitóxicos e, ainda, se esse
aliviamento é necessário e suficiente para a reprovação e prevenção do
crime. Tendo em vista a pequena quantidade de droga apreendida, é
permitido o cumprimento da pena no regime aberto, medida que se mostra
necessária e suficiente para reprovação e prevenção do crime, no presente
caso. Presentes os requisitos do art. 44 do CP, a substituição da pena
corporal por restritiva de direitos é medida que se impõe ao segundo
apelante. Tratando-se de réus patrocinados pela Defensoria Pública, a
isenção das custas processuais é medida que se impõe, de ofício. (TJMG;
APCR 1.0512.12.008129-8/001; Rel. Des. Nelson Missias de Morais; Julg.
19/03/2014; DJEMG 31/03/2014)

Observa-se de forma induvidosa e cristalina, Meritíssimos, a gritante improcedência

da denúncia e da sentença, no tocante ao delito de associação para o tráfico, uma vez que não
houve demonstração do dolo associandi para sua caracterização, tanto na instrução criminal
como no caderno inquisitório.

O delito de associação para o tráfico não pode, de forma alguma, ser

comparado a um mero concurso de agentes, sendo necessária para sua
caracterização a existência de um vínculo associativo, em que a vontade
de se associar seja separada da vontade à prática do crime visado” (TJSP,
Ap. 295.901-3/1-00, 6ª Câm., j. 6-4-2000, rel. Des. Canguçu de Almeida, JTJ
209/284).

Resta-nos dizer, portanto, que tanto a autoria quanto a tipicidade do delito descrito
no art. 35 da Lei 11.343/2006, imputado ao senhor Kaue Henrique Satyro de Souza, quedaram-
se totalmente INDEMONSTRADAS pelos agentes de polícia e principalmente pelo Ministério
Público.
 STJ, 6ª Turma, HC 139942 (19/11/2012): Exige-se o dolo de se associar com
permanência e estabilidade para a caracterização do crime de associação
para o tráfico, previsto no art. 35 da Lei n. 11.343/2006. Dessa forma, é
atípica a conduta se não houver ânimo associativo permanente
(duradouro), mas apenas esporádico (eventual).

Por fim, NÃO merece ser acolhida a imputação feita ao apelante Kaue Henrique,
quanto ao delito descrito no art. 35 da Lei 11.343/06, por não ter havido liame subjetivo
duradouro e permanente entre os agentes, E, ACIMA DE TUDO, PELO FATO DE TER FICADO
PROVADO NOS AUTOS QUE, O ORA APELANTE, NÃO CONHECE OS DEMAIS ENVOLVIDOS,
SALVO O SENHOR GUSTAVO DA SILVA RAMOS, COM QUEM COEXISTIU DURANTE UM
PERÍODO NA FUNDAÇÃO CASA, razão pela qual não se pode aqui cogitar em associação para o
tráfico, eis que, SE a associação existiu, foi de NATUREZA OCASIONAL, modalidade não
contemplada na novel legislação de tóxicos, estando certo que a absolvição do apelante do
crime de associação para o tráfico, nos termos do art. 386, IV do CPP, é medida da mais
límpida justiça!

Assim, e pela estrita particularidade do caso dos autos, de rigor a reforma da r.

sentença e absolvição do apelante.

DO PEDIDO

Ante o exposto, são as presentes razões para requerer o conhecimento e o

provimento do recurso de apelação interposto, com a finalidade de:

Ante o exposto, requer de Vossa Excelência a absolvição do apelante pela ausência

de provas de que este concorreu para a prática dos crimes aludidos em sentença, com base no
art. 386, IV do CPP.
 Caso não seja este o entendimento, que seja absolvido por não existir prova
suficiente para a condenação, com base no art. 386, VII, do CPP, tendo em vista que o caderno
inquisitório não logrou êxito em afirmar precisamente de que o envolvimento do apelante.

Os depoimentos dos policiais são prestigiados pela doutrina e pela jurisprudência,

mas não podem ser analisados de forma isolada. São necessárias outras provas nos autos
para fundamentar uma condenação. A simples condição de policial não traz garantia de ser o
mesmo considerado infalível.

Por mais que exista a possibilidade de os fatos descritos pela acusação terem
ocorrido, no processo criminal deve haver provas. Não podem existir dúvidas.

Na ausência de certeza quanto à acusação, vigora o princípio do in dubio pro reo.

No entanto, caso nenhum dos pedidos supramencionados sejam acolhidos, requer,

em caso de manutenção da sentença, que a pena seja revista para aplicar o mínimo legal,
reduzida em 2/3, conforme requisitos do art. 33, §4º da lei 11.343/06 – 01 (ano) ano e 06 (seis)
meses. Para o crime de associação ao tráfico, aplicar o mínimo legal – 03 (três anos).
Reduzindo 1/6 devido à idade do apelante no tempo crime. Afastando o aumento de pena pela
corrupção do menor e pela quantidade de droga apreendida, uma vez que o referido
entorpecente, não estava e nunca esteve em sua posse ou propriedade, convertendo a pena
restritiva de liberdade em restritiva de direito, uma vez que o apelante atende a todos os
requisitos necessários contidos na inteligência deste mesmo parágrafo;

Caso, Vossas Excelências, entenderem não acolher o que foi pedido no mérito, se
pleiteia subsidiariamente que seja afastada a aplicação dos dias-multa, tendo em vista que o
apelante não possui condição de arcar com a referida pena, sem prejuízo do sustento
próprio bem como o de sua família,

Requer, outrossim, que as publicações sejam efetuadas exclusivamente em nome do

Dr. RAFAEL MIRANDA BIANCHI, OAB/SP 333.513, para que fique constando das publicações
de intimação dos atos e termos do presente feito, sob pena da caracterização de nulidade.
Termos em que, pede deferimento.
Monte Alto, 18 de abril de 2016.

RAFAEL MIRANDA BIANCHI

OAB/SP 333.513