ARCHIVO

JUDICIARIO
PUBLICAÇÃO QUINZENAL

FUNDADO E DIRIGIDO PELO DESEMBARGADOR EDGARD COSTA

VOLUME LXV
(Janeiro, Fevereiro e Março)

1943

Jornal do Commercio
RODRIGUES & ClA.
Avenida Rio Branco n. 117
RIO DE JANEIRO
--1943--
(85)
 AOS NOSSOS LEITORES
O encarecimento geral de todas as utilidades, por mo-
tivos que são notórios, atingiu de modo especial à indústria
de publicidade. Isso nos obriga, a contragosto, a modificar,
com uma pequena majoração, a tabela de preços da assi-
natura e da venda avulsa do ARCHIVO JUDICIARIO, os
quais são ainda hoje os mesmos de há quinze anos atrás
quando foi fundada esta revista.
Embora no decorrer desse período de tempo todo o
material gráfico e de impressão- particularmente o papel
- tenha sofrido constante elevação de preços, preferimos
sempre reduzir a nossa margem de lucros, a sacrificar os
nossos leitores. De tal fôrma, porém, essa majoração se
acentuou ne,stes últimos tempos, que nos vemos agora for-
çados a alterar tambem a nossa tabela de assinaturas e
venda de fascículos e volumes do ARCHIVO JUDICIARIO.
Não visa esta medida o alcance de maiores lucros
senão a necessidade de um reajustamento de valores que
nos ponha a coberto de prejuizos. Cedemos assim, tão so-
mente, a um imperativo de ordem econômica que, estamos
certos, os nossos leitores bem compreenderão, aceitando
esta satisfação que nos julgamos no dever de oferecer-lhes.
Os ndvos preços A VIGORAR DE 1. 0 DE JANEIRO DE
1943 são os seguintes:

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Dozes meses .................... . Cr$ 100,00

Para remessa sob registo mais ... . Cr$ 12,00

VENDA AVULSA

Fascículo do trimestre em curso ... Cr$ 5,00

Fascículo dos trimestres atrazados . Cr$ 6,00
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21. 0 e seguintes ............... · · · Cr$ 50,00

A administração.
{1)
 ARCHIVO

JUDICIARIO
PUBLIGAÇAO QUINZENAL
DO

JORNAL DO COUMERCIO

FUNDADO E DIRIGIDO PELO DESEMBARGADOR. EDGARO COSTA

VOLUME LXV
(Janeiro, Fevereiro e Março)

1943

Jornal do Commercio
RODRIGUES & CIA.
Avenida Rio Branco n. 117
RIO DE JANEIRO
- 1943--
(3)
 ARCHIVO JUDICIARIO
(PUBLICAÇÃO QUINZENAL DO "JORNAL DO COMMERCIO")
VOLUME LXV RIO DE JANEIRO, 5 DE JANEIRO DE 1943
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
JURISPRUDENCIA
Recurso de habeas-corpus
n. 28.213
(DISTRITO FEDERAL)
O exercício da faculdade de deter por motivo
de segurança pública ( Cart. const. de
1937, artigo 168-a) corr.ç1ete às autori-
dades policiais, como delegados do go-
verno federal, bastando que sobre a
conveniência da medida, se tenham ma-
nifestado a autoridade superior da po-
lícia nos Estados ou o Chefe de Folicia
no Distrito Federal.
De tais constrangirnentos não pode
conhecer o judiciário.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Octavio Kelly - O Dr.
Lauro Fontoura impetrou ao Tribunal de Segu-
rança Nacional umt~. ordem cte "·habeas-corpus"
em favôr de Mario Coelho Pinto, preso em Re-
cife, desde 21 de Fevereiro próximo passado à
disposição do Secretário da Segurança Pública
de Pernambuco. Pedidas informações, essa au-
toridade, em telegrama de fls. 6, diz que o
paciente acha-se preso ex-vi do disposto no ar-
tigo 168 "a" da Carta Constitucional de 1937.
O Tribunal não conheceu do pedido. Houve re-
curso para esta superior instância.
E' o relatório.
VOTOS
O Sr. Ministro Octavio Kelly - A Carta
de 1937, autoriza o Presidente da República
durante o estado de emergência a deter em edi-
fício ou local não destinado ~:. réus de crimes
comuns quaisquer pessoas, cuja liberdade pos·
sa afetar a segru·ança elo Estado, 1nas o 1ncsmo
texto não confere a qualquer outra autoricla-
151
N. 1
\\
de, e ao seu exclusivo arbítrio, exercer tão exce-
pcional faculdade. Certo o Chefe do Governo
não poderá u~ar dessa prerrvgativa diretamen-
te, e sim por intermédio de seus auxiliares ime-
diatos na capital do país e de seus delegados nos
Estados; mas nem por isso tais prisões deverão
ser feitas, ou mantidas, sem a acquiescência,
conhecimento e aprovação de S. Ex. Proponho,
por isso, como diligência, a requisição de infor-
mações ao Exmo. Sr. Ministro da Justiça.
Indeferida a diligência, nego provimento.
O Sr. Ministro {osé Linhares - Sr. Pre-
sidente, este caoo é idêntico ao julgado na ses-
são passada. O Tribunal negou, então a dili-
gência, por desnecessária.
Voto, de acordo com essa decisão contra a
diligência.
O Sr. Ministro Goulart de Oliveira - Sr.
Presidente, eu, na sessão passada, num caso
semelhante, em que o Sr. Ministro Octavio
Kelly pedia, tambem, informações ao Sr. :to.fl-
nistro da Justiça, entendi :mficiênte a infor-
mação pedida ao Chefe da Segurança Pública.
Mantenho esse voto.
O Sr. Ministro Waldenutr Falcão -- Senhor
Presidente, data venia do Sr. MinistTo relator,
prescindo da dilüência porque a igual elo que
afirmei no 1neu voto anterior, sobre caso idên-
tico, acho que a informação da autoridade, en'
carregada da segurança pública, no ca,oo em es-
pécie, eleve ser p'resumida como verclacleira até
que se traga uma prova em contrârio. o pró-
prio interessado pode requerer à autoriclaclc su-
perior elementos para invalidar e~srt alegação
na hipotese de ser destituicla de fundamento
lógico ou vcrclacleiro.
 4 ARCHIVO
O Sr. Ministro Orozimb'o Nonato - Sr.
Presidente, estou de acordo çom o Sr. Ministro
relator, por dois fundamentos: - 1° o Sr. re-
lator, podia, se o quizesse, com a sua própria
autoridade de relator, pedir a informação di-
retamente. Essa diligência, que S. Ex. sugere
ninguem sa;be previamente o alcance que terá
para o seU: ·voto. .Nw p·odemc.s negar ao Juíz
elementos de fato que possam influir nas de-
cisões a proferir; - 2o, não hà prejuízo para a
justiça porque o réu está preso.
Nestas condições acompanho o Exmo. Sr.
Ministro relator.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Sr. Presi-
dente, na .sessão passada, em caso idêntiÇ\o,
fundamentei o meu voto, no sentido de que a
diligência era desnecessária. E ainda agora,
assim me parece, abrindo aliás uma excepção
na sequência dos casos em que tenho aderido
às diligências prop·ostas pelo Sr. :M:inistro re-
lator.
No caso, a diligência como que preju~:;a o
merito, pois que equivale a pôr em dúvida a
legalidade da detenção determinada pelo Se-
cretário da Segurança de Pernambuco.
O Sr. Ministro Octavio Kclly (Relator) -
Então, se os interventores e chefes de Policia
dos Estados tivessem essa competência, a Cons-
tituição não diria que ela é do Presidente da
República.
O Sr. Ministro Castro 'Ynn,es A diligên-
cia leva a supôr que o Secretário da Se.~urança
não podia deter o paciente.
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) -
Sem autorização do Presidez1te da República,
não pócle detê-lo.
O Sr. Ministro Castro Nunes - No m·eu
voto proferido na sessão passada, já m·e mani-
festei no sentido de poderem as autoridades
subordinadas ao Presidente nos Estados, prati-
car as medidas de execução do estado de emer-
gência, porque seria impossível pretender que
o Ministro da Justiça e o Presidente da Repú-
blica fossem executar o estado cl.e emergência
em todo o país e que para autorizar uma de-
tenção, no Amazonas, no Piauhy, etc., em todos
os Estados, enfim, fosse necesrária a autoriza-
ção do Presidente da República.
A' vista disso, s·entindo divergir do nobre
colega, indefiro a diligência.
o Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) -
Explicaç.tio: - Sr. Prc:siclcntc-, elevo explicar o
n1eu voto para nfto parecer que atribuo ao Prc-
JUDICIARIO 5-1-43
sidente da República faculdades impraticaveis
quais as de realizar o policiamento pessoal, em
todo o Brasil. Está claro que S. Ex. não po-
derá exercer essa polícia de exceção em todo o
Brasil e as prisões feitas em virtude do estado
de emergência. Mas, como tais prisões somente
são autorizadas ou permitidas, a critério do
Chefe da Nação, de acordo r:om a Carta Cons-
titucional de 1937, não pode este ser alheio
ao modo por que se executam essas medidas ex-
cepcionais.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Seria
superintendência, apenas.
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) -
Não durante o estado de emergência. Neste ino-
mento, as providências que o Presidente da
República é autorizado a tomar se limitam à.
detenção, etc. Quero· dizer, o Presidente da
República é o responsavel pelas detenções que
se fizerem nesse período anormal.
E se assim é, não vejo porque se o desobri-
gue do dever de prestar informações por inter-
médio do Ministro da Justiça, que é o seu de-
legado imediato.
O Sr. Ministro Orczimbo Nonato - Não es-
tou ele acordo com esta tese de V. Ex., embo-
ra concorde com a diligência.
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) -
Daí o pedido de informações. Imagine-se que
o Ministro da Justiça, informando-o dos mo ti-·
vos da prisão, não logre vê-la aprovada pelo
Sr. Presidente da República, e a faça cessar.
Estaria o "habeas-corpus" virtualmente preju-
dicado.
O Sr. Ministro José Linhares - Se todas
as prisões que se fizerem em razão do estado
de . emergência, necessitassem de informações do
Sr. Ministro da Justiça, que, por sua vez, não
poderia informar imediatamente ...
o Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) -
Não solicitei, entretanto, informações im~cliata~.
O Sr. Ministro José Linhares . . . não po-
I
deriam ser tomadas medidas em consequêncla
elo estado ele emergência.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Não apro-
vei a diligência, porque com ela se procura mo-
dificar a orientação elo Tribunal.
O Sr. Ministro José Linharcs - Com a di-
ligência ou sem ela, o r·esultado seri o mesmo.
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) -
Talvez não seja o mesmo, porque pode o Pre-
sidente da República desconhecer violências ex-
cusacla.s praticadas à sua rc\"<:'lia, exces>'o ou
exagero que esteja a clcmanclar corrcti\"O. na
161
 5-1-43 ARCHIVO JUDICIARIO 5

grande extensão do Brasil, sob o pretexto do Voto contra a diligência.

estado de emergência. E o pedido de informa- O Sr. Ministro Laudo de Camargo - Voto
ções, bem poderia collmar esse objetivo, pondo pela diligência.
S. Ex. ciente do que ocorria. O Sr. Ministro Bento de Faria . - Sr. Pre-
Daí a razão por que insisto na diligência. sid-ente, nego a diligência.
O S1'. Ministro Annibal Freire - Sr. Pre- DECISÃO
sidente, como da outra vez, sinto divergir do
eminente relator. O que prevalece no assunto Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
é o art. 170 da Constituição, que dispõe: te: Negaram provimento ao recurso, unanime-
"Durante o estado de emergência ou o es- mente. - Impedido o Sr. Ministro Barros Bar-
tado de guerra, dos atos praticados em virtude reto.
deles n1io poderão conhecer os juizes e tri- Acordão
bunais''.
Desde que ao conhecimento do Tribunal se Vistos, relatados e discutidos estes autos
ele recurso d-e decisão pela qual o Tribunal de
traz um peelido em que o coator declara que o
Segurança Nacional indeferiu o pedido ele "ha-
fez em virtude do estado de emergência ... beas-corpus" em favor de Mario Coelho Pinto,
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) - acordam, unanimement.e, os Ministros elo Supre-
Seja qual for o coator?' mo Tribunal Federal, rejeitar por maioria, a
preliminar levantada pelo relator de se solici-
O Sr. Ministro Annibal Freire - .. ·. seja
tar informações do Ministro da Justiça, negar
qual for o coator, desde que o ato foi pra-
provimento ao mesmo recurso, nos termos elos
ticado por autoridade inferior, mas foi endossa- votos constantes das notas taquigráficas, que
do pela autoridad-e imediatamente superior na precedem.
ordem hierárquica, que é o Secretário da Segu- Custas como de lei.
rança Pública e foi esta a razão da decisão do Distrito Federal, 15 ele Julho d-e 1942 (data
Tribunal de Apelação de Pernambuco, é evi- do julgamento). - Eduard-o Espinola, Presi-
dente que não podemos conhecer do assunto. d:mte. - Octavio Kelly, relator.
Reportou-se o Sr. Ministro relator ao ar-
tigo 168 da Constituição. Esse dispositivo não Agravo n. 10.029
tem aplicação ao caso; refere-se simplesmente,
(DISTRITO FEDERAL)
à intervenção elo Parlamento no conhecimento
dos atos praticados pelo Poder Executivo duran- Cessado o processo principal ainda que por acor-
do e levantando-se a penhora, fLcam
te o estado de emergência. sem objeto os embargos de taceir•J, a
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) - que a lei processtwl empresta caratcr
acessório. Ausência de ,egras sobre opa-
Aludi ao art. 168 porque o Secretário da Se- gamento das c11stas relativas a esses cn.•-
gurança Pública do Estado de Pernambuco se bargos.
fundou nele para dizer que a prisão é legal. Em princípio, o onus dez:~ ca7J"r ao
executado, pois a ação da Jusi.icCL rcs<Ll-
O Sr. Ministro Annibal Freire - Exatamen- ta da confiança de terceiro cju" clcixon
te. E fundou-se muito bem. O que prevalece, seus benS' em poder claquelc, JLLclrr se
podendo imputar ao exequentc.
porem, é o art. 170. Entraq1wcimento por mct:c·n cco-
nõmtco da separaçcio d.as per.;c,,;u/zduol~s
O Parlamento é que, de acordo com o ar- jísicw e jurídica quanclo ídênU~o fõr o
tigo 167, cessados os motivos do estado de guer- interesse nesta conticlo.
ra ou que determinarmn a emergêncir~, diante Apesar de que as ren1ínchs n f> o se
presumem, pode uma cltíusula 1 ~r cntcr-
da comunicação do Presidente da República e posta da pefsoalmente contra o que
das medidas tomadas durante o período de vi- embora na qnalidade de ;cn.':,Jricntr;
de uma sociedade, prestou âr>c,!~-:ruções
gêncir~ ele um e de outro é que tomará conhe- solenes em escritura pública, :.t:m q·"al-
cimento elas n1esmas e verificará se o Presiden- quer ressalva; gssim se a 1é, )!'."S·;na j?L-
ridica, as.sumiu a obTigação ele V'g'lr as
te ela República se conteve clentro dos limites custas da execuçao de outrem ?!•'o ]JOde
-estabelecidos pelo art. 168. o terceiro embargante, que cc ~.\Cn-
tara no ato, pedir as custas a
E' este outro aspecto da questão. O art. 168 esse processo acessõTio.
só se refere a isso .
Há concatenação lógica entre o art. 167 e RELATÓRIO

o art. 168. O Sr. Ministro Phile:nelpho de ,~.-ce ,-,rza

A regra geral que pren\lece é :1 elo rtrt. 170. No executivo lüpotecário movielo no Jlli"'o rl-'c 2~
 6 ARCHIVO JUIDICIARIO 5-1-43

Vara dos Feitos da Fa:renda Pública pclr, Caixa Contraminutado o recurso pela Caixa e pela
Econômica Federal d 0 Rio de Janziro contra a União, com o assist?nte desta, e após a sustenta-
Companhia Sertaneja S. A., o Dr. Gera.Jdo Ro- ção do juiz, foi aquela recebido nesta Corte onde
ch!l. oferer.~'l embargos .de terceiro autuados em teve da parte do Dr. Procurador Geral a seguin-
sEparado, por s~ referirem apenas a UJlla máqui- te apreciação;
na de imprimir rotativa instalada ,com aclerên- "As partes componentes da demanda puze-
cia ao solo, no prédio, penhorado da rua Evaris- rHm-lhe remate. O terceiro não tem demanda
te da Veiga n. 16. a que se opôr. Se algum dinito lhe alimenta a
Reijeitados in limine por tardia oposição, pretensão, terá que fazê-lo valer, se possivel,
foram, porem, ditos embargos mandados pro- em ação próprif1, pois não há demanda em que
cessar p'2lo V. acordão de fls. 81, sob o funda- deva intervir.
mento de que a penhora não abrangera o bem "A sentença agravada merece confirmação
reclamado, só mais tarde havendo o Juiz acen- por seus judídicos fundamentos.
tuado sua implícita inclusão cont!·a o qual tem- , 31-12-1941. - Gabriel de R. Passos".
pe.stivamente se insurgiu o ora ·~gravante.
VOTO
Cont-estados os embargos a 25 de Outubro de
1940 foi: marcada a audiência para 7 de Julho de
Improcede a preliminar de não cabimento
1941 tendo se insurgido contra stu. realização a de agravo, eis que a sentença recorrida não exa-
Caixa Econômica, sob fundamento de se acha- minou o mérito da causa, mas a ela pôs termo.
rem prejudicados os embargos de •erceiros, dian- A despeito da inteligente argumentação do
te da extinção d 0 rprocesso principal, que. era o p·atrono do agravante, não me parece que este
deva, porem, alcançar o provimento de seu re-
de executivo hipotecário, aonde fôr homologada
curso.
a desistência, fundada em pagamento integral
Em verdade, alega ele que tendo corrido a
da crooora no ato da venda do ilnovcl ao Ins-
juizo para acautelar seu domínio e posse sobre
tituto de Aposentadoria e P2nsões J.os Comerciá-
certo bem, não podia, sem julgamento de ·SUa
rios.
pretensão, ser condenado nas custas, só porque
na escritura outorgada pela Companhia Ser- a exequente, plenamente satisfeita do crédito,
taneja, sob representação do ora agravante, seu se desinteressava de juizo - si a Caixa lhe con-
presidente, alem de outro diretor, constava obri- testou o domínio alegado não se poderia furtar
g~tção assumida por essa soci,~dade de pagar as ao debate e à responsabilidade pelas custas.
custas do executivo inclusive os em.olumentos do Aduz, ainda, a impossibilidade de confu-
depositário (flS. 128), o que realmente cumpriu, são entre a pessoa física elo ar;ravante e a jurí-
como se verifica dos autos em ape!'Jso. dica de sociedade, ainda que desta fosse ele
O embargante opoz-se, porem, aos argumen- diretor, cada uma delas interessada em relação
tos da caixa ,a.Jegando que embora tivesse :re,. jurídica aut~noma, menos ainda devendo impor-
cebido a máquina necessária se tornava a con- tar a circunstância de ser o mesmo o advogado ,
denação nas custas "finalidade do prosegnimen- dos diversos sujeitos que pleiteam em juizo,
to que deu ao feito (fls. 112) . " com independência de posições.
O Dr. Juiz "a quo" considerando haver Tão pouco, poderia ser interpretado exten-
sido levantada 'a penhora a pedido do s.dvogado sivamente a escritura pública, em que a Com-
do 30 embargante que era tambem. o da Com- panhia &rtaneja se obrigou ao pagamento de
panhia entendeu impossivel conhecer de embar- custas do executivo, nunca se podendo esten-
gos sem mais objeto e acentuou por demais que der, por inferência, às dos embargos ele terceiro.
o desistente da ação principal a.>sumiu implici- Hâ uma lacuna nos autos, relativa ao desti-
tamente a responsabilidade pelas custas dos in- no da máquina, mas ela pode ser suprida pela
cidentes da causa. afirmação da parte, de que a recebera da exe-
Contra essa sentença que julgou improce- cutada, após o levantamento da penhora.
dentes os embargos por falta de objeto e con- Os embargos de terceiro constituem processo
denou o embargante nas ~ustas agravou-se este acessório, incluido no livro V do r·espectivo Có-
com fundamento nos artigos 824 número IV c digo; assiln, o simples jogo da lógicrt autorisrrria
846, subindo o recurso nos próprios autos, dada o reconh8cilnento elas conscquências cxtraiclas
a prevalência elo segundo motivo. ela natureza subsidiaria pelo art. 687, ainda que
(8)
 5-1-43 AH.CHIVO
não ti v esse este aplicação expressa por ser res-
trita ao art. 685 a remissão do art. 710, todos do
Código de Processo, eis que vale em qualquer
sistema a velha regra do art. G02 do regulamento
737 de 1850.
Em verdade - findando o processo por qual-
quer motivo, a medida acessória perde a efica-
cia a partir do momento da cessação - não é
possível discutir efeitos de penhora, já inexis-
tente.
Mas surge o problema das custas que te-
riam normalmente de ser pagas pela parte que
houvesse desistido ou confessado, ou por metade,
em caso de transação, salvo acordo em contrário,
(Cód ele Processo art. 55) - Na espécie, houve
desistência apenas formal, mas em verdade tri-
unfo da exequente (Pedro S. Martins - CócL.
Proc. vol. 1 pgs. 187), que recebeu integral-
mente seu crédito, sendo, assim, natural, que
tivesse imposto, a executada o onus das despesas.
Mas, em relação ao processo acessório, ter-
minado sem solução do mérito e por força ele
incidência do principal, há omissão de regras,
não só no Código, como nos regimentos de
custas de 1934 e 1940; nem por isso o juiz se
eximir:!, de decidir a controvérsia.
Em rigor, o terceiro ,Incomodado por ação
alheia não deveria carregar com as despesas
para reclmnar sua entrega, si a reclamação tem
de ser levanta da pela transação das partes.
Mas, de quem. receberá ,esta indenização,
do autor ou do réu?
Em princípio do réu, salvo prova de malícia
do autor, porque a coisa penhorada foi descober-
ta pelos agentes de justiça em poder daquele
e lhe será restituída, após o levantamento da
penhorá, nunca ao exequente ou ao terceiro em-
bargante.
E' em regra por culpa do executado, que
detem a qualquer titulo o bem arrecadado pela
justiça, que o embargante sofre a molestia de
uma vinda forçada ao pretório.
Como na apropriação indébita, há uma re-
sultante da confiança do dono em deixar a coi-
sa em poder de terceiro, ensejando, ainda mes-
mo que sem culpa, a ação da justiça.
Na espécie, esses princípios tem mais ade-
quada aplicação por várias circunstâncias.
<A primeira é a ele que a máquina estava em
poder da executada, adquirente sob reserva de
domínio e só depois da penhora, aos 26 de Ja-
neiro ele 1939 teria o agravante, por sinal que
fia::lor elo contrato, adquirido seu domínio e
(9)
JUDICIARIO 7
posse, evidentemente por força ele cláusula
constituti (4 e 7 ele Fevereiro de 1939 - fls.
24-25).
Pouco importa o fato já decidido definiti-
vamente ele que o agravant·3 só tivera ciência
ele que a penhora abrange a máquina em 16
de Fevereiro - desde antes da penhora, a má-
quina se achava sob a detenção elo a-;ruvante
I
e nenhuma deslocação sofreu, antes ou depois
da penhora, nenhuma modificação concreta ou
aparente nos fatos se processou.
Por outro lado e apezar da independência
teórica elas personalidades física e jurídica, hoje
muito atenuada diante dos processos capitalis-
ticos especialmente na constituição de socie-
dades holcLings, ou nas chamadas de famílias
conforme já repercutiu em nossa legislação re-
lativa ao trabalho e até à renovação de contra-
tos de locação nada impede sejam apreciadas
circunstância inteiramente alheias a esse velho
postulado.
Em verdade poderia prevalecer a absoluta
independência das personalidades e mesmo o
alheiamento de um administrador aos diretos
interesses da sociedade, quando dela não fosse
que por isso se tivesse de afastar a circunstân-
cia ocorrida nestes de autos de alguem firmar,
representando outrem, declaração da vontade
que lhe trouxesse repercussão individual.
O próptio agravante reconhece que foi como
presidente da executada que soube d•a. penhora
(v. g. fls. 37) e: isso a decisão antcnor uceitou,
versando a antiga controversia apemi.S so!Jre a
data desse conhecim.znto.
Foi, assim tambem que, assinando a escritu-
ra de venda teve o agravante ciência d-~ que o
executivo seria trancado, levantando-se a pe-
nhora. sem, restrições, inclusive, portanto, da má-
quina e não fez qualquer resalva sobre a obri-
gação de pagamento de custas que assunüa a
Companhia.
Confiou nela, para que, levantc.da a penhora
toda, lhe restítuisse 0 que considerava seu é
que a independência jurídica mutto cUstava da
economia.
E' certo que as renúncias ;.e interpretam res-
tritamente, mas na especie ela teria tecla o ca-
bimento em face da participação do agravante
na escritura cte fls. 128, sem qualqw:or res?rva.
•Em um dos feitos ma!s brilhante:nente de-
batidos nesta Colenda Corte prev«leceu apenas
por n1aiorirt ele un1 Yoto. no clcrrnclciriJ jul;;~1-
mento, a tese de c,ue, servindo de tesh,mHnh:ê rw.
 8 AflCHlVO
-venda livre e desembaraçada elo imovel que lhe
estava hipotecado, o credor não renunciára a seu
priVilégio - mas predominaram para esse es-
casso resultado circunstâncias que agora justa-
nlente concorrem pMa inverter a conclusão, es-
pecialmente a de que o agravante nâo foi mera
testemunha, mas prestou declarações principais,
motivo que l-evara, por exemplo, o Ministro
Laudo de Camargo, naquela oportunidade e na
pesquiza de jacta concludentia, a rejeitar os
-embargos (rec. extr. n. 3. 550 in Rev. de Di1·.,
vol. 135, págs. 248. Rev. dos 'Tribunais, de São
Paulo, vol. 132, págs. 749, etc.).
Assim nego provimento ao agravo.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
te: Negaram provimento unanimemente.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos os autos de
agravo n. 10.029 em quo; é agravante Geraldo
RochP, e agravada a caixa Evonôm;ca elo Eio àe
Janeiro, acorda a P turma do Supremo Tribunal
Federal negar provim'ento ao ae,ravo pelas razões
constantes do voto taquigrafQdo rlo i'0lator.
Custas pela agravante.
Rio, 10-9-42 (data do julgamento) - Laudo
àe Camargo, Presidente. - Philadelpho de Aze-
vedo, . r ela to r .
Agravo de petição n. 9.114
(DISTRITO FEDERAL)
A defesa fundada em prescri,ão não deve ser
considerada com antecipada hostilidcu/.-~,
senão apreciada com os critérios de jul-
gamento. -Os casos do dec. n. 20.910
de 6 de Juneiro de 1932 não são de de-
cadência, mas de prescTição q1w se con-
suma, quando intercorrente, na metade
do prc•zo, isto é, 'dois anos e meio. ··-
.A citação inicial seguida de demanda
interrompe a prescricclo, mas não assina-
la o inicio·do novo prazo, que se conta,
então, do último ato ou termo do pr.J-
cesso. Interrupção contimwtit·u. o de c.
·20. 910 nclo se refere apenas aos atos ins-
tc•:ttaneos ou autônomos de interrv.-
pção.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - Em
1934, propôs o Marechal Feliciano Mendes de
l\1!oraes contra a União Fecler:'tl açfio para que lhe
fosse reconhecido direito a receber, a partir da
lei 5 .167-A. de 12 ele Janeiro de 1927, vencimen-
tos do posto de Marechal do Exército. De 19 ele
,Jl'DIC:TATHO 5-1-43
Agosto de 1936 até 27 de Março de 1940, quando
se pediu prolatasse o juizo despacho saneador,
a causa ficou adormida. Dai a defesa de prescri-
ção intercorrente suscitada pela R. e que o juiz
acolheu na sentença de fls. (lê 79 a 91) .
O A. agravou em tempo habil, argumentan-
do, em slntese:
"que o dec. 20.910 de 6 de Janeiro de 1932
manteve o prazo de 5 anos para a prescrição dos
direitos pessoais contra a União Federal, nada
inovando a esse respeito;
que, assim, como no direito antigo, a pres-
criçio intercorrente é tambem de 5 anos: - 11.
parada elo feito, como está no art. 5 se há da
verificar durante o prc!zo necessário à extinçilo
do direito, vale dizer cinco anos, contribuindo,
ainda, os termos elo art. 6 para móstrar o acer-
tado dessa exegese; que o contrário, dado o
efeito interruptivo da citação inicial, valerh por
admitir que o processo elas ações de que se tra-
ta, ainda que o A. não se mostrasse inerte, sO-
mente se poderia desenvolver em tempo menor
de dois anos e meio, sob JWna de prescrição, re-
mate que, de absurdo, desvela a improcedência
completa de seu antes suposto, isto é, a prescri-
ção intercorrente de dois anos e meio; que a li-
mitação destes para 2 anos e meio -- tudo o
n1ostra só se ver~~ica nos "atos pre-acionários''.
no ajuizamento da demanda, não visando à açio
ajuizada, que prescreve em cinco anos; que "o
último ato ou termo do processo" a que se re-
fere a lei, não é o ela· ação; é o do processo que
ten1 por objeti1·o exclusivo interromper a pres-
crição; que ajuizada a ação, pode a prescrição
ser sempre interrompida, pois c:ccl[l [lto ou tei-
mo tem essa virtude, como a tem a citação !nl-
cial, apesar de já se achar interrompida. a pres-
cri<:/\o pelo protesto; que o caso é, mais propria-
mente, ele clecadéncia, e não se admite preclusão
mtercorrentç, tese que explana largamente, in-
sistindo aincla o agravante em que, clacla a indole
ela defesa, eleve o juiz, no caso de düvicla, inter-
pretar a lei em favor elo direito que se intenta
aniquilar pela prescrição".
A Unifw contra.-minutou argumentando que,
no caso, o protesto ocorreu já na vigência elo de c.
20. 910; que a. prescrição intercorrente foi sem-
pre reconhecida pela jurisprudência deste Su-
premo Tribunal; que o art. 9 do dec. 20.910
não rende ensejo a elüviclas quando dispõe que
"rt prescriçfto interrompida recomeça a correr
pela mctaclc elo prazo, ela clat[l elo ato que a in-
tenompeu ou elo último ato ou termo elo res-
pcctivo processo; que nfw vinga o apelo ao art.
110)
 5-1-43 ARCHIVO JUDICIARIO

5: 0 que este estabelece é não se suspender a não ocorrendo ainda, outro elemento a que seM-
prescrição quando a parte não dá andamento ao fere Carlos Maximiliano (in Dir. vo~. I, p. 44) ·....:-
jprocesso judicial, o que demonstra a possibllida- o de serem as partes, e não um.a delas só, como
de da prescrição intercorrente, valendo observar no caso, titular de direito ..
que os prazos para a extinção do direito a que Não será dificll concluir que tambem os
ele se refere são os que o próprio decreto esta- outros argumentos não merecem prosperar. O
belece, entre os quais o de dois anos e meio, no dec. 20.910, ao invés do que assevera o agr&~
caso de interrupg%o; que o caso não é de cadu- vante,' criou direito novo, pois, se manteve o
I
cidade, mas de prescrição como, aliás, está na prazo de 5 anos da prescrição, reduziu para dois
lei. A sentença, largamente fundamentada con- anos e meio o novo prazo suscitada pela inter-
cluiu pela .prescrição e o Exmo. Sr. Procurador rupção e só admite a interrupçãQ por uma vez,
Geral pede seja ela confirmada, à conta de seus quando, antigamente, apesar da prestigiosa opo-
jurídicos fundamentos. sição do eminente jurista Sr. Bento de Faria,
E' o relatório. eram as interrupções admitidas indefinidamen-
te. O art. 9 do cit. decreto impede, a todas as
VOTOS
luzes, o .provimento do agravo. A prescrição in-
o Sr. Ministro Orozimbo Nonuto: - O ar- terrompida, reza o cit. art. 9, começa a corrnr
gumento do agravante de que, dada a indole da pela metade do prazo, da data do ato que a in-
prescrição, deve o juiz, na dúvida, decidir no terrompeu ou do termo do respectivo processo.
senltido de es~ar a ação viva, deixa de apresentar Si a aç.9.o ficou sem andamento por mais de dois.
qualquer momento. A interpretaçl!.o da lei obe- anos e meio, ocorreu, com certeza a ~rescrição
dece, no caso, aos cri1Jêrios comuns e gerais, par- inteiramente: -conta-se esse prazo do termo do
tindo a afirmação contrária do conceito anacro- respectivo processo, daquele que assinalou a
nico de constituir a prescriç9.o um "presídio in- 1nercüt do A. O prazo a que se refere o art. b
justo" digno de formar, na referência de tim - e aí vai a confutação de outro argumento do
doutor antigo, "na bíblia de Satanás'•. Pôde agravante - é o de 5 anos para a propositura da
essa defesa repugnar, em certos casos, e real- ação e o de dois anos e meio no caso da ação
mente repugna, aos homens de escrupulo e de ajuizada, e o contrário seria inculcar uma an-
probidade. O juiz, por isso, não decreta de seu tinomia, que inexiste, entre o art. 5 e o art.
ofício, a prescrição, tudo dependendo de alega- 9, cuja linguagem desenganada e clara não ren-
ção da parte. Entretanto, numa visão geral, est~t- de ensejo, a quaisquer entre-dúvidas. O art. ti
a prescrição ligada às próprias condições exiH- por outro lado, esforça interpretação contrária
tenciais do consorcio civil, como escreveu Lau- à defendida pelo recorrente, pois prevê a hipóte-
I
rent, P?is impede patrona do gênero humano se de ocorrer a prescrição p.or não promover a
como dizia Cicero - a intranqullidade social parte o andamento da aç9.o judiciária.
pela eternização dos li tigios.
E, em se tratando de entidade de direito 0 argumento em cont~ário, a que o ilustre
público, a não alegaÇJlo dessa defesa pode to- Juiz a quo apelida "ad terrorem" de que a In"
terpretação da agradava levaria a concluir pelo
mar as proporções de descumprimento de um
absurdo de não se admitir o andamento da ação
dever indeclinavel.
por m1iis de dois anos e meio, dado o efeito in-
- Outro fundamento do agravo em que se
descobre, ao facil, improcedência cabal é o que terr.UJptivo da citação intcial e não ser possí-
.vê nos casos do dec. 20.910 hipóteses de deca- vel interromper a prescrição por mais de uma
<lência, e não de prescrição. Improcedência cabal vez, é especioso.
porque, na decadência o de que se trata é ·de Porque, quando a ação, qualquer que seja
vermo peremptoriamente fixo (Modica, in Giorgi, o tempo de sua duraç%o, tem andamento regu-
Obblig., vol. 8, p. 367, nota 1), que escapa, a lar, a citação inicial, si interrompe a ·prescrição;
qualquer perspectiva ou p'o.s.lilJilidade "d'allon- não assinala o início do novo prazo. Este de-
gement par voce de suspen~ion ou d'intenup- flui não da citação inicial, mas do último termo
tion" (Jcsserand, Cours, n: 1.636, !p. 19:). E o\ do processo (Cód. Civ., art. 173; Cód. do ?on:·
dec. cit. prevê, ainda que por uma v~z somente, \ art. 453; dec. 20.910, art. 9)_. O art. 9 preve dots
e pela metade do prazo, a interrupçao da pres- casos: - o do ato que v1sa exclusivamente a
cricão, Esta só circunstância é poderosa para eu-\ interromper R prescrição, ato autônomo e ins-
mi;lar a p'Ossibilidade de se tratar de decadência, i tantaneo e que assinala o inicio do novo prazo
(11)
 ARCHIVO JUDICIARIO 5-1-43
10

e o do ato a que se seguem outros, como a cita- DECISÃO

ção inicial da demanda, correndo, ent<\o, o novo Como consta da ata, a decisão foi a seguinte:
prazo, do termo do respectivo processo. Negaram ,provimento, contra o voto do Sr. iM.i-
Nem al podia ser. Si a prescrição encontra nlstro Presidente.
fundamento na inercia do credor e si esta, pela Acordão
prossecução regular do feito, não se verifica,
ilógico seria falar em curso da prescrição. Nessas Vistos, relatados e discutidos estes autos
leis consagram o sistema da interrupção conti-
n. 9.114 do Distrito Federal, agravante Marechal
Feliciano Mendes de Moraes, agravada a União
nuativa ou suspensiva que impede a prescição no
Federal.
curso regular e continuo da lide. A prescrição se
Acorda a segunda Turma do Supremo Tri-
dará do termo que manifesta a atividade der-
bunal Federal, integrado neste o relatório de fls.
radeira do A. (V. Almeida Oliveira, Presc., e na conformidade das notas taquigráficas pre-
n. 103, nota 2; Carvalho Santos. Cód. Civ. Int. cedentes ne~ar provimento ao ~~gravo.
111, 436; Azevedo Franco, Presc. Est., .págs. Custas pelo agravante.
107 -108; Numa do Vale, Prescrição, pág. 106 e Rio, 15 de Setembro de 1942. - José Linha-
o opinado Carpenter no vol. IV do Man. Lacen· res, Presidente. - Orozimbo Nonato, relator.
da). A prescrição recomeça a correr, como diz
Planiol "du. jour ou la procedure est abandonée"
(Droit Civ. n. n. 664). v. ainda Ba.udry- Tis- Agravo de instrumento n. 10.407
sier, Della Prescr., ecl. Vallardi, n. 54; Laurent, (MATO GROSSO)
Princ., 32, n. 162; Giorgi, Obbl. n. 291; Gil-
Deve ser apreciado preliminarmente o interesse
louard, Traité de la Presc., n. 281, pág. 265-266; do que apela como terceiro prejudiCado,
Troplong, De la Presc., n. 683; p. 372). - A maximé si se trata da União, pois que se
verificaria ,,!teração grave de competen-
consideração do efeito interruptivo.continuo ela cia. - Versando a questão sobre mattl-
citação inicial atr::-v<és dos atos subsequentes do ria de direito pode ser logo apreciada. -
O decreto-lei n. -1907 de 1939 não alte-
processo, aniquila, tambem, o argumento de que rou o m·t. 692, ns. I1 e I li do Códtgo
o dec. 20.910 só se refere aos atos instantaneos, Civil, de modo que o direito à consolida-
ção do domínio ein, favor do senhorto
autônomos de interrupção, o que vale por inserir direto, em caso de falecimento ·do enfi-
teuta sem herdeiros legítimos de san-
na lei, contra sua letra, seu sistema e suas fina- gue ou mcrtrimônio, sobreleva ao da va-
lidades, uma distinção, que ela não contém. cancia, em favor da Untão.
Inutil ainda argumentar que a citação inicial
RELATÓRIO
deixaria de ter efeito interruptivo - o que e
absurdo - quando a antecedesse protesto, por O Sr. Ministro Philadelpho de Azevedo: -
não se poder repetir a interrupção. Si a ação O procurador Regional em Mato Grossc:. agravo~
é proposta - como o foi no caso - antes do do despacho do Juiz de Direito de Aquidauantl,
prazo de dois anos e meio do protesto e se ela se que negara a apelação interposta, em nome da
desenvolve normalmente, a questão perde todo União, da sentença que, em ação de comis~o.
o interesse e sentido. Si, proposta, tem o curso declara extinto, por falta de pagmnento ele
estagnado, por inercia do A., e além do prazo de. d'óros, a enfiteuse, concedida pela Prefeitura da-
dois anos e meio, o argumento, ainda que fosse quela cidade a Balthazar Rodrigues de Oliveira.
verdadeiro, não seria poderoso para impedir a Alegando haver o enfiteuta falecido há mais
prescrição intercOJ:,rente que a lei no caso, esta- de 30 anos sem herdeiros conhecidos e a aludida
belece às declaradas. falta de pagamento de fóros, a Prefeitura de
1
Aquidauana, que ainda acentuava o interesse
De-resto, o recente decreto sobre prescrição
urbanistico em consolidar o domínio daquele
das ações contra o Estado n9,o permitiria, em
pequeno terreno, chamou os interessados por
qualquer hipótese, o provimento do agravo.
(dec.·lc-i n. 4.597, de 19-8-42). meio de edital, como não houvesse eles apa·
recido, correu a cau~a com um curador a lide,
M3.ntenho a sentença recorrida. que, aliás, nenhuma defesa ofereceu.
O Sr. Ministro José Linhares (Presidente): .Para insistir no recebimento da apelação, o
De acordo com ponto de vista j~ exposto, dOU i Dr. Procurador procura rebater, n:: minuta, as
provimento ao agravo. I três razões aduzidas na sentença ]nra desprezar
(12)
 .5-1-43 ARCHIVO
sua interposição: inadmissibilidade de recurso
em causa do valor de u1n conto de réis, decurso
do prazo de apelação de sentença, proferida há
mais de dois meses e incompetência do juizo
a quo para conhecer do alegado interesse da
União.
Contraminutando o agravo por novo advo-
gado da .Prefeitura, eis que o anterior, que pro-
movera a ação de comisso, era tambem o Promo-
tor da Comarca e, portanto, impedido para con-
trariar o pedido da Fazenda Nacional, foi o des-
pacho largamente sustentado pelo juiz da co-
marca.
Ouvido sobre a espécie, assim oficiou o Dr.
Procurador Geral da República:
"Uma sentença em que o interesse da União
é contrariado não passa ent julgado sem a alta
chancela do Egrégio Supremo Tribunal Federal.
Quando esse interesse é manifestado, sem
dúvida é de vigor a devolução de seu julgamen-
to a esta Suprema instância.
Essa tése tem sido proclamada em vartos
feitos pelo Egrégio Supremo Tribunal.
O Dr. Procurador Regional demonstra sobe-
jamente a oportunidade e necessidade da apela-
ção intentada, e às suas alegações nos report::>-
mos, desde que nada é ·preciso acrescentar-lhes
para justificar a justiça do provimento do pre-
sente agravo. 27-4-942. - Gabriel de R. Pas-
sos".
VOTO
Quanto ao pr1me!ro fundamento, realmente
nenhuma exceção se estabelece contra a alçada
em causas, em que a União venha a intervir su-
pervenientemente, todavia, como a qualquer ter-
ceiro se poderia tolerar a impugnaçáo ao valor
da causa, acertado inter alias, pode ser afasta-
do o obice.
No que toca à demora, tambem qualquer
atrazo teria de ser revelado, em face das razões
aduzic;las e, sobretudo, da regra geral, que am-
plia para três meses o prazo do terceiro prejudi-
cado, que não tiver residência ou domicilio na
jurisdição da causa (Cód. Proc. art. 815, § 1°);
na espécie, o representante local da União esta-
va, como se viu, impedido.
Resta examinar o terceiro motivo - o in-
teresse da intervenção de terceiro prejudicado,
após a sentença, o que pode ser apurado no
caso com toda a facilidade, por se tratar exclu-
.!'ivnmente de questão de direito.
Não obstante, o louvavel zelo con1 que atuou
o representante da Unif,o em },[ato GroEso, acom-
(13i
JUDICIARIO 11
panhando a publicaçio de editais em longínqua
cidade, promovendo por telegramas reiterados a
intervenção do Prom'otor local, e tomanclo a di-
reta iniciativa do processo, quando verificou se
achava aquele impedido, como advogado ela Pre-
,feitura autora, não me parece que exista o ale-
gado interesse da Uniã.o, circunstância que o Tri-
bunal ad quem deve liminarmente apreciar sem.-
pre que aprecie a legitimidade do recurso do
que se diz prejudicado pela sentença.
E' certo que a ação da Prefeitura se base:t-
va nos ns. II e III do art. 692 elo Côdigo Civil,
mas o segundo fundamento foi abandonado, pro-
vavelmente diance dos telegramas ela Procuraclo-
ria Regional ao Promotor; tamJ)em é de notar
que a agravada, contrariando sua precedente ati-
tude, juntou facilntente aos autos, com a con-
traminuta, documentos que próvem a existen-
cia de herdeiros deixados pelo enfiteut:l, que di-
zia há muito falecido no estado de casado.
Mas, não se póde atribuir malícia a pessoa
jurídica de direito público, nem tais inclícios
bastariam, em rigor, para caracterizá-la na e.oo-
pécie ·
O fato é que o comisso foi decr8taclo por
falta de pagamento de fóms (fls. 7) e, assim,
nenhum direito teria a União a intervir no plei-
to, pois o decreto lei n. 1907 de 1939 nflo afetou
a regra do Código Civil sobre extinçáo elo afo-
ramento por falta de pensões devidas dur::mte
três anos.
Ainda que se tratasse do n. III do art. 692,
isto é, de consolidação do ,domínio por faleci-
mento do enfiteut::~ sem herdeiros parece-1ne quo
a mesma conclusão se teria de impôr, pois o pre-
ceito do Código Civil excluía o direito cntflo as-
segurado aos Estados (do contrário, nflo tcrl:t
explicação o dispositiYo) sobre bens vagos, ltoje
transferido à União Federal.
Assim, seria inutil examinar, ainda, a :cpli-
cação do decreto-lei n. 1907 ao caso do incliYl-
duo falecido, pelo menos antes de 1923 e no es-
tado de casado.
Tambent ocioso seria acrescentar que a pre-
sente deci:o,ii.o não impedirá a União de promo-
ver, por iniciativa própria e em processo auto-
nomo e adequado, o que julgar de seu interesse,
considerando inter-alias qualquer decisão profe-
rida à sua revelia em pleito !formado entro ter-
ceiros .
Essa faculdade, por certo, dispensaria ::t gc-
I
neralizaç.ão da prática inconveniente ele permitir
sua intervenção, com deslocamento de compc-
 12 ARCHIVO JUDICIARIO 5-1-43

tências, em quaisquer casos processados entre VOTOS

particulares, sem o exame prévio da relevância
e oportunidade do direito por ela invocado. O Sr. Ministro Bento de Faria: - A decla-
Assim, sem embargo de apreciar o estrenuo ração feita pelo nubente Antonio Martins Peni-
esforço do Dr. Procurador Regional, nego provi- do, no termo do seu casamento, para esclarecer
mento ao agravo. que era sócio de seu irmão Lucas <Martins No-
DECISÃO gueira em certa fazenda, cuja escritura fõra
passada só em seu nome - nada tem a ver com
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
as disposições principais que eram e s·:io as re-
te: Negaram provimento, unanimemente.
ferentes ao mesmo casamento.
Acordá o Assim, ditas declarações haviam de ser con-
Vistos, relatados e discutidos os autos de sideradas meramente enunciatlvas e valeriam
agravo n. 10.407 de Mato Grosso, em que é quando muito como começo de prova, sem a
agravante a União Federal e agravada a Prlilfei- dl..!!pensa de outras, para demonstrar a existên-
tura Municipal de Aqu1dauana, acorda a 1"- turma cia de uma sociedade irregular, suscetivel de
do Supremo Tribunal Federal negar provimento liquidação, mas não para autorizar que os her-
deiro! do inculcado sócio exijam daquele decla-
ao agravo, pelas razões constantes do voto ta-
rante, seu irmão, perdas e danos pelo !ato de
quigrafado do relator.
não lhes hav~~ transmitido a parte do dito imo-
Custas pelo agravante. vel, nunca reclamada em vida por quem não se
Rio, 10-9-42 (data do julgamento). -Laudo considerou co-proprietário, mas possivelmente
de Camargo, Presidente. - Phtladelpho de Aze- sócio na respectiva ex;ploração.
vedo, relator.
Sem qualquer prova nova, reviveu os em-
bargos a mesma questão, mas com a.gumento~
já apreciados e insuscetiveis de informar o acor-
Recurso extraordinário n. 4.256 dií.o embargado.
Rejeito, pois, os embargos.
(EMBARGOS) O Sr. Ministro Laudo de Camargo: - Con-
(MINAS GERAES)
corri com o meu voto para a decisão embar-
gada.
Ibistência de socieda;'Le irregular Prova
I(E como não tenha
Insuficiência da declaração no termo ào rejeito os embargos.
casamento.
motivos para altera-lo,

Não podia dar como valida a disposição uni-

RELATÓRIO
O Sr. Ministro Bento de Faria: - No pre•
:!lente recurso, interposto do acordão de !111. 460
proferiu o acordão de fls. 472 para, conhecen-
do do mesmo dar-lhe provimento afim de julgar
lateral, constante do termo de casamento e sem
relação direta com ele.
Essa disposição dizia respeito à transferên-
cia de parte de uma propriedade a terceiro,
o~~em siquer ser conhecida essa parte e sem estar

improcedente a ação pelas razões dOB votos a
fls. 464, e 467, as quais lerei por ocasião do
julgamento dos embargos oferec!dos a fls. 475
e impugnados a tfls. 481.
Pretende o embargante que a declaraçij.o a
fls. 17 v. (lê) expressa uma obrigação de :ta-
zilr e o seu inadimplemento ~te resolve em inde-
nisação por perdas e danos.
Conseguintemente o acordão embargado te-
ria aplicado mal o direito a espécie dos. autos
(fls. 478).
Ouvido o Exmo. Sr. Procurador Geral da
República opinou nos termos do parecer a flll.
4:16, fazendo remissão 110 de fls. 456.
Jl!' o relatório.
provada devidamente qualquer sociedade por-
ventura. existente.
Nem se alegue tratar-11e de estipulação em
favor ·de terceiro, pois este falecera, sem fazer
qualquer pronunciamento a respeito.
o Sr. Ministro Goulart de OUveira: - Sr.
Presidente, a ques!Ao se me afigura muito inte-
re.ssante. Mas tem sido apreciada apenas sob
o ponto de vista de decorrer da declaração feitll
no termo de casamento uma declaração de so-
ciedade, quando para. isso seriam exigíveis con-
dições outras, em torno das quais se entreteceu
a discussão.
Vejo, entretanto, nessa declaração a opor-
tunidade que tiveram os nubentes de fazer a
(14)
 5-1-43 AHCHIVO
co~riss!ioda existência de um condominio na
fazenda, declaração firmada pelos declarantes -
os nubentes - bem testemunhada, talvez, até,
presenciada pelo Irmão ifavorecldo na declara-
ção, o qual teria dado assim, uma ma.nifesta-
ção de aceitação, muito significativa.
Sendo asim, todas essas críticas, no senti-
d~ de tornar essa declaração deficiente como ti-
tulo de sociedade, tendem, a meu vêr, a for-
necer um começo de prova por escrito, com os
requisitos exigidos pelo Código Civil, para que,
com os admlniculos de outras provas, possivel-
mente fornecidas na ação, sirvam de base a essa
ação.
Com tal configuração, não se torna, por-
tanto, exlglvel nenhum daqueles requislt)>S de
especificação maior, por exemplo, de quantum
do condomlnlo, que eu ouvi, na critica feita
pelo Ilustre advogado, da tribuna. Qu:mdo se
faz declaração de sociedade, ·sem maior eeclare~
cimento, o que se :presumiria, e o que se tem
por certo, é que a sociedade é de partes Iguais;
quando não se diz, expressamente; na sociedade
que se declara, que se confessa, o quantum, a
porcentagem, ela é de 50%, é de igualdade.
Essas falhas não existiriam, quando se trat~
mesmo duma declaração de propriedade, tanto
mais quanto não vejo nela senão esse começo
de .prova, com os requisitos exigidos pelo Código
e suflclen tes para essa :prova .
Contudo, da informaQ'io colhida, surgem
condições que não me autorizam a dar um voto
mais s11guro, vejo-me sem elementos para deci-
dir. A' ação é para haver perdas e danos, ê dos
herdeiros para haver essas perdas e danos, sem
que tenha eu conhecimento si houve negativa
da parte, a dar a escritura.
O Sr. Ministro Bento da Farta (relator):
- Houve negativa porque ele disse que a Inven-
tariante Inscreveu a "fazenda, em sua totalida-
de'•, e, por Isso, propôs a ação, para haver perdas
e danos.
O Sr. Ministro Goulart de Oltvetra: - Tudo
ISSO seria de apurar na demanda. Essa como ou-
tras exigências.
o Sr. Ministro Bento àa Faria (relator) :
-Mas a ação é para haver perdas e danos.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - A pró-
pria resistência da parte mostra que ela nega..
O Sr. Ministro Goulart de Oliveira: - Por
tudo quanto disse, Sr. Presidente, evidenciada,
aqui, a deficiência que tenho para julgar, peço
vista dos autos.
(15)
JUDICIARIO 13
VOTOS
O Sr. Ministro Goulart de Oliveira: - Sr.
Pre.sidente, por ocasião de votar, no dia em que
pedi vista do processo, ·fiz as seguintes conside-
rações, que constam dos autos em notas taqui-
gráficas: (lê)
Reiterando tais considerações, cumpre-me
proferir, agora, a conclusão do. meu voto.
Do exame que fiz dos autos, não me con-
venci de que me enganara na observaçw sobre
a hipótese.
A declaração feita em ato solene, sob a as-
sinatura dos nubentes e testemu.nhos legais.
uma vez que não foi contestada devidamente.
constitue e conforma começo de prova da exis-
tência de uma constituição de condominio, su-
cetivel de completar-se, por quaisquer outros
meios admitidos em direito, inclusive o de tes-
temunhos.
Mas, na realidade, não há argumentar com
a exigência do art. 131, ou seja .a prova ulte-
rior da veracidade da confissão, porque, perfeita-
mente ajustavel ao caso a norma desse impera-
tivo do Código, não há recusar condiga a de-
claração com o termo do casamento, porque re-
lativa direta e Imediatamente, com o regime de
bens, com o sistema patrimonial a regular o ca-
samento, contido no art. 195 do mesmo Código.
Nestas condições, com a devida venia dos
meus ilustrados colegas, recebo os embargos
para reconhecer-lhe a procedência e reformar a
decls\io recorrida.
O Sr. Mini&tro Orozimbo Nonato: - Veri-
fica-se, no caso dos autos, Sr. Presidente, que.
no ato lllesmo da celebração do casamento, de-
clarou o conjuge varão que certa propriedade
- que passaria à comunhão conjugal - perten-
cia tambem ao antecessor dos recorrentes. Foi,
nas circunstâncias em que se verificou, uma de-
claração solene, de que a nubente tambem par-
ticipou.
Não lhe deu o Tribunal, entretanto, o rele-
vo, que apresenta, com o argumento que não
guardava ela relação com o ato principal - o
casamento.
Entendo com o Exmo. Sr. Ministro Goulart
de Oliveira que a conclusw é demasiado radi-
cal.
Vejo naquela declaração um "começo" de
.prova por escrito" que, na definição geralmente
repetida do Cód. Civ. Fr. é o que emana do de-
 14 ARCHIVO
vedor e torna verosimil o negócio cuja existên-
-cia se aleg-a,
Esse começo de prova por escrito não se re-
feria à constituição de uma sociedade.
E' certo. que o declarante se serviu dessa
expres<;fto; mas tambem é certo que a vontade
real prima sobre a declarada, e que a errada ou
imprópria qualificação das partes. não altera a
essência do ato.
X.j§,o se trata de sociedade, senão, e apenas,
de uma promessa de constituição de condomí-
nio.
Essa prome$Sa, pela jurisprudência antiga,
devia revestir a mesma forma do ato a que ela
se referia. Já agora, porém, e com os melhores
fundamentos, a promessa de venda não exige
escritura com os mesmos característicos da pró-
pria venda.
No caso dos autos, trata-se de promessa de
~onstituiçãode condomínio. Ocorre começo ele
prova completado pelo adminiculo constante dos
autos.
A declaração tem eficácia e não é vasia de
significação. Nela não consta a parte do imo-
vel a ser alienada; mas ainda aqui vejo toda
a procedência no voto do eminente Sr. Ministro
Goulart de Oliveira: - trata-se da metade, Já
que outra parte nft.o :foi mencionada.
Tinham os A. A., com fundamento nas pro-
vas produzidas, ação para exigir a outorga da
escritura, a execução da promessa, ou para p-e-
dir perdas e danos que representam, em geral,
o sucedâneo do cumprimento especifico da obli-
jatio jaciencU. Foi para este fim a ação propos-
ta, estando a recusa da outra parte demonstra-
da e re-demonstrada pela própria contestação
nesta demanda.
Nestes termos, acompanho o voto do Exmo.
Sr. Ministro Goulart de Oliveira.
O Sr. Ministro Castro Nunes: - Sr. Pre-
sidente, recebo os embargos, de acordo com os
Srs. Ministros Goulart de Oliveira e Orozimbo
Nonato.
O Sr. Ministro Annibal Freire: - Sr. Presi-
dente, rejeito os embargos, de acordo com· o
voto que proferi por ocasião do julgamento do
recurso.
O S1·. Ministro Barros Barreto: Sr. Pre-
sidente, desprezo os embargos.
O Sr. Ministro José Linhares: - Em teó-
ria, diz E. Espinola, chamam-se declarações
JUDICL\RIO 5-1-43
cnunciativas feitas nu1n contrato aquelas qu·2
poderimn ser suprimidas sen1 que o mesmo con-
trato fica$Se prejudicado na sua substância; e
declarações dispositivc•s ou o dispositivo - são
aquelas que fazem parte da substância dÕ con-
trato, - de sorte que a sua supressão produzi-
ria uma alteração radical. A doutrina francêsa
estabeleceu, tambem, uma distinção entre os
enunciativos diretos e os indiretos, sendo os pri-
meiros os que te em estreita e necessária conexão
com as declarações dispositivas, e segundo as
segundas estranhas a estas, meramente inciden-
tais, por exemplo, se um indivíduo, ao fazer um
ernprestimo, declara que a soma mutuada lhe
foi confiada em depósito por um amigo, esta
declaração será enunciativa indireta. (Pothier,
Obligations, n. 736; Demolombe, 29 pág. 292:
Bonnier, II, n. 509; Larombiére, IV, ao art.
1. 320; Laurent, XIV, ns. 172-177; Pacifici Maoz-
zoni, II, n. 238, nota I) .
tMerece plena fé tudo quanto conste do ins-
trumento público, e tudo quanto o oficial afir-
me que foi dito ou feito em sua presença.
As enunci:ltivas indiretas, opinam os civilis-
tas francêses, embora forneçam um principio ele
prova em relação as partes, não fazem prova al-
guma contra os terceiros. (E. Esp. 1\f. do Cód.
Civ., Lacerda; vol. 3, 3a parte, pág. 118).
Acrescenta Espinola - Quando, porém, se-
jam 'enunciações indiretas, se as relações tecipro-
cas, nã.o podem se propõr a prová-los pelo meio
exclusivo do documento em que se encontram,
cláro está que muito menos poderão opor-las a
terceiros. (Espinola, doe. cit) .
Ensina logo adiante Espinola: - Do texto
da nossa lei decorre que as declarações enuncia-
tivas, que n§,o se relacionam ou só indireta-
mente se relacionam com o objeto propriamen-
te visado no documento, público ou particular,
produzem um principio ele prova que se deve
completar por meio de outra prova conveniente.
Diante do exposto, desprezo os embargos.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
te: Rejeitaram os embargos, contra os votos dos
Srs. Ministros Goulart ele Oliveira, Orozimbo
Nonato e Castro Nunes.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
recurso extraordinário, sobre embargos, em que
sào: embargantes - Mario de Moraes e Silva e
(16)
 5-1-43 ARCHIVO
outro, e embargadas - Maria Celina de Menezes
e outra:
Acorda o Supremo Tribunal Federal, por
maioria, rejeitar os embargos pelas razões cons-
tantes das notas taquigráficas.
Custas pelos embargantes.
Supremo Tribunal Federal, 24 de Junho de
1942. -Eduardo Espinola, Presidente. -Bento
de Faria, relator.
Recurso extraordinário n. 5.304
(DISTRITO FEDERAL)
Liquidação de sociedade - Liquidante - Quem
deve ser
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Bento de Faria - Com o
relatório de fls. 63 (lê), o presente recurso
extraordinário em que são recorrente ~ Raul
Veiga de Barros e recorrido - !Eduardo Lagõa
Ribeiro, foi julgado pela 1a Turma, que conhe-
cendo dele, contra o voto do Ministro relator,
lhe deu provimento unanimemente (fls. 75)
de acordo com as notas taquigráflcas de fls. 66
~lê).
Não se conformando, Eduardo Lagõa Ri-
beiro ofereceu os embal.'gos de fls. 78, que foram
1mEugnados a fls. 92.
Sustenta o embargante:
a) que o caso n'ão é de recurso extraordiná-
rio uma vez que o acordão recorrido se limitou
a interp·retar os textos legais pertinentes à hi-
pótese - os arts. 344 e 657 do Código do Pro-
cesso Civil;
b) que, ainda quando fosse cabível, deveria
ser negado provimento ao recurso, consoante a
:própria orien taçã.o da lei.
No caso os dois únicos sócios estão em di-
'1-ergêneia e assim devia o Juiz nomear liqui-
~ante pessoa extranha a sociedade, conforme
dispõe o art. 344 elo Código Comercial e o artigo
>657 elo Código elo Processo.
Estes são os pontos a resolver.
E' o r ela tório .
VOTOS
O Sr. Ministro Bento de Faria - I - Con-
forme resulta dos termos da decisão a fls . 29
(lê), o Tribunal recorrido sem negar os pre-
ceitos legais invocados, apenas os interpretou
-por entender que no caso nfto deveria ser liqui-
dante o socio gerente, a quem cabe em regra
(17)
JUDICL\IUO 15
esse encargo, atendendo a divergência entre ele
e o outro sócio, únicos componentes ela socie-
dade.
Estou, portanto, ele acordo com o Sr. Mi-
nistro Castro ~unes na preliminar de não se
con'hecer do recurso (fls. 70).
II -- Vencido que seja, rejeito os embargos.
A divergência de sócios para escolha de liqui-
dante somente pode se verificar quando essa
escolha já não tenha sido feita, antecipada-
mente, no contrato social.
Assim indicado, justamente, para funcionar
em tal momento, não poderia o seu exercício
ficar dependente da vontade de qualquer sócio
e menos a!nda da do Juiz.
Há de ser, pois. liquidante o escolhido no
contrato.
Se, no desempenho dessa função proceder
mal, então sim. poderá ser clestintuido. Anifi's
disso, porem, nã'o deverá ser impedido de as-
sumir o cargo.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo - O
caso era de recurso extraordinário e de ser pro-
vido, como o foi.
Era caso de recurso, com fundamento na
letra d, porquanto se demonstrou a dive~gência
de julgados no interpretar o mesmo texto de lei
federal: o art. 344 do Código comercial.
Divergentes são o acordão de que se recor-
reu e outro do Tribunal de Minas.
E era de ser provido dito recurso, porque,
na hipótese, a nomeação tinha de recair no
sócio gerente, designado para exercer o cargo
pelo contrato social.
Se o contrato, regulador das relações entre
os interessados dispõe expressamente a respeito,
à justiça não seria licito esquecê-lo.
Nem se aluda ao clec. -lei n. 12.035, de 1940,
tão pouco ao art. 657 do Código do Processo
Civil.
O primeiro não !foge à regra enunciada,
quando manda fazer a nomeação de pessoa es-
tranha, uma vez que acrescentou: nos termos
da legislação em vigor.
E de acordo com essa legislação, o estranho
só ocupará o cargo, quando silencioso o con-
trato, 0 que, na espéc1e, não acontece.
O segundo, o citado art. 657 do Código, é
expresso, quando manda observar o contrato,
somente dispondo pelo § 1° que a escolha se
dará entre os interessados na faita ele designn-
ção contratual.
 16 ARCHIVO JUDlClARIO 5-1-43

Sendo assim, o acordão embargado está em mente, como admitir interpretação isolada no
termos de ser confirmado, pelo que rejeito os texto de u1n artigo com os seus pavágrafos?
em!bargos. Foi em obediência a essa regra clássica de
O Sr. Ministro Annibal Freire - Sr. Pre- interp1·etação jurídica, que não pode ser condi-
sidente, fui relator do acordão embargado. O cionada por outros interesses, senão os interesses
cabimento do recurso extraordinário está posto áo direito, que eu julguei, em conciência, e
em relevo pelo voto do eminente Sr. Ministro hoje em perfeita conciência, dados os votos que
revisor. Mesmo que não fosse com fundamnto me sufragam o ponto de vista, que o art. 657
na alínea a, e a meu ver irretorquivel seria do Código de Processo Civil - consolide ele
com esse fundamento, sê-lo-ia com fundamento ou não dispositivos anteriores - , acentúa a.
na alínea d, porquanto é manifesta a divergên- supremacia do contrato. E' o respeito à auto-
cia entre o acordão do Tri·bunal de Apelação do nomia do contrato, que este artigo e os seus
Distrito Federal, recorrido, e o aresto apontado parágrafos, consagram. O assunto nas várias
pelo recorrente. circunstâncias em que se pode operar a nomea-
ção do liquidante, tem de ser subordinado ao
Quanto a alínea a, eu não me rendo nem
conceito principal da autonomia do contrato.
me submeto à interpretação de que o recurso
Alegou, ainda, o ilustre advogado, em con-
extraordinário não cabe desde que 0 Tribunal traposição ao meu voto, que os comentadores
local simplesmente aplicou a lei. Mas se aplicou
que eu citei discordam da minha opinião. Mas,
mal, se aplicou erroneamente, se aplicou de
E"U citei textos expressos, .consonantes com o
modo a transgredir o conceito da lei, os seus
ponto de vista do respeito ao contrato: De Pla-
dispositivos e finalidades, eu nã 0 hesito em
cido e •Sil v a, determinando : ''A regra para a
tomar conhecimento do recurso extraordinário.
nomeação do liquidante que irá dominar, sem
E assim tenho entendido em várias circuns-
dúvida alguma, é a que o contrato prescreve,
tâncias.
que ele é a grande lei entre os sócios. " De
Quanto ao mérito, a avgumentação do emi- Odilon ele Andrade: "A nomeação do liquidante
nente advogado que ocupou a tribuna se desen- deve recair na pessoa a quem pelo contrato ou
volveu de tal forma que parece que o humilde :r:elos estatutos, competir tal função."
relator, com a interpretação dada ao texto do Foi a obediência a essas regras, ao que se
Código de Processo Civil, subverteu a ordem continha no contrato -+- extremamente cau-
jurídica existente no Brasil, na matéria. teloso e que previu todas as hipóteses, inclusive
Como argumento de fato, eu poderia res-~ as hipóteses de divergência - que eu subor-
ponder ao eminente advogado, em contraste dinei o meu .voto, que tenho o dever de manter.
com a minha humildade, que o meu ponto de Nestas condições, rejeito os embargos.
vista foi sufragado unanimemente na Turma, · O Sr. Ministro Bento ele Faria (Relator)
quanto ao mérito. E, ainda quanto ao mérito, Explicação
- ,Sr. Presidente, peço a palavra.
neste plenário, foi sufragado pelo eminente co- para explicar por que não conheci d.o recurso.
mercialista, Sr. •Ministro Bento de Faria, e peloNão conheci, com fundamento na letra a, por-
provecto Sr. Ministro revisor. Consola-me, por- que o acordão nâo enfrentou disposição
tanto, com a excelsa companhia e sinto-me renhuma d.e lei federal; ao contrário, reconhe-
com a conciência ·perfeitamente tranquila de ceu a existência da lei, tão somente afirmou
não ter atentado contra a ordem jurídica. que, havendo divergência sobre questão de fato,
A argumentação do nobre advogado desen- não deveria permanencer, como liquidante, este
volveu-se como se o artigo a que eu me reportei sócio ..
na fundamentação do meu voto fosse um dispo- E não dei pelo fundamento da letr,a a, aco-
Sltivo isolado; ele esquece a regra clássica de lhido pelo Sr. Ministro relator, por isso não·
Hermenêutica, de que o texto de um artigo tem aceito a simples indicação de revistas para in-
que ser compreendido com os seus parágrafos, culcar os ju1'gados divergentes. E o único do-
porque os parágrafos acompanl1a.m' o artigo na cumento jUnto pelo recorrente trata, a meu ver,
sua ~;equência lógica, na sua. fundamentação de hipótese diversa. lLê-se nesse acordão da.
jurídica, no alcance em que todos se devem Terceira Câmara do Distrito Federal: - "Não
traduzir. Se na própria lei artigos esparsos têm se tendo provado, apesar ele alegação nesse sen-·
que ser entendidod conjuntamente e integral- tido, que a liquidante haja ;praticado atos que
(18)
 5-1-43 AHCHIVO .TUDICIARIO 17

prejucliqucm o agravante c rc\·clado falta ele f Nos seu·3 parágrafos, esse dispositivo pre-
idoneidade vara o encargo, o contrato social, que vê, então, várias hipóteses que praticamente
é a lei, entre os sócios, tinha que ser, como podem apresentar-se, mas, subentendendo-se
realmente foi, observado." 'Mas, no caso, alega- que o principio dominante é justame·nte o do
sr: 1ustamente que esse sócio praticou atos que respeito ao contrato social, a norma traçada pe"
colidem com a função. los próprios sócios, para regular os seus direi-
o Sr. Ministro Lando de Camargo (Revisor) tos e obrigações, no domínio dos interesses con-
V. Ex. não encontrou divergência entre o substanciados na sociedade.
acordão recorrido e um do Tribunal de Minas? Ora, o artigo 657, depois de no parágrafo
10 determinar a maneira de proceder, quando
Eu verifiquei esse acordão de Minas Geraes e
a lei, o contrato e os estatutos nada dispuzerem
encontrei divergência.
a respeito da nomeação do liquidante, deter-
o Sr. Ministro Annibal Freire - Temos mina, em seu parágrafo 2°: - "Se forem sa-
jurisprudência de que basta a citação de re- mente dois os sócios e divergirem, a escolha do
vistas idôneas; isso, embora 111os deinande tra.- liquidante será feita pelo juiz entre pessoas e~­
ball1ü e esforço, porque nos força a. um grande tranhafl à sociedade".
trabalho, mas eu me tenho submetido a ele. E, logo, em seguida, no paragrafo so diz:
o Sr. Ministro Barros Barreto - \Deviamoa - "Em qualquer caso, porem, poderão os in-
exigir as certidões, mas a nossa j1J.risprudência teressados, se concordes, indicar, em petição, o
tem sido neste sentido. liquidante".
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Revisor) Vê-se, pela leitura dos dispositivos, que o
Desde que o Juiz verifica que existe essa espírito da lei, nessa matéria, é de dar sem-
divergência, como vai decidir de modo contrá- pre a prevalência à vontade dos interessados,
rio? Agora, vejo que V. Ex. não atendeu a esse manifestada essa vontade ou pelo contrato, como
acordão, porque não estava junto por certidão estatue a parte principal do dispositivo, ou ain-
e apenas citado em revista. da em qualquer caso, pela escolha desses in-
o Sr. Ministro Bento de Fc.ria (Relator) - teres3Rdos, quando indicarem, em petição,
Não está provado. Relativamente às revistas, o liquidante. Destarte, pela combinação desses
sômente posso aceitar as oficiais: ou então, a textos, pela exegese desses principias, que as-
Indicação de algum acordão deste Supremo Tri- sim dispõem, que assim discriminam, que as-
bunal. sim detalham, as várias hipóteses configura-
O Sr. Ministro Barros Barreto - Mas temos
das no texto do artigo657, e seus !Parág1·afos, vê-
se que a interpretação dada pela de<:isão em-
admitido publicações idôneas, c(){!Il() o ARCHIVO
bargada foi a interpretação fiel ao espírito da
JUDICIARIO e outras.
lei, fiel ao texto do dispositivo, porquanto o
O Sr. Ministro Bento de Faria (Relator) -
paragrafo não pode ser entendido isoladamente
O Código de Processo só admite essas simples
dos outros parágrafos que disciplinam, que de-
remissões em se tratando do processo de - re-
talham, que minuciam a prática adotada em
vista.
relação à hipóteses de não estar configurada
O Sr. Ministro Goulart de Oliveira - Sr.
a escolha do liquidante no próprio contrato so-
Presidente, sou impedido na causa; fui eu que
cial.
adm! ti o recurso extraordinário.
Destarte, eu não tenho senão que acompa-
O Sr. Ministro Waldemar Fa.lcão - Sr. Pre- nhar o voto do Sr. Ministro Revisor, termos em
sidente, a pertinência do recurso extarordinário, que rejeito os embargos.
no caso em exame, já foi demonstrada, muito O Sr. Ministro Castro N1mes - Sr. Presi-
bem, pelo douto Sr. Ministro Revisor, a cujos dente, de inteiro acordo com o voto do Sr.
fundamentos adiro, nesse tocante. Ministro Bento de Faria, que <:~.liás coincide como
Quanto ao mérito dos embargos, quer-me ponto de vista esposado por mim, na· Turma,
parecer que a interpretação dada pela decisão receberia os embargos para considerar não ser
embargada foi a verdadeira. O dispositivo do caso de reçurso extraordinário; vencido, porem,
art. 657 do Código de Processo traz, na sua par- rejeito esses embargos.
te principal, uma regra basica a ser obser- O Sr. Ministro Barros Barreto - Sr. Presi-
vada no tocante à dissolução e consequente li- dente, despreso os embargos.
quidação da sociedade. o Sr. Ministro José Linhares - Sr. Pre-
(19)
 18 ARCHIVO JUDICIARIO 5-1-43

sidente, sou o último a votar, mas, data venia,, E esta interpretação 11ão é !njül'fd!m, por-
divirjo, dos colegas que me precederam· que 0 próprio Código Comercial estabelece, em
Recebo os embargos, in totum: não é caso dois artigos, a pô.ssibllidade: de ser destituido o
de recurso extraordinário, como em casos idênti- l!quidante da sociedade e um dos casos é quan-
cos tenho votado, porque se trata de um despa- do há poss!bllldade de divergência. entre os -SÓ·
cho meramente interlocutório simples, de no- elos.
meação do liquidante; bastava se ver, desde logo, Ora, o Tribunal nlío negou o a.rt. 344 em
que não daria este despacho motivo ao recurso sua expressão llteral; ápenas disse que não era
extraordinário, nos termos da Constituição. possível dar ao liquidante nomeado no contra-
Não houve uma deci:são definitiva, porque no to a função, porque. desde logo. havta contra
curso do processo poderia ser destituído o liqui- ele a asserção de que ele n!l:o tinha bem cum·
dante. prido os seus deveres como um áos sócios, e que
O Sr. Ministro Annibal Freire - E' recurso ele tinha abusado da firma social.
de um acordão do Tribunal de Apelação, portan-
A p·oss!b!l!dade de rixa era iminente e dentro
to, decisão definitiva da segunda instância.
desse ponto de vista acho que não houve nem a
O Sr. Ministro José Linhares - A matéria transgres.<mo do art. !f44 do Código Comercial,
julgada é a designação do liquidante; tenho que just!fic·l1'la o recurso extraordinário, com
sempre me posto neste ponto de vista de que fundamento na letra. a, nr,m. tambem, na lC·
se trata de interlocutório, porque no curso do tra d, porque a divergêncio:l ele interpretação se·
processo pode ser destituído o liquidante. r!a de Cõdigos de Processos diferentess.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Revisor)
Ne3tas condições, recebo tn totum os em·
- Pode ser destituído, mas até esse momento bargos.
é o liquidante.
O Sr. Ministro José Linhares - Que finali- DECISÃO

dade teria este recurso 'quando se sabe que ao Corno consta da ata. a decisão !oi n seguin·
tempo de ser decidido não mais poderia ser no- te: Rejeitada a preliminar de se receberem os
meado outro? O liquidante impugnado já teria embargos, por não ser caso d<: recurso extraor-
praticado todos os seus atos. Basta isto, para dinário, contra os votos dos Srs. Ministros Ben-
não tomar conhecimento do recurso extraordi- to de Faria, Ct.stro Nunes e José Llnhares, rejei-
nário. taram, quanto ao mérito, 03 meomos embargos,
Quanto ao cabimento na letra a, tenho os contra o voto elo Sr. Ministro José r,tnhares. Não
fundamentos expostos. tomou. parte no julgamento o Ex mo. Sr. Minis-
E quanto à letra d do inciso ITI do arti- tro. Orozimbo Nonato por se ter ausentado co:n
go 101 da const!tulção, não se justifica. Não causa justificada. Impedido o Exmo. sr. Minis·
se justifica porque nessa letra que foi o fun- tro Goulart de OI!veira.
damento principal dos votos dos colegas que
receberam o recurso. por Isso que se trata de Acordão
matéria decidida diferentemente, em face de Vistos, relatados e discutidos este3 autos
Código de Processos diferentes; uma decisão, de recurso extra-ordinário em que são: embar-
proferida anteriormente ao Código éle Processo gante, Eduardo Lagõa Ribeiro, e embargado,
Nacional e outro, de acõrdo com o processo m1- Raul Veiga de Barros:
neiro. Basta isto, para mostr(').r que não hã di- Acorda 0 Supremo Tribunal Federal, por
vergencia de Interpretação do modo de processar maioria, rejeitada a prel!mnar de serem rece-
a liquid::_~Çil.o. bidos os embargos por não ser caso de recurso
Quanto à letra a ainda menos, porque o extraordinário, rejeitá-los pelas razões dos vo-
Tribunal não negou apl!caçil.o .ao art. 344 do tos vencedores constantes das respectivas notftS
Código Comercial; apenas entendeu - e multo taquigrnflcas.
bem, a meu ver.- porque eu sempre entendi o custas pelo embargante.
art. 344 nos termo3 por que o entendeu a. de-
cisão recorrida - isto porque se deve dar pre- Supremo Tribunal Federal, 12 de Agosto de
ferência, sempre, ao liquidante Indicado no con- 1942. - Ect.uarr:Lo Esptnbla, Preslden te. - Ber•·
trato, dlósde que nào haj0. incompatibilidade en- to de Faria, relator.
tre os sócios em llquidação.
(20)
 .5-1--13 ARCHIYO JUOICIARIO Hl

mesmo de preparo, o recorrido representou no

Recurso extraordinário n. 5.987 Pn•siclente do Tribunal a q1w, requcre~do a de-
(DISTRITO FEDERAL) clarnç:lo de rcnlu1cia on descrçfi,o do recw·:;o,

Não corre o pra.zo legal si surgir obstáculo judi-

s<"ndo os ~·c-correntes relevados clesta sa,nção, em
.:Jial criado pela parte, por forma a absor- vista da informaçiio ele fls. 658, a qual diz terem
t'er pelo "menos metade da duração desse eles ctepc·sitado 3008 na sc8retarla para pl!JPel
prctzo.
Deserção de recurso extraordinário selado, a 20 de Março.
que não foi devidamente caraterizada. Esta informação, porém, é graciosa e inidô-
Confirma-se o despacho do relator que
assim decidiu. nea, por não ser dada por fé, nem constar dos
· autos certidão de depósito, quando é de regra
R~ATÓRIO indcclinavel certificar no processo todo e qual-
quer pagamento ou preparo.
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - No re-
Já se vê que o despacho relevador da deser-
curso extraordinário n .. 5.987, do Distrito Fe-
deral, interposto pela Sociedade Anônima Marti- ção n.'í.0 foi o justo; e, realmente, os recorrentes,
nell da decisão proferida pelo Tribunal de Ape- que não encomendaram o traslado com o tempo
de ser o mesmo concluido no prazo de remessa,
lação, no feito em que contendia com o Dr. Ar-
thur da Rocha Ribeiro, estava o processo con- tambem não fizeram o depósito suficiente para
cluso ao relator para a apresentação do respectivo as despesas, tanto assim que, mesmo depois do
relatório atinente ao oportuno julgamento do despacho relevador da deserção, ainda não havia
caso, quando surgiu uma petição do recorrido, dinheiro para pagar o feitio da conta a trasladar.
Dr. Arthur da Rocha Ribeiro, em data de 20 Ainda mais. Tendo os autos,depols de tudo
de Julho deste ano, assim concebida: isso, ido ao contador a 11 de Abril, para fazer a
"Exmo. Sr. Ministro relator do rec. extra- referida conta (fls. 659), os recorrentes perdem
ordinário 5 . 987. mais seis dias com a incabivel notificação de
Arthur da Rocha Ribeiro, no recurso indica- fls. 661, convidando o recorrido para ir pagar o
do, em que é recorrido, sendo recorrentes o feitio da mesma conta, e com isso demoram mais
Lloyd Nacional S. A. e a Sociedade Anônima a conclusão do serviço ou remessa do recurso,
Martinelll, requer a V. Ex. que se digne de de- quando a obrigação de pagamento era inlludivel-
clarar a deserção do mesmo recurso, pelos mo- mente deles, por ser a mesma conta uma peça
ti vos que passa a dar. indispensavel do traslado que lhe cumpria pagar.
Por despacho de que os recorrentes foram Em suma, depois de relevados das primeiras
devidamente intimados a 4 de Março (Cód. faltas, os recorrentes reincidem, noutra, faltando
Proc. art. 168, § 1o), mandou-se ficar traslado ce-m preparo para o salário do contador ou con-
dos autos a sua custa, tendo em vista a jurispru- clusão do traslado, e com tsso retardam ainda
dência desse Egrégio Tribunal, e eles se descuida- mais a remessa do recurso, apesar de já excedfdo
ram, não providenciando logo a extração, como o prazo dessa remessa por atos e omissões deles.
lhes cumpria. E, como por esses atos e faltas, o recurso
Em vista disso, abriu-se vista dos autos ao chegou à secretaria desse Egrégio Tribunal depois
recorrido para arrazoar 0 recurso, e ele devo! v eu do prazo do art. 866 do Cód. do Proc., sem ter
o processo com a sua defesa no dia 16 do concorrido impedimento legal ou material, está
referido mês, de quando começa a correr de novo o mesmo recurso deserto; pelo que, em vista
o prazo de remessa do recurso à secretaria desse do art. 691 do regimento interno, espera o supU-
Egrégio Tribunal (C. Proc. art. 866). cante que seja declarada a deserção".
Não obstante, os recorrentes ainda não re- Despachei mandando que informases a Se-
quereram o traslado; e, em vez disso, a 24 de cretaria sobre o conteúdo da petição (fls. 669) .
Março, oito dias depois daquela outra data, eles E a informação da Secretaria foi a seguinte
ainda estão se opondo à extração determinada, (fls. 669v. -670):
r com a petição de fls. 651. "Exmo. Sr. Ministro relator:
Passa assim a maior parte do prazo de re- Tenho a honra de informar a V. Excia. que
messa do re1curso, sem o tra.slado ser pedido nem as alegações constantes da petição de fls. 669
flcar tempo suficiente para 0 seu feitio; e, de- na parte referente à apresentação do presente
cor:ido esse prazo sem haver siquer depósito de recurso extraordinário depois do prazo de 15
d1nne1ro pr.. ra o preparo do recurso, co1no era nc- c!Hls contado cto oferec1n1ento da de>feset, são na
cessário haver no prazo de remessa, que era o 1 Yerdade procedentes, de Ye-" que t"ü ckfesa foi
121)
 20 ARCHIVO JUDICIARIO 5-1-43

apresentada no dia 16 de Março e os autos so- Veiu então o postulante com a petição de
mente a 22 de Abril foram remetidos a este agravo que passo a ler (fls. 672 a 673v.) o (lé)
Egrégio Tribunal. Não tive motivos para reformar o despacho
As razõ10s que o peticionário apresenta como questionado, dada. a convicção que me ficou da
não sendo interruptivas do prazo de 15 dias mar- impertinência do pedido, em vista da informação
cano para a remessa do recurso, quer sejam as da Secretaria do Tribunal a quo, que se vê a fls.
referentes a falta de extração do -traslado, quer 658, relativa ao motivo da demora na remessa
as que dizem respeito a falta de preparo já foram dos autos, e que é a seguinte (fls. 658) : (lê) .
objeto de informação da Secretaria do Tribunal A certidão da mesma secretaria, referente ao
de Apelação constante de fls. 658. encermmento do traslado é do seguinte teor
Coube-me verificar a exatidão das datas e (fls. 662) : (lê) .
páginas citadas pelo peticionário. E os autos foram remetidos a este Supremo
Determinará V. Ex. o que bem haja de ser Tribunal a 22 de Abril do corrente ano, consoan-
cumprido. te n certidão que passo a ler (fls. 662 v.) :(lê).
Secretaria do Supremo Tribunal Federal, 27 -E;tá feito o relatório.
de JuUw de 1942. - O oficial, Augusto Cordeiro Não tenho voto na espécie.
de Melo".
VOTOS
Em face disso prolatei o despacho a seguir
(fls. 670-671) : O Sr. Ministro Orozimbo Nonato- Sr. Pre-
"Indefiro o pedido de declaração da deserção sidente, ao que dcpreencli ela exposição feita pelo
do recurso em questão. Sr. Ministro relator, a questão sobre si devia, ou
No caso, a remessa dos autos do mesmo re- não extrair o traslado, só foi resolvida com o
curso teria de ser feita "independentemente de último despacho do Sr. Desembargador Duque
traslado", segundo o claro texto do art. 867 do E8trada. Até então, apesar da ordem, a parte re-
Cód. do Proc. Civil em vigor. calcitrou, citando o Código ·de Processo Civil e
ainda houve um incidente; cuja solução se im-
Entretanto, tendo o próprio signatário do
punha para o cumprimente do acordão.
pedido em apreço exigido a extração prévia de
Depois de decidir o Sr. Desembargador Pre·
traslado à custa do recorrente, foi isso atendido,
sid-Ente t-erminantemente, quanto à necessidade
ainda no Tribunal a quo, mercê do despacho de
do traslado, a parte depositou em tempo ainda
fls. 619.
útil a quantia correspondente à.s despesas.
Houve demora na extração do traslado, justi-
E nestas condições, mantenho o despacho do
ficada pela circunstância de serem volumosos os
Sr. Ministro relator.
autos do processo, consoante esclarece a Secre-
O Sr. Ministro Bento de Faria - 8~. Pre-
taria do aludido Tribunal, na informação de fo-
sidente, tam·bem mantenho o despacho ag1:avado.
lhas 658.
Ultimado o dito trabalho, foram os autos O Sr. Ministro José Linhares (Presidente):
originais remetidos a este Supremo Tribunal - Dou provimento ao agravo, porque o depósito
quando Já haviam fluido, os 15 dias do prazo es- só foi feito posteriormente ao prazo de 15 dias,
prazo que eleve ser contado a partir do dia em
tatuído pelo art. 866 do cit. Cód. de Proc. Civ.
que o _recorrido apresentou as suas razões.
(ut fls. 662 e informação da Secretaria deste Su-
premo Tribunal a fls. 669 v.-670). DECISÃO

Isso ocorreu, porém, como se vê dos fatos
atraz expostos, por obstáculo judicial criado pela
própria parte recorrida, ou seja pelo signatário
do pedido ora em exame.
Tendo em vista o princípio de que nemo po-
tcst proprium jactwrr.• contravenire, ha que se
a.pllcar, assim, a regra do art. 26 do mesmo
Cód. de Processo, segundo a qual se- suspende a
fluência do prazo judicial si surgir obstáculo ju-
d1G!al criado pela parte, que absorva, p~lo menos,
metade da duração desse prazo.
- Prossiga-se. Rio, 5-8-42. W. Falcao".
Como consta da ata, a decisão foi a seguintE;;
Negat:am provimento, contra o voto do Sr. Mi-
nistro Presidente. - Impedido o Sr. Ministro
Goulart de Oliveira.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
agravo do art. 47 do Regimento, interposto no
recurso extraordinário. n. 5. 987, do Distrito Fe·
clcral, nc·s quais figura como agravant·e o Dr.
A1"thur da Rocha Ribeiro, sendo agravada a So·
cieclac!G Anônima Martinelli; ncorcln, por maioria
(22)
 5-1-43 ARCHIVO
ele votos. a Segunda Tunna elo 'Supremo T:ribu-
Jlal Fcclernl, pelos motivo" constantes do rela-
tório c notas tnqui3TáficJ.s prcc~d·entes, negar
provim2nto ao agravo, esta.ndo impedido o Exmo.
Sr. Ministro Goulart de Oliveira.
Custas ex-lege.
Rio de Janeiro, de 8 de Setembro de 1942. -
José Linhares, Presidente. - Waldemar Falcão,
relator sem voto.
Recurso extraordinário n. 6.197
(RIO GRANDE DO SUL)
Responsabilidade civil 'do patrão, na reparação
do ato danoso pmvocado pelo preposto
- Art. 75, 2.a parte do Código comer-
cial, e art. 1.521 c/c arts. 159 e 1.523 do
Código CiviL - DiVersiaade de julgados
-- Prova plena e objetivo da culpa con-
corrente da preponente, "in eligendo"
- Conhece-se de recurso, mas nega-se-
lhe provimento.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Barros Barreto - Na açiio
ordinária proposta por M:inervlna da Costa e ou-
tros, viuva e filhos de João Evangelista da Silva
Couto, sucessor individual da Empl'esa Portoale-
grense de Gasolina Limitada, contra a Standard
Oi! Company of Braz1!, afim de ser esta conde-
nada nas perdas e danos resultantes da falênci'\
daquela empresa, dolosamente requerida pelo ge-
rente da ré, na capital do Rio Grande do Sul, -
o ,Juiz de 1.a Instância houve por procedente o
pedido, condenando a ré a pagar aos autores a
indenização que se apurasse na execuc;ão ele sen-
tença.
O Tribunal de Apelação deu provimento em
;parte à apelação, para modificar a sentença, em
sua conclusão, reduzindo a condenaçLio a uma
terça parte da indenização que se liquidar na
execução.
O acordão, que se acha a fls. 296, é o se-
guinte:
"Vistos, relatados e discutidos .~;stes autos
de apelação civel, em que são: apelante, a St.an-
dard Oil CÇJmpany of Brazil; e ape-lados, Dona
Mlnervina da Costa C ou to e outros.
iResume-se, a espécie, nas questões a saber:
1°) se a apelante é, ou não, responsavel pela re-
.paração civil do dano resultante do fato de ha-
ver, em: 19 de Maio de 1926, 0 seu então agente
nesta cidade, ~L J. Lewls, requerido em nome
dela, fraudulentamente, a decretação da. falên-
cia da, hoje extinta, sociedade por quot:cs, cle-
(23)
JUDICIABIO 21
nominada "Empresa POTtoalegrense de GasoEna
Limitada"; 2°) se, em caso afirmativ'J, teem os
apelados, na qualidade, em que propuzeram a
ação, de viuva e herdeiros e de um elos sócios
que compunham essa sociedade, direito à totali-
dade da indenizaç/io que pleiteam para si e que,
efetivamente, a sentença, <>ra apelaoa, inteira-
mente ilhes deferiu, condicionando-a, apenas, a
ser liquidada na execução.
A questão da caracterização do ato ilícito
daquele preposto da apelante se fez já. assunto
de tal ordeml debatido no processo de falência e
alí tão incisiva, fundamentada e definitivamen-
te afirmado em sentenças, que reslllta, afinal,
m€SIIlo nas outras causas, matér:ia ja, não mais
suscetível de discussão, dadas as suas pro,porções
• até mesmo de coisa já judicialmente• decidida,
tanto que nem a !l!pelante mesma a põe mais em.
dúvida, em face desses julgados e da exuberante
prova produzida no sentido de que o pedido de
decretação da falência decorrera realmente, do
conluio havido entre aquele agente local da ape-
lante, munido de mandato e de um titulo cre-
ditório desta, e Antonio Augusto Pinto de Al-
meida, com o fim primordial embora media to, de
proveito para este sócio, e então geren~e da refe-
rida Emp•esa P. Alegrense de Gasolina Limita-
ela e de utilidade imediata para a própria ape-
lante, como credora, em prejuízo tuclo, embor!l.,
dos outros -sócios da mesma Empreza e dos de-
mais credores desta. Obstariam, por si sós, ~;
qualquer afirmação em contrário a isso, e a
qualquer nova discussão sobre o assunto, o.s fun-
damentos da sentença de 5 de Dezembr<:J ele 1.927,
em que, pela razão, em suma, d·e haver sido
fraudulentamente que a falência fóra requerida,
veiu a ser decretado o seu encerramento, com.
Integral adoção das ~·azões da antei·ior decisão
que, a seu turno, a 9 de Novembro do n1esmo ano
de 1927, flmdada, sobretudo, na circunsti'mciacla
confissão do próprio autor do requerimento da
rn,esma falência, banira, do rol dos títulos cre-
ditórios declaTados no processo !alimenta;·,
aquele que, não obstante pago na n•..esma data
de tal Tequer1mento, fôra exibido juntamente
com este, como justificativo do pedido, Bob a ale-
gação ele exprimir obrigação mercantil líquida ~
certa não paga no vencimento, e ainda conti-
nuou, durante mais de. ano, a figurar como tal,
propositadam0nte, obstinadamente, entre aqueles
outros créditos ali inscritos.
E' de se considerar, pois, sem. a 1nenor tlú-
vida, que está certa Q. sentença. apelaclfl, no pon-
 22 ARCHIVO JUDICIARIO 5-1-43

to em que foi por ela dado como evidenciado o aliás, plenamente comprovada, no caso, a culpa
mencionado ato ilícito do pr"c·posto ela ré. da preponente. O documento de fls. 93, com
Exposto iSSO, evidencia-se igualmente o efeito, reforçado por outros elem~mtos de prova,
acerto dessa mesma sentença no ,ponto, ainda, mostra inequivocamente que, ao ser fraudulen.
em que. com jurídicos fundamentos afirma e tamente requerida a falência da Empreza, Rio.
essencialmente decide que a Standard OU Com- grandense de Gasolina Limitada pelo prepostc
pany of Brazil, ré, na ação e ora apelante, é res- da Standard Oil Company of Brasil, h havia
ponsavel, como preponente, pela reparação civil tempo que esta se advertira de que f0rfl. má a
desse diino causado pelo ato !licito de seu pre- escolha ,por ela feita na pessoa de seu dito pre·
posto à Em.preza P. Alegrense de Gasollna Limi- posto, dadas as frec,uentes irregularidades que
tada. já vinha notando no desempenho da, função por
Não importa que a apelante hou·Jesse ::,ido pall'te dele. Perseverou, entretanto, em que ele
alheia ao procedimento que caracterizava a ili- permanecesse no cargo, com os mesmoo poderes.
citude daquele ato do seu agente. Não importa E apezar de tudo descurou, aliém disso, da vi·
que não houvesse ela previamente autorizado gllância necessária sobre a atividade dele, quan·
este, ainda qu-e- de mOdo 1mplicito, a assim pro- to ao exercício do manda to.
ceder e que não tivesse tido ela conhecimento
do conluio fraudulento concertad<:> entre 0 seu Seja qual fôr o aspecto por que se aprecie
e o rq}resentante da sociedade devedora, a tem- a. situação da apelante relativamente ao mencio-
po de prevenir desde logo ou remediar em se- nado ato !licito de seu preposto, sempre ressal·
guida o mal dele decorrente. Para ter-se como ta a sua responsab111dade pela reparação civil
indubitavel a sutt responsabil1dade, à "l'ista das do dano originado desse ato, confonne bem o de·
circunstâncias sumariadas, basta!"ia considerar- cidiu o Dr. Juiz a quo.
~erece, contudo, reformada a sentença ape·
se que a sua situaç'i.o, em relação a<i aludido
proceder de seu peposto, é idêntica à que vem lada, no ponto de seu dispositivo em que julgou
prevista ·no art. 75, segunda parte, do Cód. Co- os autore~ da ação, ora apelados, titulares exclu·
mercial, para responsabilizar o preponente pelos slvos do direito à indenização em apreço, e, em
atos c,ue, relativos ao giro de seus negócios co- consequência, condenou a ré, ora apelante, a
merciais, os seus prepostos pratiquem. O pre- pagar a eles a totalidade de tal lndeDização.
posto, com efeito, no caso, alem de qualidade O direito de ação para reclamar essa me~ma
que a seu cargo já lhe conferia, de agente local indenização nunca pert<>nceu exclusLvamente ao
da a.pelante ou de chefe da sucursa;l desta aqui sócio João Evangellsta da Silva Couto, finado
existente, tinha ainda, da mesma apelante, marido e pai dos apelados.
mandato geral, expresso em instrumento público A Empresa P. Alegrense de Gazolina Limi·
(fls. 1103), com amplos e ilimitados poderes para tada era uma sociedade por quotas, de respon·
representá-la não só extrajudicialmente mas sabllidade Hmitada, que o dito João Evange·
tambem "em qualquer juizo, instância ou tri- lista constítuira com Antonio Augusto Pinto de
bunal, como autora ou ré, em. quaisquer causas Almeida e Juventino R. Magalhães, com quotas
civeis ou criminais". De tal OI1dem ~ extensão iguais os três .
eram eses ~poderes, qUe neles necessariamente se Dissolveram eles mais tarde a sociedade, e,
compreendiam os de requerer falências. Isso, por escritura de .17 de Junho de 1929, efetua·
aliás, jamais foi contestado no feito pela ré, ram a partilha, entre eles, do acervo social. E
ora apelante. nesta, entretanto, não lf1zeram a mínima alusão
Mas a responsabilidade desta pela reparação ao direito de ação que à sociedade assistia para
civll em apreço, não recorre somente da citada reclamar de quem de direito a reparação civil
regra da 1ei comercial, "reguladora das relações de; qualquer dano porventura sofrido anterior·
especiais oriundas da função econômica dO mente.
-pomércio. Resulta ela, por igual, do que, tle um .Assim sendo e não se podendo mais falar
modo geral e em relação a qualquer espécie de do direito à indenização ora pleiteada como um
ato llicito danoso, preceitua o próprio direito bem pertencente à sociedade, por ter esta dei·
privado comum. Impõe-se ela, tambem, real- xado de existir como pessoa jurídica, resta con·
mente, pelo que dispõe o Código Civil em' seu siderar-se que, se alguma coisa s'e pode depre·
art. 1.521, n. III, combinado com os arts. 159 e ender do instrumento daquela partilha, por
1.523. Mais que meramente presun1ida, ficou, co!ll[lrensão Implícita ou como 1lação elos termos
(24)
 5-1-43 ARCHIVO
em que foi ele redigido, é que esse direito se
transmitiu, em partes iguais, como coisa incor·
pórea ainda nã.o partllhada, ao patrimônio das
pessoas físicas que compunham a sociedade
extinta. Fosse por haver sido essa mesma a
situaçã.o então pretendida pelos sócios parti-
lhantes, em vista, acaso, de ainda inestimado
ou então incalculavel o bem patrimonial em re-
ferência; ou fosse por não haverem eles, então,
dado tento de que no acervo social havia ainda
isso, a ser levado em linQ:la de conta para a par-
tilha; ou fosse, ainda, por ter sido 0 dolo de
um deles, em conluio com o representante da
ora a,pelante, a verdadeira causa do estado de
falência em que fôra posta a sua· socieda.de;
qualquer que houvesse sido a circunstãncia ou
motivo determinante da omissão, o que, de
qualquer modo, é certo, é que esse direito à.
Indenização de que se trata, não foi computado
na partlliha.
Talvez por Isso mesmo, nem o sócio João
Evangelista da Silva Couto jamais se atribuira a
si; ele próprio, a qualidade de titular exclusivo
daquele direito. E tanto é assim, que ele
mesmo, quando, em 9 de Fevereiro de 1929,
transferiu à. "The Atlantic Refinlng olf Brasil",
a titulo de dação em pagamento, os direitos à.
concessão de serviço de venda de gazolina noro
p~stos públicos locais - concessões essas que
haviam pertencido à. sociedade extinta e, pela
partllha, passaram a ele - fê-lo com a ressalva
de que a "Empreza P. IAlegrense de Gazolina
Limitada", isto é, essa mesma sociedade, con-
tinuava senhora exclusiva dos direitos de ação
que porventura competissem contra terceiros
por danos a ela feitos anteriormente à sua li-
quidação. Essa ressalva, aliás, só pode ser en-
tendida como !feita em benefício ou no interesse
individual legítimo dos sócios, como pessoas
distintas da sociedade, por já então haver de
fato sido dissolvida esta, consoante, já antes
disso se declarara na escritura de partilha.
Seja como fôr, a verdade é que não foi
absolutamente para ele! mas para a socieda.de
dele com os outros dois, ou melhor, para os
três em comtim, que ele próprio ali expressa-
mente reser·vou o direito de a,ção de Indeniza-
ção contra terceiros, por quaisquer danos acaso
sofridos pela socleda.de deles, anteriormente à
llquida,ção desta.
Em condições tais, não :podem agora os au-
tores, ora apelados, em nome e como viuva e
herdeiros dele, usar de um direito que a ele
(25)
JUDICIAIUO 23
não pertencia inteiramente, senão na proporção
de uma terça parte.
Não obstante, não poderá isso significar o
atestado, 'já agora, de igual direito dos outros
dois membros da sociedade extinta, sobretudo
daquele cujo dolo concorrera para o ato danoso.
Nenhum deles foi parte nesta causa. Nenhum
deles nada pediu. Nada se lhes poderia deferir
aqui, sem ouvir a defesa que contra eles pes-
Eoalmente a ré tivesse por.ventura a articular.
O que é lícito agora decidir, é apenas sobre o
direito exclusivamente dos autores da presente
ação, individualmente considerados.
E a indenização que pretendem, lhes cabe
na proporção tão somente de uma terça parte
do valor do dano causado à sociedade que seu
marido e pai mantinha com a,queles outros.
dois.
·Pelo exposto:
Acordam, em Primeira Câmara Civil, dar
provimento em parte à apelação, para, modifi-
cando a sentença apela.da em sua conclusão, re-
duzir a condenação, nela imposta à apelante,
a uma terça parte da indenização que se liqui-
dar na execução.
Custas em proporção.
Porto Alegre, 28 de Abril de 1942. - Os-
u:aldo Caminha, Presidente e relator.- Damar
Barreto. - Fui presente - Alvaro de Moura e
Silva."
iDesse julga.do a ré inter~pôs o presente re-
curso extraordinário, tempestivo, ampara.do no
art. -101, III, alineas a e d, do Estatuto de 1937,
sob alegação de que 0 Tribunal do Rio Grande
do Sul, alem de decidir contra a letra da lei
federal, sobre cuja apllcação a recorrente ques-
tionou, dera ao art. 1.523 do Código Civil in-
terpretação diversa da constante de arestos de
cutros tri•bunais do país, inclusive da Suprema
Côrte.
o apelo foi arrazoado a fls. 307 a 322.
E' o relatório.
VOTOS
o Sr. Ministro Barros Barreto - Se, evi-
dentemente, não ocorreu ofensa a qualquer
t-exto ele lei federal, que justificasse o remédio
extraordinário, com apoio na letra a do preceito
constitucional invocado, pode-se reconhecer o
cabimento dele, com fundamento na divergên-
cia entre o acordão recorrido e a inteligência
dada pelos arestos indicados, no tocante às dis-
1 posiçôes atinentes à responsabilidade civil do
 24 ARCHIVO
patrão na reparação do ato danoso provocado
pelo preposto.
A Justiça local parecem indubitavel que a
<:ompanhia apelante estava obrigada à repara-
ção civil do dano causado pm~ seu agente, de
vez que este requereu, em nome daquela, frau-
dulentamente, a decretação da falência da em-
presa d·evedora. Considerou, assim, frente ao
prescrito no art. 75, 2" parte, do Código Comer-
cial, a responsabilidade do preponente pelos
-atos praticados por seus prepostos, que forem
relativos ao giro dos negócios comerciais, mesmo
porque H. J. Lewis, chefe da sucursal em Porto
Alegre, tinha mandato geral, expresso, com am-
plos e ilimitados poderes, comprendidos os de
requerer falência. E, ademais, a responsabili-
dade pelo ressarcimento pleiteado deconia,
ainda, do art. 1.~21, n. III, c/c arts. 159 e
1. 523 do Código Civil, por isso que os autos
demonstram, inequivocamente, haver a Compa-
:nhia Standard Oil consentido na permanência
do dito agente local, munido de extensos po-
deres apesar das frequentes irregularidades co-
metidas no desempenho da função.
Infere-se, do exposto, e a recorrente não
conseguiu infirmar, o acerto do aresto a fls.
296, aplicando à espécie a regra da lei comer-
cial e decidindo, tambem, de acordo com o que
dispõe o Código Civil, diante da prova plena e
objetiva da culpa concorrente da preponente,
in eligendo, isto é, pela má escolha, por ela
feita, do seu preposto.
Nessas condições, prelinúnarmente, conheço
do recurso, pela letra d, mas, de meritis, nego-
lhe !Provimento.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Não co-
nheço do recurso, com: fundamento em qual-
quer dos incisos do texto constitucional invo-
cados.
O acórdão não contraria a nenhum preceito
de lei federal. Deu ao caso a solução mais acer-
JUDICIARIO 5-1-43
1 ta ela. No tocante à responsabilidade ela recor-
rente pelo ato danoso de seu preposto, acen-
I tuou o aresto ter ficado plenamente compro-
vada a culp'a da empresa em manter na fun-
ção um gerente, que ela mesma declara inidô-
neo. Essa compreensão não se afasta das nor-
mas jurídicas atinentes à espécie.
Não hà igualmente divergência ele juris-
prudência na interpretação a dar à mesma lei
federal.
Os arestos apontados como dissonantes do
acórdão r·ecorrido, embora sejam concernentes
à hipóteses diversas, partiram da exigibilida-
d·e' de prova de culpa para firmar a responsabi-
lidade.
Sr. Presidente, vencido na preliminar,
nego provimento ao recuso.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a se-
guinte: Conheceram do recurso. contra o voto
do Sr. Ministro revisor, c lhe negaram provi-
mento, unanimemente.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos
de recurso extraordinário n. 6 .197, do Rio
Grande do Sul, em que é recorrente Standard
Oil Co. of Brasil, sendo recorridos Minervina
da Costa e Couto e outros:
Acórdam os l.VI;inistros do Sup'remo Tribu-
nal Federal em primeira turma conhecer do re-
curso, por maioria de votos, mas negar-lhe pro~
vimento, unanimemente.
o relatório do feito e as razõe§ de decidir
constam das notas datilográficas que precedem.
Custas na fôrma da lei.
Rio. Setembro 28 de 1942. - Laudo de Ca-
margo Presidente. - Barros Barreto, relator.
(26)
 5-1-43 ARCHIVO
SUPREMO TRIBUNAL MILITAR
JURISPRUDENCIA
Habeas-corpus n. 18.493
(CAPITAL FEDERAL)
Livramento condicional - E' .inadmisstvel no
fóro militar.
Vistos e relatados estes autos deles se
verifica que o ex-soldado do 130 R. I. José
Alves de Campos, foi condenado a pena de doze
anos e seis meses de prisão com trabalho como
incurso no artigo 150, parágrafo 1.o. reconhe-
cj.da a circunstância atenuante preponderante
do artigo 37, paragrafo 70, sobre a agravo.Ii-
te do artigo 33, paragrafo 50 tudo do Código
Pen111 Mllltar.
Requereu em seu favor livramento condl-
ciànal e o Dr. Auditor da 5a R. M., Juiz da
execução da pena, decidiu indeferir o pedid<>
porque "E' expresso o artigo 402 do Código da
Justiça Militar, vedando a aplicação do livra-
mento condicional no cumprimento das pena ...
l'estritivas da liberdade".
O acordll.o condenatório foi proferido em
24 de Agosto de 1936 e a prisão do paciente
data de 27 de Novembro de 1935.
E' o que resulto. das informações presta-
das e dos autos de execução de sentença e do
processo de livramento condicion:1l em apenso.
Isto posto:
O Supremo Tribunal M!litar decidiu no
sentido de n!l.o ser admissivel o livramento
condicional o.os condenados pelos trtbunatlj mi-
litare~.
Essa jurisprudência passou a assentar-se no
artigo 402 do Código da Justiça Militar
(Decreto-lei n. 925 de 2 de Dezembro de
1938) .
(27)
JUDICIARIO 25
"Art. 402 - No cumprimento das pena~
restritivas da Eberdade, proferidas no fõro ml·
litar, não se aplica a suspensão da execução
da pena, nem o livramento condicional".
Acontece que, tendo o Egrégio Supremo
Tribunal Federal reconhecido na sua jurispru-
d!lncla a lnaplicabllidade de lei nova a fato
anterior, por violar a regra constitucional, tra-
tando-se, como se decidiu, da exacerbação ou
agravação de pena, o Tribunal passou a julgar
de acardo com essa jurisprudência do mais
alto tribunal do País.
Mod!f!cou-se essa jurlsprudéncla.
O Supremo Tribunal Federal vem d2 de-
cidir que "O livramento condicional não en-
volve, o problema da aplicação de pena, mas
o da sua execução; nega-lo não implica na
sua majoração proibitiva pelo artigo 122 n.
13 da Constituição" (acordão de 18 de Abril
de 1942. Recurso de "habeas-corpus" n. 28,110.
Dtarlo de Jnstfça de 21 de Agosto de 1942) .
Não resta no Supremo Tribunal IMI'lltat'
sentlo aplicar a lei, clara no seu enuRciado,
vcrque restabelece a sua antig3. jurisprudência
e acata a doutrina do julgàdo do Egrégio Su-
vremo Tribunal F~deral.
Assim:
Acordam em Tribunal, negar a ordem im-
vetraaa.
Faça-se restituição dos processos em apen-
Bo, Juntamente com cópia deste acordão.
Supremo Tribunal Militar, 30 de Outu-
bro de 1942. - Castm e Silva, vice-presiden-
te. - Cardoso de Castro, relator. - J. Bulcão
Vianna. - Almerto de Moura. - Barbosa -
Manoel RabeUo. - Pacheco de O!iveira, con-
cedido o pedido, de acordo com meus votos an-
teriores. - Azevedo Milane.z - Amilcar V. Pe-
d-erneiras. - V. Mello.
 26 ARCHIVO- JUDICIARIO
TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO DISTRITO
FEDERAL
JURISPRUDENCIA
Recurso criminal n. 2.080
Delito falimentar. A prescrição da açüo penal se
rege, na Lei anterior, pelo art. 85 § 2. 0
da consolidação, que consolidou o arti-
go 177 do decreto 5. 746, combinad.o com
o artigo 137 da mesma lei. Este art. de-
termina imperativannente Q prazo de
dois anos para o encerramento da fa-
lência, salvo caso de força maior devi-
damente_ provado. Regra geral do biénio
a contar da sua decretaçãQ, e do dia
em que fot, ou deveria se1· encerrada,
corre a prescrição.
VIstos, estes autos, relatados, e discutidos,
recorrente o Ministério Público, recorrido José
Saldanha Peixoto, acordam os Juizes da Primeira
Câmara negar provimento ao recurso interpos-
to para considerarem prescrita a ac;ão penal,
não ex-vi do 'disposto ma letra c do art. 85 da.
consolidação, como o fez a sentença, mas ex-vi
do disposto no § 2° do referido artigo 85 que
consolidou o art. 177 do decreto 5. '746 de 9 de,
Dezembro de 1929 que modificou a lei de fa-
lência.
Toda e. discussão deste recurso se encerra
à matéria da prescrição e de ai o fundamento
da sua interposiçã-o no art. 581 n. Vlii do Có-
digo do Processo Penal (decreto-lei 3. 689 de
11941) . A sentença de fls. · 231' a 234., conside-
rando todo o processado, e as disposições do ar-
tigo 20 parágra-fo único do Cód. Penal vigente.
combinado o decreto-lei 3. 914 de 1941, In-
troduçã-o, condenou o recorrido no médio
das penas aí estabelecidas, e ponderando a data
da decretação da falência, 2 de Setembro de
1937, e terem decorrido mais de 4 anos, decretou
a prescrição da ação, na •Conformidalla do art.
85 letra C da Consolidação das L2is Penais.
Não se conformou o M. P. pelo s-2u cura-
dor, e, recorreu, alegando que pelo Cód Penal
5-1-43
vigente, não se acha prescrita a ação, pela dis-
posição do art. HO, aplicavel na "spécie, c tam-
bem pela interrupção da prescrição pCl(]J de·
· núncia recebida, art. 117 n. 1, e diz que si se
considerasse pela lei anterior, não estari::L pres·
crito, porque se a letra C do art. 85 da Conso·
lidação, refere que prescrevem em quatro ano.s
a.s penas impostas até dOis anos, o parágrafo
segundo desse artigo que se refere ao crime de
falência, diz que a ação penal dos crimes de·
flnidos no decreto 5. 746 de Dezembro de 1929,
prescreve dois anos, depois de. encerrada a fa·
lência ou CUIIliPrida a concordata, e conforme
verificou na vara Civel a falência ainda não
está encerrada.
Não é, !POrem, de acolher a argumentação
do recorente quanto ao alegado com referên·
ela aos dispositivos do novo Código por que
agravariam a situaçã-o do recorldo por fato
ocorrido na v1gênc!a da 1e! anterior -- a fa·
lência e seus fatos de 1937. O art. zo no seu
parágrafo único, manda aplicar a lei mais M·
nigna, principio tradicionalmente por nós con·
servado, na intertemporalidade das 1eis penais,
e fato da lei anterior, para conclui!·mos como
prescrita a ação penal, não pelas conclusões da
sentença que aplicou a letra C do art. 85. !na·
pllcavel a espécie que se rege como crime ta·
ilimentar, pzlo parágrafo S€gundo tio referido
artigo 85 da Consolidação mas pelo imperativo
deste dispositivo.
A ação penal nos crimes de falência pres·
creve dois anos depois de encerrada a falência,
e o artigo 177 do decreto 5. 746 declara positi·
vamente que a falência deve estar encer-mdn
dois anos àepois do dia cia sua tleclaraç·ão, .!'al·
vo caso de força -maior devidamente provado
. como ação em Juizo t~mdente a completar ou
(28)
 5-1-43 ARCHIVO JllDICIARIO 27

indenizar a Massa. Decretada a. falência c1n \ declara: de ner:hum efeito a prefi){ação _do tem-
3 de Setembro de 1937 e sentenciado agor3. em I
po .~a_ 1nternaçao do apelado no Man1eomw Ju-
Julho de 1942, sua ação p·enal prescrita se acha, 1 d1c1ano ·

desde 3 de Setembro de 1941, por força dos rlis- o Juiz não pode predeterminar o tempo de
positvos, acima citados - (art. 85 § zo da Con- internação. Este, como medida de segurança, é,
solidação que consolidou o art~go 177 do decre- de sua natureza, indeterminado. Salvo o míni-
to 5. 746 e do art. 137 desta lei) . Inúmeras, as mo legal da sua duração, soménte cessará de-
decisões dos tribunais nas revistas espeda!isa;-
das, CQJI110 ARCHIVO JUDICIARIO, VOl. 13, pág. 382;
i
1

pois que cessar à periculosidade do internado

(art. 81 do Código Penal) .
ARCHIVO JUDICIARIO, VOl. 13, págs. 88; VOl. 5,págs. No caso concreto, a internação é de 2 anos
389 e págs, 132, citando acordã,o do Supremo no mínimo, mas não pode ser este o prazo de-
Tribunal, que "na repressão dos cri;:nes de f&- finitivo, como entendeu a sentença apelada.
lência a lei afastou-se do direito c,;mnm esta-
Rio de Janeiro, 8 de Outubro de 1942. -
bele:endo prescrição especial para a respectiva
Adelmar Tavares, Presidcmte. - Nelson Hun-
ação a pa.rtir do momento em que a falência
gria, relator. - José Duarte.
jot ou devia est.ar encerrada "para sentença"
e ainda em outro acordão tambem, do Supre-
mo ai incorporado que a Lei não quiz deixar ao
árbttrio do lic,uidatário nem do Juiz a concre-
Recurso criminal n. 2.106
tização do prazo assinado ou do inicio para a
prescrição" . Aplicação do art. 575 do Cód. do Process•o Pe-
No caso dos autos decretada a falência em naL: toma-se conhecime-nto do 1 e.curso,
ainda que interposta. jora do prazo Legal.,
1937 (3 de setembro) em 1939, nesta data, de- se o reque-rimento está •Latada dent.ro
VE1"ia estar encelTada, pelo imperativo do art. do prazo e sua apresentaç!lo foi retarda-
137, pois que nenhuma exceção ai estabelecida, eLa pelo diretor da penitenciária onde o
recorrente se acha preso. - JlpiictTÇãO
dos autos se comprova, Eendo em 1941, 3 de Se- da. Lei nova mais benigna a facto julga-
tem.bro, seu marco prescricional. ·Nem para ar- do por sen,tença condenatória 1rrceorri-
vez: descwss1ficado o deUto para homicí-
gumentar se poderia alegar, que no transcurso dio simples, por não qualificá-lo a rein-
deste processo ,a. nova lei suprimiu a pronún- cidência pelo novo Cód., esta circuns-
tância, entretanto, eleva a pena, como
cia, art. 60, pará:srafo segundo, do .decreto nú- CJgravante acima do grau intennécLto.
mero 3. 93.1, a qual, pela lei anterior. teria in-
terrompido a prescrição, porque mesmo na ~lata Vistos relatados e discutidos estes an+.os de
que tal despacho ocorreria, 2 de Janeiro de recurso n. 2.106 em que é recorrente João Ga-
194:2 a ação penal já estaria prescrita (3 de Se- briel e recorrida a Justiça:
tembro de 1941) . Assim de inteira justiça ne-
Acordam os Juiz..2s da 1" Câmara do Tribu-
gar provimento para reconhecer e declarar a
nal de Apelação unanimemente negar provilnen-
prescri•ção no presente recurso como o fazemos. to ao recurso para confirmar, como confirmam,
Custas da lei. o despacho recorrido. Assim decidem pelos mo-
Rio 8 de Outubro de 1942. - Aõ.e!J.w;· Ta- ti vos seguintes:
"Vares iPr>esiden te e relator . - Jose Dua 1 te . - O recorrent2. foi conclenado em julgamento
JV'elson H1m_qria. perante o Tribunal do Juri à per-a. de lll anos
e 3 meses d·e• prisão, grau sub-médio do art. 294,
§ l" combinado com o art. 66, p:'l-rágra~o 2° da
Recurso criminal n. 2.098 Consolidação das Leis Penais. Para 9.851111. fixar a
pena o Juiz atendeu a que em ambos os crirnRS
O tempo da medida de segumnça é indetenni- de que era acusado o recorrente - ter..tativa ele
nado, salvo o mínimo lega!. Não pode
o Juiz fixá-lo de ariternão. homicídio simples e ,homicídio qualificado con-
sumado - 0 Juri l'econheoera a agr<'.vante da
Vistos, etc.
superioridade em, arma e a atenuante ch provo-
Acordam os Juizes da ,Ja Cãmara do Tri-j cação, circunstância esta que con:~iderads. pre-
I
bunal elo D. Federal dar provimento em parte ponderanotoe levou a pena ao grau JUb-rnédio. A
,j\ apelação interposta ex-ojjicio a fls. 89, para circunstânci::~ qu3 c,ualifica o homicídio cc.nsu-
(29)
 28 AHCHI\'0 .TUDICIAHIO 5-1-43

madd foi a. reincidência. S:Jbrevindo o no•; o Có- '

Apelação criminal n. 3.464
digo Pena~ o Juiz, a requerimento Jo rcco!Tente,
reduziu-lhe a [lena para 17 anos e 6 meses de
i!12clusão, atendendo a que, conforme opinou o Art. 129, § 3o, do Código Penal: lesão corporal se.
guida de morte. A preterintencionalidad~
Ministério Público, se de um lado a reli1Cidência pre1,fsta nessa disposição exclue a ate.
deixou de ser qualificativa de horr;}cidio e, por- nnação da pena pelo parágrafo único do
art. 48 do mesmo Código, onde se cogita
tanto, a pena a:Plicavel é a do homicídio simples de ter querido o agente participar de
crime menos grave - Não há que reco-
(~e 6 a 20 anos), de outro lado a reincirlência
nhecer a agravante do motivo futil. si
especifica eleva obrigatoriamente a pe1m acima a sentença não diz, nem a prova colht.
da autoriza dizer-se. q1tal tenha sido o
da metade ela soma do mínimo con1 o n1áximo verdadeiro motivo de agressão.
(art. 121 e aJ.'t. 47 n. I) . Daí, a fixação c! a pena
em 15 anos, mais um sexto, isto P., em 17 &nos Vistos, relatados e clis·8u'l;idos estes autos de
e 6 meses. Do despacho que por essa forma apli- apelação n. 3. 464, em que é apelante Adornas
cou a lei nova mais benigna é que foi interposto Nemeika e apelada, a Justiça:
o presente recurso, nos termos do art. 13, § 1
Acordam os Juizes da 1 a Câmara do Tri·
da; lei de Introdução do Cód. do Processo Penal.
bunal de Apelação, unanimemente, dar provi·
Não procede a prelirrúnar lBvantad~t pela menta ao recurso, em parte, para reduzir a pena
Promotoria Pública no sentido de não se tomar a 4 anos de reclusão, mínimo do art. 129 § 3°,
conheciment 0 do recurso, por interp<Jsto fora elo Código Penal. Assim dec!clem pelos motivos
do prazo legal; pois, ciente da decisão o I~cor­ seguintes:
'rente em 19 de Fevereiro, é de 23 do mesmo mês
O apelante condenado a 6 anos de reclusão
a petição do recurso, e, se som·e'lte er:l 20 de
por homicídio preterintencional, pretende, pri·
Março éssa petição foi apresentada,··o motivo de
tal retardÇ~mento consta do ofício com que foi meiramente, na presente apelação, que se reco·
l'emetida a Juizo a mesma petição pelo dir>2tor nheça para absolvê-lo, a justificativa da legí·
da Penitenciária onde estava preso 0
recorren- tíma defesa.
te, por expressos termos do art. 575 do Cód. do Alega, para esse efeito, que teria sido agre·
IProc. Penal não são pn2judicados os recursos dido a tijolo pela vítima. A prova testemunhal,
que .por erro, falta ou omissão· doa funcionários entretanto, repele semelhante versão; nem basta,
não tem seguimento ou nãO são apresentados para considerá-la provada, o simples fato de
dentro do prazo legal. apresentar o apelante ligeira escoriação no pu·
Quanto ao mérito, as razões do recurrente nho esquerdo.
assentam numa falsa afirmação que é a de que a Pleiteia, em segundo lugar o apelante a re·
primitiva pena de 19 anos e 3 meses resultara dução da pena mediante negação do motivo
da soma de 12. anos, pelo homicídio, cor..surn.~do, frívolo ,que a sentença recorrida admitiu, e ain·
e 7 anos e três meses, pela tentativa de hontiddio. da em face do disposto no parágrafo único elo
Aquela pena, entretanto, resultou, como já ficou art. 48 do Código Penal, onde se esta,bclecc que
explicado, da aplicação do art. 66 § 2o da Con.- a pena será diminuída, de um terço até metade,
.SOlidação das Leis penais. Finalmente, no des- quando o agente quiz participar dE: crime me·
pacho recorrido ,a pena foi fixada de acordo com nos grave.
a lei nova, isto é, acima de 13 an~s. mas um
Quanto à atenuação, estabele-cida no pará·
i;exto, e abaixo de 20, nos mais um sext:> em face
grafo único do art. 48, é patente que seu fun·
da reincidência específica e levadas çm ccnta as
damento é a IPreterintenciona.Iidade, elemzn·
demais .circunstâncias.
to da figura penal definida no § 30 do art. 129:
Custas na forma ela lei. - "se resulta m,orte e as circunstâncias evi·
denciam que o agente não quiz o rE:sultado, nem
Rio de Janeiro, 12 de Outubro de 194.2. - assumiu o risco de produzi-lo". Inapllcavel, por·
Adelmar Tavares, Presidente. ~- Jnaqu~-rn Mafra
tanto, à espécie esse motivo especial de dimi·
de Laet, relator. - Nelson Hungria.
nuição ela pena.
Quanto, porem, à agravante não hã que re·
cc·nllecê-la. A própria sentença apelada, não diZ
(30)
 5-1-43 AHCHIVO
------------------------------
qual o motivo Cla agressão; não podia, pois, di-
zer que foi futil o motivo.
custas na forma da lei.
Rio de Janeiro, 12 de Ou.tubro de 1942. -
Adelmar Tavares, PresidE:nte. - Joaquim Hen-
rique Mafra de Laet, relator. - Nelson Hungria.
Apelação criminal n. 3.591
Jogos dos bichos - Transportar listas deste jogo,
configura o ato contravencional previs-
to no art. 58 do dec. 3 . 688 - Lei das
Contravenções.
Apelante,
Vistos, relatados, e discutidos.
o Ministério Público; apelado, Orlando Carva-
lho de Macedo, preso em flagrante transportan-
do listas do jogo dos bichos, e absolvido pela
sentença de fls. 33.
Acordam os Juizes da Primeira Câmara.
dando provimento ao recurso interposto, a re·
formar a sentença absolutória para condenar o
apelado a quatro meses de prisão simples e
dois contos de multa.
Assim decidem, considerando os anteceden-
tes. do apelado, e as circunstâncias constantes
do processo. Realmente, o apelado teve ocupa-
ção honesta, vivendo da sua profissão de bom-
•beiro-hidráulico, desde, porem, Agosto de 1941.
deixou de te-la, e vem enveredando pela senda
da contravenção, não colhendo o argumento de
se não integrar no dispositivo legal o fato de
transportar listas do jogo dos bichos. O fato de
t1·ansportá-las, - e no caso dos autos constam
23 - integra-se, configura perfeitamente o ato
contravencional 'Previsto no art. 58, d,o de-
creto 3.688, prática de qualquer ato relativo à
exploração e realização, ato sempre punido nas
leis anteriores a este decreto. Comprovada como
se encontra a contravenção, de justiça se im-
põe a reforma de sentença, na forma por que
o fazemos.
Custas da lei.
Rio, 19 de Outubro de 1942. - Adelmar
Tavares, Presidente e relator. - José Dum te.
- Joaquim Henriq1w Majra de Laet.
(31)
.TUDICIAHIO 29
----------------------------
Apelação criminal n. 3. 730
E' nula a sentença projericla com inobsen:an-
cia dos arts. 42 do nóaigo Penal e 387
do Código do Processo Penal, isto é, noo
devidamente n:otivada; na aplicação
da pena de multe!, desprezam-se as fra-
ções de dez cruzeiros. - Indispensabi-
lidade da investigação sobre a vida pre-
gressa dos indiciádos, diligência que
cumpre à a1Ltoridade ]JOlicial, de quem.
deve ser exigida, nos termos do artigo
6, IX, do Código do Processo.
Tendo dado causa à nulidade de-
cretada o Juiz prolator da sentença, é
este condenado nas custas.
Vistos e relatados estes autos de apelação
criminal, em que é apelante Alvaro Cardoso
dos Santos, condenado pela sentença de folhas
55, do Juiz substituto em exercício na Sexta
Vara Criminal, Dr. Mario de Paula Fonseca, a
2 anos e 8 meses de reclusão e à multa de ..
2:666$860, como incurso na sanção do artigo
155, §§ 10 e 4o, do Código Penal:
Acordam os Juizes da Segunda Câmara do
Tribunal de Apelação. por voto unanime, em
anElar o processo, como anulam, da sentença
apelada, em diante, condenando nas custas o
Dr. Juiz a quo, seu prolator, ex-vi do artigo
20 do respectivo Regimento.
Acentúa o Dr. Sub-Procurador, interino,
E"'n wu parecer de folhas 68, que por parte do
referido Juiz, ao proferir a sentença apelada,
I
"houve confusão, inobservância das normas a
que manda atender o artigo 387 do Código do·
Processo Penal, aplicação tumultuária dos pa-
ragráfos do artigo 155 do Código Penal, como·
si fosse possível considerar a especie ao nresmo·
tempo como furto simples e furto qualificado,.
e ainda equivoco com relação aos incisos do
§ 4° do mesmo artico;o, de modo a ter por chave
falsa (III) um arame utilizado para rompi-
mento ele obstáculo à subtraçáo da causa (I)".
Efetivamente, não obstante reiteradas de-
cisões desta Câmara no sentido da necessidade
da· exata execução da nova legislação penal, o.
Dr. Juiz a quo não motivou, como lhe ctun-
pria, por força do citado artigo 387 do Código·
do Processo. Penal, a sua decisão, e, sem atenção
ao disposto no artigo 42 do Código Penal, que·
fez letra morta, aplicou arbitrariam'ente, com
a confusão já acentuada pelo Dr. Sub-Pro-
curador, - uma pena ao réu, ora apelante. fi-
xando ainda a multa com esquecimento do que·
dispõe o artigo 9° deste último Código.
Com tantos defeitos e irrcgubridades não
pode tal sentença prevalecer e subsistir; outra.
 30 ARCHIVO
deve ser prdferida, com integral obsenância
dos preceitos legais, determinando antes o Dr.
.Juiz, :--- o que se lhe recomenda que pela
:autoridade policial competente, seja tambem,
por sua vez, cumprido o disposto no artigo 6o
n. IX, do Código do Processo. - investigação
·sobre a vida pregressa do réu, - visto tratar-
se de inquerito instaurado posteriormente à
~mtrada em vigôr desse Código, como é o que
instrue a denúncia de fls. 2.
Rio de Janeiro, Distrito Federal, em 30 de
Novem'bro de 1942. - Edgard Costa, Presiden-
te e relator. - Decio Cesario Alvim. - Olivei-
:ra Sobrinho.'
Apelação civel n. 54 7
Culpa aquiliana. - Exe·cução de sentença
Serviços médicos: deve o executado pa-
gá-los pelo preço razoavel e com1L1T.•~nte
cobrado, não se justificando que por ser
o exequente abastado ou por não lhe
correrem as despesas à conta, imponha
ao executado pagamento feito por mera
generosidade, ou exigência de profissio-
nais afamados.
- Art. 833, do Cód. Proc. Civil
- Apesar de embargavel o acordão pro-
ferido em apelação cível, a discussão é
restrita à matéria não vendicLa por una-
nim,idade.
VOTOS VENCIDOS: conhecimento inte-
gral do mérito pelo Tribunal "ad-quem".
Vistoo, etc. :
Acordam os Juizes das Câmaras Cíveis do
Tribunal de Apelação - Câmaras Reunidas Cí-
veis - preliminarm·ente conhecer dos embargos
-contra os votos dos Desembargadores Afranio
Costa e Flaminio de Rezende, .para julgá-los, no
tnérito, procedentes contra os votos dos Desem-
bargadores Edm.undo Figueiredo e Candido Lobo.
-para o efeito ct:: mandar arbitrar na execução
os serviços médicos incluídos no a-cordão em-
bargado por vinte e cinco contos de réis.
Entende, assim, o Tri1bunal que a discusst~,o
dos embargos se restringe aos pontoo em que
<J acordão embargado, por desempate, reformou
a. sentença, por ser essa a interpretação permi-
tida pelo art. 833, do Código do Processo, e re-
·sultante da sistemática do mesmo Código. Em
corusequênda foram a.penas agitadas as seguln-
tes questões: a) remunerações pagas ao Pro-
fessor Rocha Vaz; b) juros sobre prestações ven-
ctdas a partir d·e quando se tornaram exigíveis.
Quanto nos jm·os, nada a acrescentar à so-~
lução dada no acordão embargado, inteiramente
.conforme a prova e os princípios ele Direito apll-
JUDICIARIO 5-1-43
c a v eis à e3pécie. O mesmo, .porem, não sucede
quanto à rem.uneração do médico. Dois recibos
estão juntos aos autos, firmados p·elo Professor
Rocha Vaz, um de 1 :500SOOO e outro de réis
25 :OO·OSOOO, ambos referentes aos serviços mé·
dicas. O modo por que estão referidos provoca
evidente confusão. ·E não havendo elementos
para repelir a prestação de tais serviços, a so·
lução é mandar arbitrá-los.
Atende ainda o Tribunal a que, embora I!·
cito a cada um cuidar de suas enfermidades,
conforme as pooses, a indenização deve ter sem·
pre por base o que razoavel e comum·ente se
paga para obter - satisfatório resultado.
-&ndo a indenização uma justa reparnçlto
do dano patrimonial imposto à vitima, não se
concebe que esta, por ser pessoa aba·stada ou.
porque as despesas não lhe corram à conta da
bolsa, vá .exagerar-se em retribuições, .praticando
generosidade à custa alheia. Quem deseja tra·
tamento de um profissional afamado, responde
pelo exce.iso sobre o preço vulgarmente cobrado
para o serviço. Custas em proporção.
Rio, 22 de Outubro d·e 1942. - Vicente Pf·
ragtbe, Presidente com voto. - Afranio Antonto
da Costa, designado para o acordão, ven· ,
cido na preliminar, por entender que o co·
nhecimento dos embargos envolve todo o me·
recimento da causa. O art. 833 do Código dO
Processo Civil admlt·e embargos ao acordão que
em a,pelação reformar, sem unanimidade, sen·
tença de P instância. Nada mais se contem no
texto. O Tribunal, exponte sua, acrescenta ao
artigo um parágrafo: "quando no acordão exls·
tirem questões decididas por unanimidad-~ e ou·
tras por maioria, apenas estas poderão ser deba·
tidas nos embargos, porque aquelas passaram em
julgado".
Semelhante diStinção o art. 833 não faz.
Ele é amplo, genérico, desde que o acordão N·
formou a sentença numa parte qualquer, alte·
rando-a, contra voto vencido, é embargavel e,
sendo embargavel, toda a mat~ria é devolvida
ao conhecimento do Tribunal "ad-quem". Não
há argum-2ntar com "sistema"; o recurso tem
seus pressupostos e condições, ou é admitido,
como a lei autoriza, se!ll ampliações nem restrl·
ções, ou é rejeitado. Nem há "sistema" algum
que sufrague "emenda" ao texto. No regime an·
tzrior (lei n. 319, de 25 de Novembro de 1936),
eram embargaveis os acorclãos proferidos em Po~pe·
!ações civels ou agravos: a) em causas de va·
lor superior a 20 contos de réis, qualquer que
(32)
 5-1-43 AHCHIVO
fosse o resultado da votação em plenário; b) em
c a usas de valor inferior a 20 contos d2 réis,
quando reformada a sentença de 1a instância,
houvesse ou não unanimidade de votos; c) em
causas de valor inferior a vinte contos, quango
a sentença fosse mantida, sem unanimidade de
votos. Por exclusão, som•cnte nâo eram em-
bargaveis as decisões que por unanimidade man-
tinham a sentença (dupl:-. conformidade) em
causas de valor in'fe~ior a vinte contos.
Era de prever a tendência para o abuso
desse regime, dHicultando uma r·=gular dlstrl-
bulçã.o de Justiça, eternizando as demandas,
superlotando os tribunais de serviço.
A reação não se fez esperar: o novo Código,
diminuindo consideravelmente os embargos no
Tribunal, esta>D2leceu como regra geral, serem
embargavels os a;cord!íos em ·apela;ções civeis, so-
mente "quando reformarem sentença contra voto
vencido"· A contrario sensu não são embarga-
vels os acordãos que em apelações civ•cls: a)
mantiverem a sentença por unanimidade; b)
mantiverem a sentença contra voto vencido; c)
reformarem a s._entença por unanimidade. O Tri-
bunal, porem, é mais rigoroso .e exigente que o
legislador e acrescenta: d) mesmo nos acordãos
embargaveis n!ío se examinarão as questões em
que o relator e o revisor estiverem de acordo.
Tal restrição não a ·faz o legislador que, conce-
dendo embargos, apenas em um caso, o faz ir-
restritamente. De jure constituto não posso en-
tender a lei por outra forma. - Edmund'o àe
.Oliveira Figueiredo, relator, vencido, porque jul-
gava os embargos improcedentes, por sua ma-
téria. A parte reformada da sentença apelada,
!ora unicamente, a contagem de jw·os sobre cada
prestação vencida desde quando fossem exigl-
vels e a verba de vint~ e cinco contos de réis
de honorãrios médicos. Quanto aos juros das
mesmas prestações foram eles bem calculado3
110 acordão emlbargado porque, à hipótese, não
é ll[llicavel o disposto no art. 1.064, do Cód.
C1v11, alem de que, não se tratando de paga-
m~nto de Indenização a ser feita de uma só
vez, mas por parcelas, é de a;plicar-se o que
dispõem os arts. 911 e 912., do Cód. Proc. Civil,
lsto é, sobre cada pensão e a partir do momento
-em que se torne exigivel. Estes dispositivos do
Cócf. do Proc. Civil, nâo tem índole processual,
fi, natureza deles é do preceito substantivo, in-
tegra-se na teoria das obrigações e refere-se à
indenização de dano. Relativamente aos llono-
l'árlos de 25 contos de réis, existem, no pro-
cesso, declarações do médico a fls. 4 7 ·c seu re-
(33)
JUDICIA.RIO 31
cibo a fls. 7, n. 4, q·c12 juõtificam a LlClU3ão
da verba, excluída. pela sentença recorrida. at;c,n-
dendo-se a que o médido tratou da paciente
acidentada por espaço. de cinco anos, isto é, de
1934 a 1939, desd•c o acidente até o pagamento,
persistindo a moléstia. A afirmação do ··médico
não foi contestada, não se podendo presumir
que não seja ela verdadeira, dado o preço cor-
rente das visitas médicas a domicílio. - Gan-
dido Lobo, de acordo com o voto do Desem-
bargador Oliveira Figueiredo. - Antonio C ar-
los Lafayette de Andrada, vencido quanto ao ar-
bitramento dos ~erviços médicos, pois que man-
tinha a sentença de primeira instância nessa
.parte. Como salientou o Juiz, não era possível
aceitar o recibo de 25 contos de réis quando
não detalhava de forma alguma o tratamento
feito com a agravant~ de já ter o mesmo ilustre
médico dado anteriormente outro recibo em que
avaliou tais serviços em 1 : 5 00$000. "Como ex-
plicar, pois, esse recibo tardio e de quantia ex-
cessiva para quem se debatia em cri;;.:= para-
llzado o ate!ier de costura?" (fls. 59). Por Isso,
restabeleci a sentença de 1a instância na de-
cisâo sobre essa parcela pedida pelo inter·cssado.
- Rocha Lagôa, vencido, nos termos do voto dO
Desembargador Lafayette de Andrade.
Apelação civel n. 824
Citação; inobservân.cia àe formalidades: lei-
tura do mandado ao citando e falta. de
ce1'tiàão de que este não exarou o
ciente.
Não se decreta nulida(,; se o ato
por outra forma houver atingido o seu
fim (art. 273 n. I do Góà. ào Processo
Giv.) . Inatenàivel a. reclamação do ar-
guente que compareceu a Juizo, contes-
tou a ação e não teve por qualquer
forma a sua defesa prejudicada.
Vistos, relatados e discutidos estes autos
de apelação cível n. 824, em que são apelantes,
Britto Lassance & Cia. Ltda., e apelados, An-
tonio de Castro & Cia.
Acordam os Juizes da 3a Câmara do Tri-
bunal de Apelação n~ar provimento ao recur-.
so para confirmar como efetivamente confir-
mam, a decisão recorrida.
Nenhuma procedência tem as alegações
que desde a contestação veem fazendo os ape-
lantes, referentes a arguida nulidade da cita-
ção para a presente ação, sob fundamento de
inobservância ele formalidades que pretendem
conduzir àquela nulidade (falta de leitura do
mandado ele citação, falta ele declaração ele não
 32 AHCHIV9
haver o citando exarado o "ciente" e n1otivo
porque não o fez, etc.) .
O Código de Processo dispõe claramente
que quando a lei prescreve determinada forma
sem a cominação ele nulidade, o Juiz dever·á
considerar valido o ato, se, praticado por outra
forma, tiver atingido o seu fim. (art. 273 -
I) . E' precisamente o que no caso se verifi-
ca. A lei não comina de nulidade a citação pela
inobservância das formalidades indicadas pelos
apelantes, e a citação que se argue de nula
produziu plenamente o seu fim tanto que os
trição.
Improcede, por via de consequência, a pres-
crição invocada e fundada na pretendida nu-
lidade da citação. As demais alegações do mé-
rito são tambem de manifesta improcedência,
como bem o demonstra a sentença apelada.
Custas pelos apelantes.
Rio, 14 de Julho de 1942. - Henrique Fia-
lho, Presidente a relator. - Nelson Hungria.
Apelação civel n. 879
O contrato com prazo inferio1> a cinco anos não
terr.• amparo no decreto 24. 150, de 1934.
- E' permitido aos · interessados con-
vencionar contrato em prazo inferior a
cinco anos, ao que isso importe, de qual-
quer modo em desobediência à "lei de
luvas. Podem c.'s partes rescindir um
contrato do prédio essencial, e em se-
guida celebrarerr,• um novo com prazo 1
inferior ao antigo, pois 'teem plena h·.l
berdade de ação.
Vistos, examinados e discutidos estes autos
de a-pelação civel n. 879, em que é apelante a
firma A. Magioli & Companhia, e apelada a
firma Matos Rocha & Companhia:
Como preliminar há o agravo no auto do
processo, a folhas 134, com o qual deseja a ape-
lada seja declarada a ilegitimidade da apelante
para estar em juizo. Improcede tal pretensão.
A firma A. Magioli & Companhia é a sucessora
dos primeiros sub-locatários da loja em questão,
e está, assim, legitimamente pleiteando neste
processo.
Trata-se de uma renovacão de contrato de
locação, em que a autora - apelante - preten-
de continuar como sub-inauilina da ré -- anela-
da - pelo praso de cinco anos, aluguel mensal
de um conto e duzentos mil réis. e observadas as
demais condições do contrato. Domingos Alves
JUDICIARIO 5-1-43
1 Ferreira recebera o précl\o da. rua Gonçal\·es
I Dias, 89, em locação de Joaquim Batista de Le-
mos. por escrituras Dúblicas de M<tio de 1930,
Abril de 1932 e Outubro ele 1936 (fls. 27), e por
instrumento particular de 18 de Maio de 1933
deu em sublocaçio uma loja a José Passos Pu-
entes e Alfredo Magioli dos Reis Maia, pelo praso
de três anos e oito meses, a começar ele 10 de
Maio daquele ano e a terminar em 31 de D&-
zembro de 1936. Finda a primeira sub-locação
os sub-locatários já constituidos 1n firma "Pu-
entes Maia & Companhia", obtiveram a prorro-
gação do contrato, em 12 de Janeiro de 1937,
com o praso de cinco anos, sendo que no correr
desse prazo passou a girar sob a razão social de
"A Magioli & Companhia".
Emquanto isso ocorria com a apelante, Do-
mingos Alves (Ferreira constituía Matos Rocha &
Companhia -- a J:é - s1.ta procuradora para o
fim especial de transferir "para o seu próprio
nome, ou para o de quem entender o contrato
de arrendamento do prédio à rua Gonçalves
Dias, 89", com poderes ainda, para receber alu-
gueres, dar recibos, despejar os locatários, exe-
cutá-los, etc.
ES.se procurador, de inicio, praticou só atos
de administraçâo, até que se tornou cessionário
de Domingos Alves Ferrein. e aptos -como lo-
catário direto do prédio - moveu à apelante
uma ação de despejo por falta. o~ pagamento de
alugueres; ação que terminou pelo documento
de folhas 90, no qual a autora - apelante, reco-
nheceu a falta de cumprimento do contrato, pelo
atrazo no aluguel, e a procedência da mesma
ação, desistindo do termino do prazo contratual.
I Rescindido desse modo o contrato ent-'i.o em vi-
gor, a apelante e a apelada, de comum acordo,
,
celebraram, por instrumento particular, novo
contrato, cujo praso foi fixado em nove meses
(fls. 91).
A apelante, entretanto, deseja a renovação
do contrato anterior, de cinco anos, por entender
nula a desistência que fizera, não só porque
fora feito em favor de Domingos Alves Ferreira,
que na ocasião já havia cedido todos os seus di·
reitos, como porque não está o documento de fo!.
lhas 90 legalmente !feito, e 'ioi o res111tado de
uma lo-cação. Em torno dessa questão e de ou·
tras de somenos importância, giram os argu·
mentos de ambas as partes, resalvando a com·
petência de seus advogados.
A autora podia rescindir o contrato. A lei
não veda que as pessoas, jurídicas ajam livre·
mente, segunclo sua vontade; a lei impede é que
(34)
 5-1-43 AHCI-IIVO JUDICIAil.IO 33

as partes acordem em contrário aos .oeus cl\sposi- tido com apoio nas JHO\'as dos autos c na lei.
tivos, n<to impede a recisão dos contratos. A au- Custas p8la apelante.
tora nenhuma coação sofreu - é fora de dúvi- Rio de Janeiro, 27 de Outubro ele 1942. -
da, pois não ficou provado qualquer fato que de- Flaminio de Rezende, Presiaente. - Antonw
monstrasse a existência de coação: ela agiu com Cvrlos Lafayette de Andrada, relator. - Afranio
Antonio da Costa.
toda a liberdade. A ação de despejo não pode
ser tida como coaçào, é o exercício de um direito,
é o recurso para afastar do prédio o devedor que
não satisfaz seus compromissos. Apelação civel n. 1.037
Ora, rescindir um contrato de Pl'2dio come~- / Fiduciários e depositários da fidúcia, arts. 1.605,
1. 718, 1. 729, e seguintes do Código Ci-
cial - que é a mesma coisa, no ca<o dos autos, vil. - Distincão entre os dois insti-
que renunciar expresamente ao direito da reno- tutos. - C01Ísequências jurídicas.
uação, - não está proibido na lei de luvas. Tal São os filhos adctivos legítimos herdei-
ros do adotante, com capacidade para
renunda é colida, o apelante estava na plena sucessão, salvo as restrições legais
disposição dos seus direitos, no direito atual qu" Vistos, t;tc .
podia ou não ser exercido, e como lhe conviesse.
Acordam os Juizes da aa Cãmara do Tri-
Se podia deixar de o exercer tacitamente, nã.o
bunal de Apelação negar provimento ao recur-
usando da ação própria para renovar o contrato.
so para donfirmar a decisão recorrida. Dúvida
podia fazê-lo, como o fez .. expressc_•mente, desis-
não há de que se trata de um fideícorníssb,
tindo do termino desse contrato, rescindindo-o.
cuja extinção é requerida.
A nova locação não desobedeceu a lei. Con- Diz a verba testamentária: - "A quota
I
vencionaram as partes em que o praso seria de que tocar a Julianetti de Paula Fonseca será
nove meses, e assim nlio subordinado ao decreto convertida em apólices da Dívida Pública, as
24.150, decreto que niio impede, de maneira ai- quais serão inalienaveis durante a sua vida,
.mma, contratos em p.raso inferior a c!nr.o anos. afim de passarem, depois de sua morte, a seus
Pouco importa que anteriormente a locação herdeiros legítimos". O testador faleceu em 9
tivesse maior tempo, mas o certo é que os interes- de Novembro de 1897. O fiduciário em 6 de
sados resolveram o contrário; resolveram am,iga- Junho de 1926 adotou os apelados Antonio e
t'elmente fixar menor duração para o novo con- João de Pau.:a Fonseca Soares, falecendo no
trato, proceder que não pode ser considerado estado de solteiro, sem outros filhos, eJ1l 23 de
como in fraudem legis. "A Justiça não pode im- Junho de 1941. Requereram então os adotados
por às partes restrições ao principio geral de 11- ao Juiz a extinção do fideicomisso, inculcan-
berdade de convencionar aquilo que lhes con- do-se fideicomissários, como filhos adotivos,
vier, senão dentro dos limites estritos fiXados legítimos herdeiros do fiduciário. Insurgiram-
pela lei. E, a lei nessa matéria náo restringe de se os apelantes alegando que não existindo !e-
qualquer modo, a liberdade das partes, procla- gitimos herdeiros de Julianetti, recolhem os
mando em seu artigo prim'eiro ( dec. 24.150}, bens os sobrinhos que são os herdieros do tes-
aue somente quando não haja acordo entre os tador e isso porque: - a} - a adopção ape-
interessactos, é que a renovaçio dos contratos dP nas estabelece parentesco entre o adotante e o
arrendamento de prédio será feito na conformi- adotado, não sendo possível arranjar um laço
dade do que em seguida dispõe" (Ac. da 4a Câ- de família entre o adotado e o testador; b) -
mara, na apel. civel 8. 7.61, de 1940). ~:e trata de uma propriedade 1·esoluve1 de que

Bem andou o Dr. Juiz a quo julgando im- não era dono o finado Julianetti, sinão depo-
procedente o pedido. O contrato que o apelan- sitário para transmiti-la aos herdeiros legíti-
te pretende renovar não tem o requesito do ar- mos e não os tendo são para os sobrinhos do
testador; c) - por herdeiros legítimos de Ju-
tigo 2°, letra b do decreto 24.150, de 20 de Abril
lianetti somente devem ser tidos os .filhos car-
de 1934 -- é um contrato de nove meses.
nais ou a prole carnal, nos termos do artigo
Acordam, pelo exposto, os Juizes da Terceii:. 1. 718 do Código Civil; a propósito citam o co-
Câmara do Tribunal,, de Apelaçio negar provi- mentário ele Clovis ao dispositivo legal. Inde-
mento ao agravo no auto do processo, bem como feriu o Je.iz a reclamação, tendo por fideico-
ao recurso interposto da sentença de primeira. missários os adotados como legítimos herdeiros
instância, a qual confirmam por ter sido profe• do fiduciário.
\35)
 34 ARCHIVO JUDICIARIO 5-1-43
------------------------------------------------------------------------------
Os apelados são "legítimos herdeiros'' de Como nota Pontes de Miranda, h~ pontos
Julianetti pois "aos filhos legítimos se equi- de oposlção radical entre os dois institutos, im-
param os legi~imados, os natuxais reconhed- pedindo-lhes a aproximação. No caso do· ar-
dos e os adotivos (art. 1.605 do Código Civil), tigo 1.718 trata-se de um simples depositário
com a única restrição do concurso com os fi- de bens que deve entregá-los, acrescidos de
lhos legítimos havidos posteriormente à adoção renda, ao nasciturno (caso da prole eventual),
(cit. art. 1. 605, § 2°) . Ora, solteiro que era, ao passo qu.e no fideicomisso o fiduciário re-
colhe os bens como de uma propriédade, com
sem filhos naturais ou legitimados, nada im-
a obrigacão dtl devolvê-los simplesmente ao fi-
pedia a Julianetti de adotar. A verba testa- I deicomi_,;ário.
mentária não aponta para fideioomissários
"filhos legítimos" de Julianetti, mas, seus
I E', porem, Pacifi - Mazzoni quem melhor
"herdeiros legítimos" e os apelados o são como elucida o assunto: "enquanto permanece a
filhos adotivos. possibilidade ou a esperança de prole, a heran-
ça ê conservada sob administração; o adminis-
Repousa a controvérsia no comentário de trador exercerá todos os direitos e ações que
Clovis que aplica ao fideicomisso a regra do am:pal1arem a he'l',.n.ça, )I'Sp\reEentamdo-a ram-
art. 1. 718 d~ Cód. Civil. Em que pese, po- bem passivamente. A prole, ao nascer, adquire
rem, o grande respeito votado ao eminente ju- a herança com efeito retroativo ao tempo em
rista, semelhante ajustamento é razoavelmen- que se abriu a sudessão, obtendo, em seguida,
te repelido por uma exegese perfeita do Códi- não só todos os bens deixados pelo defunto,
go. Como f1:.ndam<~~nto Cli.stórico é unanimej- todos os frutos civis e naturaes por eles pro-
mente apontado o art. 764 do Código Civil ita- duzidos, como quaisquer acessões". (Comm. el
liano. E com isso é logo para atender-se à prol- Cod. Civ. It., vol. 6°, págs. 182, n. 70).
. bição da substituição fideicomisSária nesse Có- Disposição similar à do nosso art. 1. 718
digo e a quo:> o aparecimento dessa figma ju- encontra-se no Cód. Civ. Português, de reda-
rídica no seu contexto destinou-se a contornar ção mais clara, todavia, pois evita ambiguida-
as dificuldades criadas pela proibição ofereceu- des, frisando "à validade de disposições em fa·
do-se ao testador uma fornna supletiva, sem vor de nasci turnos, descendentes em 1o grau
quebrar a unidade e o sistema do Código. E' de certas e determinadas pessoas vivas ao tem-
o que explicam, com clareza, autorizados in· po da morte do testador, posto que o futuro
tél1pretes. herdeiro ou legatário venha à luz fora do pra-
zo dos trezentos dias".
Quais os motivos cia disposição especial con-
tida no princípio do art. 764? Custas pelos apelantes.
Responde o relatório Pisanelli: "Esta exce-
Rio, 25 de Agosto de 1942 .. - Henrique
ção :foi feita porque pelo Código é vedada a subs-
Fialho, p. e relato r. - Afranio Antonio da
tituição fideicomissária mesmo n0 1~ grau.
Costa.
Pode acontecer, porem, qv..~ a pessoa a quem
devesse ser feita a sucessão tivesse tido con-
duta reprovavel para com o testador, ou1 de
outra forma lhe houvesse desmerecido na con-
fiança, sem alterar, porem, o afeto de família. Apelação civel n. 1. 701
Se essa pessoa já tivesse filhos, nenhuma di-
ficuldade; mas, não os tendo, parece que se Para que o "suicidio" i1r.'Peça a validade do pre-
não pode impedir ao testador de prever o caso mio de um seguro de vida, é nece~­
sário que a seguradora jaça prova de
da superveniêncií!- deles, de preferência a ver que o jato ocorreu por vontade conci-
seus bens .irem parar às mãos de estranhos. ente do suicida. Via de regra o sui-
Mas, ainda que a tal pessoa já tivesse filhos, cidio é uma fatalidade consequência de
gesto impensado. Interpretação do ar-
nada impede ao testador de prever a superve- tigo 1. 440 do Código Civil.
niência de outros". (Vittorio Pelacco - Della
Su•ccessioni, vol. 10, págs. 213; Bartolomeo Vistos examinados e discutidos estes autos
Domi, vol. 10 págs. 67; vol. 20 págs. 254, de apelação cível n. 1. 701 em que é apelante
nota 5). "Metropole", Companhia Nacional de Seguros
(36)
 5-1-43 AnCHIYO
Gerais, e rtpelrtda Heycl L2fki Ponte, viuva de
Vicente Ferreira ela Ponte.
O paragráfo único do artigo 1. 440 do Có-
digo Civil considera morte voluntária o suicidio
premeditado por pessôa em seu juízo sendo esse
caso incluído dos riscos possíveis de serem ob-
Jéto de seguro. Daí para que a morte seja con-
siderada voluntária é necessário que fique pro-
vado ter sido premeditado o suicidio e que o
suicida estivesse em seu juizo.
Clovis Bevilaqua diz que o "suicídio para
anular o seguro deve ser concientemente deli-
berado porque será igualmente um modo de
procurar o risco, desnaturando o contrato. Se
porem, o suicídio resultar de grave, ainda que
subitanêa perturbação da inteligência, não
anulará o seguro, A morte, não se poderá nes-
te caso, considerar voluntária, será wna fatali-
dade; o individuo não a quiz, obedeceu a for-
ças irreslstive!s" (C. Civll - vol. 5).
São .unanim.es os psiquiatras, em a,flrma;
que via de regra, o suicidio é um áto de alle-
nação mental, donde a presunção geralmente
admitida, que a morte por esse meio é involun-
tária. Por isso Carvalho Santos sustenta que
"o suicidio preswne-se sempre como áto de in-
consciência, cabendo a quem tiver interesse,
provar o contrário, de modo a destruir tal pre-
sunção. Vale dizer: ao segurador comp·ete fazer
a prova de que o segurado suicidou-se preme-
ditadamente, com a conciência do seu áto" (C.
Civil, Introdução - vol. 19) .
No mesmo sentido su.stentam nwnerosos
autores estrangeiros, e entre eles Ernile Agnet:
"Cabe à companhia provar que o suicidio foi
conciênte e voluntário. A este titulo hà uma
Jurisprudência constante, apoiada em grande
número de decisões" (M•anuaL des Assurances) .
Leforts "TI appartient à l'assureur de prouver
que l'assuré s'est donné la mort dans l'integr1-
té de ses fonctions mentales" ( Tmnté du Oon-
trat d' Assurances sur la vte, vol. 3°) e mais
adeante repete que o !ato material do suicídio
não basta para extinguir a obrigação da segura-
dora; a extinção das obrigações só ~e verifica
em consequência do suicidio voluntário e refle-
tido, e portanto compete a seguradora provar
que o suicldio ocorreu na plenitude das facul-
dades mentais do segurado.
E' que, com efeito, a volwttariedade do sui-
C!dlo, ou como com maior rigôr estabelece o pa-
(37)
JlJDICIAHIO 35
rngráfo único do artigo 1. 440 citado, a cir-
cunstância de ser o suiciclio premeditado, por
pessoa em seu juízo, sendo como é uma exce-
ção de defilza, oposta pelo segurador para se
eximir da obrigação contratual de pagar o prê-
mio do se;uro, incumbe-lhe a prova, não apenas
de que a morte do segurado se tenha verificado
por suicídio, mas ainda que o suicídio tenha
sido premeditado e que ao suicidar-se estava o
segurado na plenitude de suas faculdades men-
tais; em seu juízo. Sem dúvida a prova da vo-
luntariedade pode ser estabelecida pelas circuns-
tâncias que o antecederam levando-se em conta
o estado de saude mental do segurado, ausência
de predisposição hereditaria, fatos de sua vida
intima, estado de seu.s ne;::;ócios, etc.
No caso destes autos todas as circunstân-
cias apuradas levam a considerar que o suici-
dio de Vicente Ferreira de Ponte, longe de ha-
ver sido premeditado, de haver sido mesmo con-
cientemente querido, foi antes obra da fatali-
dade resultado de wn estado mental afetado
e de um á to impensado.
Mostra a prova, não só pelo depoimento das
testemunhas como, sobretudo, pelo atestado
do professor Henrique Roxo. de que o segura-
do era portador de uma afeção mental. Afirma
o Professor que, sob seus cuidados esteve o
morto, várias vezes, o qual l'ofria de psicose de
involução, forma melancólica, que foi a caUM
determinante do suicidio (fls. 45).
Outras provas mostram ter sido o morto,
homem independente, de fortuna, sem dividas
vivendo na melhor harmonia com sua esposa e
filhos, estando estes bem encam1nhados na
vida.
Todos esses fatos deixam claro que o sulci-
dio não podia ter sido premeditado, foi um ges-
to impensado, resultante do seu estado doen-
tio.
Acordam, assim, os juizes da Terceira Câ-
mara do Tribunal de Apelação, por unanimida-
de de votos, negar provimento ao recurso, para
manter a decisão recorrida.
Custas pelo apelante.
Rio de Janeiro, 16 de Outubro de 1942.
FLaminio de Rezende, Presidente. - Antonio
Oarios Lajayette de lndrada, relator. - Afra-
nio l.tntonio da Costa.
 ARCHTVO JUDICTARIO 5-1-43

que fican1 acloptaclos, hCL que consicler'w ~er a

Apelação civel n. 9.636
matéria da guarda dos filhos em todas :>t.s suas
(EMBARGOS) consequências parte integrante ela àcc!são, nas
Rejormad[', embora em parte, mas sem ser por ações do desquite de casais dos quais ll<j, filhos
unanimidade, a sentença de primeira menores. Reform·ada, embora em parte, mas
instância. permite a lei que ao acordão
que assim decidiu se oponlWN e1nbargos sem ser por unanimidade, a sentença de •pri-
de nulidade e infringentes do julgarlo. meira instância, permlte a lei (Cód. elo Proc.
E não determinando a lei exp;·e.>snmen-
te, que seja embargavel some:ne a par- art. 833) que ao a cordão assim decidindo se
te reformada da decisiío de P ·inHrincia, oponham embargos ele nulidade e infri:lgentes
niío é possíVel que se admitam os em-
bargos somente na parte e1n qus houve do julgado. E não àeterminando a lei, expn'ssa-
reforma e muito menos não admlti-los mente, que seja embargavel somente a, pnrte re-
pÓr ser parcial a reforma por isso que
não pode haver jurisprudência riistin-
formada da decisão de primeira instâacia, não e
guindo onde a lei não disti7uJUe posslvei, allás por obvies motivos, quer adnutir·
Não se deve interpretar :::> significa·
do da injúria com 0 causa de desquite se os embargos somente na. parte en1 que houve
no mesmo s-entido estricto de i>!Júr'ia :reforma, quer, muito menos, não admiti-los por
punido pelo direito penal, cons·idcran- ser parcial a reforn1a, por isso que, como Icem
do-se, ao contrário. como i7'_j(p·ta i1'do
quanto possa atingir a dignidade do côn- acentua aquel-a despacho, "não pode lWl'cr JU-
juge. Entre cônjuge, mesmo que sejam risprudência disting1Lind
verdadeiras, as imputações dí.jr,mo.tóri{L[) 0 onde a lei :<<'ia clis-
constituem injú.ria, que se carc.cteriza tingue".
pela violação do dever conjugal de afei-
ção, consideração e respeito à pessoa dO Quanto ao merito a jurisprudência deste
outro cônjuge. Tribunal - e pode-se mesmo dizer a jurisptu-
O art. 327 do Código Cidl rlcixa ao
Juiz o árbitrio de regular a posse e guat·· ,dência em geral - tem seguidamente assentado
da dos filhos men01·e,~, quando cul.pados
ambos os c6njuge~. tenrLo em vtsta, 1JTin-
que não se deve interpretar o significado de
cipalmente, o bem dOs filhos. Entre tais injuria como causa de desquite, no mesmo sen-
motivos deve ser considerada a (t}etção tido estricto de injúria punida pelo direito
reciproca do filho e da mãe ri e modo a
justificar 1mla.ior permanência da.quele penal; considerando-se, ao contrário, como in-
em companhia desta. júria, tudo quanto possa atingir a dignidade
Vistos, relatados e discutidos estes autos dt: do conjuge, constituindo uma verdadeira yio-
embargos de nulidade e infringentes do julga- lação dos deveres impostos pelo casamento. E
do opostos ao açordão na apelação cível núme- o carater de gravidade da injúria, se hà de ava-
r0 9.636, em c,ue ê embargante Dr. Antonio di liar da impossibilidade de continuar a vida em
Piro e embargada D. Anneris Cardilli di Piro: comum para o conjuge ultrajado. InJúria gra-
Acordam, por maioria de votos, os Juizes das ve, adverte Clovis Bevilaqua, é toda a dfensa
Câmaras Civeis do Tribunal de Apelação, receber à honra, à respeitabilidade, ·à dignidade do con-
e julgar provados os embargos para reformando juge, quer consista em atos quer em palavras.
em .parte o acordão embargado e a sentença de Nas relações entre cônjuges, a ·injúria não neces-
primeira instância, julgar tambem procedente a sita de ser pública. Ainda na intim'idade, ela
ação, determinando, quanto à guarda do filho significa, da p·arte de quem a pratica, uma vio-
menor d 0 casal desquitado, que :;e conserve ele lação dos deveres de afeição e respeito devido
como está, em companhia da embargada cluraLte ao consorte, e da parte de quem a !>D':r-e, será
a semana, e aos sábados até às segundas-feiras uma dôr moral incomportavel. Tal é, realmen-
pela manhã em comJ?anhia do pae, ora emba.r- te, o conceito de injúria que para a lei justifica
gante. As férias s·erão igualmente divididas en- a ação do conjuge ofendido a pleitear o des-
tre os paes. que poderão respectivan>.ente pas- quite, e que se pode, com efeito, medir pela im-
sá!-las fora d 0 Rio. possibilidade em que se vem a encontrar o
Quando o menor atingir a iclacle de onze conjuge injuriá do de continuar com dignidade,
anos, será internad:J em colégio idôneo a juizo a manter a vida em comum.
elo Dr. Juiz competente, ::.endo as saídas alter- E' certo que se tem entendido não cons-
nadamente con1 cada um dos paes, 1nantendo-se tituírem injurias as iniputações, ainda que in-
o regime estabelecido para as férias. juriosas ou difamatôrias em relaçiio ao côn-
!Para admissibiliclade dos embargos, alem. dos juge, quando decorrem necessáriam.ente do
jurídicos fundamentos de. despa-cho ele fls. 498 exercício normal de um direito legítimo, como
138)
 5-1-43 Af\CHIVO
110 ca~o cn1 que funclnnlCllÜll11 pe:::liclo ele anula-
ção de casamento, ou de desquite. M1s ai é que
a questão se torna delicada e tem especial-
mente aplicação ao caso pres·ente. E' necessá-
rio distinguir quando se trata do exercício nor-
11Wl de 1<111. direito legitimo, e quando se trata
de um venladeiro abuso de diTeito.
Assim' o legitimo direito de pl'opor ação
de nulidade de cas::nnento é exercido normal-
mente, quando a causa é fundada em fatos
que alem de reais, verdadeiros, sejam capazes
d-e determinar aquele resultado, ou que pelo
menos possmn gerar no autor a convicção ra-
zoavel e sincera da procedência de sua preten-
cão. Se, porem, porque não sejam reais não
sejam verdadeiros os fatos alegados para fun-
damento do pedido, ou porque ainda que reais
e verdadeiros sejam evidente, manifestamente
imprópTios para atingir o fim que se diz consti-
tuir obejto do pedido, claro é que, nesse caso, o
autor age anormalmente. abusivamente, ilegiti-
mamente, seja por malícia ou por erro grossei-
ro equivalente ao dolo.
Nc caso destes autos, a embargada propoz
contra --seu marido uma ação de nulida-de de
casamento, al-egando ter sioo co~pletamente
iludida sobre a honra e bôa fama do ora em-
bargante. E para justificar essa asserção, atri-
bue-lhe a prática de atos que constituem indu-
·bitavelmente, imputações difamatórias, alguns
dos quais alem, de não conseguir provar, q·zwn-
do mesmo fossen.• verdadeiros não permitiriam,
em absoluto pretender que déssem causa à anu-
!ação do casamento tanto n:ois sendo, segundo
foi alegado, posteriores ao mc'irimõnio. De sorte
que a embargada propoz contra seu marido uma
ação de anulação de casamento, acusando-o de
haver praticado, entre outros, certos atos que
ela própria alí classificou de infames, desde
que o pedido de anulação teve por fundamen-
to a afirmação de ter o marido cometido en-
tre outros tais atos q1te afeta'!X!ffi' sua honra e
·boa fama e que o conhecimento ulterior por
ela de ter o embargante praticado tais atos, to-
maram-lhe como conju,:;e engana-do insupor-
tável a vida em comum. Como, porem, e55es atos
infamantes de que ela acusou o marido teriam
sido posteriores ao convivia ma-trimonial, resul-
ta' que, independente mesmo da improcedência
dos motivos invocaclos, nem siqucr em tese era-
l.he licito pretencler que por causa deles pucles-
se ser anulado o casan:oonto. Consequcntemen-
(39)
JUDICIATIIO 37
te. propondo es~a açüo e ai imputando ao !na-
rido aqueles atos, não estava a embargada exer-
cendo normalmente um direito legitimo.
As imputações difamatórias ao embargante
pela embargada naquela ação, absolutamente
inutei.S e inôquas para- alcançar o objetivo co-
limado, terão necessariamente de ser classifica-
das como constituindo injúria grave, porque
, não se há de admitir que um cônjuge possa
' imputar ao outro, publicamente, atos que afe-
1 Ltrn a sua honra, a sua boa fama, a sua digni-
1
dade, o seu conceito na sociedade, tudo com o
mero pretexto de estar exercendo o direito de
pleitear a anulação do casamento, embora. certo
I de que tais aros, ainda que realmente· tivessem
sido praticadas não havia causa à nulidade
pleiteada. E não caberia, portanto, neste passo,
pesquizar, como erroneamente se procedeu no
acordão embargado, se as imputações difamató-
rias tinham ou não viso de verdade. Não· se co-
gita, nem se pode cogitar, in subjeta 17Ulterla,
de exceptio veritate, porque como já foi dlto,
não se equipara a injúria entre cônjuges como
causa de desquite, com a· injúria punida pela
lei penal. Entre cônjuges, mesmo que sejam
verdadeiras as imputações difamatórias consti-
tuem injúria, porque esta ai se carateriza, es-
sencialmente, ·na violação <lo dever conjugal da
afeição, da consideração, do respeito, da assis-
tência moral devida ao consorte," na violação,
em fi.nl, daquilo que no casamento há de mais
nobre, de mais elevado, de mais sublime, que
constitue a sua própria essência espiritual. Che-
gando-se, portanto, a essa conclusão, e verifi-
cando-se que a ação de desquite promovida pela
ora embargante contra a ora embargada com
fundamento no art. :3<17, III, do Có<iigo Civil,
decorrente das injúrias gratuitas contra ele
assacadas pela ré ora embargada na ação de
anulação ele casamento por ela promovida, e
consistente nas imputações difamatórias com
que pretendeu fundamentar essa ação (entre
outras alegações), embora deles jamais pudesse
esperar o julgamento de sua procedência pela
manifesta inoperância para tal, forçoso será.
tambem concluir que toda ,procedência tem a
acão do enllbargante, em que ficou cabalmente
demonstrado haver sido ele grave1nente inju-
ria do pela embargada.
Quanto, finalmente, à guarda do fllho C:o
casal, en1bora consiclcranclo culpada tambem a
embargada, justo é, por outro lado, rcconlleccr,
 AHCI-IIVO JUDICIARIO 5-1-43

que náo Ee apresenta nestes autos qualquer aclmitinc1 0 embargos ele nulidade e infringentes
fato que afete a idoneidade de qualquer dos do julgado quando o acordão, não sendo unâ-
cônjuges, notadamente para o fim de orientar, nime, haja reformado a sentença.
dirigir e acompanhar a educaç/io do filho menor Na espécie, a sentença não fora reformada,
do casal e tê-lo em sua companhia. A lei esta- ! mas, ao contrário, confirmada, em gráu de ape-
belece, no artigo 326 do Côdigo Civil, regras a ic.ção. Entendi mais que, tendo tanto a sen-
serem geralmente observadas. Mas o artigo 327 tença de primeira instância como o acordão
do mesmo Código, faculta ao juiz o arbítrio de que a confirmou, julgado a mulher cônjuge
regular diferentemente, quando se apresentam · inocente, a questão de visitas do fill1o aos pais,
motivos graves, a bem dos filhos ..Esses motivos estava necessária e consequentemente decidida,
graves apresentam-se, a juizo do Tribunal, no face do disposto no art. 326, primeira parte,
caso destes autos, caraterizando-se, principal- do Código Civil, que declarou: sendo o desquite
mente, na grande, na extraordinária afeição judicial, ficarão os filhos menores com o côn-
reciproca da embargada e seu iilho Sylvio, con- juge inocente. Assim, no regular o modo de se
siderando-se a natureza excepcionalmente ·afe- l'eal!zarem as visitas nada mais fizera 0 acordão
tiva dessa criança, e o mal irreparavel que advt- que decidir incidente de execução do julgado
ria de uma separação de sua mãe em tão tenra ·de natureza secundária, tanto que, na instância
idade, afetando, sem dúvida, a formação de sua inferior, pode 0 juiz alterar, conforme as cir-
mentalldade e do seu carater, se~ embargo do r cunstâncias, o que fora resolvido anteriormente,
clesvelo com que seria tratado por seu pai e sua no tocante às visitas e até havendo motivos
família. Na idade em que ·está o filho do casal graves, regular por maneira diferente a situa-
desquitado, é sabido que as fortes comoções ção dos filhos para com os pais (art. 327 do
psiquicas marcam o individuo para toda a vida, Cód. c!t.). Pareceu-me, pois, não apenas uma
determinando sempre complexos que asseguram superfectação, admitir embargos, sob tal .funda-
um futuro infeliz, consequência que seria no mento, mas atentatório à letra expressa da lei
caso presente inevitavel dada a assinalada na·
qualquer modificação a respeito da posse e
tureza do menor. E' o bem dele que a lei, guarda do menor, filho da embargada que, côn-
acima de tudo procura .garantir, que a Justiça juge inocente, como fora julgada, não poderia
esforça-se por conseguir com· a solução adotada. ter esse direito sujeito à periclitação de um
e que, mais do que todos, os pr:óprlos pais cer· novo julgamento.
tamente compreenderão.
Em suma: questão incidente, que é, a ·Visita
Custas ex-lege. do filho ao pal, no caso em apreço, a mesma
Rio, 30 de Julho de 1942.- Edmundo de fica ao critério do j,uiz da execução que a regu.
Oliveira Figueiredo, Presidente interino.- Hen· lará conforme as circunstâncias peculiares e
nque Fialho, relator. haJbilltem a decidir. Assim concluindo, entendl
-A. M. Ribeiro da Costa, vencido tanto na não ser caso de embargos, caso incidente. Náo
preliminar como no mérito. O acordão embar-· admiti os embargos para exame da materia ar-
gado fls. 461-469, confirmou a sentença de ticulada na ação por se achar julgada a mesma
primeira instância, por maioria de votos, na e confirmada pelo acordão em'bargado, não
parte .que julgou procedente a reconvenção e sendo a.pllcavel à espécie o art. 833, pois qutr
improcedente a ação, considerando a mulher st) admite embargos, alem dos casos relativos
cônjuge inocente, mas reformou ~ sentença tão aos arts. 783, parágrafo 2°, e 839, quando não
somente (sic) na parte relativa de visita.s do for, unânime o acordão que, em grau de. ape-·
filho ao pai, alterando apenas o horário res- lação, houver reformado a ·sentença. Ora, a sen·
pectivo. Nada mais. Manifestou-se, pois, di'ver- tença d~ ,primeira instância não fora reformada.
gêncla apenas em relação à questão de visitas porem confirmada pelo acordão ora embargado,
do ·filho do casal. Entendi, em tais condições, uã.o cabendo assim o recurso interposto. Ainda
preliminarmente, não embargave1 o acord!i.o, nos quando, sob o argumento expressivo de que o
termos do artigo 833 do Código de Processo acordão houvera reformado a sentença na iPar'te
Civil, eis .que a questão de jmuio, a ·questão relativa às visitas do filho a 0 pai, se devera
principal, fora decidida pela conformidade admitir embargos, toda discussão posta a res·
dupla na primeira e segunda instância, só se peito, teria de ficar circunscrita, exclusivamente,
(40)
 5-1-43 AHCHIVO JUDICIARIO 39

a essa p~rte elo julgnclo. n'<o conrirm:>dn, cm~bora 'I marido, ora emh:ugante, dado o modo de vida
constituísse mero incidente de execução susce- irregular que mantinl1a.
t!vel de apreciação, a todo o tempo, pelo Juiz , --Frederico Sussekind, vencido na prelimi-
da causa. Isso é de uma clareza que está a entrar ' nar c no mérito. O a cordão embargado conjirmour~
pelos olhos. A lei está ao nosso alcance, a in- a sentença de primeira instância, julgando pro-
clicar a extensão dos recursos . o art. 824 do cedente a reconvençio improcedente a ação, e
Cód. de Proc. Civ. dispõe, que somente a ape- considerando a embargada como cônjuge ino-
!ação devolverá à superior instância o conheci- cente (fls. 469). Reformou apenas uma parte da
mento integral das· questões suscitadas e dls- sentença quanto ao direito de visita do filho ao
cu tidas na ação, salvo a hipótese do art · 811 · I pai, mas de modo ifavoravel a este. Não era, pois,
Entretanto, no título UI, que regula o recurso embargavel, ao contrário do que decidiu a maio-
dos embargos, não há dispositivo similar e não ria, contrariando a expressa disposição do art. 85
há por uma razão lógica, que a técnica do Cód. do Código do Processo Civil. Os embargos são ad-
de Proc. Civ. compreende ao estabelecer a in- missiveis - quando não for unâni,ne o acordão
columidade da sentença confirmada .pela dupla j que, em grau de apelação, houv.,;r rejonnaclo a-
conformidade de .votos. Todo critério que se \
sewtença (art. 833). Se, portanto, o aco:rdão-
aparte desse sentido estarA em contraposição a
confirmou a sentença, resolvendo a questão-
rorma geral disciplinada pelo Código. Assim,
principal. (a ação e a reconvenção) não podia ser
não admiti os embargos, mesmo para ser apre-
embargada. Não se argumente com a alt~ração
ciada a questão de visitas; excluída, pois, a que
sobre o direito de visita do filho ao pai não só
se refere ao mérito da ação no tocante à embar-
gada, c6njuge inocente. Vencido, passei a expor porque a decisão a este foi favoravel c -l recurso
os motivos pelos quais a embargada devera ser sõ é conferido ao vencido ou prejudh;ado e isso
considerada como tal. Fi-lo com argumentos, é obvio em face do art. 76 do Código Civil como
apreendidos com estudo da exaustiva prova dos. porque se trat:t de acessõrio da parte mi:tima da
autos, toda ela examinada criteriosa e logica- decisão suscetível de ser a cada modento alte-
mente pela sentença de primeira instância. rada pelo Juiz da execução do desquite regulando
Acentuei que o embargante procedera de tal a situação dos filhos de maneira diversa "ha-
modo irregular, antes e durante o periodo de vend0 motivos graves" (art. 327 do Código Civil)
convivência no domicilio conjugal que levara Reconhecida a esposa ora embargada como !no-
a embar~ada a sofrer vexames constantes, ve- cente pela sentença e pelo uco::-dão que a confir-
xames seguidos de 'injúrias tão notórias, como mau com o direito de conservar o filh 0 m.enOT"
dentre outras, o haver agredido a embargada em sua companhia e guarda (art. 326 do dito
em plena via pÚiblica, forçando-a a pedir -ga- Código) não podia outra decisão alterar a sua
rantias a polícia, alem da afirmação que ilzera situação para declará-la como culpada e deter:
sobre as relações entretidas entre outros pró- minar a internação do filho quando atingir a
ximo ao enlace matrimonial. idade de 11 anos como o fez a maioria deste
De parte este aspecto, não me pareceu que Tribunal atendendo data vênia contt"a expressa
pudesse constituir injúria, atribuível à mulher, disposição de lei. E' que a favor da c.sposa. em-
o fato de propor a mesma ao marido a ação de bargada reconhecida como inooçnte pela sen-
anulação de seu casamento, sob !fundamentos tença confirmada pela superior instância for-
expostos pelo advogado na defesa de se'U direito, mou-se o caso julgado.
argulndo fatos, todos os quais devidamente com-
Pela dupla conformidade de julgados, ficou
provados, no sentido de mostrar o engano da
proclmnado que erao ela inocent€ e o embargante
mulher quanto à pessoa do marido. Quer dizer:
se o marido, procedendo de tal sorte, levara a o cônjuge culpado. A situação não mais podia ser
mulher pedir o desfazimento do vínculo matri- alterada, para se proclamar a culpa ele ambos.
monial, e os fatos não foram destruidos, ele, Quando se pudesse admitir os embargos, por ter
positivamente, com tal proceder, já expuzera de havido reforma, na sentença de primeira ins-
modo suficiente a mulher infeliz, aos vexames tância, sobre o direito de visita do filho ao pai,
que tal situação cria na sociedade parCL as pes- 1 somente sobre essa parte, parctaiment~. podia
soas sujeitas as s11as críticas c censuras. Fora, i a nwioria se pronunciar. Jamais sobr3 a rtção e
pois, a mulher, ora embargadrt. injuriada pelo I e reconyençüo, soberanamente julgadas pela s3n-
(41)
 40 AHCHIVO .Jl'DICL\HlO 5-1-43

tença. e pelo acordão, que a manteve. Como es- lnstáncia, que bem apreciaram as provas e apli-
creveu em seu brilhante voto vencido, o De5em- cm·am a lei com a sabedoria.
bargador Ribeiro da Costa: "a lei está no no:oso O autor embargante, pedindo a dc~retação
alcance, a indicar a extensão dos recursos. O do desquite por culpa da esposa alegou na ini-
art. 824 do Código do Processo Civil dispõe que cial ter sido por ela 'Ínjuriad 0 quanc''.::> na ação
somente a rupelação devolverá à supe"·ior instãn- anterior de nulidade de casmnento jul~ada im-
aia o conhecimento integral das quostões susci- procedente lhe atribuiu 0 exercício ilegal da
tadas e discutidas na ação, sa1vo a llipót•Jse do tnecliclna, a emissão de cheques sem fundos, a
art. 811. Entretanto, no Tit. III, qne regula o' falsa qualidade de inaustrlal etc. (.fls. 2).
recurso dos embargos, não há disposlçào similar Precedeu à ação de anulaç'i.o de casamento o al-
e não há por uma razão lógica, que a técnica do vará judicial de separação de co1·po:; de modo
Código do Processo Civil compreende ao est&• que na propositura da ação tinha a esposa de
belecer a incolumidade da sentença confirm&· fundam.entar o seu pedido indicaneto 9..; fatos em
da, pela dupla conformidade de votos. Todq que se :~poiava. Desde logo, portanto, há de se
'1ritério que se ·aparte desse sentido, estarã. eci acentuar que assim agindo quando f.eparados
"'Ontraposicão à norma geral disciplinada pelQ judicialmente tem o cônjuge necessiaae!0 de ar-
<16digo''. O que visou o legislador, n'i.o há dú• ticular todos os fatos que reputa seguros de r.u-
'lida, foi o de só conceder embargos em favor tortzar o seu pedido, fatos que articula sem ma-
do embargante ocorra, concomitantemente, il lícia, mas certa de proceder na defesa e exerci•
,sentença de primeira instância e ~ voto ven- cio de um direito que pleiteia seja reconhecido.
cido. Reformada a decisão por unanimidade Não se pode assim ver intenção de injuriar o
dos julgadores, ou confirmada, mesmo com voto outro cônjuge quando os fatos são nr.rra;:los
vencido, não há possibilidade de interposição comn justificativos do pedido. O que a doutrina
de embal'gos e, portanto, de nova apreciação. e a jurisprudência teem entendido é c,_ue só se
Nesse sentido a jurisprudência vem se fir- poae cons!Clerar como Injúria o procedimento cl~
mando neste TrJbunal, como se verifica. dos acor- cônjuge articulando fatos de má fé c0m maliela,
~ãoo da 5.a Câmara, proferidos nos embargos não lhe send 0 essencial ao direito pedido, ou.
ns. 9.717, em 29 eLe Julh 0 de 1941, e ;).859, em como escreve Carvalho Santos (Cóà. Civil, vol,
~ de Novembro de 1941, relatados, re~ipectlva­ V, pág. 230), quando flagrantemente inverídicos,
mente, pelos Desembargadores Canaldo LOb 0 e e isto porque o exercício regular de um direito
Rocha Lagoa: - "ncolhe-se a prçlim.inar ele só não pode ser tid 0 como injúria.
ser eml;>'lrgavel a parte do acordão c,_ue alte1·ou Em acordão de 24 de Abril de 1925, o Tri-
a sentença sem ser por unanimidade •Je votos. bunal, em sessão plena, sendo relator o eminen-
Da parte, porem, que foi ma.ntida, não há em-~ te Desembargador André de Faria Pereira., teve
'Oargos". Há apenas dois dias segundo noticias . oca.~ião de não considerar injuriosas as expressões
publicada no "Estado de São Paulo", decidiu o usadas por um marido, e a alegação qu$: fez cto
culto Tri-bunal de Apelação de S. Paulo, nos .adulterio da mulher, ref-letindo a sua convicção
emba;rgos de nulidade opostos ao agra•1o núme- a respeito da infidelidade com que proeedera,
ro 15.871, em 28 de Julho corrente: - "no sis- de modo a justificar o procedimçnto dela em
tema do Código do !Processo Civil, parn. que se outra ação contra
0 marido, com base em injú-
admitam embargos é necessário tenha o embar· ria grave, porque haviam sido os fatos e as ex-
gante, em seu favor, um voto vencido e. a sen- pressões feitas com o intuito de levar ao conhe-
tença. de 1" instância. Se em parte das questões cimento do Juizo os motivos que, no entender
lltscutldas, nno existe esse acordo, somente so- do marido, autorizavam a p·edida dissolução da
õre essa parte são os embargos admitidos". O sociedade conjugal .
.acordão deste Tribunal, em maioria, contrariou a Em decisão recente, de 25 de Novembro de
jurisprudência anterior e, ainda, a do Tri.lmnal 1941, na apelação civel n. 504, a 3a Cãrnll.ra eles-
de S. Paulo.
te Tribunal firmou nã0 constituir injurh a ale-
Vencido na prellminar, obrigado a exailLinar gação d~ adultério, feita na inicial üa acfw cte
-o mérito dos embargos, mediante vista do pro- desquite, porque se tratava de exposiçã•.> elo f[1tO
cesso, ainda o fiquei no mere<:imento da causa, que autorizaria. a sua procedência. "Alegando o
porque mantinha o acordão e a sentença de lrt 1 fato na inicial, o autor não injuriou a. mulher,
 5-1-43 AHCHIVO
porque acreditou nr1, ycracic!Uclc cld~. N:lo articu-
lou, com intenção injuriosa, mas apenas expon-
do 0 caso, como fundamento legal da açãD.
Ora, no caso em apreço, os fatos, que a
embargada articulou na inicial da ação de nu-
lidade do seu casamento, foram enunciados
como fundamento do pedido, sem intenção in-
juriosa, sem malíciet · E, com uma circunstãn-
cia re~evante, todos es.ses fatos, articulados pela '
então autora da ação, ficaram provados, em-j
bora não permitindo a decretação _da nulid~de
do casamento, no dizer do acordao profendo
nos autos respectivos. Ao contrário do que se
escreveu nos autos, a embargada n'io usou do
termo "charlatão", mas alegou, e provou, que
o seu marido não exercia " - legalmente a me-
dicina'•. A sua afirmação foi a de que não es-
tava ele legalmente habilitado ao exercício da
medicina e, não obstante, a praticava. A cert.
de fls. 136 prova que, em 15 de dezembro de
1938, não tinha o embargante título de mé-
dico registrado e nem licença para o exercício
da profissão. Exerceu-a, porem, ilegalmente,
como se vê do doe. de fls. ,135 E o acordáo da
4.a Câmara, proferido na ação de anulação de
casamento, considerou provada, a alegação da
embargada (fls. 60v.). Tambem ficou conside-
rada provada a alegação de não ser o embar-
gante industrial, dono da estamparia. E' o que
diz o mesmo acordão, à ns. 60v. : - "os do-
cumentos de fls. 35 a 46 mostram que a es-
tamparia de verdade não lhe pertencia".
Igualmente, a embargada provou que o seu ma-
rido era italiano e n'io brasileiro, como lhe
havia· afirmado antes do c:J.samento. E' fato
que a alegação não serviu de fundamento para
o casamento ser anulado, "desde que, quem
casa com italia.no, crendo-o brasileiro, não erra I
quanto à pessoa, porque, a qualquer tem,po, o
italiano poelerá !fazer-se brasileiro e, se brasi-
leiro fosse, poderia fazer-se italiano, sein qual-
quer repercussão no vinculo conjugal" (fo-
lhas 59v.), mas certo tambem lé que o mesmo
acordão deixou expresso ter havido " - misti-
ficação da nacionalidade brasileira, apontadt,
para obter casamento segundo a lei brasileira.,
de modo que houve o ato delit1wso, e a sua
posterior inclusão em preparativos matriml'-
niais, iludinclo o outro nubente, as testemunhas
e o Estrtclo, pm· um Oficial e por um Jui?. ce-
lebrante, frtto que está c.ru1Jcmntcmcntc proc'aelo
nos autos. o n'u (o lll~nido) , não é brasileiro,
é italirtno". (Ac. ela 4." Cãm~na, a fl. G4) .
1431
JUDICIAH!O 41
Quanto ao Yicio elo jogo, não só lhe fctzem
referências as testemunhas de fls. 10; 12v.,
63, 66, 73v. e 75, como__.reconheceram pro1;alla
a arguição a sentença na ação de anulação de
casamento e o parecer do Dr. ,procurador Geral
(fls. 61 e 448). Todos os fatos, portanto, ar-
ticulaclos pela embargada, na açã.o de anulação
ele casamento, ficaram provados, embora não
autorizando a sua decretaç'io, no entender do
acordão da 4.a Câmara. Daí ter esse acordâo
declarado que " - só por esse motivo, in dú.bio
1' pro-matrimônio, se n'io dâ provimento au pe-
dido sobre a anulação, por erro sobre a honra
em geral (fls. 61), com a ressalva de insistir a
embargada no pedido, desde que o marido fos-
se condenado .pelo crime inafiançavel de se
dizer brasileiro sem o ser (fls. 59, in fine, e
62).
Demonstrando serem verdadeiros todos os
fatos articulados contra seu marido, não agiu a
embargada com malícia, com má Jé, com inten-
ção injuriosa, senão no exercício regular de um
direito, apontando aos julgadores os motivos
que, no seu entender, autorizavam a decretaç.ii,o
da nulidade do seu casamento. Por outro lado,
as expressões escritas nas razões finais da ação,
não podem constituir injúria por parte da em-
bargada. Foram fatos que surgiram durante o
processo, circunstâncias novas que ampliavam o
.pedido de anulação de casamento, senªo, por
isso, aproveitados pelo advogado da embargada,
citando-os, nas razões finais, ~para melhor de-
monstr:J.r o erro essencial sobre a pessoa do
outro cônjuge. Pelas expressões, empregadas
nas razões pelo advogado, não pode a embar-
I gada ser responsabilizada. E' o que, ainda re-
centemente, decidiu a 4.a Câmara deste Tri-
bun:J.l, em 24 de Setembro de 1941, na apelação
civel n. 9.520 (Revista Forense, volume de
Maio de 1942, pág. 428): " - não podem as
partes ser responsabilizadas pelas expressões
mais ou menos vivas empregadas por seus ad-
vogados em relação· à parte adversa". Mas,
tamberp. é de ser salientado, as afirmações do
advogado tambem ficaram plenamente prova-
elas. Procurando demonstrar que o marido se
dava ao vicio elo jogo, articulado o fato na
inicial da aç:io, vieram aos autos os cheques de
fls. 148-150, a eles se referindo as testemunhas
de fls. 12v., 63v., 72 e 75. A ~missão de che-
ques não foi contestada; provado ficou que, na
clo.ta de sua en1issüo, o enlbargante nfto possuia
I "Íunclos necessários ao pagamento ele quaiSé[Uer
cheques" (doc. ele fls. 202). A ::üirm:cc;Cto elo
 42 ARCHIVO
advogado, nas razões finais, quanto à emissão de
cheques sem fundos, não pode constituir in-.
júria grave, se devidamente provada. A aç~o
da embargada, reclamando providências às au-
toridades policiais contra o seu marido, amea-
çada de agressão física, não pode ser admitida
como de injúria grave. Igualmente, não foi a
embargada quem denunciou o seu marido, pelo
crime de falsidade, dizendo-se brasileiro, quan-
do não o era.
A denúncia lfol apresentado ao Dr. Juiz de
Direito da 3.a Vara Criminal, pelo Ministério
Público. Quem solicitou a remessa das peças,
da ação de anulação de casamento, ao doutor
Procurador Geral, foi o Promotor Público, dou-
tor Pires e Albuquerque Filho (fls. 212v. -213).
Aliás, quando a iniciativa tivesse sido da es-
posa, estaria dentro da exceção prevista no
art. 7. 0 do Código do 'Processo •Penal, entiio vi-
gente. E o crime de falsidade ficou provado,
julgada procedente a denúncia, havendo o em-
bargante se eximido pela prescrição (doc. de
fls. 125v. e 132) . Finalmente, a alegação de
abandono do lar pela embargada não é de ser
aceita, desde que esse abandono não foi volun-
tário, mas forçado, em virtude do procedimento
do embargante e mediante autorização judicial.
Por todos esses motivos, expostos no momento
do julgamento, mantinha o acordão embargado
e, com ele, a sentença de primeira instância,
proferidos com apoio completo na prova que os
autos fornecem, demonstrando a inocência da
embargada, culpado único pela dissolução do
lar conjugal o martdo embargante, e niio pra-
ticando "o mal lrreparavel que adviria de uma
separação "da mãi e do filho, para que este
permanecesse sempre em companhia daquela.
- Rocha Lagóa, vencido, pelos fundamentos
dos brilhantes votos supra dos senhores Desem-
bargadores Ribeiro da Costa e Frederico Sus-
sekind.
Agravo de petição n. 5.925
Falência- h01wrários médicos- somente quan-
do apurados em sessão competente po-
dem dar ingTesso no quadro de credores,
entrando a sentença como titulo de
Grédito.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
agravo de petiç'io n. 5.925, em que é agravante
o Banco da Província do Rio Grande do Sul, sín-
dico de falência de E. Salomon, e agravado Dr.
Oscar Vasconcellos Ribeiro.
.TUDICIARIO 5-1-43
Acordam os Juizes da 3."' Câmara do Tri-
bunal de Apelação, dar provimento ao recurso
para reformar, cmno efetivamente reformam, a
decisão recorrida e excluir o crédito do agra-
vado do passivo da falência, ressalvado o di-
reito do recorrido de pleitear, pelos meios or-
dinários, o pagamento do que pretende lhe ser
devido.
Assim decidem ,porque a conta de honoráJ:ios
por serviços médicos não é título habil para ser
admitido o recorrido. como credor na falência,
nem no processo de habilitação de crédito ·Se pode
fazer, com subversão das normas processuais, e
prova de terem sido prestados os serviços alega-
dos e arbitramento do seu valor.
O art. 82 § 2° da lei de falências exige,
como requisito essencial, que o pedido de habi-
litaçfuo de ·crédito seja logo instruido com o res:-
pectivo título, e a simples alegação de serviços
prestados acompanhada de uma nota de honorá-
rios, não satisfez a exigência legal.
Custas pelo recorrido.
Rio, 28 de Agosto de 1942. - Henrique Fia-
lho, Presidente e relator. - Afranio Antonio da
Costa.
Agravo de petição n. 6.079
O depósito a que se retere o parágraj-:> 1.0 do
artigo 10 da lei de falências ilide a fa-
lência. Feito o dep6sito o juiz não 110de
decretar a falência do devedo1·. Tal de-
pósito é uma perfeita consignaçiio em
pagamento. A promissoria ê mn titulo
atLtonomo, e não e.stando ligado a qual-
quer obrigação do CTP.dor, legttima a di-
vida e prova a importância c!o mc:;mo.
Autorz<Ju-se nesse caso a que o depósito
jeito ~essas condições seja levantado pelo
credor.
Visto?, examinados e discutidos estes autos
de agravo de petição n.o 6. 079, em que é agra-
vante o Banco do Distrito Feder<tl, S. A. e
agravada a Rádio Vera Cruz, S. A. :
Ao requerer a falência da Rádio Vera Cruz,
o Banco do Distrito Federal, fundou o seu pe-
dido na imp.oéll.tualidade do pagamento da quan-
tia devida (art. 1.0 ), quantia· esta de cincoenta
contos de reis, representada por uma nota pro-
missória, vencida e protestada: "obrigação mer-
cantil liquida e certa" (fls. 2). Intimada a de-
vedora, no prazo legal ofereceu em depósito, de
acordo cem o artigo 10 !parágrafo 1 .o da lei de
falências, a referida im~ortância.
Dispõe o citado parágrafo: "Log::> que a pe-
tição fõr apresentada, o juiz manclar;'l citar o
devedor para, dentro do prazo de 24 horas, vlegar
(44)
 5-1-43 AHCHIVO JUDICIAf\10 43

€fi1 cartório o que entender. a ber:1 de Eeu di- contas, "das quais deverá resultar saldo a fa\-oê
reito. Citado, poderá o deved:n·, dentro do refe- da suplicante (Rádio), que, assim, será recorll12-
rido prazo de 24 horas, deposit'lr o crédito re- cida como não devedora do titulo que serve de
<:lamado para discussão da sua legitimidade ou fundamento ao pedido" (fls. 17) .
importância, elidindo a falência" Os termos da Se é certo que o depósito foi feito para eli-
lei são claros e de uma precisão h\.lrpreendente: dir a falência, e ser discutida a legitimidade e
0 depósito da quantia pedida, de. quantia de- importância ela divida, é, tambem, certo que
vido. elide a falência. Elidir é l!xcluir, impedir. não ficou provada a ilegitimidade ou inexatidão
Feito o depósito a falência não pode ser da mesma, que esta representada por um título
decretada, foi excluída. O depósito por eGSa autonomo". I
forma demonstra que o devedor, embora com Resumindo em si mesma todos os elementos
sua falência requerida, não está insolvavel, "pos- indispensaveis à sua existência jurídica, a letra
sue fundos para satisfazer seus compromissos é forçosamente um título completo, o que se
e que aguardava a interpelação do credor pare. deve entender não só no sentido de que é um
oferecer defesa". Não pode o juiz. sob qual- título por si só suficiente para fundamentar uma
quer pretexto, decretar a falência do devedor ação judici~l. como tambem no que a obriga-
que acorre a fazer o depósito, que está apto ção que dela resulta não pode ser modificada
e pagar - o d~pósito e a prestação, a segu- por nenhuma outra relação jurídica, nem mes-
rança do credor . mo por aquela que porventura tenha determi-
Improcede a argumentação do agravante nado a respesctiva creação" (Wh:taker, Letra de
quando pretende que a devedora deveria ter Câmbio).
depositado, tambem, os juros vencidos, pois não Pelo exposto,
o tendo feito, deixou de atender ao pedido do, Acordam os Juizes da Terceira Câmara do
total. O pedido foi de quantia determinada - Tribunal de Apelação dar provimento em parte
dncoenta contos de réis. Os juros não podia ao recurso para determinar a entrega do depósi-
ser incluidos; não constituem divida liquida e to ao agravante,_ pagas as custas em proporção.
certa, em face do que provam os autos. E' ma- Rio de Janeiro, 18 de .Setembro de 1942. -
téria a ser discutida, oportunamente, pelos meios Flaminio de Rezende, presidente com voto.-
próprios. Antonio Carlos Lajayette de Andrade, relator.

O depósito do parágrafo lo do artigo 10 é

uma. verdadeira consignação em pagamento,
apezar de estar ligado ao exame de legitimi-
dade e importância. "Se não foSSe para garantir
o pagamento do credor, como é, excluindo-o da
falência, por sem dúvida, chegaríamos ao absur-
do inqualif!cavel da criação de um depósito sem
finalidade" (Rev. Forense). Ele foi instituid,1
para assegurar e.;se pagamento. No· caso em
apreço, alegou a. agravada que a promissona
fôra emitida para garantir uma conta corrente,
em seu nome, no 'Banco credoil'. Entretanto,
o minucioso laudo do perito, mostra a nenhuma
ligação desse título com a. conta existente; não
tem ligações com a conta ou com qualquer
outra obrigação da devedora, e mesmo o
fato de durante certo período, terem sido al-
_guns diretores do Banco, simultaneamente dire-
tores da Rádio, não radica, por isso, a promissó-
ria à -. pr_estação ae conta:s que tais 'diretores
deveriam dar de sua gcstào: Nüo há provas ele
um "€ ntrosam'cnto
1
.'de transacfi.o rüncla náo de-
vidamente apuradas entre o Banco requerente e
os diretores" da Rádio, condenados a prestar
(45)
Agravo de petição n. 6.125
Multa consequente à infração da lei que coi!Je
os ruídos em excesso. Incidência de pe-
nalidade - Casos previs~os. Omissões
da lei.
Vistos e relatados estes r.utos de agravo de
petição n. 6. 125. sendo 1. o agravante o Jutzo
d.a 1" Vara dos Feitos da Fazenda Pública; 2~
agravante a Fazenda do Distrito Federal e agra-
vada a Empresa Viação Elite:
A sentença de primeira instância transcre-
ve o dispositivo de acordo com o qual foi im-
posta multa contra a empresa agravada, nestes
termos: "Fica expressamente proibido no Dis-
trito Federal perturbar o sossego público com
ruídos ou sons excessivos e evitaveis", mas con-
clue que a lei "não definiu quais os atos que
constituem infração e m1.üto ·menos nada dis-
põe quanto a penalidade".
O dec. 6.464. de 31 ele Maio de 1939, ba-i-
xado pelo Prefeito do Distrito Federal em 'lir-
tucle ele autorizaçflo legal, ex-vi do dec. -lei nú-
mero 1. 239. de 9 ele Maio de 1939, com o fim
 ARCHIVO
d~:: coibir o excesso de ruidos urbanos, dispõe
apenas pelo art. 1. 0 a proibição genérica de
perturbar o sossego público com ruídos exces-
sivos e evitaveis. Do artigo 2. 0 ao artigo 7. 0,
aquele decreto destaca os ruídos produzidos por
aparelhos motores, businas, auto-falantes, mor-
teiros, bombas, apitos etc., não incluindo, po-
rem, o ruído produzido pela ação .&lo trabalho
humano na oficina de reparos, sejl!- de autos,
de máquinas ou de outra qualquer utilidade.
O decreto. enumera os Bons proibidos em ex-
cesso, e fixa a multa n.plicavel para as infra-
ções respectivas, entre 100$000 e 2:000$000, do-
bradas em caso de reincidência.
Tratando-se de multa por infração de re-
gulamento, não há possibilidade de ser na es-
pécie compreendido no alcance do referido de-
creto, embora, de ·um modo geral, todo ruldo
ou sons excessivos e evitaveis abranja a exten-
são da lei. Entretanto, para cada caso, é mister
a sua definição quanto aos atos que o consti-
tuem e a estipulação da penalidade correspon-
dente. Omissa, em relaç;io à espécie, é a lei,
cujo alcance é fato indiscutível, convindo adap-
tá-la às necessidades do nosso meio, dilatan-
do o seu ambito para compreender todos os ca-
sos em que o excesso de ruído importe em per-
turbar o sossego público.
Nestas condições:
Acordam os Juizes da 4a Cãínara do Tri-
bunal de Apelação do Distrito Federal, pelos
votos do relator e do imediato, em negar pro-
vimento aos recursos para confirmar, por seus
fundamentos, a sentença agravada.
Custas ex-lege.
Rio, 11 de Setembro de 1942. - Edmundo
de Oliveira Figueiredo, Presidente com voto. -
A. M. Ribeiro da Costa, relator.
Agravo de petição n. 6.145
Profissionais sqo as doenças inherentes ou pe- agravação da afecção pulmonar de que é porta-
culiares a determinados ramos de ati-
vidade, resultantes exclusivamente do dora a vítima" (fls. 27-v ., do a,penso). Se os
exercicio do trabalho ou das condições
especiais ou excepcionais em que o m~s­ médicos da agravante aceitaram o operário como
mo foi realizado. Há, portanto, doenças bom, e mais tarde se verificou a moléstia, não
que podem ser produzidas pelo exercício
do trabalho ou em consequência dele, há a se discutir: o trabalho revelou ou agravou
que não selo tecnicamente m.oléstias pro- o mJal latente.
fissionais. A afecção pttlmonaT revela-
da ou agravada pelo exercício do traba-
lho constitue um acidente do mesmo e
deve ser amparada pe!a lei.
Vistos, examinados e discutidos estes autos
de agravo de petição n. 6.145, em que é agravan-
te a Companhia de Carrís, Luz e Força do Rlo
.TUDICIARIC' 5-1-43
de Janeiro, Ltda., e agravados José Joaquim. e
o Dr. 20 Curador de Acidentes do Traball1o.
O artigo primeiro do decréto n. 24.637, de
1934, dispõe: "Considera-se acidente do traba-
ll1o, para os fins da ,presente lei, toda lesão cor-
poral, ou doença, produzida pelo exercício do tra-
ball1o ou em consequência dele, que determine
a morte, ou a suspensão ou limitação, permanen-
te ou temporária, total ou parcial, da capacidade
do tra ball1o" .
Há, portanto, doenças que podem ser pro-
duzidas pelo exercício do trabalho ou em
conseqttência dele, que não são tecnicamente mo-
léstias profissionais. Profissionais são as doen-
ças inherentes ou peculiares a determinados ra-
mos de atividade, resultantes exclusivamente do
exercício do trabalho ou das condições especiais
ou excepcionais em que o mesmo for realizado
( § 1 o, art. 1o, do decreto citado) . A..-<:Sim, se um
operário, trabalhando em qualquer indústria ou
em profissão am,parada pela lei, e embora predis-
posto para determinada moléstia, não a sofre
ainda, e no traball1o diário vem ela a se reve-
lar, é claro que o trabalho responde por essas
consequências, apesar de não ser molésti~, pro-
priamente profi~sional, mas sim consequência do
mesmo trabalho.
E' justamente o caso dos autos.
O agravado foi admitido como conservador
na Companhia agravante, depois de se sujeitar a
um exame levado a efeito por dois médicos da
mesma Companhia, os quaes o deram como bom,.
Passou a servir na limpeza e desmonte dos tr):l-
ques dos carros que eram recolhidos às oficl-
nas, de volta do trânsito diário; serviço que como.
acentua o perito médico-legal, o expunha à ina-
lação ·da poeira e ferrugem, e daí a conclusão se-
gura do laudo: "Pelo presente exame é possível
admitir-se que as condições do trabalho da ví-
tima devem ter contribuído para a aparição ou
Pelo exposto,
Acordam os Juizes da Terceira Câmara do
Tribunal de Apelação négar provimento ao re-
curso para confirmar, como confirmam, a decisão
recorrida., que decidiu com acerto.
(46)
 5-1-43 ARCHIVO .JUDICIAHIO 45
----------------------------
custns pela agravante. ele todo clispensaveis, já pelo pequeno valor das
Rio de Janeiro, 18 de Setembro de 1942.
F<aminio de Rezende, Presid\lntc com Yoto.
-I prestações mensais (508000), já por trazer o con-
trato a garantia ele fiança, não há exigir do
Antonio Carlos Lafayette cte Andrada, relator. vencleclor acionante a prova do título e respecti-
vo instrumento de protesto, nos termos do art.
344 citado.
Atenta a natureza do contrato, face ao dls-
Agravo de petição n. 6.284 I posto no art. 506 do Cod. Clv., a condição re-
Contrato de venda com reserva do domínio I solutivalhe é inherente, e, em consequência,
Exigência do art. 344 do _Cod. Proc. Ciy. a liminar reintegração.
Móra do devedor. Exec1~çao. Dl.Sp_ensa ae
interpelação juóicial para constituição Assim, verificada a incidência do comprador
em móra. Aplicação dos artigos 506 e em mora pelo vencimento do prazo estipulado
960 do Cod Civil.
no contrato de venda com reserva de domínio,
Vistos e r ela ta dos estes autos de agravo de tem aplicação o art. 960 do Código Civil, senda
petição n. 6. 284, em que é agravante B. Mo- o art. 344 do Código do Processo Civil, por
reira & Cia. Ltda. e agravado o Juizo da 8" omtsso, sem atinência à espécie, eis q'ue, em
Vara Cível: verdade, o legislador não cogitou senão da hi-
Acordam os Juizes da o1a Câm.ara do Tri- jJÓtese de extstir titulo sujeito a protesto, con-
bunal de Apelação do Distrito Federal, pelos dicionando a propositura da ação à prova da
votos do relator e do imediato, conhecer, pre- mora imputavel ao devedor pela exibição do
liminarmente, do recurso e dar-lhe provimento instrumento do protesto. (Vide Carv. Santos -
para, reformando a decisão agravada, mandar Cód. Proc. Civ. Int., vol. IV, pág. 440).
que se prossiga no andamento do processo in- Sobre tal exigência nada esclarecam os co-
dependentemente_ da exigência imposta pelo Dr. mcentários ao mes~:> Código <lja a~toria de
Juiz a quo. Custas ex-lege. Borges da Rosa e Dr. Placido e Silva.
P.reliminarmente, cabe o agravo de petição Não colhe a razão de ser ~eita a interpela-
com fundamento no artigo 846 do Cód. do ção para constituição do devedor em mora.
Proc. Civ. si o despacho l"eGnrrido, não apre- pois, como já se assinalou, ela resulta do ven-
ciando o mérito, tranca o andamento do pro- cimento do prazo, estipulado no contrato, in-
cesso, impondo à parte a satisfaçãD de exigên- dependentemente de protesto judicial, que, se
cia que, scendo insuprivel, leva à paralização do eJÇigi vel, viria tornar as transações de que se
feito. trata ainda m'ais dispendiosas.
No mérito: a agravante, tE:ndo vendido me- Rio, 27 de Outubro dce lll42. - Edmundo
diante contrato, com reserva de domínio, uma de Oliveira Figueiredo, Presidente corn voto-
máquina de costura "Singer", propoz a p"re- A. M. Ribeiro da Costa, relator.
sente aÇão com fundamento no art. 506 do
Cód. Civil, por falta de pazamento das pr-es-
tações vcencidas, por parte da compradora, ins-
truindo a inicial com o r•3$pectivo contrato, Agravo de instrumento n. 6.273
fls. 3. Ordenou, porem, o Dr. Juiz a quo, pelo
Falencia. - Liquidatário. -· Desde que os pa-
despacho de fls. 6, mantido a fls. 8 e susten.- rentes consanguineos do falido, atê o 4°
tado a fls. 12V>o.. juntasse a agravante aos au- gráo civil, são incompativeis para es.wr.
função, obviamente não podein votar um.
tos prova do protesto a que alude o art. 341 terceiro para exercê-la, nem ceder cré-
do Cod. Proc. Civ. Na impossibilidade de dito pr.i';·a tal jim, porqul!. seria burlar
po1· via oblíqua, e protb1Çao legal. - A.
atender a essa exigência, interpoz a 'parte o eleição do ltqutdatário é ato que se pro-
presente recurso,· justificando-o pelas proceden- cessa na assembléia de credores, nela.
devendo ser proclamado o resultado da.
tes razões de fls. 9-10. votação.
Com efeito, dispõe o cit. art. 344:
Vistos, etc.
"Em caso de móra de pagamento imputavel Vindo a falir Alberto da Silva Gordo, para
ao comprador e desde logo provada com o um passivo de 900 contos de réis foi arrecadado
título e respectivo instrumento de protesto ... " llm fogão avaliado em 800$000. O falido está fo-
Tratando-se na espécie, entretanto, de um ragido." Na assembléia de credores dois nome&
contrato ele vencla de coisa move! com reserva foram sufragados para liquidatários Raul Veiga
de clomínio, em que não há títulos accessórios, de Barros e Cícero Bittencü"Llrt, ap·oianclo >àquele
(47)
 4G ARCHIVO JUDICIAHIO 5-1-43

créditos no valor de 300 contos de réis e a este rior conduta, como com.ercianté, da sua severi-
no de 500 contos. dade ou complacência dependem, na mór partç
U\:l;as, como entre os que elegeram este ú1- das vezes, a oportunidade, a eficiência e o êxito
timo figurasse o do cessionário das Sras. Ade- das medidas acauteladoras dos interesses dos
llna Vieira de Carvalho e Alzira Vieira de credores e da Ordem Pública.
·Carvalho, tias do falido, habilitadas credoras por Os motivos que levaram o legislador a ve-
496 contos, foi ao Juiz requerido não se compu- dar investidura nessas funções a parentes con-
tassem tais créditos na eleição. Mandou o Juiz sanguí·neos do falido (art. 64 letras a e b e 66)
que os autos seguissem com vista ao Curador das impedem' que votem em terceil'o para tais car-
Massas ~ encerrou a assembléia; tendo mais tar- gos. Diretamente ou por interposta pessoa para
de, por despacho nos autos, deferido a exclusão, cuja eleição concorrem com seus votos, a si-
proclamando eleito Raul Ve\ga de Barros. tuação é a mesma.
Bem andou o Juiz em excluir da eleição o O casuísmo reclamado pelo agravante é in-
\'O to do cessionário dos créditos das tias do fa- teiramente de.;necessârio e até inútil, porque im-
lido. cautelas comesinhas para defesa da massa possível de medir a extensão de artifício humano
e da Ordem Pública impõem a protbição de se no burlar intuitos moralisadores da lei.
imiscuírem na escolha do liquidatário parentes .Nela estão consignadas proibições e incom-
-consanguineos do falido ou eessionário de úl- patibilidades. Pretender derrotar esses salutare~
tima hora. princípios de moral porque não foi previsto um
Nem se compreende que pondo a lei tanto caminho obllquo que por outro modo pode feri-
"Zelo em impedir que a sindicância possa ser la, é ter em conta pouco a eficiência dos inter-
exercida por tais pessoas, não lhes puzesse o pretes. Mas, se o Tribunal resolve agora a ma-
mesmo óbice para a liquidação da massa. Como téria relativa à exclusão de voto é por atender à
.afirmou a antiga 5"' Câmara deste Tribunal em economia do processo, para evitar delon(5as e
31 de Mjarço de 1938 (ARCHIVO JUDICIARIO -
prejuízos que sem maiores Inconvenientes po-
volume 46, páginas 344) "o impedimento di- dem e devem ser logo afastados. Sendo, porem',
mana do próprio espírito da lei, da impe- a eleição do liquidatário ato que se processa
riosa necessidade de salvaguardar o patri- em assembléia, nos termos dos arts. 66 e 102
momo da massa falida, o interesse dos cre- § 2° da lei de falências, não pode o Juiz en-
·dores e a regular administração da Justiça que cerrar a reunião para depois proclam~r o resul-
não podem estar à merce de qualquer influência
tado da eleição, porque somtmte nela deve ser
que direta ou indiretamente conturbe siquer a proclamado o eleito liquidatário.
ação serena e im'p'arcial do liquidatário".
Perfuntôrio exame do diploma legal revela Por estes fundamentos acordam os Juizes da
·desde logo que muito mais dilatada é a função 8" Câmara do Tribunal de Apelação dar em parte
do liquidatário que o do síndico, merecendo provimento ao recurso para anular a eieição do
especial destaque as iniciativas de ordem penal 11quidatário e mandar que em assembléia de cre-
contra o U:alido (art. 174, 172 parágrafo único, dores a outra se proceda, com exclusão de voto
168 e 168 cjc parágrafo único do art. 39 do de- do cessionário agravante, sendo nessa ll!ssembléia
creto 5. 746 de 1929) . Na esfera patrimonial a proclamado o resultado de dita eleição.
extenso dos poderes conferidos ao liquidatário Custas da lei .
não é menos relevante. Nem se acene com ~< Rio, 3 de Novembro de 194!:!. - Afranio An-
fiscalização do Curador das Massas: é o 1!- tonio da Costa, relator. Presidiu o julgamento o
quidatário quem rebusca o arquivo do fa- des. Flaminio de Rezende cujo voto foi vence-
lido, quem lhe pesquisa e esmeriLha a ante- dor. - 'Afranio Antonio da Costa.

(48)
 5-1-43 AHC-I-II\'0 JüDICIAPtlO

- DO ESTADO
TRIBUNAL DE ~APELACAO ..3

DE SÃO PAULO
JURISPRUDtNCIA

fixados no artigo 363, elo Código Civil, que dis-

Apelação civel n. 16.802 ,põe: "Os filhos ilegítimos de pessoas que não
Investigc•:;ão da paternidade. - Não é indis- caibam no artigo 183, ns. I a VI, têm aç;'\o
pensavel, no conceito moderno, a co- contra os pais, ou seus herdeiros, para deman-
bitação para caracterizar o concubina-
to. E' preciso, porem, sejam frequentes, dar o reconhecimento da filiação:
regulares e prolongadas as rela.ções en-
tre os concubinários e guardada a ji- I - se ao tempo da concepção a mãi estavo.
delidc•ie por parte da mulher. concubinada com o pretendido pai.
A exceção "plurium concubentim",
posto não mencionada em texto algum, II - Se .a concepção elo filho reclamante
é admissivel em nosso Direito.
Conceito de posse do estado de filho. coincidiu com o rapto da mãi pelo suposto pai,
A posse do est.~do não foi acolhida ou suas relações sexuais com ela.
entre os meios de prova presCJritos peio
artigo 363. III - Se existir escrito daquele a quem se
atribue a pa terniclac!e, reconhecendo-a expres-
Acordam em sessão ela 2." Câmara dar pro-
vimento ao presente recurso ele apelação, em samente."
Funda a autora a sua intenção no n. 1: o
que é apelante, D. Alexandrina ele Abreu e
apelada, D. 1\Iaria Aparecida Pereira Neves, seu pretendido pai e a sua mãi- estavam con-
cubinados ao tempo ela concepç.io.
para o efeito de julgar improcedente a açio
proposta, condenando a apelada nas custas. Mas, que é concubinato? Não existe uni-
I - Pretende a autora, ora apelada, na formidade no seu conceito. Para os antigos es-
presente ação de investigação da paternidade critOl·es, que escreveram sob a influêncLt elo
·cumulada com petição de herança, provar que direito romano, era o estado de homem e ela
·é filha do Dr. Emilio Ferreira ele Abreu e Costa,
mulher que, sem ser casados, vivessem marital-
já falecido, e ele Emilia Pereira ele Barros, os mente. Prescreviam-se como elementos: comu-
quais, não tendo impedimento entre si, para nhão ele viela, comunhão ele leitos e fidelidade.
casar-se, VIVIam, entretanto, em concubinato. O concubinato era, em resumo, o casamento
•Que o Dr. Emilio não deixou outros filhos, sem a sanção ela lei. Cuq, explica:
nem filhas, cabendo assim a ela, autora, inte-
"Le concubinat, est une sorte d'union fon-
,gralmente, o direito à sucessão.
dée sur une affection durable. n différe du
Contestando, alega D. Alex:tndrina de mariage par l'intention qui a présidé á sa for-
Abreu, que se julga herdeira, na qualidade de mation. . Dans les idées romaines, le mariage
irmã do "de cujus'•, nio ser a autora. filha na- implique la volonté de prendre femme suivant
tural da pessoa inculcada como •pai, mas de les usages de la cité, de faire participer cette
Otav:o Sene, um_ dos frequentadores da casa ~~ , femme á la consideration, au rang social du
residencia da mal da autora; que esta, a mal mari; il implique de plus, pour les enfants, en
·da autora, mantinha relações sexuais com di- puissance, le consentement du pére ele !amile.
versas pessoas. A ação foi julgada procedente. Toutes les fois qu'une ele ces conc!itions n'est
A ré apelou. pas réealisée, i! ne peut y avo ir mariage: il y
II - Os casos lega.is ele investigação ela pa- a concubinat." V. Institutions JUriques des
ternidade admitidos em nosso Direito são os R amaines, página 164.
(49)
 48 AHCHlVO JUDICIAHIO 5-1-43

Moclernamente, porem, alargou-se o concci- i curmn repartir com estrccnhos o afeto destina-
to de concubinato. Não se requer, mais, a _co- do aos filhos, que não tiveram.
habitação, pois que os amantes, as mais das São, ademais, de ponderar, estas pa!Clvras
vezes, vivem em tetos separados - v. François de Violette, "apud" Astolfo Rezende: "E' mis-
Brun, Recherche de la paternité, página 39; ter preYer os casos nos qurlis uma mnante en-
Wahl .- Lu recherché de la paternité, página genhosa ,e sem escrúpulo, abusou da boa fé ou
41. Exige-se, contudo, que as relações entre os da fraqueza do amante. O amante pode ter
concubinários sejam mais ou menos prolonga-
ignorado a má conduta ele sua companheira,
das, regulares, frequentes - v. _!Jlovis, nota ao ou n1.esmo tê-la perdoado, pode intcressar-:;e
artigo 363; Josserand - Co1us, volume r.o, pá- pela criança e servir-lhe de pai, sem compre-
gina 639 - e, sobretudo, haja fidelidade por ender entretanto toda a importância dos atos
'Parte da mulher - Jean Beucher, Lu notion que praticou ou das promessa.s que lhe foram
actuelle du concubinage, página 24; Rezende, extorquidas.
Investigação da paternidade, página 59.
O réu pode, pois, provar o erro que come-
Aincla, pois, que o nosso Código não tenha
teu, porque se se prova, ou um fato preciso, por
feito referê1~cia expressa !à excepção plurimn
exemplo, a existência de um outro amante que
concubentium, ela é de acolher-se, quando in-
não ele, ou o conjunto de •fatos que caracter!-
vocada, porque afeta ao próprio conceito do
concubinato. E' excludente dele. I
zam uma viela licenciosa, estas particularida-
eles bastarão para demonstrar, que, se ele acre-
No caso dos autos, admite-se, com base nas ditou num momento qualquer ser o pai da
testemunhas da autora, tenha havido relações criança, nã.o poderia disso estar seguro. Juridi-
entre o Dr. Emilio ·Ferreira e Emilia Pereira de camente esta paternidade torna-se "incerta";
Barros. Não se provou, entretanto, fossem con- V. A Investigu..;ão da Paternidade, página 59.
tínuas e prolongadas. E, por outro lado, o mau V. tambem Du Page, Traitté, volume 1.0 núme-
procedimento de Emilia; a esse tempo, não está ro 1.163.
duvidoso. Veja-se o que dizem as testemuntías O procedimento do Dr. Emilio nem sequer
de fls. 58v; 60v.; 67; 67v., 68 e 69. Morava .pode ser havido como característico ela posse,
Emília em casa suspeita - fls. 59; era tida do estado de filha, de que· gozasse a autora.
como mulher decaída - fls. 66. Freq:uentavam
sua casa, como de mulher pública, vários in- Posse é a exterioridade de um direito. Diz-
divíduos, que as testemunhas apontam, entre se na posse do estado de filho aquele que, por
o~ quais, um, de nome Otavio Sene, a quem se
manifestações externas, aparece, perante a so-
atribue, tambem, a paternidade da autora ciedade, a gozar seus direitos de filho.
fls. 60, 61v., 63, 68 e 69. Exigem os doutrinadores, para a posse do
Em face dessa prova exuberante, é de mí- estado, os seguintes requisitos: nomen tracta-
nimo valor a circunstância a que aludem as hLs, fama - v. Mareei Rousse, Conditions ju-
testemunhas da autora, de haver o Dr. Emílio, ridique des enjants naturels en Es]Jagne - pá-
durante muitos anos, dispensado à autora gina 61.
amistoso tratamento, auxiliando-a mesmo nos O direito francês, no artigo 321, !'ixa pre-
estudos. ceitos que valem como doutrin~: "La posses-
Pois então, só a titulo de paternidade é sion d'état s'établit par une réunion suffisant
que um homem rico, de idade avançada, sol- de faits que indiquent le rapport de filiation
teiro, fazer donativos a uma criança desampa- et de parenté entre un individu et la famille à
rada? Não seria a autora menor, pela simples l'aquelle \1 prétencl appartenir. Les principaux
razüo de nüo ter m§.i viva, nem pai con11ecido, de ces faits sont: - Que le pé r e l'a trait9
merecedora ela assistência de todos os corações traité eomm-e le pére auqueil i~ prétend appart2-
bem formaüos? nir. - Que le 1pére l'a traité comm2 son en-
Anatole France, nu1na elas mais finas obras fant, et a pourvu, en cette qualité, á son éclU-
da literatura francesa - Le crime de Sylvestre · cation, á son entretien et á son établissement;
Bonm·d, descreve magistralmente um caso se- -- Qu'il a éúé reconnu constamment pour te!
melllccntc ''o pn''ente: a amizade paterna de clans la société; - Qu'il a été reconnu pour tel
un1 solteirão por umn. jovem que lhe era es- pnr la famille."
tra1Íl1~. E os livros cl'" psicologia apontam. ca- Usava a autora o nome ele seu inculc1cl0
sos numerosos de pe~soas que. na, velhice, pro- pai? Apareceu o Dr. Emílio, alguma vez, nas
f 50)
 5-1-43 .\HCHIVO
escolas. co1no rc:::pollS:tYcl pcln sua ec1uc[lção':1
Apresentou-a a algum amigo na qualidade de
filha? Visitwam-na os seus parentes?
Absolutamente. O Dr. Emilio viveu 80 anos
na cic!acle de Taubaté e nunca jámais os que
com ele privarmn ouvir:-~m falar clessa filiação.
Aliás, convem notar que a posse do estado
não figura entre os Ineios de prova que o ar-
tigo 363 estabelece. Tolerava-a o proveta Clo-
vis, mas ·foi suprimida por emcncla de Andrade
Figueira, em razüo elos perigos ela prov:-~ teste-
munhal. Pela regTa, argumentava aquele emi-
nente e ponderado jurista, "não há ninguem
que não prove, con1 testemunhas, que estava
na posse do estado ele filho''.
Julga-se, em consequência, improcedente a
aç.<io proposta.
Sàó ,Paulo, 27 de ·outubro de 1942. - Mario
Guimarães, Presidente e relator. - Frederico
Roberto.
Apelação civel n. 16.915
(SÃO PAULO)
O doador ou testador pode clausular os frutos
e rendimentos dos bens doados ou tes-
tados, inclusive da legitima.
Vistos, relatados e discutidos estes autos do
processo n. 16.915 - apelação civel de São
Paulo - em que é apelante Ary de Oliveira
.Martins e são apelados Jacob Guyer e sua mu-
lher e do processo n. 16.872 "agravo de ins-
trumento de São Paulo - em que é agravante
o mesmo apehnte e .oiío agravados os mesmos
apelados, julgados conjuntamente.
A sentença recorrida julgou insubsistente a
penhora feita sobre rendas de prédios, decla-
radas lmpenhoraveis em escritura de doação.
Merece confirmada.
E' hoje canon pacífico no nosso direito que
o doador ou o testador pocle clausular de im-
penhorabilidade as rendas dos bens transmiti-
dos. Qualquer dúvida que pudesse haver antes,
e havia, baseada no acorclão do Supremo Tri-
bunal Federal, de 3 de setembro de 1919, pu-
blicado em quase todas as revistas juric!icQs
nacionais, entre as quais. a "Revista dos Tri-
bunais'• - 32-69, se dissipou ante a consagra-
ção legislativa const~nte do art.. 45 ela lei
n. 5.476, ele 9 ele dezembro ele 1929:
"Não se comprecnc!erüo na falência:
§ 1. 0 -- Os bens in~tlirnaycis e os que núo
foram obrigados por cliviclas. assim como os
(51)
.JUDICIAHIO -HJ
:ccus frutos e rendimentos, se tmnbem sujeitos
à 1nes1na cláusula.".
Tambem o Código do Processo Civil e Co-
mercial Paulista isto dispunha no art. 1.004:
- "Serão penhorados somente quando o
ex.c)cutado os nomear ou quando niio houver
outros bens:
IV -Os frutos e rendimentos elos bens
inalien~veis,quando o contrário não estiver dis-
pcsto na lei ou no ato do transmitente".
E' que a crític2. severa e acert'lda teita
contra o citado acordão e outras decisões que
nele se basearam, -por eminentes juristas den-
tre os quais é justo destacarem-se o professor
Azevedo M;arques; em comentários a decisões,
publicados na Revista dos Tribuais, 32-152,
52-479 e trabalho jurídico nos "Cinco Estudos'',
e o senador Adolfo Gordo no discurso que pro-
nunciou justificando um projeto de lei inter-
pretativa do artigo 1. 723 do Código Civil, pu-
blicado na Revista de Jurisprudência, de As-
tolfo Resende 4-549, calou fundo no espírito do
legislador brasileiro que, com o citado disposi-
tivo da lei de falênci% condenou de vez a in-
terpretação errónea constante das referidas de-
cisões.
O Código de Processo Civil Nacional pre-
ceitua no artigo 943 n. I, que podem ser pe-
nhorados à falta de outros bens, os frutos e
rendimentos dos bens inalienaveis, salvo se
destinados a alimentos de incapazes 0 u de mu-
lheres vi uvas ou solteiras.
Este preceito, porem, não abrangeu os fru-
tos e rendimentos quando eles são impenho-
raveis.
Amilc~r ele Castro, depois disto afirmar,
diz:
- "A inalienabilidade dos bens não im-
pmta a dos frutos e rendimentos; se não pu-
desse o herdeiro, ou locatário dispor elos frutos
e rendimentos da legítima, ou da doaç''co, clau-
sulada de inalienabilidade, ser-lhe-iam os mes-
mos ele todo inuteis, c inuteis o legado, heranç'l,
ou doaçüo sujeitos a essa cláusula. E~tretan~.:;,
pode o testador, ou doador, em cláusula expres-
sa, consignar, alem dct inalienabilic!acle elos
bens, nüo a inalienabilidade, mas a impenl'l.o-
rabilidade dos respectivos frutos e rendimen-
tos". (Comentários ao Cóaigo do Processo Civil
eclic:tc' ela Rcôstu Forense, 10-209).
Alega o ~pel:::nte que os bens forrun doa-
elos por p~ü cc fillla, o lJUC. segunclo o artig·.!
 50 ARCHIVO JUDICIAHIO 5-1-43

1.171 do Código Civil, importa em adiantamen- t que são apelantes Silvano Rigoni e sua. mulher,
to de legítima, e que sobre os· rendimentos e são apelados Eiias Aires de Oliveira e su:t
desta não podem ser impostas cláusulas. mulher, para o efeito de julgar procedente a
Esta última questão é controvertida, ha- ação proposta, condenando os apelados nas
vendo opiniões, e decisões num e noutro sen- custas.
tido. Não hâ razão jurídica· para impedir que Contrariamente ao que julgou o juiz, vê-se
os rendimentos dos bens da legitima sejam que a posse dos autores está provada. Adqui-
clausulados. As cláusulas s'io impostas pelos riram-na eles, por escritura pública, de Teofila
doadores e testadores com o fim de assegurar de Camargo - fls. 4. Esse é um modo normal
aos donatários e herdeiros meios de subsistên- de aquisição. Diz o art. 493, n. III do Código
cia; se eles entendem que este fim só é alcan- Civil: "Adquire-se a posse: III - Por qualquer
çado com a compreensão, nas cláusulas dos dos modos de aquisição em geral".
lfrutos e rendimentos, porque se há de distin-
Teófilo de Camargo, antecessor dos autores,
guir entre bens da legitima e os outros? era possuidor há longos anos. Veja-se o laudo
Permitindo o clausulamento há entre ou-
de fls. 333. Nele se descrevem, verificados no
tros os seguintes acordãos: de 15-12-37 do Su- terreno, sinais inequívocos da posse de Camar-
premo Tribunal Federal, Rev. de Jur. Bms., go, tg,is como casas e moirões antigos. Na es-
40-129 e AROHIVO JUDICIÁRIO, 4-403; deste Tri-1
critura de fls. 4, em que é outorgante o réu,
bunal, de 1-2-41, Rev. Tribs., 84-34; 18-5-39, indica-se Teófilo como um dos confrontantes
Rev. Tribs., l-!o2-66 e 21-1-41, Rev. Tribs, das terras dos réus.
131-632, e do Tribunal de Apelação do Dbtrit::>
F•Ederal, de 23 de Janeiro de 939, ARCHIVO Ju- A testemunha de fls. 50 declara que Teó-
DICIÁRIO, 50-388. filo residiu cerca de 30 anos na casa que cons-
Isto posto, acordam em Primeira Câmara truiu nesse terreno e a terceira - fls. 51 tam-
Civel do Tribunal de Apelação, negar provi- bem confirma esse ponto. Igualmente· as tes-
mento à apelação e como este julgamento im- temunhas do r.éu - fls. 54.
porta na insubsistênch da •penhora, julgam m:• verdade que não consta ter o autor, após
prejudicado o agravo de instrumento interposto a aquisição, praticado atos possessórios. Isso,
da sentença proferfda em embargos de tercei- porem, riío lhe altera a situação. Ele adquiriu
ros sobre os mesmos rendimentos penhorados. a posse, como lhe permitia a lei, por uma es-
Custas pelo apelante e agravante. critura pública. Não precisava, para conservá-
S. Paulo, 12 de outubro de 1942. - Th. de la, manter o conta c to físico com a causa. A
Toledo Piza. - Paulo Colombo, rel'l.tor designa- intenção era bastante. Ihering deixou essa
do. - J. M. Gonzaga. - Gomes de Olivein•, questão definitivamente esclarecid3.. A posse
vencido. A regra geral é o da penhorabilidade normalmente adquirida conserva-se pela sim-
dos frutos e 1:endimentos. O Código de Pro- ples vontade e só se perde por ato de outrem.
cesso, de modo expresso, .permite a penhora dos- Eu compro um terreno. Não me convem,
frutos e rendimentos dos bens inalienaveis, por enquanto, cultivá-lo. Não é oportuno cons-
salvo se destinados a alimento de incapJ.zes, ou truir. Nem sequer, ·por o não exigirem as pos-
de mulheres viuvas pu solteiras (art. 943, n. 1). turas municipais, em certos casos, o delimito
No caso dos autos não se cogita da exceção pre- com uma cerca. Conservo, todavia, a sug, posse,
vista pela lei; pelo que a penhora deve de salvo, e só desde esse instante, se alguem co-
manter-se. meça a prHticar nele atos possessórios.
E' o caso dos autos. O autor, recebendo a
Apelação civel n. 17.432 posse de Teófilo de Camargo, conservou-a, inde-
pendente de qualquer ato material, e só a per-
(ITÚ)
deu quando o réu vedou a prática de atos de
Adqtiire-se a posse por qualquer dos modo3 de proprietário. contra o réu, tem, portanto, ele a
aquisição em geraL
Adquirida qtw seja, conserva-se pela só in- ação possessória, sem que se entre n<t indaga-
tenção do possuidor, independente du ção de saber a quem pertence o domínio.
prática de atos materiais, · enqtwnto
outro não se apossar elo objeto. São Paulo, 20 de outubro de 1942.
Acordam em sessão da 2.a Câmara, dar pro-l Mario Guimarães Prcsiclcnto e relator.
vimento ao presente recurso de apelaçAo, em denco Roberto.
(52)
 5-1-43 AI1C:Ili\'O .l CI>ICIAI1IO 51

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO

DO RIO DE JANEIRO
JURISPRUDENCIA

I çaveis, sujeitos a penas de reclusão por tem-

Habeas-corpus n. 181
po no máximo inf<:rior a dez anos; b) nos cri-
(NOVA FRIBURGO) I mes afiançave!s, se o indiciado é vadio, ou se
A pnsao preventiva é institl~ida no inte?"e~se paira dúvida tocante à sua identidade, e ele
da justiça socic.:l. E' facultativa ou não • indica elem;mtos necessários que a tor-
c brigatória . . Casos.
- Não será a prisão decretada se nem clara; c) nos crimes dolosos, posto que
(,~s autos resultarem provas de que o af!ançaveis, se o réu, em sentença transitada
~gente ~raticou o fato nas condit;ões I em jul"ado tiver sido condenado em crime da
estabelecidas no art. 19, ns. I, 1I e 111, • " ' '"·
do Código Penal. mesma natw·eza. Nestes três casos, é licito ao
- Art. 158, § 1 o do Código Penal.
A extorsão é figura especial do roubo. magistrado decretar a prisão, "por conveniên-
A ap~eciação da ameaça, da intimida- cia da instrução criminal ou para assegurar a.
ção, do temor inspi1'ado à vítima, da aplicação da lei penal". E' necessário que o
coação moral, em s·uma, deve ser feita
objetira e S1Lbjetivamente. A intimida- juiz, fundado nas provas existentes no proces-
ção coercitiva deve de ser exa.mi1Ulda so, demonstre a sua conveniência e n.ecess!-
em relcu;ão ao coagiCo e ao coator.
-- Crime dos mais graves é o de dade.
e:ntorsão praticado por auto1"idades. A
honra, a dignidade, o sossego, a tran- E' obrigatória a, pnsao preventiva nos cri-
,quilid!!de e a garantia. patrimonial exi- mes passiveis de penas de reclusão por tempo
gem rigorosa punição das auto7'idades
policiais apanhadas na prática ·ldesses igual ou superior a dez anos. A prisão, quer
atos criminosos. facultativa, quer obrigatória, não será de ne-
Vistos, relatados e discutidos estes autos de nhum modo decretada se dos autos resultarem
"habeas-corpus" n. 181, da comarca de Nova provas de que o agente praticou o !ato nas
Friburgo, em que é impetrante o advogado Clau-~ condições estabelecidas no art. 19, ns. I, II e
dio Veiga do Vale, e paciente, Elias Rucas: III do Código Penal. Este artigo dispõe ·sobre
Sustenta o impetrante, no pedido de "ha- as causas que excluem a criminalidade: esta-
beas-corpus", que é ilegal a prisão preventiva do de necessidade, legítima defesa, estrito cum-
decretada contra o paciente. Primeiramente, primento do dever legal e exercício regular de
poraue a decisão do Juiz de Direito em exercí- direito. As provas são as existentes na ocasião
cio não se acha convenientemente fundamen- de ser apreciada a matéria. Se há apenas o in-
tacta. Segundamente, porque não há prova da quérito policial, ·é nos seus elementos que terá
existência do crime atribuido ao paciente, nem 0 magistrado de apoiar-se para lavrar ou nã.o
indícios suficientes da autoria. ó decreto de prisão preventiva.
Foram requisitados os 'autos do processo A decisão do Juiz está escudada na !e! e
movido contra o paciente e Ernesto Pepe, de- no inquérito policial. O caso é de prisão pre-
nunciados como autores de crime de extorsão, ventiva obrigatória. Pois a pena a que está su-
previsto no art. 158, § 1o do Código. Penal. jeito o paciente é superior a dez anos de re-
E' a prisã.o preventiva instituida no in- clusão. ·Ao demais, não se ajusta à espécie ne-
teresse da justiça social. A sua decretação, que, nhuma das condições estatuidas no arto. 19 do
em qualquer caso, deve ser fundam·entada, é., Código Penal.
em face elo Cóclig·o Penal, facultativa ou obri- A extorsão inclue-se entre os crimes con-
gatória. E' facultativa quando se verifica uma tra o patrimônio. E' uma figw·a especial do
destas três hipóteses: a) nos crimes inaf!an- roubo. A obtençllo da coisa com o emprego da
(53j
 AHCHIVO Jl'niCTAHIO 5-1-43

violência física ou moral é elen1ento colnLtnl Os n1~norcs Yinj~tranl par:-1 Friburgo. leyan-
aos dois crimes. A apreciação ela ameaça, ela in-/ elo CrS 16.000,00 desviados de uma firma co-
timidação. do temor inspirado ú, vitima, da coct-J n;erclal estabelecida no Rio de Janeiro. Os dois
ção moral. em suma, eleve ser feita objetiva e policiais, aproveitando-se da função que exer-
subjetivamente. cimn afora o crime funcional, praticar~n1 a ex-
Cumpre examinar-se a intimidação coerct- torsi\o. OlJtiveram dinheiro e vários objetos com
tiva não somente etn si. 1nas em relaqão ao o en1.prcgo ela an1.2aça. Basta a circunstância
ele pertencerem à policia para que os tncno-
coator e ao coagido. Todas as particularidades.
res, destituielos de energia, aflitos, receiosos d2
que cercnm o fato. reclamam. estimação. 0
prisão pelo ato üesllouesto d:1 apropriação indé-
exame do ato abrang~ o estudo ela ameaça no
bita da importância ele terceiros. se deixassem
seu conjunto. o constrangimento psíquico anu-
extorquir. Fncil foi aos investigadores. por
la a energia do paciente, destroe-lhe a Tesis- ·1112io de coação moral, conseguirem proveito ilí-
tência moral, P.ltera-lhe substcmcialmente a es- cito.
pontan-eidade de querer, l·~vando-o a praticar o
O crime praticado é dos mais graves. A
ato exigido pelo coator. O processo empregado
justiça tem o imperioso dever de apurá-lo e pu-
ocasiona aflição, medo ao paciente, que, para ni-lo com severidade, para exemplo. E' ele do-
se libertar do sofrimento presente e evitar dano mínio público que as extorsões se reproduzem
futm·o, obedece às injunções do agente, prati- de correntes c moentes. Autoridaeles policiais
cando o ato por ele proposto. Não se pode dei- inescrupulosas aproyeitam situa::;õcs para vergo-
xar de ter em conta a circunstância da idade, nhosos roubos. Algumas dão, às encâncuras, o
do sexo, da saude, do temperamento, e qu:ll- braço a esses crimes. Via de regra, porem, tudo
quer outra que torne o paciente mais atribula- se faz às caladas. As vítimas, receiosas de no-
do, tnais oprimido aos ef,eltos da coação. A vas coações, temerosas de castigos, não denun-
pessoa do coator deve ser olhada detidamente. ciam os criminosos armados de autoridade. A
A ameaça, partida daquele que é capaz do mal, honra, a dignidade, o sossego, a tranquilid~de e
d9.quele que está em condições de praticá-lo, a garantia patrimonial exigem uma puniçio ri-
agrava a situação. e a coa~ão avulta no espí- ' gorosa elos que são apanhados nesses atos cri-
rito do paciente. minosos. O interes&e social e coletivo, em casos
Sem sombra de dúvida, há nos autos pro- t1is, impõe a segregação desses elementos perni·
va da existência do crime de extorsão e indt- ciosos, mesmo no período do inquérito policia~.
cios suficientes da autoria. E' . certo que Elias O caso é típico de extorsão, segundo os elemen-
Ruca.s e Ernesto Pepe negaram a prática do tos at8 agora apurados.
ato criminoso. A prova fornecida pelo inquéri- Por esses motivos,
to é, porem, robustíssima. Convence que o pa- Acordam os Juizes da Terceira Cftmara elo
ciente e seu companheiro, então investigado- Tribunal de Apelação, por unanimidade ele votos,
res ela Delegacia da Ordem Política e Social lnd·eferir a ordem de "habeas-corpus" impetra-
do Estado do Rio, constrangeram dois colegiais, da, para manter a decisão que decretou a pri-
de menor idade, por meio de ameaça; usaram sâo preventiva do paciente e de seu compa-
cte má fé, deles conseguindo proveito ilícito. nheiro.
Inspirando-lhes temor, incutindo-lhes no ânimo Custas na forma ela lei.
sério receio, ameaçando-os, arrancaram-lhes a Nit~rot, 12 ele Novembro de 1942. - Ivair
soma de Cr$ 11. 000,00, alem de vários objetos , Nogueira Itctgiba, Presidente e relator. - Si-
que haviam comprado. 1 clenham Ribei1'w. - Ferreira Pinto.

(541
 5-1-43 .\HCHIVO J UDJ CL\IUO 53

TRIBUNAL DE. APELACÃO

_., DO ESTADO
DE SANTA CATARINA
JURISPRUDENCIA

regular o caso em apreço, o que importaria en1

Habeas-corpus n. 1.409
nplicar a fatos anteriores um:-~ lei penal mais
(FLORIANÓPOLIS) ·grave.
Livramento condicional. - Nilo se deve aplicar Efetivamente, responsabilizado por um fato
o Cócligo Penal 1;igenie, em nwtéria de criminoso ·praticado sob a vigência da C. L.
livrctmento co1~-clicional" quando agravar
a situ.acâo do rén, condenado no reain:•? Penais e condenado em penas nela cominadas, a
ela Co.nsoliclaçc/o das Leis Penais, . q1te 8 de Agosto de 1940, o impetrante tinha [lssegu-
permitia aquele bcne i feio.
- Jurisprudência ào Supren:.o Tri- rado o seu direito à concessão do livramento,
bunal Federal a respeiio. - Conccss2o uma vez preenchidas as condições hogais, exigi-
do livramento, em face do princípio das ao tempo da conclenc•~ão.
consignado no art. 122 n. 13 da Cons-
tituiçclo de 1937. Por conseguinte, a nova lei penal, mais rigo-
VOT-'J VENCIDO.
rosa na concessão daquele benefício, entrando
em vigor, não poderia ter aplicaçii.o ao caso do
Vistos, relatados e discutidos estes autos dt.:
impetrante, pois violaria o aludido principio
'~habeas-corpus" da conHn·ca de Florianópolis,
constitucional e anularia uma situação legal em
em que é impetrante e paciente Mario 1\IIariot:
vias de consolidar-se de acordo c0111 a lei penal
Acordam, e1n Câmaras reunidas do Tribunal anterior.
de Apelação, por maioria üe Yotos, tomar conl1e- Assim tem decidido o Egrégio Supremo Tri-
cimento do pedido de "habea.s-corpus" e defe- bunal Federal, firmando o principio da irretroa-
ri-lo, para conceder ao impetrante o livram'en- tividade da lei penal posterior, quando agravar
to condicional. a situação de condenados, em caso~ de crimes
Alega o impetrante ter sido condenado, em políticos e militares, cuja plmição interessg. mais
data de 8-8-940, a dois anos c onz3 meses ele à segurança da Nação e do Estado do que a re-
prisão c2lular, como incurso no grúu médio do lativa ao clelito praticado pelo impetrante.
art. 267 combinado com o art. 273 n. 2 ela Assim, no julgamento do recurso de "ha-
Consolidação das Leis Penais, e, como l1ouvesse beas-corpus" n. 27.758, o Supremo Tribunal
preenchido os requisitos 1ega1s, inclusive o cum- concedeu o livramento a condenado por fato"
primento de mais de metacle ela pena, requereu anteriores à vigência. do decreto-lei n. 431, de
o livramento condicional, que lhe foi negado sob 1938, decidindo que o seu art. 22, que nüo mais
o fundamento d·e que fóra condenado a menos permitia a concessão clesse benefício, ni\o po-
de três anos de prisão. dia retroagir em face do art. 122 n. 13 da Cons-
Verifica-se da certidão de fls. 14 que a tituiçáo de 1937 (acordào ele 16-4-41 in Jurisp.
sentença denegatória se baseou no art. 60 do Supr·em.o Tribunal - Edição da Imp. Nacional
Cód~'5o Penar vigente, que exige pena superior a voL III, pág. 246) .
três anos ele reclusão ou detenção para a con-· Um dos fundamentos do voto vencido do
{!essão do beneficio. Entretanto, em face do
Ministro Bento de Faria, relator daquele re-
principio cons8graclo no art. 122 n. 13 da Cons-
curso, foi o de que a sentença condenatória era
tituição de 1937, não pode a lei penal vigente
po~terior ao rf'feridD decreto-lei n. 431, acen-
t.U:Illclo o 1ne~n1o nünistro que "o clircito ele pcclir
(*) Vêr clccisõn~ C'lll :~rllticlo cnnt.rúriu. c /itoramc:nlo COIIClicional lui ele surgir com a con-
posteriores, neste Ar~cl!Jvo, >'•)Li. LXIV --·- 78, e
LXIII- Dl, entre ont.r\'.S .- N. ela fl. c/ ..'!laçúo".
(55)
 .\HI.lll\'0 .lUDICTAHIO 5-1-43

Dec:isões idênticas do Supremo Tribunrll, i jui3 cl~ execuç:\o ela pen~ fixrrr as condiçõ2s
não admitindo a retroatividade- tia lei nova, a que ficará subordinado o livrRmento. :Sem
quando desfavoravel ao réu, em casos de livra- custas.
mento condicional, encontram-se na Revista Fo- F-lorianópolis, 14 de Outubro de 1942 - Me-
Tcnse - vol. 84, pág. 179 e vol. 91, pág. 495 deiros Filho, presidente. - SilL'eira de Souza,
(aco!dãos de 11-12-1939, 30-1-1940 e 22-10-940) . relator. - Lu na Freire. - Gil Costa. - Urbano
No primeiro desses acórdãos, o Ministm Salles, vencido.
Carvalho Mourão assim votou: "Em matéda 1) O livramento condicional é um favor
penal, o princbpio reguladm do conflito de leis
para uns (Garraud, Paul Cuche, Julio Merreira,
no tempo é o da lei mais ·favoravel (C. L. Pe- José Penca. Jimenez Asúa, Filipi Teormann,
nais, art. ao, Const. Fed., 1934, art. 113 ns. ~6
Gonzalez, Iramain, Lima Drumond e desembar-
e 27, Const. vigente, art. 122 n: 13), não o do
gador Sá Pereira, citados por Armando Costa -'-
respeito aos direitos adquiridos, que em maté-
Livramento Condicional, pág. Z46) e mn direito
ria penal não os .l:J.á. O livramento condicional,
para outros, Georges Vidal, Americo Rib~lro,
rs:iuzindo ao m!mino da privacão da liberdade
e Vieira de Araujo e Candido Mendes, men-
imposta ao condenado como etapa final elas
ciona o mesmo autor) . Para Armando Costa,
penas de prisão, imprime à pena em que ele é
pelo sistema da Consolidação das Leis P~na<s,
facultado, sob certos requisitos, natureza pe-
"não é jaror nem é direito; antes da conc·essão
culiar, modificando-lhe esencialmente a quali-
é para o liberando uma situação abstrata que
dade ou intensidade. ·Assim, fazendo o livr~t­
só vem a se tornar concreta depois de apuraela
mento condicional .parte integrante da pena co-
a regeneração, a capacidade de readaptaç~o do
minada na lei, como um dos elementos da pri-
vação ou restrição ,peculiar de direitos que a liberando". ( Ob. cit. pág. 265). A questão,
constitue, é manifesto que a lei que veda, para entretanto, a não ser pelo seu aspecto doutrl-
certos crimes, 0 dito beneficio, agrava-lhes a nário, perdeu a sua finalidade em face da lei
penalidade e, em: rigor, substitue por outra mais pois a jurisprudência, na ,·.lgência da C:m-
grave a pena antes cominada na lei. Do exposto solidação, considerou o livramento conclicio-
resulta .que, nos expressos termos do preceito nal um direlto · E só assim poderia ser
constitucional citado, a lei nova que, para os idóneo o habeas-corpus, que 52 destina a sal-
condenados por certos crimes, aboliu o bene- vaguarda de urr.• direito e não de um favor.
fício do livramento condicional, antes f:wulta- O novo Código afastou a divergência: "O livra-
do, não se aplica aos jatos anteriores". menta condicional é restituído à sua verdadeira
Nesse sentido firmou-se a jurisprudênci'l função. Faz ele parte de um sistema peniten-
do Supremo Tribunal, como se pode verificar ciário (sistema progressivo) que é incompati-
pelos comentários sobre a matéria, insertos no vel com penas de curta duração. Não se traia
Código de Processo Penal anotado por Eduard0 de um benefício que se concede por simples es-
Espino.Ja Filho - vol. I, págs. 57 a 66, onde se pirita de generosidade, mas de uma meelida fi-
menciona o voto do Ministro Orozimbo Nonato nalística, entrosada num plano de política cri-
que, pronunciando-se pela primeira vez sobre o minal". Exp. de motivos do Ministro Francisco
assunto, declarou: "Os motivos que levaram a Campos).
carta de 1937 a impedir a agravação da pena
II) O requerente ao ent':ar em vigor o novo
ao criminoso, a impedir a agravação da sua
Código Penal ainda não atingira a metMle da
situação pena:J., são de direito universal. Nin-
guem negará que é uma mitigação da pen'l, pena, fal~avam-lhe ainda trés dias. Não tinha,
uma pena cumprida 'brandamente: 0 livramento pois, direito preestabelecido, o. admitir-se uma,
ultra-atividade da lei. Não tendo ele completado
condicional constitue um beneficio aos réus e
o tempo na lei anterior, está sujeito às conéi-
como este beneficio não estava excluldo da lei,
no regime da qual praticaram eles o· delito, ções da lei nova, porque não .se trata de mudar
foram processados e julgados, não se deve arZ- a natureza da pena, s!não do modo de ·eXecução
mitir a aplicação da lei posterior". da pena, caso em que se aplica a !e! nova. (Trai-
Pelo exposto, demonstrado, pela documenta- té d1t droit pénal trançais, Gafraud,_ curso de
ção junta ao pedido, que o impetrante preen- Direito Criminal. Muniz Sotlre J . Nüo se trata,
cheu as condições prevista no art. 50 da C. L. no caw, de retroatividade. porqce nenhum d!-
Penais, para a concessão do livram-:mto condicio- l'eito tinha o requerente quando surgiu o Có-
nal, concedem-lhe esse beneficia, d~v-endo o digo novo, mas de uma aplicação imediata, de
6
 5-1-43 ABCHIVO JUDICIAniO

\'?Z Clu~ niio ;-~Usf::-z a condição de tempo. Em 1 se; José Teodoro não o atendeu. porem; pelo
acórdão de 6 de Agosto do coaente ano, decidiu ccntrário, empunh.c;u imediatamente a arma, e
o Tribunal de Apelação do D!stl"!to Federal: "!)(! depois de ligeira discussão, desfechou um tiro
retrcotividade ou irretroatividade da lei pensl contra Machado, ferindo-o mortalmente.
nova, só há que cogitar quando da aplicação A denúncia considerou o· homicídio quali-
da pena ou da incriminação do fato. No livra- ficgdo, por ter como ocorrente a circunstância
m~nto condicional não se trata nem de urr;a
elo motivo fútil (Código Penal, art. 121, ~ 2o,
cousa nen1 out!.(l, mas ele ex·ecução da pena
n. II).
já impo~tn, pois o livramen·o nada mais é do
II. A sentença de que foi interposto o pre-·
qu2 uma fase ou etapa - a última - dessa
mesma execução. Este tem sido o entendimento sente rec1.11'so assim configura o fato motivador
uniforme e reiterado desta Cãn'.hra". Em acór::lão do processo:
recente (ARcHrvo JuorciARIO, \'Ol. 63, pág. 91), "José Teodoro, depois de beber viuho, cer-
assentou tambem o .Supremo Tribuna! Federal veJa e aguardente, em sua casa, não se sen-
que o livramento condicional não envolve o pro- tindo bem, disse a sua esposa enferma e ele
blema da aplicação ela pe11a, mas o da sua exe- ~ama, que ia sair, para dar umas instruções.
cução; negá-lo, n:w importa, pois, na sua majo- a seus subordinados referentes a trabalho, pre-
raçâo, pl'Oibida pBlo art. 122, n. 13, da Cons- tendendo aproveitar o passeio, segundo era seu
t1tuiçãc". (ARCHivo JurrcrARIO, vol. XLIV. propósito, para curar-se do estado em que se
pág. 46) . Por estes fundamentos, neguei a or-
encontrava; mas, no caminho, entrou na casa.
dem impetrada. - Alfredo i'rompowsky, ven~i-
con'"rcial de propriedade de Albino Pagani, onde
do. - Hemique Fontes. - Guilherme h)ry,
convidou seus conhecidos de nome João Queluz
vencido de acordo com o voto do Sr. Descm- e Antonio Comin para beberem. Ficaram li-
bargador Urbano Sales. - Fui presente, Manoel
bando entre 16 e 17 horas, quando deixaram o
Pedro Silveira.
quarto em que se encontravam, primeiramente
Antonio Comin e minutos depois João Queluz e·
o acusado. Consumiram os trÊs umas cinco
garrafas de cerveja quente e algumas de gasosa,
informando, em juizo o proprietário elo ne.gó-
Recurso criminal n. 5.086 c:o que José Teodoro ingerira mais de três gar-
rafas da bebida alcoolica. Declara Albino Pa-
(COMARCA DE URUSSANGA)
g3ni que o denunciado, ao entrar no salão, se
encontrou com Antonio Koel!er Machado, que,
Homicidio. Em·briaguês. A à:inmen.te do § 1.0 -vendo o r2vólver que Teodoro trazia consigo·
do art. 24 do Código Penal. En·, que
condiçces é admitida. à r.!:>stra quiz tirar-lhe o mesmo. Não consen-
tiu, porem, o réu na atitude de Antonio Macha-
Vistos, re:atados e discutidos estes autos de do, que foi repetida, por isso sacou do revólver,.
recurso criminal da comarca de Urussansa. em apontando-o em direção à região do umbigo e
que são recorrentes o Juiz de Paz no exercí- disEe-lhe que se não aproximasse, recuando
cio do cargo de Juiz de Direito ·e a Justi:;a por sempre. Antonio, entretanto, continuou a se
seu Promotor, e é recorrido Jvsé Teocloro: encaminhar em direção a José Teodoro. Foi
nessa ocasião -que o denunciado disparou a arma,
I. Conforme narra a denúncia, no dia 3
cujo projetil atingiu a Koeller, resultando-lhe
de Maio elo corrente ano de 1942, por volta elas
a morte".
17 horas, em Nova Beluno, ~;omarca ele Urus-
sanga, em um quarto da casa comercial ele Al- Essa testemunha, - frisa a sentença, -
bino Pagani, palestravam e tomavam cerveja "declara que o denunciado, quando entrou em
José Teodoro, João Martins Queluz e Antonio sua casa se achava um pouco fora elo normal
Comin. Depois de beberem umas cinco gar- e, ao sair da sala onde bebeu com os seus com-
rafas de cerveja, dirigiram-se os três para o panheiros estava bastante alcoolizado".
bar ch casa ccmcrcüll, onde estavam vári;s pcs- Esbbelccidos assim os fatos, passa a sen-
soas e entn~ C'las Antonio J-osé Koeller Mncl1n- tença a Y·erificar se José Teodoro se acl1nni com-
I
do. Este, vendo que José~ Teodoro trn:-oia vi- plct:amente embriagado, quanclo clelinquiu; e se
sive! o seu revólver, pediu-lhe que o guardas- 'a en:briaguês fora proetuacla para a perpetra-
(57!
 AnCHl\'0
ção do delito, e chega às seguintes conclusõ2s:
a) "o réu, sem alim211tar-~.e durante o dia,
ing2riu tal quantidade ele bebida que não po-
dia eleixar ele embri~gar-se completamente, a
nüo ser que se tratasse de un1 or.c;anis1no privi-
le;iaüo"; b) "foi por um motivo inelependente
de sua vontc.cle que ele con1eçou a be·ber na
n1anhà elo dia 3 ele Maio, só terminando minu-
tos ante~ eia prática elo homicielio".
E continua a ~entença: "O as~ssnno de
Antonio Koeller Machado se nos aflgura
.obra exclusiva ele uni caso fortuito, como tam-
bem fortuita foi a embriaguês do réu. Quando
um individuo se embriaga, sobrevem-lhe ilu-
sões e alucinações que despertam temores de
toda a ordem. As representações das cénas ex-
teriores sofrem alteraçõ~ na recepção do al-
coolizado. Poderia, pois, Theodoro temer a vi-
tima, tomando-se em consideração a sua estatu-
ra, o seu tísico atlético e mesmo o seu arrôjo
conhecido. Do ·exame cada F!Ó: ico consta tou-s;"
.que o orifício da bala no vestuário de Antonio
apresentava os bordos chamuscados. (As ves-
tes e, em regiões guarnecidas de peles, tamcem
Estes são comumente queimados ou antes cha-
muscados, nos tiros denominados, à queima
TOUpa, isto é, a uma distância que cm-responde
no máximo ao comprimento do cano de um
revólver ou pistóla, em geral até vinte centí-
1netros - Trataao eLe MecLici'ta LegaL de Souza
Lima). Que fez Antonio Machado, quando o
réu, lhe disse que se retirasse na ocasião em
<J.Ue tenta va arrancar-lhe o revólves elo colclre?
E' a testemunha de vista Albino Pagani quem
informa: "que após a vitima haver desistido de
tirar a arma do denunciado, apesar de este ter
sacado o revólver e intimado a Koeller que se
não aproximasse, este menosprezando o denun-
.ciado e o instrumento que tinha diante ele si,
.continuou investindo contra o mesmo, calculan-
do o depoe11.te que essa atitude resultasse ou
do valor que Antonio julgava pos3uir, ou do
temor que dele os outros tivessem, ou então
do propósito ele desarmar de qualquer maneira
o réu''.
Depois ele se reportar às ationes liberae in
causa, afinna a sentença: "o réu não se enl-
lJriagou paru clelinquir, Nem mesmo pensou
que a embriaguês o poderio. levar ao crime. Sob
a forte emoção, como ele próprio relata, quando
a hemoptise lhe evidenciou a gravidade da mo-
léstia que vinha minando o corpo de sua es-
.n:DICL\HIO 5-1-43
rcsa, bebeu, C'lllbriagou-se C COlTiétCU O cr~111e
previsto no artigo 121 elo Código Penal".
Por essas considerações e pela de que "é
isento de pena o agente que por embriaguês
completa, proveniente de caso fortuito ou
força n1aior, eru, ao tetnpo da ação ou olnis-
.<:áo, inteiramente incapaz ele entender o ca-
rater criminoso do fato ou de determinar-se ele
accrclo com esse entendimento" (Código Penal,
I r:aragrnfo 1°, do artigo 24), - foi absolvido
Jo·:é Theodoro.
III. O Juiz recorreu, ele oficio,
ela senten-
ç.a, recorrendo tambem o Dr. Promotor Públi-
co, que alega nenhurn apoio ter ela nos autos.
"A clareza, -:- diz o represent'
nistério ·Público, - com que o acusado prestou
·'·1.WS eleclaraçães (fls. 10 e 11) na delegacia
de policia desta cidade, coordenando os mini-
mos detalhes do desenrolar ela cêna, é a prova
evidente ele que o estado elo réu apesar de ter
ele tomado algumas bebidas alcoolicas, era
lúcido e perfeito, tendo noção completa e con-
trók de todos os seus atos. As testemunhas
.são unânimes em declarar que José Theodoro
hav.ia bebido um pouco mais que o natural,
porem nenhum afirmou estar ele em estado ele
inconciênciu ou embriaguês completa, que é o
estado que tem a proteção da lei penal (artigo
24, paragrafo 10, do Código Penal). Não há
necessidade de um estudo minucios.o de cada
um dos depoimentos das testemunhas para se
concluir que José Theodoro tinha plena conci-
ência ele todos os fatos a ele atribuídos, tantc
que precedeu ao crime uma ligeira discussão en-
tre o acusado e a vitima, conforme se verifi-
ca do depoimento ela única tesetemunha ele
Vista - Albino Pagani".
IV. Sobre a matéria assim pensa o. Sr. Dr .
Procurador Geral do Estado:
"O recurso deve ter provimento.
Não sô não ficou provado que o rén tivesse
praticado o crime em estaelo ele e1nbriaguez com-
pleta. oomo evidenciado. que ficasse esta cir-
cunstância, ainda assim a absolvição com tal
fundamento, seria ilegal, desde que se não pro-
vou o carater fortv.ito ou de força .rnaior da in-
toxioação alcoólica, nos termos do art. 24, § 1°.
elo Cócligo Per;al.
A respeito eles se dispositivo escreve o mais
autorizado 8xegeta elo novo estatuto penal o
Dr. Francisco Campos: "O projeto aceitou e1u
(58)
 c\HC.JTIVO
todfl a sua plenii uclc a teoria ch a c tio libera in
causa seu ad Lil;crlatcm. rclaLa, que, nloderna-
mente, não se limita ao estudo ele inconciên-
cia, prcordenaclo, mas a todos os casos em que
o agente se clcixon arrastar ao estado ele incon-
ciênci~a" (Exposiçüo de n1otivos l _
E', elemals disso. interessante notar a ina-
nidade dos argumentos ela defesa: o réu saiu de
-:-.asa para curar-se de ctnbriaguez... e foi ao
botequim fazer no\·as libações: bebeu sob a
impressüo sentimental do estado ele saude de
sua esposa, mas nEio vacilou em aumentar-lhe
os sofrimentos com o tremendo abalo do crime.
Não vale a pena prosseguir no cxrtme elos
autos. A ilegaliclade ela absolviçüo liminur é
manifesta".
V, A disposiç,'io de lei em que, conforme
pleiteara a defesa (f!s. 56 a 60), s.e apoiou a
senten9a recorrlc1a fol, <:omo jti. se expôs, o § 1°
do art. 24 elo Código Penal, que assim reza:
"E' i'ento de pena o agente que, por em-
b.l'iaguez completa. proveniente ele ouso :for-
tuito ou fon:a maior, era, ao tempo da ação
ou da omissil.o, lnteirarne:nte incapaz ele enten-
ner o em·ater criminoso do fato, ou de deter-
mina~-se ele acordo com esse ent€ndimento",
Para beneficiar un1 agente com a isenção
de pena ai estabelecida, não siio, portanto, ape-
nas suficientes o estado de inel::meiência e a em-
briaguez completa; é ainda necessário que a em.-
bria:;uez haja resultado d·e c.:ircunstãncia alhei1
à vontade do agente, isto é, que tenha advindo
de caso fortt~ito ou de força maior. Terminan-
te é o Código Penal a esse re:3peite>, pois no ar-
tigo a que se prende o parágrafo em estudo,
declara que ntio exclue a responsabilidacl·e pe-
llal "a embriaguez, voluntária .. ou culposa, pelo
alcool ou substân~ia de efeitoq análogos" (ar-
tigo 24, n. II), e, ao dispor sobre as circuns-
tâncias que sempre agrava·m a pena, mencio-
'la a embriaguez, preordenada (art. 44, n. II, c.)
Dentro de<Ose critério é que cumpre exmn1-
nar o caso ·sztb-judicc.
Foram as scguin tes as declarações que o
acu.sado prestou pemnte a autoridade policial
no mesnw dia do crime: "que hoje, dia 3
de Maio do corrente ano, na parte da tarde foi
~!e depoente à casa comercial do Sr, Albino
Pagani e em compunhia elo Sr. João Martins
Queluz dirigiram-se ao quarto de dormir do
proprietflr!o a~ima cibelo. rom o ·:onsentimcnto
deste, visto n::io existir rcser\'aclo; que, en1 pa-
le3tra de an1igos conlC'Ç~tranl a ton1ar cer\'(-:jit. :
para o que foi conviclnclo Llml)em o Sr . .'\IJ)illo [
(59)
.Tl'Tllf.L\TIIO 37
?agalli. que aceitou e ingeriu d8. n1.e.sm~ subs-
tância; que.' após haYcrcnl ton1ado algunuts
garrafa8 da referida bebida, o declarante st:n-
tiu-se indisposto e quis alcançar sua residên-
c1a, porem ao penetrar no salão dos fr·eguezes,
contíguo ao citado dormitório, sentiu ele de-
poente que alguem lhe tocava violentamente
pelas costas, no local onde conduzia um revol-
ver recentemente adquirido, com quem o de-
poente não tinha intimidade e pediu-lhe que
e:xpli:acs€ tal atitude e conto o ofendido An-
toni José Koeller Machaclo se encaminhasse e
pediu, segundo se recordrr, ao ofendido que
cte não tentasse agarrá-lo e que fosse Cln-
bora; qr.e ambos eram. funcionários cln Com-
panhia Siclerúrgica Nacional e que ele d·e-
cbrante não queria complicações; que An-
tonio não olndeceu e avançou sobre o decla-
rante que E·e encontrava enrostaco na parede
interna da casa de negócio; que o C.e~larante,
em vista da grande estatura, e força fisica do
ofendido e ciente como todos da localidade, ele
que Antonio Machado não d,~ixava de conduzir
um revólver ·e uma faca e qne alé1n da força
mu;:.cular C:e que era dotado, detonava seu re-
\'Ólvcr ou atirava seu punhal por qualquer mo-
tivo, dizendo ainda que não se chegass.e a el2
clepoente, e não sendo atendido, sacando do
revólver com o intuito de amedrontá-lo e no
estado alcoólico enl que . se ·encontrava, sentiu
a detonação de surr arma, c sem ver o resul-
tado, tentou afastar-se do local; que o ele-
poente se achava armaclo :i<> revólver calibre
trinta c dois e cuja arma já se encontrava em:
andamento para ser registrada de acôrclo com
a lei, não o tendo feito ainda. \isto tê-la adqui-
rido recentemente; que suas funções eran1
~ercid~ €'11'1 regioões quasi s·2rr.t.pre des::thita-
clus e e1n mat.:ts; que nacla !nais pode clizer em
relação ao ocorrido, porque r:e nacl.:t mai.s se
lembra" (fls. lüv c 11).
Dessas cleclarac:ões fica patente d:esde logo
c1ue o acusado não pode ser t.ido ao temp'o da
aç·ão como inteiran1ent.e in<'rrpaz de entender
o carater crüninoso do seu ato ou de determi-
nar-E:> ele acordo com esse entenclim:ento". Ele
narra haver dito ao seu adversário que "nCio
queria complicncões"; e afirma que sacou do
rcvólYcr "c~nn o intuito de ~lll1CclL)llL1-J•,)''; e
quer •2xilnir-:se cl::.' crinlinali~l:tcle, cli7,.:·n~lo qu:•,
''no .estaclo alcoólico cn1 qul: sr -cncont!·a\·a. :::.c.:n-
 58 AHCIIIYO
tiu a detonação de sua anna e se1n ver o re-
sultado, tentou afastar-se do local".
Manifesto está, pois, que ele entendia o
carater criminoso que teria ad c!isparar sua
arma contra o companheiro de serviço que o
estava molestando.
Por outro lado. não alesou ele que a em-
briaguez lhe tivess.e resultado ele caso •Iortuito
ou ele força maior. Pelo que relata, não foi ela
procurada para o crime, neDl foi tambem' vo-
luntária porque não começou a beber delibera-
damente para se embria:;ar. "Em palestra de
amigos, - diz ele - começaram à be•ber". 'Mas
bebeu porque quis. Ninguem a isso o compe-
liu. Sabia tambem que est.ava tomando be-
bida alcoólica. Não pode, pois, invocar para a
embriag1.1ez motivo estranho ao seu querer.
Tambem não a jusWicaria, dando-llle o cara-
ter de fato licito, o ter nela caiclo, por llav·er
prccurado com· a ingestão de alcool allleiar-se,
por alguem tempo, das preocupações que lhe
trazia a Grave doença de SU[L esposa. Pelo que
diz o próprio acusado, é culposa a sua embria-
guez e embriaguez dessa natureza obsta a que
se reconheç:t a irresponsabiliclade. Além disso,
no caso evid·entemente não ocorreu ·embriaguez
completa.
Por es~es motivos não pode subsistir a pátrio poder, a não ser que em processo à parte,
Eentença absolutória. Não é, porem, de aceitar
a claE'sificação de homicídio qualificado feita
pela denún~ia; o que está em causa não
apresenta a circunstância do motivo fútil nem
outra das previstas no § 2° do artigo 121 do
Código Penal. E' homiddio simples.
VI. Ante o exposto:
Acordam em Câmara Crim'inal de confor-
midade com o parecer do Sr. Dr. Procurado:::
Geral do Estado, dar provimento aos recursos,
para reformada a s·entença recorrida, pronun-
ciar José Teodoro incurso nas sanções do arti-
go 121 do Código Penal, sujeitando-se a prisão
e livramento.
Lançado o seu nome no ról dos culpados
deve ser o réu recomendado na prisão em que
.se acha.
Baixem os autos ao Juillo a q·uo para os
devidos fins.
custas afinal .
Florianópolis, 13 de Novembro c!·e 1942. -
Urbano Salles, Presidente. - Henriq1te Fontes,
relator. - D1tna Freire.
Fui presente: Manoel Pedro SilveiTa.
.TUDJCIAniO 5-1-43
Agravo n. 1.308
( COMj\RCA DE XAPECÓ)
Pátrio poder: o pai desquitado. em tora na
ação de desquite julgado o conjuge
"·culpado", não perde corn isso o diTei-
to de pátrio poder 30bTe os seus filhos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos
I de agravo da comarca ele Xapecó, ~endo agra-
vante o Dr. Juiz de Direito:
Acordam, em Segunda Câmara, conhecendo
do agravo, com fundamento no artigo 846, do
C. p. C., dar-llle provimento, para mandar
que o Dr. Juiz "a quo" defira a petição ini-
cial ele fls. 2, e se processe, conforme for de
~iretto, a ação de destituição de pátrio poder
que 0 agravante pretende mover contra Geor-
gina Teles.
Em consequência da sentença que decretou o
desquite do cas·al do agravante, os filha, fica-
ram sob a guarda ela desquitada, por força do
diil'posto no artigo 326 do Código Civil. Essa
medida, porem, não importou para o agravante
em perda do pátrio poder sobre os seus filhos.
"O pai, embora o desquite lhe tenha sido desfa-
voravel, e a guarda dos filhos confiada à rnu-
lher ou a um terceiro, conserva seu direito ao
tenha sido dele tambem destituido... O pai,
bem como a mãe, embora desquitados, conser-
vam o direito de dirigir a educação ele seus fi-
lhoo, qualquer que seja a pessoa a quem se-
jam eles entregues, e, no caso de desacordo en-
tre o 1pai e a mãe sobre o modo de educação
a adotar. ou sobre o lugar em que eles elevem
ser educados, cabe ao juiz dec1dir a dúv1da,
optando sempre pela solução que mais conve-
nha aos inter·e~ses dos menores". (Carvalho
Santo, o. Civ. Br. Int. - 1-'. - 297). E é evi-
dente que a lei não faz decorrer do fato de,
em ação de desquite, ser julgado culpado
o pai, a perda do pátrio poder, porquanto, se
ambos os cônjuges forem culpados. nem por isso
guarda dos filhos deixa ele r..er a eles confia-
ct ..... (C. Civil 326, parágra;fo 1o), isto porque am-
bos conservam o pátrio poder. Equivoc~u-se o
Dr. Juiz a quo na premissa que estabeleceu,
assim a conclusão não pode subsistir.
Custa·:> na forma da lei.
Florianopolis, 25 ele Julho de 1941. - Gil
Cesta, Presidente con1 voto. Guilherme
Abry, relator. - Alfredo T,rornpowsky. -- Ftll
presente: Manoel Pedro Silveira.
(60)
 5-1-4.3 ADCHIVO
TRIBUNAL DE ~APELAÇÃO DO ESTADO
DE ALAGOAS
JURISPRUDENCIA
Conflito de jurisdição
(CAPITAL)
De acordo com o Código do Processo Civil o
conflito de jurisdição pode ocorrer erf_t~c
autoridades de ordem diversa ( artiq?
802), salvo. como é de jurisprudência,
em se tratando de dois juizes de hierar•
quia diversa, um subordinado ao outro.
- Funcões e atribtLições do Corregedor
d~. Justiça; não pode ele, no seu exer-
ctczo, invadir as dos jutzes sob sua cor-
7'eiç;;o, ou. a elas se opor, revogando-as.
VOT.') VENCIDO.
Vistos, relatados e discutidos estes autos
de conflito de juris::llção da capital, susdtante,
o Dr. Augusto Baltar Filho. Juiz de Direito da
<t• Vara com exercicio tambem na 3"'. e susc:-
tado, 0 Dr. José Casado de Farias Filho, Cor!"e-
gedor Geral da Justiça:
I - O Juiz de Direito da 4" Vara da capital
com exercicio na 3"' suscitando conflito de ju-
risdição com o Corregedor Geral -- alega que
o suscitado avocara a competência que ao susci•
tante nssiste ele "dirigir o processo por f::>rm:~
que assegure à causa andamento rápido" e de
"na apreciação da prova, formar livremente o
seu convencilnento", confonne os arts. 112 e
118 do Código de Processo Civil. E isso alega
porque, como diz, 0 Corregedor Geral, no uso de
suas atribuições:
10 - expediu um Provimento para nestabe·
lecer a norma processual que deve o Juiz de
Direito da a• Vara observar para os suprimen-
tos, retificações ou restaurações de registros de
nascimentos, criticando a interpretação dad~
pelo Juiz a dispositivos de leis e decretos", e
recomendando ao mesmo Juiz "que devem ser
indeferidos os requerimentos para suprimento,
retifkação ou r~stauraçáo de registros ele nasci-
mento, que não estiverem moldados de harmo·
nia. com os citados arts. 1117 a 120 comblnadcs ,
(61)
JUDICL\IUO 59
com o art. 55 do decreto 4. 857 e arts. 595 e 596
do Código de Processo Civll";
'2° - tendo o suséitante retrucado ao susci-
tado "mostrando a impTocedência de todo 0 ale-
gado no citado Provimento'' e dizendo que a
orientação adotada ·permaneceria enquanto não
houvesse interpretação contrária e definitiva do
Tribunal de Apelação, ou ele Juiz S€' conv~n­
cesse de estar ern erro - o Corregedor manteve
o Provimento e recomendou "seu cumprimento
sob as penas da lei"; e, finalmente,
ao - geu o Conegedor ordem ao oficial do
Registro de Maceió para que não se efetuasse a
l~.vratura. de registros de nascimentos m·denados
pelo suscitante de acordo com a orientação Sf-
guida, sob pena de suspensão, e, obedecendo a
essa ordem, o mesmo oficial assim o declarou
por escrito nos autos, deixando de cumprir o
que decidira o suscitante.
Com a petição inicial extbiu 0 suscitante:
o Provimento, conforme fora publicado no
Dfârio Oficial; seu oficio ao Corregedor mos-
trando as razões da ;.nterpretação e aplicaç§.o
dos dispositivos processuais em questão; a res-
posta do Corregedor mantendo o Provimenta
para ser cumprido sob as penas da lei; e uma
certidão do oficial do Registro sobre a determi-
nação, do mesmo Corregedor, de não efetuar la-
vratura dos registros sob pena de suspensão, e
sua consequente observãncia pelo dito oficial
em caso concreto.
Foi ouvido o suscitado, que sustentou não
haver conflito de jurisdição, e deu os motivos
do seu proceder, com 3 documentos.
O 20 Promotor Público, funcionando como
Procurador Geral 1-d-hoc, opinou no sentido ele
se tomar conhecimento tio conflito e decictir
pela competência do Juiz de Dir~ito da ;~~
Vara.
 (j() .-\P.CHI\'0 .JCDICL\HIO 5-1--±3

li - Improcs-de a alegação do suscitado ill:eg·ularidade, erros, abusos ou o1nissõc:::. rL~l2

quando diz não haver conflito ele jurisdição. diz ter verificado.
Improcede porque, baseando-se a alegaçáo Mas tão somente cumpre indagar se o susci-
do suscitado no comentário de CARVALHO SANTO::! tado - recomendando o cumprimento das nor-
wbre o art. 802 do Cóeligo Civil, esse com-entário mas que fixou para o ·processo, ordenando o lll-
ftpenas acentua um.a "impropriedade de expres- cieferimento dos requerimentos não moldaclos
sào" do citado artigo, que en1.prega a denominft ... nelas, isto determinanelo sob as penas da lei, e,
cão conflito de jw·isclição, abra•gendo não só o finalmente, ordenando ao oficial elo registro
~aso. de autoridade da mesma ordem, como entrP- civil não efetuasse a lavratura ele registros <.le
autoridades de ordens diver§as, en1 que o con- nascimentos decielidos pelo Juiz suscitante CO!l-
flito é antes de atribuições. Mas, "como quer forme vinha processando e julgando - saiu rle
que seja", diz CARVALHO SANTOS, "o que procura suas atribuições, julgou ser competente para
é que seja rea't a separação dos poderes, etc ... " aquilo que _só o suscitante o era, invadindo por-
De acordo com o Código de Processo Civil, tanto, em conflito, a competência processual elo
o conflito de jurisdição pode ocorrer entre au- Juiz com exercic:io na aa Vara.
toridades de ordem diversas, uma vês verificada
Esta com a razão o :Or. Procurador Geral
qualquer hipótese do § único do art. 802.
quando no seu parecer diz que a competência
Não se trata, como bem reconhece o susci- para deferir ou indeferir qualquer requerimento
tado, de uma causa pendente, para a qual ,~le para suprimento, retificação ou restauração de
e o suscitante se julguem competentes. E' certo. registros de nascimentos, esteJa ele certo ou
Como tambem é certo que não se trata rle errado, é <lo Juiz de Direito da aa Vara, ex-vi
Juizes funcionando no processo com atribuições do disposto no art. 210 n. IX, do decreto
hierarquizadas, um superior ao outro, e que o n. 1. 234, de '20 de Março de 1928, e art. 12,
subordinado se oponha à decisão daquele que § 1°, n. 11, do decreto-lei n. 2.581, de 19 de
ihe está :R:!ma e decidiu de modo diverso do Março de 940. Pois se o Juiz está no exercício
seu. Porque, é da jurisprudência, citada pelo do cargo e no us 0 das atribuições, que llle são
suscitado, "não ser possivel o conflito entre dois conferidas é ele a autoridade que processa e
Juizes de hierarquia diversa, ambos da mesma julga ou defere o que lhe é requerido, inter-
circunscrição, un1 subordinado ao outro". pretando e aplicando a lei, desta ou daquela
Mas trata-se, evidentemente, de um Juiz, o maneira, competindo ao Tribunal de Apelação,
ColTegedor, a qtwm a le1 atribue função admi- se houver recurso, confirmar ou não a sua de-
nistrativa, ou seja a inspeção e correição per- cisão.
manente dos serviços juüiciários inclusive a
A lct estadual, estabelecendo o exame de
cargo dos Juizes da 1a instância, somente nisso
autos pelo Corregedor, em correição, prescreve
superior a estes, e que intervem na função ju-
expressamente que esta autoridade, não sendo
dicante de um Juiz privativo, dando não só
Juiz do feito, só poderã. avocá-lo para o exame
orientação sobre a interpretação e aplicação da
previsto e advertência ele erros, abusos ou omis-
lei, como Impedindo a eficácia ou a execução,
ou seja, anulanelo a decisão ou o julgamento sões encontradas, nada determinanclo q1wnto a
marcha elo processo; devendo ainda glozar as
proferido.
custas indevidas ou excessivas e ordenar as com-
Foi desta atituew do Juiz Corregedor qu~
petentes restituições e comunicar ao Juiz com-
nasceu o conflito.
petente o que julgar ele direito (decreto-lei
E' evidente que se está diante de um eho- n. 2.581, arts. 56 e 57).
que de atribuições entre as duas autoridad,~s.
Como se vê é uma ::-unção, a do Corregedor.
devendo prevalecer a competência de uma delas.
que não importa em ingerência no processo,
ocorre, portanto, o conflito de jurisdição pre-
quanto à sua marcha, e muito menos a respeito
visto no art. 802 do Código ele Processo Civil.
do que decidiu o Juiz ju<-~icante e que somente
UI - Tomando-se conhecimento, não é de
se indagar se está certo ou erraclo o Juiz susct-
mediante o competente recurso poderá ser mo-
dificaclo ou anulado, s~ ClT8.c1o estiver.
tante na interpretação e aplicação da legislação
reguladora elo processo que eleu lugac· ao conflito. No caso especial que motivou o conflito, as
Tembem não Ycm ao caso apreciar o mérito cl.o partes, ou mell10r, qualquer interessado ou re-
Provilnento otl o que o suscitado apresenta como presentante do Ministério Público, tem recurso
(G2)
 5-1-43 ,-\HCIII\'0 .JUDICIAI\10 (il

voluntiu·lo (decreto n. 4.857, ~rt. 117), poclcnüo Em face ela legislação estadual reguladora
a superior instância refonnar a decisão do Juiz. das funções do Corregedor e em face do sentide>
O que se conclue dos termos em que a lei que essa importante figura judiciária tem, nãe>
cogita do Corregedor, é que a inspeção perma- lhe compete fazer determinações aos Juizes.
nente elos serviços judiciários ela 1a instância quanto a marcha do processo, e muito menos
foi instituicla visando o decoro da própria Jus- ainda impedir a execução ou eficácia dos julga-
tiça, "fazendo com que os Juizes e funcionários mentos ou decisões dos me~mos Juizes. Seus.
se desempenhem be1n e a tempo, com zelo e poderes em relação aos feitos são para exames
nonesticlade, competência e operosidade". E de autos, advertência de erros, abusos ou omis-
competindo ao Corregedor velar pelo funciona- scBs encontradas, comunicações e instruções que
mento regular da Justiça, compreende-50 nessa julgar convenientes à boa orientação e ao fun-
:sua finaliclade, como bem ponderou o Desem- cionamento do serviço judiciário.
barg:tdor 'EDGJ\RD C0STA, qu:tndo Corrcgedo~· no Dentro destas normas poderia ter agido o
Distrito Ji'ederal, "servir de orgão coordenador suscitado. Dentro delas sua ação junto aos
áa unifonne atu~ção dos Juizes, no sentido de Juizes, pode ser do mais relevante proveito,
facilitar e assegurar o b0m funcionamento dos como tambem pode agir junto ao Ministério-
Eerviços judiciários". Público, etc. Mas dentro destas mesmas normas,.
r>.ão é possivel reconhecer a competência do sus-
Quanclo a lei, incumbiu ao Corregedor a
citado na hipótese que deu lugar ao conflito;.
mspeção e correição perm:mente dos serviços
pelo que
judiciários, deu-lhe atribuição para exame de
Acordam em Tribunal de Apelação julga!"
autos, advertência de erros, abusos ou omissões
procedente o conflito e reconhecer a competên-
encontradas, e para comunicar ao Juiz compe-
cia do Juiz suscitante para processar e julgar
tente o que julgm· de direito, na<la determinan-
os pedidOS de suprimento, retificações e restau-
do quanto à marcha do processo (decreto nú-
rações de registros de nascimento, conforme de-
mero 2.696, de 22 de Setembro de 1941, art. 11,
cidir em cada caso, e fazer cumprir suas deci-
combinado com o decreto n. 2. 581, de 19 de
sões, salvo quando reformadas em recurso re-
:Março de 1940, art. 57) - o fez indubitavel-
gularmente interposto para este Tri-bunal.
mente dentro do espírito de harmonia, ordem,
disciplina e cooordenação, acima referido, sem Ma ceio, 10 de Julho de 1942. - H. B. de·
atritos entre a função administrativa do Juiz Araujo Soares, Presidente.- Carlos de Gusmão,
Corregedor e a do Juiz que processa e julga os relato!'.- Barreto Cardoso. Vencido no mérito.
feitos. Não me pareceu ter havido choque de compe-
tência, desde que o próprio Juiz suscitado reco-
Tão amplas são as atribuições do Correge-
n'i1eceu a competência do Juiz ele Direito da 3a
dor, dentro àe seus limites, que, para preencher
Vara para processar e julgar os .pedidos de supri-
1>. finalidade da importante missflo dessa figura
mentos, retificações e restaurações de registros
judiciária, não precisa cha'!l1ar a si as atribui-
de nascimento. Assim. julguei improcedente o
ções processuais dos Juizes sob sua correição ou
conflito.- Merov.e1t Mendonça, vencido.
a elas se opor, revogando-as. Iso poderia deter-
minar inclusive atritos e desarmonias praju- O caso é o seguinte : o Corregedor Geral da
diciais aos prestígio da própria Justiça. Justiça notou que o Juiz suscitante estava
"No exercicio de atribuições tão amplas, a autorizando irregularmente suprimentos de re-
primeira preocupação elo Corregedor deve ser da gistros de nascin1ento, pois encontrou despa-
máxima prudência. Compreende-se a necessi- .chos deferinelo peelidos ele suprimento sem a
dade de assim proceder: a Justiça tem de ser prévia audiéncia do Ministério Público, sem a
fiscalizada com muito recato, há de ser tratada prova recomendada pela l·ei e até sem estar assi-
com respeito. r; 0 contrário a ação do COlTege- naclo o pedido do requerente (fls. 9, 19, 26
dor resultaria improfícua, contraproducente e e 27) . Por isso baixou o provimento constante
desmora.Jizadora. Daí porqne a orientação da a fls. 5, recomendando a observflncia do pro-
corregedoria há de ser, necessariamente, agir cesso estabelecido nos arts. 595 e 596 do Código
~om inflexibiliclaclc, mas com moclcraci\o, sem ele Processo CiYil e nos arts. 55 e 117 a 120 elo
ódios 11<:.!ln an1i?.aclcs, sen1 excessos ne1n on1is- c1ccreto-Iei 4.857, ele 9 ele No>·cmbro ele Hl39.
~ões." ("Revista ele Criiiect Jnridicc(', volume O Juiz corregiclo, entretanto. declarou nfto aca-
XXXIII, pâg. 247). L1r o provimento porque, no seu entender, o
(63)
 ARCHIVO JUDICIARIO 5-1-43

Corregedor Geral não tem cpiD[letência para ' vergência entre Juizes de hierarquia diversa.
lhe dizer como deve processar os pedidos de i~to é, quando um está na dependência ou
suprimento do registro e a ele compete orientar subordinação do outro. ·Em tal caso eumpre ao
o processo por forma a assegurar o seu rápido Juiz de eategoria inferior acatar e cumprir as
andamento. O Corregedor Geral insistiu pelo decisões do Juiz hierarquicamente mais gradua-
cumprimento do seu provimento· e recomendou do.' • (Comentários, art. 802 do Código de Pro-
tambem ao oficial competente que não mais cesso Civil, segunda edição, pags. 757 e 758) .
fizesse registros em desacordo com o mesmo, No mesmo sentido: Innocencio Rosa, Co-
Eob pena de suspensão. Em face disto o Juiz mentários ao Código de Processo Civil, vol. 4,
suscitou o presente "conflito de jurisdiçâo". \ pág. 419; Castro Caiado, Código do Processo
I - Para ter .::abimento o remédio proces- Civil, art. 802.
sual chamado "conflito positivo de jurisdição"
No número 8.375 do Brasil Acordãos, lê-se:
é preciso: 1o) que um dos Juizes em advertên-
"Não se pode dar conflito de jurisdição
-cia não se_\a hierarquicamente subordinado ao
entre Juizes de hierarquia diversa, um subordi-
outro; 2D) que um Juiz pretenda excluir o outro
nado ao outro, caso em que eumpre ao inferior
tio conhecimento de determinado feito; 3°) que
acatar e cumprir as decisões do superior (acor-
..se trate de feito pendente, atnda não julgado.
dãos do Supremo Tribunal de Minas, 29-3-911.
Nada disto, entretanto, ocorreu no caso.
Rev. Forense, vol. il.5, pag. 451; de 16-3-912 e
li - E' pacifico na doutrina e na jurispru-
19-5-923, vol. 18, pág. 144 e 41, pág. 129; de
dência que não se admite a medida processual
Pernambuco, 30-9-910."
do "conflito de jurisdição" quando a divergên-
-cia é entre Juizes ligados por subordinação Innoeêncio Rosa, referindo-se a um conflito
J:J.ierárquica: que se tentou suscitar entre um Juiz inferior e
o superior, escreveu:
CARVALHO SANTOS:
"Tal conflito não tem lugar porque ad-
"Não é possível conflito entre Juizes de miti-lo, importaria em atentar contra a disci-
nierarquia diversa, ambos da mesma Cil>Cuns- plina judiciária, em anular a hierarquia judi-
<:rição, um subordinado ao outro (Rev. F'orense, cial, permitindo que o Juiz inferior desobedeça,
vol. 15, pag. 43. Acordão da Rel. de Minas de se rebele contra os atos e ordens do Juiz ou
2 de Abril de 1921, Rev. Forense, vol. 35, pá- Tribunal Superior não lhe dando execução e
gina 564). discutindo-os, introduzindo assim a morosidade
. Em consequência dessa regra tambem não e a anarquia na distribuição da Justiça."
pode haver conflito de jurisdição entre o Su- "A regra dominante na matéria é que o
premo Tribunal Federal e qualquer autoridade conflito de jurisdição só se pode estabelecer
judiciária porque a inobservância de uma deci- entre Juizes ou Tribunais da mesma categoria
stio <lo mencionado Tribunal constituirá desobe- e nttnca entre um Juiz ou Tribunal inferior e
diência, mas não dará lugar a conflito de juris- um Julz ou Tribunal superior, \sto para evitar
diçáJ ( a·c:Jr~láo do Supremo Tribunal Federal, a anarquia e a morosidade da distribuição da
17 de Setembro de J 918, AROHIVO JUDICIÀRIO, Justiça. •• (Questões Práticas de Direito Penal,
vol. 8, pág. 54). págs. 507 e 509).
E' possível, entretanto, o conflito de juris-
Contra o exposto alegou-se que, na espécie,
dição entre um Ju!z de Direio e um Juiz Mu-
trata-se de competência privativa do Juiz cor-
nicipal do termo de outra Comarca, por não
regido, de atribuição não sujeita à hierarquia
haver ai subordinação (Revista cit.) (Código
do Corregedor.
de Processo Civil Interpretado, v. 9, pag. •182) .
PLACIDO E SILVA: Ora, Isto é negar a preliminar com funda-
"Guando o conflito se diz de jurisdição mento no aue se dedarou constituir o próprio
sempre se tem em verdade uma divergência re-- mérito do ~onflito. Se o mérito do "conflito"
ferente ao poder de julgar, disputado pelas é saber se a jurisdição correcional do Correge-
duas autoridades de igual categoria e com. a dor Geral se estende ao caso, dizendo-se i11
mesmR. competência para conh€cer da causa." l!mine, que o CmTegedor se colocou fora dB
"E' fttntlamenta~ que se tratem de Juizes mesma competência correcional, que se trata de
de categoria semelhante, donde se deduz a competência privativa do suscitante, está se re·
inadmissibilidade do conflito quando ocorre a di- solvendo o que se considerou o mérito.
(64)
 5-1-43 AHCI-IIVO JUDICIARIO ()3
-----------------------------------------------------------

,\clmitinclo-se preliminarmente conflito entre rerificar "se consta a prática ele erros ou abusos
corregedor Geral e o Ju!z infer!m• sob funda· que devam ser evitados e punidos" (art. 28,
mBnto ele que aquele saiu elas suas atribuições ietra i) .
correcionais par::t invadir as atribuições privati- .Jamais se contestou aos correg•2dores com-
vas do .último, ter-se-á sem.pre d2 tomar conheci- petência para fiscalizar o registro civil. inclusive
mento prel.iminarmente de tais conflitos, pois os processados que precedem aos suprilnentos,
todo aquele que o levanta naturalmente alega no s·entido de notar enos, e dar ir:struções para
que a sua competência foi invadicla ilegalmente. que estes não se repitam sob as IA~nas da lei.
Como todo o Juiz, inclusive o Tribunal, tem Basta se correr as revistas de jurispruclêncm
iun~ões privativas, qualquer Juiz inferior, como para so encontrar inúmeros provimento-s ele cor-
mlientou Innocencio Rosa, por tal doutrina, regedores gerais sobre a· ordem do s2rviçe> elo
poderia cleixar ele cumprir as decisões do Tri- registro civil.
bunal sob o fundamento ele que este está in-
O r:rt. 57 elo decreto 2. 581 citado 11fio plOi-
vadindo as que lhe são privativas. Ter-se-ia
be o conegeclor geral examinar 0 s f.: itos relativos
então que se admitir sempre tais conflitos para
ao suprimento do registro civ''U, :-tem exigir elos
se examinar se efetivamente o superior invadiu
Juizes a obsçrvància das formal.:lacles. proces-
as funções do inferior.
suais reccmendaclas pela lei. Aliás, es~e clisposi-
III - O Corregedor Geral, como acentuou tivo não se refere propriamente ao Corregedor
a fls. 23, nfto pretende excluir a competência Geral, mas aos JuiZ~es ele Direito que ;,em pre-
do Juiz suscitante para despachar •pedidos de juizo das funções daquele, continuam c0m atri-
suprimento ele registro· civil, mas apenas exer- buiçôes o::>rregedoras sobre os demais funcioná-
cer a sua função de fiscalizar este e outros ser- rios ela justiça da primeira instância qüe lhe são
viços. subordinados ( Mcreto n. 2. 696 art. 13 l . Estes
IV - Os conflitos ele jurisdição versam não têm autoridade para corrigir atos elos seus
sobre casos ajcrados e _pendentes !CARVALHO j colegas em igualdade ele hierarquia.
l'iANTOS, ob. cit., v. 9. pag. 182) . Nao pode a Antigamente o serviço elos Juizes ele Dir~ito
sua decis5.o versar sobre os casos consumados escapava às correições porque eram eles próprios
e muito menos sobre ca~os futuros não ainda quem as fazia.. Foi exatamente para sanar Esta
aforados: cleficiência que os Estados, inclusive Alagoas,
"Os conflitos de jurisdição devem versar instituíram a Conegecloria Geral com pmlercg
svbre atos determinados e ainda não consuma- para corregir tamhcm os erros dos Juiz.~s cte Dl-
dos porque nüo seio eles meios de declamr em
reito.
tese, competência de autoridade, atribuição que
não tem o Poder Judiciário" (acorclão unânime De certo que o Corregedor Gentl não pode
do Trib. ele Justiça ele São Pa11lo de 13 ele se substituir aos Juizes na 2.preeiação int.rinse ..
Outubro de 1913 em Rcv. dos Tribunais, vol. 8, c a das provas. E' elo seu dever, porem', principal-
p!Lg. 37). mente nos serviços que interessan1 ele pe1to a
Na. espécie se resolveu sobre a competência sociedade como do registro público, clar instru-
de um caso :,á consumado e sobre casos que ções e faz1l-las cumprir no sent1c!0 elos seus su-
poderüo vir. bordinados ob::ervaren1 de un1 n;oclo geral ns
V - O Corregedor Geral atualmente não for1naliclades proee.ssua:s exprc.::;~n~~neutc l::xig1-
processa e julga causas e nem isso pretendeu clas pel ~·el.
na hipótese. As suas funções, e não tem pre- O s2rviço elo registro c i \'i! é 1·cn1 elos que 1nais
<entemente outras, consistem na "lnspeçfw e rcclmnam o Z·clo elos Juizes e clr\ Con·eg<:eloria
correição permanentes dos serviços judiciários em Ge_ral, dada a. sua r-elevância e :-ts ccstum~tcla,.:l
todas as Comarc~ts e Termos elo Estado a cargo fraudes nele ')Jraticaclas.
dos Juizes de Direito, Juizes Municipais, mem· Não coll1·2 o argumento de que contr:t cs re-
bras do Ministério Público e funcionários auxi .. gistros ilegais pode a parte ou o ::\Iinistério Pú-
liares da Justiça ele 1 a instância" (decreto-lei blico querendo, recorrer para o Tr!lJunal. Poe
n. 2.696 ele 22 de Setembro ele 1041). est2 argun1ento seri~ n1clhor 11~10 se ha.xer ins-
No exercício desta elevada função poc1c npli- tituido a, ColTt'gecloria Geral po:s c st~ ::-~' ct~·.~:ti­
t<r penas aLé contra os Juizes ele Direito (ar- na exatan1·C'nte a c:c ... of.ticiú coibi~· c-r!·os. ~11Ju:::os
tigos 14 e 16). Compete-lhe ele um modo geral c frrtt1Cl€S elas partes, co1no erros. _10gi.lgCtlC~:as c
i65)
 G4 :'I.HCI-II\'0 .TUDICL\lUO

abusos dos funcionários da Justiça, tnt:lusive eles
Juizes e membros do Ministério Público da pri-
rr.eira instância, notando-se que pode aconte-
cer cmno ocorreu em l'.m. dos casL's om citados
pelo Conegeclor, de não ter siquM sido ou v ido
da son1ente p:ua fiscalizar a penuane.nci" dos
Juizes nas s-edes das suas Comarcas e pant clar
instruções par:1 não S·erem' ct.unpridas, mas para
superintender toclo serviço judiciã!·lo L'·'' primei-
1'2~ instância e para tornar ef·etivas 8.5 llroviclên-

o próWio Ministério Público. cias nece.ssárias à sua regularização.

VI -- O corregetlor Geral pr::J·mu (:; o Juiz
- Edgar de Lima, com o voto segLtintc:
.suscitant..'J- nfto contestou, que os ]JrocebS'JS de Ben1 decidiu o acordão tonw,-1clo conl1LCi-
s11primento de registro não cstavmn sendo feitos n1snto do conflito ele jurisdiçCw e j Lllganllo com-
na fmma. dos citados artigos do Código de Pro- petent-e o Juiz ele Direito sucitatt~e. Pelo pro-
cesso Civil e d~ lei do r2gi~tro público.
vilnen to n. 7 o Corregedor detenn:nou nnperJ-
Pelas transcrições de fls. 9 e pelas certidões
tivamente que "Juiz de J)ireito da 3't Vara in-
de fls. 26 e 27, não contestadas, ficou provado
deferiss-e os requeriinentos para suprim.ento,
qu3 o Juiz suscitante clBferiu um pedido d8 su-
retificação ou Testaurac;ão de reglst; os lle nasci-
primento de registro sem :,udlênci::c do Ministé-
mentos que não estivesse111 n1olcl<.dos n<J.s clis-
rio Público ,outro sem as firn1as rec·)~:her~idas
positivos legais que citou". Em be 1n fuaclanl211-
elas !1testações feitas por ]JJrticulares, " até sem
tado oficio o referiClo Juiz, ponderou e riemons-
ctata e assinatura do reque:·ente, c: qualquer au-
tl·ou que estava no uso ele sua'i atribuiçôes, den-
tuação.
tro de sua comrpetência, aplicando u lei vi:;ente.
O Juiz deve ilnprimir aos proco.ssos vn1 >:n-
Não se conformando com a respo2ta do Juiz, o
damento rápido. mas não :::o ponto de dispensar
Corregedor dete1·minou fosse cumpndo seu pro-
formalidades essenciais como a escritura da par-
vimento e ordenou que o escrivão. soi:J p-ena de
te no r-equerimento, nem a audiên<:-ia elo Mmis-
suspensão, deixasse ele efetuar a "lav<ai,ura de
tério Público nos casos em que a lei o exige.
Registros de Nascimentos e úbitos pela forma
Quanto à prova que deve ser feit·"- nos su-
ordenada pel 0 Juiz".
primentos de registro, o Juiz pode d1spensar a
Isto está demonstrado e fora de qualcp-er
testemunhal havendo documento 'dôneo, ao seu
dúvida pelo documento que tran,;crevo 'la in·
uritério nos casos do art. 595 elo Código cit. e
tegra.;
art. 117, pará,;ra'~o único, do decreto-lei número
"Certifico por m-e haver sido verbnl_mrmte
4. 857, como seja atestação de testemunhas idô-
pedido pelo doutor Augusto Baltar Fill1o, ,Tuiz
neas, porem, com as firmas reconhecidas, pois não
de Direito da 4a Vara da CapiM.! tarr.bem no
se pode deixar de considerar isto um documE:nto.
exerci-cio de Juiz de Direito da 3a Vara ela me<·
Se o Juiz por força do proviinento elo Cor-
ma Corrlarca, que, revendo en1 n:.cu ~flrtório os
regedor, estivess-e exigindo mais do etue a lei
autos el·e proce<:so de .suprimento ,Je >·'c;istr 0 ca
e:cige, cabia á parte interessada usar do rec,u.so
nascir11entos, ·entre os referidos proce.S.)ü5 .::·c cn·
próprio que a lei faculta.
contrn o de Benedita Ferreira Lima, cuja petiçâ·:J
VII - Tendo o. Juiz sucitante desrespeitac1o
inicial é do teor seguinte:
o provimento úo Corregedor este podia, puni-lo,
como tambem ao escrivão, se 0 t!ves.3{- desobe- "Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito ela 3a Vara
desta Capital.
decido.
E' dever do Corregedor "verificar se suas Diz Benedita Ferreira de Lirna, alagoana,
tJeterminações em correições anterio1·e.o; foram residente nesta ciclacle, que não tq;.clo siclo re·
-r:elmcnte cumpriclas" (art. 28 letra h do decreto gistrado no t-c111po próprio o seu na<dn-centa
n. 2.ê58). isto naturalmente para o fim de. punir vem de acordo com o decreto n .4..851 parágra-
oe. desobedientes. fo 2° art. 63 de 9 de Novembro d~ 193] p-~clir a
O Juiz que desobedece ao seu superior não V. Ex. se digne autorizar ao Oficial üo negiStro
pode pret:;mtlcr que o serventuário a ambos su- Civil do 1° Distrito a tornar por termo às decla-
bordinados d-eixe ele cumprir a ord-;1n <...ê'Ste para rações seguintes:
-uxecutar a sua. Que no dia 22 de Junho ele 1921 nesta cida-
VIII - Proibinelo-se que o Cr;rregetlor Geral d-e, nas~eu a peticionária, feminina, parcla, filha
examine o serviço elos Juizes de Dlre:to mutiht-se ilegitima ele Manoel ele Lima, pintor, e de
uma das mais importantes atribuic;ôes conferi- D. Am•elia Ferreira. Lilna, dmnéstica, cL< slulos re-
das à Con'egcctoria Geral. Esta não foi institui- ligiosamente em Rio Largo deste Est;l'.lo, nr,tu-
(66)
 5-1-43 :\HClll\'U
rais clc.st:; Estado, ela residente nest:>. Ciclade.
sendo avós paternos: Manoel Lima e L'. Maria
Lima •2 maternos: Pedr 0 Ferreira e P. ::..copolcli-
nPo da Conceição Ferreira, falecidos, e qth' a pe-
ticionária não foi gêmea nem houve outra irmã
à e igual nome. Neste termos. ped·J d·NeTim.ento.
Maceió, 5 de Junho de 1942. - Bened\ta Ferrei-
ra Lima. Confirmamos que as d~claraçfics da
p2ticionária sáo verdadeiras. Macoió, 5 de Ju-
nho de 1942. - Jose f a de Medeiros Aires, <io-
~éstica, residente a rua rres Alagocnsc, n. 2b8.
Arestor Marques, comerciário, resident2 u Aveni-
da Moreira Lima número 235. Maceió. Certifico
mais que as firmas da peticionária Benedita
Ferreira Lima e das testemunhas foram reconhe-
cidas pelo T:-tbelião Heitor de Oliveira Martins.
Certifico ainda que na referida petição, foi exa-
rado o .segulnte despacho: - "A. diga o Dr.
Promotor Público. Maceió, 5 ele Junho de 1942.
- A. Balta1· Filho. Certifico mais que dada
vista aos auto"' ao· Dr. Promotor ,JJ:lr este últuno
foi dado o seguinte parecer: Nada que opor.
Maceió 8-6.,1942. - Manoel Rodrigues Melo.
Certifico ainda que indo os autos <.oncmsos ao
M. Juiz, este deu 0 . seguinte des.Jacho: Regis-
tre-se. Maceió, 8-6-942. - A. E altar Filho".
Certifico finwlmente que à folhas 3 verso, cc.nsta
a seguinte informação do oficial do Registro de
Nascimento e óbitos do 1o Distrito: "Exmo. Sr.
Dr. Juiz de Direito da 4 3 Vara.. Informo a
V. Ex. que deixo de cumprir o despacho retro
por ter o Exmo. Dr. Juiz Correg-edor Geral de-
terminado verbalmente não efetua:,se "" lavratu-
ra: de registros· de nascimentos p..:r esta forma,
Eob pena doa suspensão. Maceió, 8 de Junho de
1942. - Zafira Ata ide de Cerque ira, oficial do
Registro Civil. . O referido é venlade. do c..ue
dou fé, nesta cidade de Maceió, Capital do Es-
tado de Alagoas, República dos K;tados Unidos
do Brasil, aos dez (10) dias d 0 mês de Junho
de 1942. Eu, Zafira A ta ide de Cerqueira, Oficial
do 'Registro Civil de Nascimentos do 1° Distrito
desta Comarca da Capital, a fiz datilogmfar e
assino".
Em vista desta última determin~íio o Juiz
não tinha outro caminho senão suscitar o con-
nlto.
Que é caso dele, não sei como se poderá pen-
sar em con tr.ário.
E' evidente a competência do suscitante, nos
termos da lei. E' igualmente e''ldente que o
suscitado tambem se julgava competente não so-
167)
.JU DlClAH!O
mente para cl·eterminar a forma proceosnal ela
questão como para apreciar as provas e até para.
ordenar que a sentença não joi'!se cumprida
pelo escrivão.
No entanto, é o Juiz ela 3a Vara o úni-
co cmnpetent-e para processar, julgar e execntar
suas sentenças nos casos em lide.
. Estribando-se em uma superioridaci.c lüerar-
quica inexistente quanto às funções .1lHlicantes,
o suscitado entendeu que não era possível o con-
flito e que poderia, de plano, anular a,. senten-
ças do suscitante.
O choque está evidente e o femédio neces-
sário e urgente.
O 'Juiz tem que exanünar o v~rda.t\eiro sen-
tido e autoridade da lei de interpretá-Ia e de
aplicá-la à questão ante ele agitada, com recur-
sos para o:r tribunais competenti'S, já afirmava
em brilhante sentença proferida há quasi 70
anos, Manoel Pedro Villaboim (O Direito, v. 6).
As· leis brasileiras não mudaram -com o tem-
po. Ainda hoje assim é. A norma que criou a
Corregedoria não fez dela 1Lma nova instâr.cia e
nem poderia jazê-lo por flagrante mconst"itucio-
naltdade.
Somente o Tribunal de Apelac,ão, em grau
de recurso, poderia reformar a sentença do in-
tegro suscitante, caso se convencesse de que havia
erro ou injustiça na referida sentença.
O Juiz não p'ode nem se deve intimidar com
as ameaças de penalidade, quando tiver que agir
na defesa das funções, competência e atribui-
ções que lhe foram outorgadas pela Constituição.
A corregedoria não pode invadir as fun-
ções judicantes dos magistrados ,tnulando-lhes
seus despachos e sentenças e, 0 qne é d.e suma
gravidade, determinar que os escrivães não cum-
pram os despachos dos Juizes soo ;Jena de sus-
pensão! Ou - o que é ainda. mais grave -- de-
terminar que os escrtvjies fiscalizem e :-evejam
as referidas sentenças afim de verificarem' :;e aiJ
leis foram cumpridas!
Ninguem compreenderia - diz a Revista de
Critica Judiciárim -- que um magistrado, dimt-
nuido moralmente por um s'uperlor hierarquico,
.podesse continuar a exercer a judicatura sem um
p,ronuncialnento que, o rehabilita,'lSC perante os
seus jurisdicionados (vol. XXXIV, pag. 138).
Na especle ,o sucitante ,antigo e honrado
magistrado, se viu de repente a:.twrticlo publi-
 GG ARCHIVO .TUDICTAHIO 5-1-43

camente ,ameaçado de maiores penalidades, suas I Dou, como disse, o n1eu mais clecisi:lo apélio
sentenças nulas ex-ofjicio e niio cumpridas p<;lo à essa advertência e acrescento as palavras pau-
escrivães que deveriam - em última instància clerradas do eminente Dezembargador EDGARD

declarar sua eficàcbo ou ineficacia.! COSTA:

Decidisse o Tribunal de modo contrário ao

que ficou estabelecido no acordão l3. estaria mu-
tilacla e destruida toda a disciplina judiciária
perigando a própria Justiça.
Estou de pleno acordo, porem, com o segun-
do voto venci:do quartdo adverte "que a Correge-
doria não foi instituida somente ·vara fiscaliza;:
a permanência dos Juizes nas sed.és das Comar-
cas".
11
A atuação do Correg·edor, post 0 quj~ C'nergi-
ca, vigilante e contínua, deve se~· ,ale;n de ~e­
rena. silenciosa, isto é, sem alanle que, em vês de
ren1ediar os m.ales, é contraproducente, só po-
dendo auncentá-los. Agindo assim sem outra
preocupação senão a de que a lei seja obedecida,
terá ele compreendido a verdadena iinalidacte
de sua missão;'. (Jornal do Col•tmerc!o, Rio,
29-X-938) . - M. Xavier A cio li: com o acurdão,
pelo seus fundamentos.

------

(68)
 5-1-43 AHCHIVO
-------------------------------
JULGADOS E PARECERES
Juizo de Direito da 13a Vara Civel
. (DISTRITO FEDERAL)
Interpretação de cláusula usual em contra-
tos de zccacão acerca de "herdeiros ou
su.r.essores", · em ter1nos gerais, e seus
efeitos operantes em. face do art.· 1.197
d.o Código Civil, quando inscrita no Re-
gisto competente.
-- Retomada. de préC:.!o para ali<'-
nação a terceiros, junrlaà.a no art. 524
rlo Códipo Civil, e "defesa de direito''
autorizada no a?'t. ao do decreto nú-
mero 24.150, de 1934: a invocação da-
quel" artipo em abstrato não basta para
fundamentar o direito de proprietário
à 2liSta dos princípios explicaáores C:<~
função social da propriedade, e, confor-
me lei, do art. 113, n. 17, da Cartl!.
Pnlitica e do previsto no art. 16 do de-
c7'eto citado.
Vistos.
Açtw de renovação de contrato de locacao
de prédio: autora, Sociedade Anônima, J. Lu-
cena, como sucessora de J. Lucena & C ia.: réus.
Franjlin Van Erven e outra.
~nvocando o fato de ocupar, por si e por
antecessores, o prédio da rua Mayrink Velga,
n. 22. desta cidade, como locatária regular, ali
sendo estabelecida com indústria •.sráfica em
geral e o comércio ãe papelaria, ocupação qu"
ao todo perfaz prazo exigível para propor ação
como a presente, e que não logrou entender-:;~
amigavelmente ·afim de renovar o contrato d·e
arrendamento para alem de sua atual vigência,
e ainda que é locatária em perfeita ordem no
tocante a suas obrig;ações contratuais. tendo
mesmo feito benfeitorias no prédio, - a auto-
ra. para defesa de interesses comêrciais que de-
clara respeitav-els e legítimos e amparados em
lei, pretende o renovamento do aludido con-
tràto, propondo aos' réus prop'ri~tários cinco anos
·de prazo, 1:900$000 de alugueres mensais e o
mais que expl!ca 110 !tem VI da inicial. Jun-
tou os does. de fls. 6 usque 27, alem de ins-
trumento de mandato a seu advog~clo. Entra-
nhou tambem aos autos o doe. de fls. 30 rela-
tivo à fiança ,antes elas cit:lçôes.
(69)
.JUDICIAHIO 67
i Citados, os réus apresentaram a contestaç!io
de fls. 43 a 45v., acompanhada de instrumen-
to de mandato a seu patrono e dos do~s. de
f!s. 47 a 50. Dizem que a autora não tem di-
reito ao renovamento, porque, no uso de um
direi'to assegurado pelo art. 524, do Cód. Civ.
se comprometeram a vender o prédio à Concór-
dia. Sociedade Imobiliária Limitada, não tendo
ainda ultimado o contrato de!initivo por não
ter a Prefeitura terminado o processamento
da guia. Que nenhum dispositivo legal ou con-
tratun.l os impedia ou ilThilede de venderem a
coisa, visto como no contrato de locação não
há cHmsula tt que :se reporta o art. 1 .197 do
Cód. cit., dai não operar o registo f.eito pelrt
contestada aliás de má fé ou com inadverten~
ela do oficial registante. Que e·les próprios
(contestantes) não estavam obrigados a pre-
tendida renovação porque não obstante garau-
I tirem o uso do prédio durante o contrato ora
existente poderiam infringi-lo mediante o pa-
gamento da multa compensatória de 30:000$000,
conforme com pactuaram as partes entre si.
Mas que se nada disso operasse, ainda àsslm
a "prorrogagão não poderia ser concedida nas
condições" pleiteadas. Porque, como se nota
das consic!eranda do decreto n. ~4 .1ti0, de 19H,
o benefício legal concedido a inquilinos emana
dos beneficios trazidos ao proprietário pelo tra-
ba.Jho do inquilino, que com o me9n1o náo se
pode enriquecer iudebitamente, ao passo qtte,
no caso sob anál!se, a autora não aumentou o
valor locativo ou venal do imovel. Que au-
mento existente advem de fatores inteiramen-
te estranhos e independentes da ação da deman-
dada. Mencionam os elementos em que apoiam
essas conclusões, fazem constar que ao acei-
tar o contrato a autora devera prever as mu-
tações impostas por seu próprio trato e não
procurar, agora, valorizar sua situação sem di-
rdto para trmto. Que, enfim. se fosse clccre-
tavel a renovação, em face elo art. 8'l. pará;ra-
fu único, letra b à o decr. cit., o alugllcr com-
 ns AnCHI\'0 JUDTCL\HIO 5-1-43

pativel com o valor locativo real e atual do seus herdeiros ou sucessores, com promeiem-sc,
imovel seria de 51:200$000 anuais (4:200$000 dentro d.o prazo do contrato, a não exigir dos
mensais), alem de outros encargos já constan- outorgados o prédio arrendado (fls. 7-v) ". A
tes do contrato ainda vigente. cláusula iol registrada na Regiáo Geral de !mo-
A autora falou sobre does. juntos pelos réus, veis (fls. 9 a 10). E' essa a razão que leva a
fazendo n1esmo outros comentários de maior, autora a dizer que o prédio está onerado nos
como se se tratasse do art . 294, II, do Cód. de termos do art. 1.197 citado, a saber: "se, du-
Pro c. Civil (fls. 52 a 55 v.) . rante a locaçüo, for a/Jcnada a coisa, nüo ficará
O ·Sr. Juiz Substituto então en1 exercício o adq1Lirente obrigado u respeitar o contrato, se
admitiu esse. modo de ver da parte, fez as con- nele nlío for consignada u cláusula de sua vi-
siderações de fls. 58 R v. e d•eterminou exam·e géncia no caso de ctlienaçüo, e. constar do regis-
pericial realizado (laudo, fls. 76 a 80). Houve tro público". Em contn\no ao pretendido pela
ainda vários outros incidentes i!Jro~essuais, e, autora sustentam os réus que aquela clá'.lSula
por fim, tudo resolvido. a audiência de instrução não tem as caract·~rfsticas exigidas pelo arti-
e julgame:lto foi marcada e orientada pelo des- go 1 .197. Que o compromls~o contratual se ll-
pacho de fls. 95 a v.crso. Nenhum recurso de mita à vigência· do contrato entre partes e seus
interesse processual, há a contemplar, sinal de sucessores a título universal, tendo o registro
que não se agita qualquer debate a mais a não '.;ido urn ato de má fé da autora e ao mesmo
ser o QUe toque a mérito da ação, a ser deci- tempo uma inadvertência do oficial que o es-
dida. Ouvi os depoimentos das parte;; e o da criturou.
prometida compradora do prédio (fls. 105, 106
s~m dúvicl.a, quanto ãs partes e seus her-
e 107), bem como exposição do doutor perito
deiros, a clâusula é uma redundáncia. Sem de-
tfls. 1G2 a v.) . Tlldo mais se passou como se
pendência de convenção, já a lei determina as
lê das atas de fls. 102 e outras.
assegurações pretendidas. Combinando-se, ade-
Isso relatado:
quadamente os arts. 486, 1 .189, II, 1. 192, IV,
I - A qualidade de locatária da autora em
e 1.198, do Código Civll, chega-s~ à desneces-
prédio de zona ,comercial e sua atividade na ·eX-
sidade da cláusula expressa para obrigar às par-
ploração do comércio e indústria na localidade, o
tes e seus herdeiros.
tntelro cumprimento do contrato vigente, a re-
gularidade da proposta de renovação do con- :Mas, não é só disso que se trata. Cogita-se
trato, inclusive .fiador apontado, enfim os requi- é de saber se "sucessores", na cláusula, se ref•ere
Eitos visíveis que integram 0 dil"eito de ação simplesmente a herdeiros (titulo universal). ou
se a "adquirentes" do impvel, "sucessores a ti-
como a presente, não sofreram dúvida e, assim,
tulo singular".
condizem com as exigências 'legais adequadas.
Não se questiona sobre semelhante matéria. Clâusulas como a fo~alizada são habituais
As questõ-es a apreciar são de direito e, se nos contratos de locação. Isso, .por~m. não bas-
vencidas pela autora, outras tantas tocantes à ta para solucionar a dúvida levantada, porque:
regularização do renovamento. As ;propriamente 1o) um háblto ou mesmo um uso inócuo ·não
jurídicas, ou envolventes de teses a elucidar, pode ser levado a constituir costume operante,
são condensaveis da seguint.~ maneira: por não poder, em emergência como a dos autos,
Sabido que os réus prometerem vender o pré- ser encarado como "uma preparação necessária
dio objeto da locação (contrato, fls. 47 a 49), en- para o direito escrito" que já extste e não ,pre-
tendendo que o futuro adquirente não está obri- clsa de revisão para preparo de uma redundân-
gado a respeitar o contrato de locação, e no- ela; 2°) pode ser inócuo introduzir a cláusula,
tando-se que a autora sustenta, por um lado, mas assim não se supõe a priori quando ela é
militar em seu favor a regra do art. 1.197 do registrada no registro de imovels, porque dai
Cód. Civil, e por outro. quando assim não fosse, logo ressai, pela técnica .das presunções, qu.3 ela
a prática integral do decreto n. 24.150, de 20 Ee destinou a algum efeito mais do que o or-
de Abril de 1934, prevalente sobre quaisquer he- dtnarlo jâ legislado. Derrontam-se, pois, de um
sltações interpretativas do referido artigo, - o lado, a defesa fundada na pretensa imposição
estado em torno da hipótese orientadora da de- de uma praxe, que em verdade não recomenda
cisão é o seguinte: o respeito à boa técnica do direito, nem com·
a) A cláusula 5" do contrato de arrenda- prime o bom entendimento, sempre exigível, em
mento estabelece que "os outorgantes, por si, I quem celebra um negócio d·e efeitos jurídicos,
(70)
 5-1-43 AHC:HIVO
e, c:c' OUcTo i:lclo. " intenc;-to m;tnifesta ele •f;tzer
acatar a u1n comandamento legal.
Aprecia:J.do o assunto, vê-se que, alem do
fix~do para' as partes diretas no contrato e da
estipubção acerc~ ele herdeiros. os contratantes
hlarum tamb21n em. "sucessores"
··Herclciros ou sucessores". -está escrito. Abs-
trn.iEdo ela intcr:Jl·etação cstrit:l.ID·2nte granla-
tica! (c o1t ou). num caso em :JUe nao se C')-
gita de apuro ele linguag·c'm, mas siln ele pes-
qui·.s~r intcn:;õ2s C~..O c:er Inanifcst:tcla a vontacle
(rev.ra elo art. 85 el:J Cód. c i t.). tcm-'e que o
ac:rés~in1o .<.,·uccssorcs não pode deixar ele signi-
fica,· suce,sons a titulo singular, já que os a
ti\ ulo u:ü yersal (herdeiros) •esta nun contem-
plaelos par lei e pc·ln convenção. Fora 111\Ütc
pouco p:nsar :tue a intençao dos compactu:m-
te3 era cxc1u.sivnn1cntc prevenir qu2 outro;; :.:u-
cessorcs a titulo tmnbcm universal (legatários.
etc.\ eram os leml)mvccb-
Assim sendo, não sei como excluir da classe
sucessores a titulo sin:.;ular o adquirente por
compra c renda. exatamente o mais encontracllça
em negóci03 jurÍdicos como o tratado. E' cm·ial
que antes de lembrar outros sucessores inter
vivos, locador e locatário cogitem ele adquirente
por compra ek coisa, !1ipótese ocorrentissima lD
comércio jurídico.
Antbas as ·partes invocaran1 jurisprudêncl:l
em favor ele seu m_oclo d2 ver. Nattu·almenle,
há julgados em sufrágio dos dol-3 lados. Is'o
só conduz a reconhecer-se que o direito apli-
cado flutua, ainda não se tendo cristalizado
uma verdadeira juri~prudência. Ntuna situação
assim domina a análise elos fu:1damcntos ou mu-
tii'OS elas decisões. rt:n·cciando-sc sua forca in-
trins·:ca em face daqueles fundamentos, pois o
valor da autorid:1cle c:·entlfica dos julgados re-
sulta da irrefragabilidade dos raciocínios neles
emrpregadm: "une valcur cl'autorité scientijique
qui lui vient ãe la force des raisonnements em-
ploy~zs (Gaston May). Ora, ouvi dos ilustres
advogados elas p:ntes a invocaçào de julgados,
{]03 quais destaco dois ela Egrégia 4a Cãmar:t
do Tribunal ele Apc·lação deste Distrito Federal:
·acordãos ele 30 de Maio de 1941, na ap. civ.
n. 9. 243, de 19 ele Dezembro do mesmo ano, na
ap. c1v. n. 274 (lidos na "Rev. ele Jurisp.
Bras.", p. 190, vol. 52, fase. 155, e no ARcHrvo
JUDrcrARro, ps. 437 a 438, vol. 62, fase. 6).
D"staco porque n s cone! uoõcs elos elms acorcEto~
diferem e nlncllt porque lclentifico os clois jul-
gados ·como se ocupando, por m.otivos elifercn-
tes, d8 negócios entre os n1csmo.s interessados_,
(71)
.JUDICIAHIO (i!)
-------------
Os acordàos tocam exatament2 o fundo ela cC'ln-
trovérsla.
No acordão de 30 d:o Maio, relatado pelo es-
clarecido Juiz Antonio Carlos Lafayette de All-
c.lracla. apoiado pelo eminente José Antonio No-
gueira, foi revista uma decisao elo !lustre Juiz
Serpa Lopes. Estabeleceu-2e qu, "cláusulas alu-
dindo a - "herdeiros e sucessores" - abrange
os sucessores "inter vivos", ou sejam, os poss1-
veis adquirentes dos imoveís (t·=xtuab) ". E
mandou-se fazer o registro, que esse era o ob-
jeto da dúviela precisamente atinente ao arti-
·;o 1.197, Go Cõdlg-u Clvil. Presiúlu ã sessao de
juigam•?nto o Sr. Desembargador Edmun:lo cl2
C li veira ·Figueiredo.
Nt> acordão de 19 de Dezembro. relatado pelo
provecto Desembargador Henrique Fialho, a•poia-
c!o pelo ilustre Desembargador Raul Camargo, foi
cleciellclo que a "cláusula "nio t·~m o ·efeito de
obrigar o futuro adquireute elo imovel a res-
peitar o contrato de locaçào (textuais)", exigin-
elo-se que a estipulação ela vigência ~eja ex-
pressa. A sessão do julgam:nto foi tmnbem pr·2-
Sid1da po:lo Sr. Desembargador Oliveira F'lguei-
redo.
Tomaudo pos1çil,o na controvêrsi:t, pm·ece-me
que a couclust\0 elo prune1ro cl:tqueles julgadas
e a mais eunsentanea ·com a realidad·e jurí-
dica. O venerando a cordão ao qual não posso
aderir atribue um sentido seguro ao termo "su-
ceosor·2S ", destacando-o do de 11erdeiros, e en u-
mera alguns dos casos de suc.es,ões a titulo
universal.
Mas, a seguir passa a dizer que são os enu-
merados os que se compreendem na cláusula
'·herdeiros, e sucessores'• e que os adquirentes,
''ucessores a titulo singular, não estão contem-
plados. Não concebo, data venia, que em direito
se deva fazer aquela distinção fechada quando
11 lei mesma já previra serem os herdeiros obri-
gados ope lege (artigo 1.198) ao acatamento da
locação e quando, como já marquei, outros su-
ces·:oores a título universal são casos esporádicos
comparados ao frequentissimo de adquirente.
Quem admite que "herdeiros e ·sucessores"
não são sinônimos em clausula como a usual,
c essa n sugestiva lição do acordão, forçosamentz
diz que falar e1n herdeiros ê um acrescimo inu-
til (relembro o art. 1.198) e, clessarte, cleixa
em campo somente o termo sucessores, con1 efei-
to real ou eficiência terminológica. Ora. a2sim
cenclo, é obvio que sucessores cle\'e ser tomado
tio sentido amplo, abrangenelo não só os ele-
mais alem ele herdeiros (os demais a titulo uni-
 íO :\HCHIVO
-------------------------------
versa!) como tambem os a título singular,
tre os quais o adquirente a que se reporta o
artigo 1.197. Si sucessores é o gênero, as espécies
nele se incluem. E' mais consentãneo com o
fim a alcançar a regra fcnus munqtwm perrit do
que a generi per speciem den·ogatur, atendendo
a que: 1o) em concreto, as partes visam sem-
pre a contemplação de todas as faces de previsões
que sustentam seus interesses legítimos; 2a) as
leis são ordens abrangedoras como regra, oél
teiões compreensíveis, convindo não confundir o
dispositivo excecional com as palavras técnicae
nela usadas, as quais nada teem com a exceção
do dispositivo ou predicamento. São col!sa~
diversas a norma e a sua linguagem. Dir-se-1a
então que a lei, isto sim, deverá falar em su·
cessares e não simplemente em adquirente, ape-
nas se entenclendo que ficaria sem expressio
quanto a herdeiros, por já terem estes stclo
contemplados no artigo 1. 198; o exato é que
quem diz sucessores diz tambem adquirentes
mesmo porque tanto se adquire a titulo univer-
sal quanto a titulo singular. sucessão em ge.
ral, sabe-se bem. e assim se lê em Teixeira de
Freitas, por exemplo, "é a aquisição por trans•
missão (Tr. dos Testamentos e Sucessões,
174) ", da mesma forma que, sabe-se tambem.
e assim se lê em Lafayete, por exemplo: "modo
de adquirir por titulo singular e por titulo uni-
versal (Dir. das Causas, § 32) ". Adquirir e ad·
quirente, o me~mo que suceder e sucessor, opu-
sição terminológica a transmitir e a transmitido,
emerge1n como ccnstantes e são verbos e subs-
tântivos juridicos de tal modo genéricos qut>
dominam em todos os fatos e atos jurídicos
entre vivos e de transmissão por morte. S\
o artigo 1.197 tivesse usado da palavra sucesso-
res ao invez de adquirentes não teria cómpreen
são diversa da que tem, com a vantagem, po-
rem. ele evitar muitos debates brilhantes mas
artificiosos;
b) Por outro lado, parece-me ponto de so
Tc,~Clc" exigir paLm;Tas sacra•mentais expressas
acerca ele alienação. E·ssa é a atitude provecta de
Serpa Lopes, um tratadista de prol, mas. ainda
assim, sujeito a enganos de que todos somos
passíveis. Aquele doutro magistrado mesmo.
como granrle responsavel p·ela elucidação do tema te, por força de sua vontade autônoma ao aceit~;
perante no~so foro. pois i"empre aparece citado, ,a coisa gravada, é um titular, diga .. se, de pr"-
ele próprio, ensina o afastamento das "deduções pri.:dade temporariamente limi tacla. E' llm!tacià
extraídas de elementos obscuros", a mhn me pa' quanto a um dos poderes inerentes ao tlom!nlo
recendo, porem. que, na emergênc1a, n!\o é a·bs· (posse do locatário), por outro lado recebenc1o-ot
curo extrair a inteligência de textos ou fazê-la 9 adquirente de quem, por força de contrato com
.JUDICIAHlO 5-1-43
en-~ decorrer de preceituação expressa que ncccssa-
l'iamente a contiver implícita, ftmção do inter.
prete advertido. Quando se diz em cláusula coma
a focaliza nestes autos que "dentro do pra-
zo do contrato" sucessores s:l.o obrigados "a
não exigir o prédio arrendado", est-á inequivo~o
t:ue, alienada a coisa, aqueles sucessores, como
adquirentes, teem que respeitar a locação, inte-
grando seu presumiclo conhe~imento do fato
pelo registro da mesma cláusula. Não se per-
ca tle vista que em locação de prédio se cogita
de posse direta de locatário oponível â indiret[l
de locador e, pela cláusula reg!btrada, a quem
o sucede, visto como se lhe confere o direito
de sequela para a defesa daquela posse, erga.
omnes. Erga omenes, note-se iJPm. de referência a
quaisquer terceiros possiveis adquirentes (efei-
t{) do registro, em nome de necessidades práticas
derrogatórias de regra comum acerca das noçõEs
de direito real e direito pessoal). O artigo l.Hl7
do Código Civil foi mais preciso para evitar dú-
vidas arbitrárias. mas nem assim, como se yê
tem afastado exigências de tal modo estritas que,
praticamente, anulam a regra salutar do artigo
!lfl do mesmo Cód!go, mandando que nas clecla-
rações de vontade se atenda mais a sua inten-
§
ção do que ao sentido literal ela linguagem. O
direito é ciência de raciocínio (Carlos Maximilia-
no) e não se deve fazer prevalecer a fonn,~
~:.u tundo da preceituação, nem negar situações
jurídicas evidentes: "uma ciência jurídica que.
tendeose para soluções injustas ou perigosas seria
falsa indo de encontro a sua finalid:tde (Pla-
niol) ".
c) Finalmente. insere-s' no debate um pos-
sível caso de distinção que deve ficar elucidado.
Diz-se que o adquirente sucede na coisa e não
na obrigação. Certamente. o dire:to é tambem
uma "ciência de distinções", mas estas devem
ser feitas em termos e somente nos casos em
que se imponham praticamente. Em probJ,zm:o
como o concretizado, o adquirente é sucessor ll"-
coisa (prédio) e tambem na obrigação cuj:1 font'
t. náo propriamente o contrato ele locação (di
rei to pei"soal), m:as a cláusula oneradora c\:1 mes-
ma coisa, de seu conhecimento pelo registo. o
adquirente não é um representante do anteces-
sor no sentido normal. mas inquestionavelmen ..
(72)
 5-1-43 :\RCHIVO
------------------------
chusula resistacla. transmitia. com a coisa. sew.
direitos e obrigações. Aquisição como quo den-
vada, na qual a regra nemo plus juris ê sempr~
um corolário. Nem de outra maneira se explica-
ria a ficção necessária e construtiva, dando ""
preem'nêncla do direito pessoal do locatário em
face elo direito real elo adquirente, o que é un1
desvio elos princípios (Clovis)". Desvio julgado
necessário pelo legislador e explicitado no dlreitCJ
formulado. O transpasso da obrigação não é a'
regra, sabe-se ben1, n1as é a exceção configurada
por meio de ato especial que a transfere (vejR ..
se, mutatis mutandis, Lacerda, Obrgs., ~ 67 e
nota 12; M. I. Carv. de Mend., Obrgs., n. 220) .
Em casos que oferecem analogia, v. g., um ter-
ceiro que sucede a promitente de fato seu, a ele
se transmite a obrigação do mesmo promltent=.
Assim, sem contundir a sucessãc:> na coisa com
a sucessão na obrigação de que o contrato e
instrumento, conciliam-se as nocões e normas,
dando, praticamente, a regra de direito contem-
planl, à v:sta do preceito excepcional. A ciência
do direito não é uma geometria de prlnciplos
abstratos que não possam ser temperados pelo
legislador, tambem creador do direito, segundo
os ditames da vida e sua3 necessidades pra.ticas.
Em tudo isso r·esulta, sub censura de quem
de C:ireito, meu convencimento de que a cláu-
sula 5.• do contrato de fls. concretiza a hipó-
tese prevista no art. 1. 197 do Código Clvll.
II. Esta última conclusão eluclda urna parte
da causa. Mas, o contrato renovando só se exgo-
tará em 15 de F2vereiro de 1943, e nestes autos
não se cogita de rescindi-lo antecipada ou ex-
traordinarlamente. Os argumentos contestató-
rios a esse respeito são meramente ilustrativo::;
e não foram formulados em reconvenção. Entre
partes o contrato está vigorando. O que reaJ ..
mente se indaga é si a defesa Iundada no poder
de retomar o prédio para vender é justificada.
O !:rt. s.o do decreto m.. 24. 1'50, de 1934,
alude a "d-efesa de direito" de modo amplo. O
de retomada da coisa pelo proprietário é um
deles. Pode-se entretanto asseverar que em qual-
quer hipótese a alegação d2 proprietário n.ão dev~
ser apenas enunciada em abstrato, ou fundada
na mera tese de lei asseguradora do direito de
propriedade, sentto em dados concretos justifi-
cativos elo pedido. E' preciso dizer para que a
retomada e si ela é para vendeT o r.rédio deve u
alegante demonstrar que seu cllr,"ito de dispor da
coisa supera em espécie ao cllrelto ele renovação
tambern assegurado ao locntárlo.
(73)
JUDICIARIO 71
Si assin1 não se concebesse: o prohlen1a juri-
dlco em face ela onen taçiio daq uel0 decreto, bas-
tarla que o proprietário declarasse querer o pré-·
dto para seu uso, goza e dispos'ção sem .mais:
justificativa que não o art. 524 do Código Civil.
Isso importaria no sufrágio de direitos absolu-
tos, ao passo que o de propriedade não ê abso-
I luto, maximé tendo em conta, hoje, o art. 113.
n. 17, da Carta Constitucional do 1937: "é ga-
rantido o d:relto de propriedade que não poderá.
ser exercido contra o Interesse social ou coletivo,.
na fonr.n que a lei determina".· Ora, o art. 16
ela lei chamada de luvas .sstabelece que "o julz
apreciará, para proferir a sentença, alem' das re ·
gras de direito, os prmcipios dn equlda :!e, tenda
sobret;udo em vista, as circunst~nclas especiais
de cada caso en1 concr-=to".
Consequentemente, é necessário não só in-
vocar o direito em abstrato, mas, para pratica
da lei e promoção da justiça distribuitiva e mes-
mo da comutativa, fundamentar para que flm
licito e justo qu=r o proprietário afastar a reno--
vação do contrato. O magistrado aprecia se a
pretenção do proprietário se coaduna com o "in.
teresse social ou coletivo (Const.) ·· e se, dadas
as circunstâncias especiais do "caso", as "regras
de· direito e os principias 'da equidade (art. 16
clt.) ", encampam aquela pretenção.
Um exemplo marcante desse modo de ver f>
o sqjUinte, colhido no próprio decreto n. 24.150:
o locador pode retomar a colsa para seu uso
próprto, ou de seu conjuge, ascendentos ou des-
cendentes (art. 8. 0 cit., a) o que é uma aplica-
ção do art. 524 do Cod. Civil quanto a um dos
conteudos positivos do direito de proprietário e
tambem, até certo ponto, do art. 746 do mesmo
Código sobre habitação.
Não pode, porem, destinar o prédio "ao uso
do mesmo ramo de comércio ou indústria do
inquilino" retirado (art. 8°, cit., § 5 da alí-
nea) . Eis aí uma limitação flagrante ao só
direito decorrente do art. 524: o proprietário
dá conta de seu ato ao outro interessado e
sujeita sua atitude ao control judicial. Ubi ratio
bi lex, porque usar da propriedade é tão direi-
to em tese quanto o de dispor, ambos contendas
positivos do direito de proprietário. E' nesse
sentido que, mais do que outrora, hoje, se de-
clara, como já acentuava um individualista do
século XVIII, Mirabeau, que "les proprietaires
sont Zes agcnts. lcs economes dn corps sQciales.
O interesse individual legítimo tanto pode
ser do proprietário quanto do locatário, ven-
 .\HCHIVO
cendo o que demonstrar a conciliação de seu
direito com o da função social da propriedade.
Tenho mostrado, reiteradamente porque assim,
seg~indo velha lição renovada. e isso é o que
está em mmha sentença de 18 de Julho do
ano passado (ARCHIVO JUDICIARIO, vol. 59, f. 5), a
-qual relembro porque ambas as partes a rnen-
cionaram nos debaws, lendo-a em trechos que
-o Ministro Goulart de Oliveira me deu a hon-
ra de destacar em sua obra Renovação de Con-
trato, sob a epígrafe Uma síntese feliz (n. 762
do 2° vol.).
Não é pois, simplesmente com dizer que
quer a coisa para vender, por poder dela dis-
por, nos wrmos do art. 524 do Cód. Civil, que
os réus. resolvem seu problema. E' preciso de-
monstrar porque seu direito em abstrato, con-
cretizado sobre a coisa, corresponde a uma ne-
cessidade de justo atendimento e supera o di-
.reito de permanência da autora a continuar
na localidade. Ninguem se esqueça de que, em
casos assim, não há um só titular de direito,
e sim titulares de direitos, em oposição, sen<lo
forçoso dewrminar não a hierarquia conceitual
de um deles, mas sim a significação de cada um
como realidade util ao seu titular frenw à pes-
soa e à coletividade, concomitantemente. Um
proprietário que sustentasse querer vender u
prédio, para, com o produto, adquirir dbje-
tos de luxo ou supérfluos, suntuários, não esta-
na agindo sem direito: esse direito, porem, s~
defrontaria com o de locatário industrial ou
comercial que provasse a existência de um fun-
do de comércio criado e que, alem disso, dall
tirasse a subsistência pTópria e a da sua ra-
mília, em situação que de outro modo não ti-
l'aria, afora outros inwresses de terceiros, am-
paraveis pela persistência da locação.
Tais problemas são hoje mais do direito
público do que do privado, e recaem naquele
esquema que Folelt, no The New State, traçou
com a magnifica ressonância produzida: regula-
çáo de interesses entre o individuo e o grupo,
dos grupos entre si e da coletividade com o
Estado. Não se cogita de caso entre indivíduo
e individuas isolados. Exemplos como o que
assinalei mostram como a função social de pro-
priedade se exerce e deve ser entendida, em res-
pelto a princlpios assegurados pelo direito for-
mulado, e ao intérprete cabe conciliar interesses
como medida de inteligência e movimento de
ontem.
Ora, no caso dos autos, os réus são proprie-
tários da coisa locada. Mas, pretendendo afastar
um direito da autora, afim de exercerem o de
.JUDICIAHIO 5-1-43
disposição da mesma coisa (vendê-la), nCío de-
monstraram que aquele seu direito, limitada
por lei tutelar de outro direito oponivel, trans-
cende em interesse legítimo e justo ao ela in-
quillna. Sua atitude é a de quem quer apenas
fazer um negócio que não direi ganancioso
mas excessivmnente rendoso ou mais proveitoso
do que o de fruição de rendas diretas da coisa
(entre outros dados, ver dep'oimento de fls. 106),
negócio justificavel em geral, m(\s. injustificado,
atentas as circunstãncias particulares do casa
debatido. Em contraposição, a atitude da loca-
t:l.ria é a de quem, sem expoliar os réus, de-
fende um espaço destinado a exercer sua ati-
vidade lícita, ou resiste para não se fazer um
nomade do comércio e indústria, ao mesmo tem-
po em que defende seu fundo comercial, de-
monstrando por presunção legal derivada do
tempo, sem prova em contrário. A propósito
dessa natureza de prova por presunção, a egré-
gia instância ad quem, na apelação clvel nü·
mero 1. 350, acaba de confirmar-me uma sen-
tença na qual procurei fixar o assunto (sessão
de 17 do mês findo, Terceira Câmara, caso aqui
decidido em 18 de Fevereiro deste ano) .
O direito da autora, após o estudo acima,
resulta seguro, no sentido de. possibilitar a re-
novação compulsória· do contrato.
III. Quanto ao preço do aluguer mensal,
porem, não deve prevalecer o proposto pela au-
tora ,assim como não convence o sugerido peJos
réus; nem 1:900$000 nem 4:200$000.
AEsim' decido após verificar: 1°, que consta
dos autos ter o bem sido avaliado judicial-
mente, num inventário Tccente em 250:000$000,
o que· não se negou; 2°, que, poucos anos an-
tes, o aluguer sofreu um aumento de 300$000
mensais (depoimento do réu); 3o, que o perito
orçou aquele mesmo valor em 380:000$000, ou
seja, mais 130:000$000 do que o referido valor
judicial. Em presença desses dados, não se pode
consirlerar arbitrário os 380:000$000 do cálculo
de perícia. Sufraga-se um aumento gradativo
da coisa e tambem gradativo de aluguer.
Considerando que a renda de oito a nove
por cento é admitida pelas partes como razoa·
vel, a taxa de oito ·e meio por cento (8,5 %)
dá a renda anual de 32:300$000, ou 2:691$000
por mês. O perito sugere o aluguer de 2:300$000,
deixando o excesso paTa os demais encargos
assumivei pelo locatário. E' justo, até porque
2:3008000 sobre 1: 900SOOO ainda representam
um aumento de mais de 20 %, desde que se
1 isole o problema a alugueres. E ainda: em
(74)
 5-1-43 ABCJ-IIVO JUDICIAniO 73

lJOUcos anos, após o aumento de 1:600$000 para Está muito bem que a locatária pague ....
1:900$000 e agora para 2:300$000, o acréscimo 2:300sOOO mensais, alem do mais a que se obriga.
de 7008000 mensais já acompanha um paclrão de IV. Atendendo a todo o exposto e ponde-
lucro bem sensível para o locador, que não se rado e ao mais dos autos constante:
onera com outros encargos recaídos e recaiveis Julgo a ação procedente para o fim de de-
sobre a coisa, que tambem não tem valorizado cretar, como decreto, o renovamento do con-
por iniciativa, trabalho e capitais seus. trato de locação do prédio da rua Mayrink Vei-
Não deve prevalecer o valor da promessa de ga, n. 22, mas pelo aluguer de 2:300$000 aten-
venda, 640:0008000. Tal preço mais se afigura didas tambem pela autora as demais estipula-
um negócio excecional, como resulta do depoi- ções constantes do contrato renovando e espe-
mento do réu (fls. 106) e das informações da cificações da inicial, inclusive fiador.
prometida (fls. 107) do que uma realidade que Custas "ex-lege".
deva ser imposta a terceiros. Os interesses par- Rio de Janeiro, 5 de Agosto de 1942. -
tlcularistas entre promitentes e prometida não Dr. Arthur de Sousa Mafinho.
contam e os cálculos a respeito, se bem que ha- (Essa sentença foi confirmada pela 5a Cã-
bilmente conduzidos, se apresentam como arti- mara do 'I'rib. de Apelação, em 8 de Dezembro
ficioso sem face dos dados ao alto estudados. de 1942).

(75j
 ARCHIVO JUDICIARIO
(PUBLICAÇÃO QUINZENAL 00 "JORNAL DO GOMMERGIO")
VOLUME LXV RIO ~E JANEIRO, 20 DE JANEIRO DE 1943
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
JURISPRUDENCIA
Apelação civel n. 7. 530
(RIO DE JANEIRO)
Imposto de rendll: sobre juros de apólices - O Expõe o A.: "Que foi notificado, na quali-
Estado nao está tmpedido de tributar a
renda que ele próprio paga - Hipóteses
similares à da renda das apólices -
Julgados jc..ovoraveis à não incidência -
Improcedência da objeção da "res judi-
cata" - Identidade da relação de direito,
mas não da condição jurídica das pes-
soas - Dec: -lei 1.168 - Entendimento
de sua clausula retroativa.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Lc•udo de Camargo: - O ria, da diferença do imposto relativo ao exerci-
Dr. Antonio José Fernandes Junior, como repre-
sentante legal do espólio de D. Eufrasia Teixei-
ra Leite, cuja sucessão se abriu ao Município
de Vassouras, Estado do Rio de Janeiro, propôs
em Niteroy esta ação, afim de serem anuladas
as decisões proferidas pelo Chefe da Secção do
Imposto sobre a Renda, que, em lançamentos ex-
ojficio suplementares, fez contemplados na in-
cidência do imposto de renda os juros de apó-
lices federais.
O Juiz acolheu o pedido, pela seguinte sen-
tença:
"Vistos estes autos de ação ordinária entre
partes: A. Espólio de Eufrásia Teixeira Leite,
representado pelo inventariante Antonio José
Fernandes Junior, R. União Federal, etc.
Valeu-se o A. do art. 25 do decr.-lei nú-
mero 1.168, de 22 de Março de 1939 · e chamou a
União Federal para responder aos termos da pre-
'sente aÇão 'em que pleitea sejam declaradas
nUlas, por ilegais, decisões proferidas pelo Cllefe
da Secção do Imposto sobre a Renda neste Es-
tado, sujeitando o referido espólio ao pagamen-
(3)
N. 2
to de imposto relativo a juros de apólices fede-
rais não acusados nos exercícios financeiros de
1934 e 1935.
dade já referida, em :20 de Novembro de 1939,
pela Primeira Coletoria Federal de Vassouras,
por ordem. do ·"Cl1efe da Secção do Imposto ela
Renda no Estado elo Rio de Janeiro, nos pro-
cessos administrativos n. 6. 890/39 e n. 6. 891/39,
para a ciência, respectivamente, dos lançamen-
tos suplementares "ex-officio" ,. feitos pela mesma
ação e consequentes pagamentos àquela Coleto-
cio financeiro de 1934, com base no ano de 1933,
na importância de 154:522$100, dando causa ao
mesmo lançamento o fato de nio constarem das
declarações das rendas do mencionado espólio
apresentadas pelo suplicante, no exercício de
1934, na Cédula F, os rendimento na base de
1. 216:321$100, mas, apenas, os rendimentos na
importância de 92:621$100, sobre o qual fÓi cal-
ctúado o imposto naquele exercício e pago em
6 de Agosto ele 1934, na importância de 4:045$900,
sendo a importância dita ele 1. 216:321$100,
que deu causa ao dito lançamento, proveniente
dos lançamentos de juros de apólices federais;
e bem assim na diferença do imposto relativo ao
exercício de 1935, com base no ano de 1934, na
importância d,e 162:441$000, dando causa ao
mesmo làançamento o fato de não constarem
das declarações da renda apresentadas pelo
mesmo espólio no exércício de 1935, na Oédula
F, os rendimentos, na importância de réis
1. 263:519$100, mas apenas os rendimentos na
importãncia de 95:769$100, sobre os quais foi
cauculaclo o imposto naquele exercício e pago em.
7 de Agosto de 1935, na importáncia de réis
 7G ARCHIVO
2:9878000, sendo a importância clita ele reis
1. 263:519$100, que deu causa ao langamento su-
plementar "ex-officio'•, proveniente elos recebí-
mentos ele juros de apólices federais, como tudo
se vê dos documentos juntos sob ns. 2 e 3".
Acrescenta que, não obstante longa defesa que
apresentou em tempo nos processos administra-
tivos, foram mantidas as decisões, que se tor-
naram irrecorríveis naquela órbita, sendo então
usado, dentro do prazo legal, o r·eméclio criado
pelo já mencionado artigo 25 ela última lei do
imposto sobre a renda. - Enuncia o funda-
mento ela sua pretensão no item 6 dos artigos
da inicial, onde se lê: "Na vigência da lei nú-
mero 4. 894, de 31 Çte Dezembro ele 1925, do Re-
gulamento 17.390, de 26 de Julho de 1926, ex-
pedido com o decr. da mesma data, aprovado
com modificações pelo decreto 5. 138, de 5 de
Janeiro de 1927, com as modificações ainda no
decr. 21.554, de SO de Janeiro de 1932, todas con-
solidadas pelo Regulamento vigente elo Imposto
sobre a Renda, expedido pelo Ministério da Fa.:
zen da, quando Ministro o Dr. Oswaldo Aranha,
consoante a jurisprudência copiosa, uniforme e
pacífica da antiga Côrte Suprema, hoje Supremo
Tribunal Federal, o espólio, em apreço, não se
achava, como não se acha, sujeito ao imposto
sobre a renda proveniente de juros de apólices
federais, maximé, e, principalmente, das de emis-
sões anteriores a 31 de Dezembro de 1925. Passa
a indicar, fartamente, a jurisprudência em que
se apoia e a seguir mostra que nos anos de 1933
e 1934, base para a cobrança de que se trata e
relativa aos exercicios de 1934 e 1935, só exis-
tiam, pertencentes ao espólio. A., 2. 019 apóli-
ces federais de emissões posteriores a 31 de De-
zembro de 1925. E conclue - "que deve ser
julgada procedente a ação intentada, para o fim
de serem declaradas nulas e ilegais, e, assim,
insubsistentes, as decisões, já referidas, proferi-
das pelo Chefe da Secção do Imposto sobre a
Renda, no Estado do Rio de Janeiro, nos proces-
sos administrativos, acima referidos, para o efei-
to de ser julgado indevido, em absoluto, o im-
posto em questão: em que foi lançado ex-ojjicio
suplementarmente o espólio em apreço, e deste
cobrado; ou, então, quando assim não seja, para
o fim de serem declaradas nulas e ilegais, e as-
sim insubsistentes, aquelas mesmas decisões,
para o efeito de. nos jà mencionados proçessos
administrativos, serem revistos os lançamentos
ex-ojjicio suplementares, de que tr:1tam os mes-
mos processos, paru se~· cálcula.do o_ imposto da
renda provemente ele Juros ele apol!ces federms,
.TUDICL\RIO 20-1-43
na base apenas e teto sómente de 100:9508000,
correspondente a 2.019 apólices, de datas de
emissões posteriores a 1925, em cada um dos
exercícios financeiros de que ·tratam os ditos
processos, sendo a ré, União Federal, condenada
nas c;_tstas".
A inicial vem instruída com os does ele ns.
21 a 121. Citada a R. na pessoa do Dr. Pro-
curador da República, ofereceu a contestação
de fls. 132 a 133, na qual aduz matéria extin-
tiva do pedido. Diz "que, por uma decisão de
3 de Abril último, o Delegado do Imposto de
Renda neste Estado, fundado em argumentos de
todo procedentes, reformou os despachos que
C:eram travos à colera do autor e que s'\o apon-
tados como motivo do procedimento judicial em
análise, r·epondo os respectivos proc-essos, na
fase c'.e esclarecimentos a que se refere o art.
114 elo Regimento concernente ao tributo de que
se tra t:~". E pede que se proceda Ra forma dos
arts. 209, § 2 e 294, n. II do Cód. ele Processo
Civil, para afinal ser julgada procedente a con-
testação. Como prova do alegado juntou o doc.
de fls. 134 a 135, sobre o qual se pronunciou
o A. a fls. 137 usque fls. 142, juntando por
sua vez mais .dois does. (fls. 143 a 147). O A.
se opôs à extinção pretendida, dizendo que os
despachos reconsicleratórios haviam sido exarados
pela autoridade administrativa depois de ajuiza-
da a presente ação, quando já não era lícita a
reconsideração. Falando sobre os does. juntos
pelo A., o ilustre Dr. Procurador da ~epública
sustenta que a reconsideração é amplamente
permitida na esfera administrativa e, na espé·
cie, prevista expressamente no art. 155 do vi·
gente decr. 24.036, de 26 de 1\fa.rço de 1934.
Estriba-se em outras razões relevantes, em de-
cisões do Conselho de Contribuintes e. do Minis-
tro da Fazenda e em lição de Raneletti - Le
gu(]ffantigie della giustizia nella publica ammi-
nistrazione.
Tendo surgido dúvida sobre a data em que
foi lavrado o menci:onado despacho de reconsi·
deraçii.o, este Juizo atendeu a requerimento do
A. e requisitou à Delegacia do Imposto sobre a
Renda uma certidão contendo o inteiro teôr do
despacho em apreço, sendo remetida a que se
encontra a fls. 160 e 162 destes autos.
Na audiência de instrução e julgamento da
causa (termo de fls. 166/169), presentes o advo·
gado do A. e o Dr. Procurador da República,
mantiveram com brilho as teses anteriormente
I articuladas, não sendo produzidas já entranha·
1 dos no processo. Para melhor exame, antes da
(4)
 20-1-43 ARCHIVO JUDICIARIO 77

decisão, vieram-me os autos conclusos, devida- Considerando que as decisões do Ministro

mente preparados. da Fazenda e os atuais arestos do Conselho de
Isto posto: Contribuintes se harmonizaram quanto ao re-
Considerando que o art. 25 do dec.-lei nú- conhecimento da constitucionalidade da cobran-
mero 1. 168, de 22 de Março de 1939, dispondo ça elo imposto sobre rendimentos de apólices de
que, perempto ou extinto no âmbito administra- emissões posteriores a Dezembro de 1925 -
tivo o direito de reclamar contra o lançamento (Tito Rezedente, obra cit., pg. 19, princípio);
que se tenha por ilegal, e decorrido o prazo Considerando que o A. provou com os do-
de 90 dias estabelecido para a propositura da cumentos ns. 8 a 16, que se encontram a fls.
ação destinada à obtenção da reforma ou da 29 a 120 dos autos, que apenas 2. 019 apólices
anulação do mesmo lançamento, nw mais se nominativas, das que lhe pertenciam nos anos
permitirá no executivo fiscal a discussão da le- de 1933 e 1934, eram de emissões posteriores a
galidade daquele ato, velo trazer uma inovação 31 de Dezembro de 1925;
importantíssima para o processo de lançamento Considerando que sobre os rendimentos
e cobrança judicial do imposto sobre a renda; dessas apólices é que deve recair o imposto com-
Considerando que tal inovação, a meu ver, plementar progressivo devida na conformidade
e sem quebra do apreço em que tenho a opinião da lei vigente no exercício financeiro competen-
do douto representante da União Federal, res- te, e, pois, na espécie, de acordo com a tabela
tringiu a faculdade de revisão administrativa do do decreto 19.550 (art. 46 do Regulamento -
ato de lançamento (art. 155 do decr. 24.036, de 1932), excluido o imposto proporcional segundo
26 de Março de 1934), tolhendo-a quando esse dispõe o art. 1°, § 3o, letra b e art. 47 do mes-
ato tenha sido em tempo util levado a exame do mo Regulamento;
Judiciário e enquanto durar o pronunciamento Considerando que o art. 26 da nova lei nú-
desse poder político; mero 1.168, contendo disposição que deu força
Considerando que recentemente, no mês de retroativa à lei 4. 984, de 31 ele Dezembro de
Julho •P. findo, em acordão a ser ainda publi- 1925, no atinente à tributação de juros de apó-
cado, no agravo entre partes - agravante Bra- lices de qualquer emissão, impõe modificações
zilian Hiclro-Elétrica S. A. e agrava da a Fazen- substanciais na orientação legal e doutrinária
da Nacional, relator Ministro Octavio Kelly, de- anterior, mas não deve ser aplicada senií.o a partir
cidiu o Supremo Tribunal Federal que o curso do exercício de 1939, para que se respeite, como
do processo administrativo se suspende quando bem salientou o ilustre patrono do A. no item
a questão do lançamento que constitue seu 19 do libelo, o princípio da irretroatividade ima-
objeto é posto sob julgame.nto do Judiciário nente nas leis fiscais, por serem de direito es-
com o uso da ação criada pelo art. 25 do cit. trito (Carlos Maximiliano, Hermenêutica e Apli-
decr. -lei n. 1.168. cação do Direito, edição de 1925, n. 235, X, e
Considerando que no caso o A. lançou mão n. 400; Código Civil, art. so da Introdução);
daquele remédio, fez citar a União Federal, e só Considerando o mais que dos autos consta:
depois teve lugar a reconsideração dos atos ele Julgo procedente a ação para o fim de, re-
lançamento, quando já não era lícito fazê-la conhecendo a ilegalidade dos lançamentos em
(fé ela citação a fls. 130v. e cert. a fls. 162 apreço, determinar a reforma dos mesmos se-
in fine). gundo as considerações supra, deve?do ser to-
Considerando que a jurisprudência do Su- mada por base no cálculo elo imposto a tabel~
premo Tribunal Federal tem sido uniforme em tambem indicada. Custas pela R. Recorro, na
declarar a inconstitucionalidade da tributação forma da lei, para o Egrégio Supremo Tribunal
dos juros ele apólices emitidas anteriormente â Federal. - P. R. e I. Niteroy, 22 de Agosto
lei n. 4. 984, de 31 de Dezembro de 1925, que de 1940. - Oscar Goulart Monteiro''.
constituiu dita tributaçií.D (maioria dos acór- Ouvido, assim se pronunciou o Sr. Dr. Pro-
dãos, clts. pelo A.; Tito Rezende - Manual Prá- curador Geral da Repüblica:
tico do Imposto de Renda, fls. 18 a final); "Contra os respeitaveis votos dos Exmos.
Considerando que pacífica não tem sido Ministros Laudo de Camargo· e Octavio Kelly.
aqueb jurisprudência no toc::mte à inciclência numa turma, e, cunl1a Mello e José Linhares,
do imposto sobre juros ele apólices de emissões na outra, firmou o egrégio Supremo Tribur.al
posteriores à ci:ada lei, salvo a respeito elos _ti-~ Fecleclal, em reiterados julgados uniformes, ulti-
tulos que contem clausula expressa ele isençao; mamente, que os JUros das apolrces, de quars-
151
 78 A.RCHIVO
------------------------------------------------------------------------
quer emissões, estão sujeitos ao imposto sobre
a renda. (Vejam-se entre outros, os acs. na
apelação 7. 410, do D. Federal, relator, Ministro
Bento de Faria; agravo 10.039, do Maranh9.o,
relator Ministro, Waldemar Falcão); apelação
7 .186, de S. Paulo, relator Ministro Kelly, jul-
gada em 15-9-941).
Em face da jurisprudência triunfante, espe-
ramos a reforma da sentença apelada, para que
a ação seja julgada improcedente. - 3-12-941.
GabTiel de Rezende Passos, Procurador Ge-
ral da República".
Com este relatório passo os autos à revis§.o.
WJTOS
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Rela-
tor) : - Nego provimento à apelação, para con-
firmar a sentença apelada, pois os seus funda-
mentos se conformmn com os votos anteriores
por mim proferidos sobre a matéria.
O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo ( Re-
visor) : - Sr. Presidente, já tive oportunidade
de expõr o meu ponto de vista sobre o assunto.
Tive a honra de ser advogado do Exmo. Sr. Mi-
nistro Carvalho Mourão, quando S. Ex. pediu
restituição do imposto de renda pago sobre juros
de apólices e. desde essa época, me convenci de
que tal imposto não é devido. Mantenho o meu
ponto de vista, desde que n§..o influe no resulta-
do da jurisprudência.
Nego, pois, provimento à apelação, de acordo
com o voto de V. Ex. Sr. Presidente.
O Sr. Ministro castro Nunes: - Sr. Pre·
sidente, meu voto é divergente e já tem sido
manifestado, embora sem grande fundamenta-
ção, em casos anteriores. A questão volta ao
Tribunal, neste julgamento, e foi apresentada,
sob todos os seus aspectos, pelo proveta advoga-
do que ocupou a tribuna, o qual focalizou as-
péctos talvez novos ou, pelo menos, o fez de ma-
neira muito interessante, o que me obriga a di-
zer algumas palavras que fundamentem a mi-
nha divergência, não tanto pela necessidade de
justificar o meu voto, mas pela atenção devida
ao eminente advogado, que me encaminhou seu
memorial.
Sempre entendi, ainda quando juiz federal,
que a tributação sobre os juros de apólices não
está proibida em lei, n!í,o sendo de presumir a
isenção. Se não podia insurgir-me contra a ju-
l'isprudênci[l elo Supremo Tribunal, ressalvei, en-
tretanto nessa clebatidissima questão da tribu-
tabilidade dos proventos pagos pelo próprio Es-
tado, é a que provem do contrato que resulta
.TUDICIARIO 20-1-43
elo mútuo, não podendo assim o fiEco isentar-se
elos onus da sua obrigação.
Penso, todavia, que essa circunstância não
pode embaraçar a, ação legislativa fiscal. O Es-
tado póde estar vinculado ao contribuinte po1
contrato e, nio obstante, tributar a renda que
ele próprio paga. E' o caso, tão frequente, ela lo-
cação de prédios: o Estado instala seus serviços
em prédio de aluguel, paga certa renda ao pro-
prietário locador, e, depois, sobre essa mesma
renda que paga, faz recair o imposto cedular. E'
o caso dos vencimentos correspondentes ti função
pública: estamos todos, funcionários, militares,
juizes, sujeitos ao pagamento do imposto de
renda, renda que é percebida dos cofres públi-
cos e sobre a qual o Estado faz incidir o ilnpos-
to. E' o caso das indústrias protegidas, que go-
zam de isenção de direitos, algumas até de ga-
rantia de juros; o Estado, reconhecendo, preci-
puamente, que não deve onerar essas indúõ-
trias - indústrias incipientes, que devem ser
estimuladas e animadas - , as dispensa do pa-
gamento de imposto sobre importação de maqui-
nismos, as auxilia sob a fórma de garantia de
juros, e, entretanto, faz incidir o imposto sobre
a renda dessas empresas. Entendo, por conse-
guinte. que a noção contratual nii.o pode cons-
tituir, por si só, embaraço a essa forma de tri-
butação.
E' fora de dúvida que a jurisprudência do
Supremo Tribunal se orientou, uniformemente,
torrencialmente, no sentido da isenção. E dai,
dessa circunstãncia, tira o ilustre advogado uma
consequência, dizendo que já existia coisa jul-
gada no sentido da, isenção, firmada por essa
linha de acórdãos seguidos, e que os possuidores
de apólices - os que estão nos autos e todos
aqueles que se encontram em idêntica situação
- constituem, conforme disse da tribuna, uma
mesma pessoa; s!í,o todos possuidores de apóli-
ces, dai resultando, portanto, dessa identidade
jurídica, o tríplice requisito da cousa julgada.
Peço venia para discordar. A identidade ju·
rídica não consiste nisso. Sem dúvida, a "ea-
dum conditio personarum'• define-se pela iden-
tid[lde jurídica; ela, porém, não se verifica no
presente caso. Ela se verifica nas relações· orl·
undas de obrigações solidárias; nas relações en·
tre mandante e mandatário; no caso do suces•
sor, que pôde invocar a coisa julgada na de·
mand[l como o "de cujus"; no caso de sucessão
sing1.\lar, con10, por exemplo, o comprador, que
pode invocar a coisa julgada em favor do ven•
dedo r. Essas é que são as condições jurídicas
(6)
 20-1-43 ATIC::HIVO .TEDICIARIO 79

idêntic~s. embora as pessoas físicas sejan1 clife- f O Sr. Ministro Burros Barreto: - Sr. Pre-
rentcs. Nüo, porém, no caso elos autos. Neste, .oic:ente, dou, igualmente, provimento à apela-
há, apenas, uma situação jurídica semelhante. ção da União Federal, de acordo com os meus
Não pôde haver coisa julgada. São méros prece- votos anteriores, dispensando-me, assim, de adu-
dentes judiciários. A identidade é apenas da re- zir outras considerP.ções.
!ação jur{dica. DECISÃO
Tambe1n devo referir-me aos argum·entos,
sem dúvida muito importantes, expendiclos da Como consta ela ata, a decisão foi a seguinte:
tribuna, quanto à irretroatividacle do dec. !E i Deram provimento, contra os votos elos Srs. Mi-
n. 1.168. Ainda ai, porém, não posso dar ga- nistros r ela to r e revisor.
nho de causa à apelada, pelas razões que acabo Acordão
de expõr. isto é, porque o meu modo ele vêr
Vistos, etc. :
sempre foi no sentido ela tributaliclade elos ju-
Acorda o Supremo Tribunal, pelos Ministros
ros elas apólices. Reconheço, entr"'tanto, que o
com·ponentes da Primeira Tunna, e ele acordo
decreto-lei n. 1.168, não tem clausula retroa-
com os votos proferidos em maioria e constan-
tiva. Com efeito, diz ele, simplesmente, que sera
tes da.t; notas taquigráficas, em dar provimento
cobrado imposto de renda sobre juros de apó-
ao recurso ex-ojjicio e à apelação. custas como
lices, qualquer que seja a data ela sua emissão.
de lei.
Evidentemente, o decreto, ao declarar "qualquer
Supremo Tribunal Federal, 28 de Setembro
que seja a data ela sua emissão", quer referir-se
de 1942. - Laudo de Camargo, Presidente. -
à tributabilidade elos juros ele apólices nas de-
Castro Nunes, relator designado.
clarações de renda posteriores à sua vigência; o
que quer dizer que, a partir da data desse decre-
to, será exigido o imposto em todas as declara-
ções de renda onde haja menção de juros de Agravo de instrumento n. 10.523
apólices; não, porém, em relação às declarações (PERNAMBUCO)
de renda referentes aos exercícios anteriores.
Expropriação pmmovida por um Estado - Ter-
Por col1S€guinte, se eu não tivesse opinião renos de marinha - Interesse da União
anteriormente emitida -- e convictamente emi- afirmado perante o Supremo Tribunal
pelo Procurador Geral da República -
tida - no sentido da tributabilidade dos juros Competência constitucional ào Supremo
das apólices, não daria pela retroação do de- para o recurso - Não conhecimento
do agravo por motivo de natureza pro-
creto, porquanto nele não existe cláusula ex- cesS1UI-l.
pressa nesse sentido. Conforme foí muito lem-
brado da tribuna e consta de acordão unânime RELATÓRIO
de que Jui relator, -é principio pacífico em dou- O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator) -
trina - que a. clausula retroativa esteja expres- O Estado de Pernambuco ajuizou em uma das
sa, porque não existe retroatividade tácita. varas clveis da comarca de Recife uma desapro-
Por conseguinte, o decreto-lei n. 1.168 não priação de terNnos possuídos em condomínio,
resolve a questão. O mais que se poderia dizer abrangendo a área expropriancla terrenos de
- e ainda assim de .um ponto de vista relativo marinha.
- é que ele é de carater interpretativo. Será Não tendo feito citar a União, arguirom os
Interpretativo, porém, para aqueles que admitiam co-proprietários a nulidade decorrente dessa
a tributaçã.o; interpretativo não será para omissão e bem assim a incompetência daquele
aqueles que a não admitia1n. juizo, por entenderem que, sendo interessada
Por todas essas razões, mantenho a opinião no feito a União, competente seria o Juizo
expendida em votos anteriores, e, nessas condi- privativo dos Feitos da Fazenda NacionaL
ções, dou provimento à apelação, para reformar Requerida a citação da União, declarou esta,
a sentença apelada. pelo iProcurador Regional, não ter interesse na
O S1'. Ministro ll.nnibal Freire: - Sr. Pre- demanda, declinando de qualquer intervenção
sidente, já tenho opinião conhecida. De acordo nela.
pois, com meus votos anteriores, que me dis- O Juizo, proferindo o des]Xlcho saneador,
pensam de, agora, expencler maiores considera- deu-se por competente e mandou prosseguir.
Ções, dou provimento à apelaçüo ela União Fe- Agravaram os conclominos para este Su-
deral. premo Tribunal, que entendem ser o competente
(7)
 80 ARCHIVO
para conhecer do agravo, agravo que fundam no
art. 842, n. n, do Código do Proc. Civil.
Nesta Superior Instância o Exmo. Sr. Dr.
Procurador Gerai emitiu o parecer de fls. 36,
que é o seguinte:
"O interesse da União_ no processo poderá
não ser preponderante, mas é real, ao que nos
parece, desde que póde ela exercitar o direito
de preferência que a lei lhe assegura e como,
consu1tada a Administração, declinou desse di-!
reito, assiste-lhe ainda o de perceber o lau-
demio, como se observa na informação que ora
juntamos.
E como tem a União juizo próprio, onde
se afóram as causas em que ~la é interessada,
parece-nos que, sem embargo do autori~ado pa-
recer de folhas, deve ser dado provimento ao
agravo para qUe se processe a desapropriação
no juizo da União, qi.le prefere ao da Fazenda
Estadoal, quando figuram na lide as duas en-
tidades publicas.
Rio de Janeiro, 21 de Julho de 1942. -
Gabriel àe Rezende Pl18sos, !Procurador Geral
República.''
E' o :relatório.
VOTOS
Há duas preliminares a examinar antes de
julgar o agravo.
Em primeiro lugar a da competência do
Supremo Tribunal 'para intervir num.a causa,
como esta, em que a União, citada, declinou de
qualquer intervenção, alegando não ter inte-
resse.
Em segundo lugar a da cabida do agravo.
A competência constitucional do Supremo
Tribunal, com base no art. 101, li, a só se
autoriza estando no feito, a União como au-
tora, ré, assistente O).l opoente. Se ela, não
sendo A. nem ré, declina de intervir quando
chamada a juizo, evidentemente não está em
causa, não bastando apontar ou demonstr~ o
seu interesse, como Se fazia outrora sob a Cons-
tituição de 91, onde não se inseria clausula
idêntica, sendo indispensavel hoje que ela tome
posição processual na demanda.
De modo que o juiz da causa, aliás cons-
titucionalmente competente, ele vês q·ue juiz
de direito da capital do Estado (art. lOS) an··
dou cwcrtadamente não acolhendo a arguida in-
competência.
JUDICIARIO 20-1-43
Mas, nesta segunda instância, o Exmo. Sr.
Dr. Procurador Geral não 110mologou a a bs-
tenção do Procurador Regional. Afirma o in-
teresse da União em termos que equivalem a
considerá-la litisconsorte ou assistente a este
equiparado.
Mudaram assim os termos em que estava a
questão da competência deste Supremo Tribu-
nal, que, já agora, em face desse parecer. é o
compatente para apreciar o recurso.
Mas o agravo não me parece cabível. O
fundamento invocado supõe exceção de incom-
pet.ência que haja sido julgada procedente ou
não.
A incompetência do juizo se al:gui ou por
exceção ou mediante conflito de jurisdição.
São os meios específicos.
Alegada como matéria de defesa na con-
testação é apreciada em definitivo no julga-
mento final da causa em ambo:ls as instâncias,
do que decorre que, afirmado o interesse da
União como está agora e tomando esta pos;ção
no feito, a arguição poderá vir a este Supremo
Tribunal por via de apelação.
Admitir o agravo seria admití-lo fora do
enunciado legal que o permite, o que seria in-
compatível com 'a sua natureza de recur~o
stricti juris.
Meu voto é, pois, para, julgando com-
petente o Supremo Tribunal, não conhecer do
agravo.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a se-
guinte: Não conheceram do agravo, unanime-
mente.
Acordão
Vistos, etc. :
Acorda o Supremo Tribunal, pelos Minis-
tros componentes ela Primeira Turma, e nos
termos elos votos proferidos e constantes da&
notas taquigráficas, em não conhecer do agravo,
unanimemente.
Custas J;J.a forma da lei.
Supremo Tribunal Federal, 6 de Agosto de
1942. - Lat~ào de Camargo, Presidente.
castro Nunes, relator.
(8)
 20-1-43 ARCHIVO .TUDICIARIO 81

.Semelhante.n~ente em 1889, haviam sido al-·

Apelação civel n. 7. 740 cançados os Senadores vitalícios, e embora sob
(PERNAMBUCO) o benefício posterior do decreto n. 1.420 de 21
(EMBARGOS) de Fevereiro de 1891, até os Ministros do ant~go·
A situação dos juízes da extinta Justiça Fede- Su:r:remo Tribunal de Justiça, que precedeu a
ral em face da Constituição de 1937. esta Colênda Côrte, como em 1930, foram trum-
Não aplicação aos m.ssmos do artigo
182 da Constituição. bem atingidos os servidores de vária categória;.
em 1937, afora os juizes federais, vieram ainda
RELATÓRIO
a ser surpreendidos professores vitalicios, em.
O Sr. Ministro Octavio Kelly - O Dr. se- fa·~e do artigo 158 § 2 da carta de 1934, por
verino Alves de Souza, juiz de secção do ceará, força da radical proibiç·ão do exércício acumula-·
posto em disponibilidade em virtude da exVn- do de cargos remunerados.
ção da Justiça Federal, intentou contra a Fa-
Aliás corno ainda aconteceu em 1624, (Cons,
zenda Nacional uma ação ordinária pleiteando
art. 163) o diploma de 1891 tarnbem atingiu
o pagamento integral de seus vencim'entcs ·Jes-
de form'a analoga os antigos juízes do império,.
de 1 de Janeiro de 1938, deduzidos os pro;.;or-
decla,radcs perpetuas, assegurancio apenas orde-
cionais que lhe tem sido pagos e sustentado
que da.das as garantias de ir~edutibilidade de nado e aposentadoria com vencimentos propor-
seus estipêndios, a disponibilidade só lhe pode- cional aos que não fossem aproveitados nas no-
ria ser dada com a integralidade destes, de ''ez vas organizações focais ou federal (artigo 6 das
que o 'seu afastamento da função não se déra disposições transitórias) .
por efeito de aposentadoria, mas pela sua su- São do grande Ruy as seguintes observa-
pressão daquelas como medida reputada convê- ções:
niênte à nova ordem constitucional. Acrescen- "Hà simple:nnente uma vanta_sem adicio-
tou ainda que atos posteriores do governo con- nal a favor da magistratura prejudicada pela.
sagraram esse direito (decreto n. 318, de 1938, revolução nos seus antigos direitos adquiridos.
arttgo 1o; decreto n. 968, de 1938, art~w 7o) . E eJsa vantagem não é uma nega.~ão da le_;ali-
O pedido foi contestado e o Juiz da iPrimeira dade anterior, é um reforço a ele tendente a
Instância o julgou procedente apelando ex-a/fi- ccmpensar a le:oão que uma necessidade inevita-
cio ( fls . 62v) . O Dr . Procurador Regional tam- vel de movimento revolucionário impoz aos fun·
bem recorreu. A Segunda Turma deste Tribu- dadores do novo regime (Ruy Barbosa, Comen-
nal deu provimento a ambos os recursos para tários à Constituição 1934, vol. 6, pags. 502) ".
julgar improcedente a ação, decidindo entre- Segundo se vê err~ Mendonça de Azevedo
tanto, por simples maioria. o autor opôs em- (Constituição interpretada, 1925, págs. 528-9) o
bargos ao acordão de fls. 108, deduzidos no ar- Supremo Tribunal chegou a entender cumpri-
ticulado de fls. 110, que, passo a lêr (lê).do o preceito constitucional transitório, quan-
Esses embargos foram admitidos e impugna- do tivessem sido os antigos Magistrados do Im-
dos pelo Ex,mo. Sr. Dr. Procurador Geral no pério aproveitados não só no Tribunal ele Con-
parecer de fls. 132 (lê) . tas, como em empregos adnünistrativos, dês que
E o reJa tório . em caso de exoneração pudessem voltar a con-
VOTOS dição de ap·osentados, nunca porem, lhes reco-
O Sr. Ministro Philadelpho de Azevedo - nhecendo a categoria de magistrados federais
(Relator) - Desintegro inteiramente o caso dos 1 (acordão de 16 ele Novembro de 1916 e 13 de
antigos juízes federais do atual sistema cons-~ Abril de 1921 e Rev. Supremo Tribunal Federal
titucional para considera-lo, aliás com o embar- v. 32 pags. 143).
gante (fls. 123) corno envolvendo tese comple- J Deixaram, portanto de ser juízes os anti-
tarnente diversa da suscitada pela aposentado- gos magistrados federais e assim se lhes podia
ria dos juízes de Matto Grosso. aplicar genericamente a expressão funcioná-
Foram' os antigos orgãos da Justiça Federal rios que normalmente só em senso lato teria
rna.gistrados, serv-entuários e funcionários, cabida, segundo demonstram entre tantos, Oro-
strictu sensu, alcançados pela nova formula zimbo Noilato ·e Annibal Freire.
prevalente em 1937, para a orgrtnização do Po- Não foi, assim. de todo improprio o empre-
der Judiciário, já aclvogacla, cnt 1934, pelo sau- ,o da cxpre~s:w no anigo 182, eis que os úni-
doso Ministro Arthur Ribeiro. cos juízes conh:::::iclos no atual r:::gilne s<-to o.s_
(9)
 82 Al1CHIYO .fCDlCL\HIO 20-1-43

·enumerados no artigo 90 da letra "b"; é certo O Dr. Procurador Gerrtl, no lOU\'ccvcl em-
que poderia ser mais claro esse texto, mas não penho de defesa elos interesses ela Fazenda, po3
posso admitir que a concessão de beneficios a questão em pontos de vista absolutamente dife-
·nele outorgada só viesse favorecer a escrivães, rentes elos até então configurados, não só na
escreventes e oficiais de justiça_ sentença ele primeira instância, como no acordâo
Ao revés por força dessa regra é que podmn elo Tribunal superior.
-eles, como os ex-juízes, obter nomeação p·ara Creou S. Ex., com a sua argumentação,
cargos de vantagens equivalentes aos extin- uma situação sem igual para os juizes fede-
tos, sem dependência do cumprimento de for- rais. De acordo com S. Ex., os magistrados fe-
-malidades estabelecidas para o ingresso na car- derais, com prerrogativas de vitaliciedade, ina-
reira de magistratura. a nomeação de cargos movibilidade e irredutibilidade de vencimentos,
administrativos ou o provimento de serventias. que todas as legislações consagravam, viriam a
A disposição do artigo 92 da Constituição
ter, pela Constituição nova, uma situação ver-
_proibindo qualquer atividade ao Juiz em dis- dadeiram·ente no ar, sem ter onde pousar; e sem
-ponibilidade está conjugada à hipotese da le- ter, no caso de qualquer suposta violação de
tra "f" elo artigo 103, da mudança da sécle do
seus direitos, argumento nem texto ele lei al-
Juizo, e, de qualquer modo, não se aplicaria,
guma a que se pudessem abrigar.
sinão aos juízes como tais reconhecidos na vi-
Evidentemente, não -é este, não pod~rá ser
.gênte organização.
este o espírito que tem de presidir a interpre-
Pela mesma razão, considero inócuos os
tação de um caso desta natureza.
:argumentos ligados a átos ordinários, tomados
depois de 1937, em relação a magistrados elo Na verdade, como diz S. Ex., a extinção da
Distrito Federal e do Acre, nos casos de supres- Justiça Federal não decorre da Constituição. Es-
:>áo de suas va.ras (decretos-leis ns. 318, 968 quece-se, porem, S. Ex. de uma consideração es-
<de 1938). sencial. E' que à Constituição atual não prece-
Em verdade, a exposição de motivos, que deram trabalhos preparatórios, de discussão, de
precede o primeiro desses diplomas diz da apli- elabmação, pelos or.gãos legislativos, para conhe-
cabilidade do artL1o 182 da Constituição apenas cimento perfeito e exato que todos teriam do
aos funcionários, mas isso não altera a questão . que se iria transformar em estatuto constitu-
nos termos em que a coloquei, coincident·es, j cional. Por conseguinte, temos de imaginar que
nesse particular, com a invocada opinião do ,. apenas o elaborador da Constituição tinha co-
Consultor Jurícl,ico do Ministério Dr. Fernan- nhecimento de que se devh extinguir a Justiça
do Antunes, que confessa haver orientado o Federal; e, por isso, n&o se referiu, expressamen-
Governo na solução de tal problema, em entre-, te, a ela. Mas perdeu, assim a figura jurídica
vista junta pelo embargante a fls. 27: elo magistrado a sua feição antiga, no sistema
"Quanto ao Juiz substituto dos Feitos da constitucional, sistema que a própria Constitui-
Fazenda Municipal e ao seu prtmeiro suplente çãn respeitou, considerando o Poder Judiciário
dei parecer reconhecendo o direito deles à dis- um poder constitucional, segundo os termos cla-
ponibilidade com vencimentos integrais. ros elo art. 90 das disposições sobre o Poder
"Afirmei que a extinção desse juizo não de·- ·Judiciário.
corria da nova Constituiçao e sim de um decre- Com a devida venta, pois, parece inconsis-
to lei posterior a este estatuto; e sendo assim tente a argumentação, nesse sentido, do ilustre
este diploma veio encontrar aqueles juizes am- Dr . Procurador Geral .
parados pelas garantias de vitalidade inamovi- O voto do Sr. Ministro relator se reportou
bilidade e irredutibilidade de vencimentos". ao que se processou no desenvolvimento ela Cons-
Rejeito assim, os· embargos. tituição de 91. Todavia, S. Ex. se esquece de
O Sr. Ministro Anníbal Freire (Revisor) --: que um dos casos mais memorav.eis, na história
Sr. Presidente, com o meu voto tem de ser di- da magistratura brasileira, foi o referente à si-
vergente do Sr. Ministro relator, permito-me tu ação dos antigos juizes alcançados pelos dls-
a liberdade de, primeiramente, considerar as- positivos da Constituição nova. Tinl1am sido
pectos em que colocou a questão o eminente Dr. postos em disponibilidade e, depois, em conse-
Procurador Geral e, em seguida, referir-me à quência elos termos do decreto n. 2. 056 ele
passagens elo voto do eminente Sr. Ministro Pl1i- 1895 apos·entados nos cangas que e)éerceram ·
1adelpho de Azevedo. , Graças a memoravel aresto - e a todos os ter-
(101
 20-1-43 AP.CHIVO .TUDICIARIO 83

mo~ e!GSlt', aliás, não me submeto, po:· espírito de lntcrpretaç:'\o, com a devida vê:1ia, não tem
ele elouuina; mas estou fazcnclo, apenas, 1·emc- c característico de dif-erenciação integral elas
mm·ação, por simples cuidado ele elucidação h1s- normas comuns de interpretação, dês que a ma-
tórica. O Supremo Tribunal determinou que es- téria nele versada não afete ele perto a organi-
ses juizes deviam ser aposentados com venci- zação- J;Olítica estabelecida no estatuto.
mentos integrais, porquanto, postos em dispo-
nibilidade à SU3. revelia, isto lhe era assegurado Nem a doutrina, nem a experiência ampa-
1
pelo espírito ela constituiçüo de 1891 . ram essa linha divisória, niticl1m2nte clemarcrtda,
E acorelão, no qual figuravam nomes como que a altos espíritos SB afigura existir, entre as
os ele Aquino e Castro, Macedo 3oc.res e otltros, forn,as ele interpretação elas leis. Há ele ser
este Pretória, embora tambem nele figurassem, :cempre elo regime americano que irradiarão os
como vetos divergentes, autoridades elo porte ele ensinamentos na matéria, porquanto é nele que
Jos~ Higino e de Ribeiro ele Almeida. O Go- existe o paradigma elo sistema do controle d.a
verno ele Prudente de Morais, sendo /1.maro Ca- constitucionalidade das leis, creanclo, pelo ma-
valcanti Ministro da Justiça, solicitou entáo do nejo dessas peças ele articulação entre os pode-
1JOder competente a abertura de crédito para ocor- I res, o que o então senador Georges Sutherlan,
rer às despesas resultantes desse pronunciamen- depois o grande Juiz Sutherlan, definiu de
to da Justiça. "democracia temperada".
Por conseguinte, o Supremo Tribunal Fe-
No período clássico do judiciarismo norte-
deral, já nessa oc:tsião. havia reconhecido que
americano, predominou sempre o conceito de que
aos magistrados atingielos pela Constituição de
"the establisheel ru!es of construction applica-
1891 cabiam vencimentos integrais.
I ble to statutes also apply to the constructions
Fiz esta rememoração não porque adira à
doutl.1·na de que a aposentadoria, na hipótese, o f constitution. (Tucker, ·constit·ucional Law).
A mesma linguagem se depara em todos os tra-
deve ser dada com vencimentos integl·ais -
tadistas, desde B!ack a Willoghoubly. Os comen-
de resto, tenho voto conhecido no plenário a
tadores alienígenas do regime não tem impres-
respeito da interpretação sobre vencimentos atri-
são diversa. Jacques Lambert deciara categori-
buíveis no caso de aposentadoria por força elo
art. 177 ela Constituição de 1837 --, mas por- camente:
que a verdade histórica é essa. "O Juiz da CorteSuprema, posto que não
Explicado, com a devida vênia, esse ponto, ·possa violar abertamente a letra da Constitui-
passo a ler o meu voto. ção, faz aplicação à lnterpretaçâo das cláusulas
"O caso sujeito à nossa apreciação versa a constitucionais do critério de due process ot
aplicação do art. 182 da Constituição Federal. Za1o, tal como o havia destacado p:na a inter-
A Constituição de 1937 manteve o Poele1· pretação da lei. Due proce.os oj law n'io impli-
Judiciârlo entre os poderes elo Estado. Salvo 1:o cando como na Inglaterra o respeito dos pro-
capítulo atinente à cleclaraçào de inconstitucio- cesses estabelecidos, mas o respeito da substân-
nalidade das leis, não afetou nenhum dos ele- cia dos direitos". (Du controle de constitutio-
mentos que lhe deram tamanho relevo na \'ida nalité des lois ou gouvernement des ju[[es, 2.o
constitucional do pais. Em relação aos juizes, \'Olume, 1937) . Nem é preciso aludir ao movi-
assegurou-lhes as garantias necessárias ao exer- mento da renovação da chamada "jurisprudência
cício de suas funções e tornadas básicas na dou- sociológica", ele que são luminares na alta ma-
trina e na legislaçã-o, salvo as limitações expres- gistratura Holmes, Brandeis, Cardoso, e na pu-
sas no mesmo estatuto. blicística Bound. Corwin e Llewellyn, e à qual
Antes ele tudo, não é de se informar o con- se reporta Oliveira Viana, em brilhante capitule•
ceito de que as cláusulas constitucionais tem dos seus Problemas de direito co1'porativo, por-
de ser interpretadas por um processo peculiar que essa reação se operou contra formalismo,
aos altos e supremos desígnios a que eles visam. inclusive o formalismo no manejo das regras
Justamente por ser a constituição o estatuto ele interpretação.
político por excelência, constitui ele o instru- No caso sulJ judice, a extinção da Justiça
mento mais poeleroso da unidade política, social, Federal não obed~eu à imperiosa r:wfio de Es-
económica c cu! tural ela naçüo. Por isso a sua ta elo nem se articula ~os c2racteristico3 elo novo
interpretaç~o tem de ser orientada por um pro-j Estatuto, que visa sobretuelo ao fort::~lecimento
cesso evolutivo e construtor. :rvras esse processo do pocler executivo.
111)
 AHCHIVO JUDICIARIO 20-1-43

Tal extincão resultou da no\·a onmniz~ci"t:J 1 O Sr. Ministro Goulart ele Oli1·cira - Sr.
judiciária, cm;soante a unidade do dir;ito, c~n- I Presidente, acompanho o voto do Exmo. Sr.
sagrado no estatuto. Temos, portanto, de con- Ministro revisor, não só pelos fundamentos dele·
siderar o art. 182 da Constituição à 1uz das li- constantes, como tambem pelos que expendi em
ções da doutrina e de próprio contexto de outros voto que proferi em caso semelhante.
dispositivos constitucionais. O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Sr. Pre-
O citado dispositivo não tem, a meu ver, sidente, tenho voto conhecido neste Tribunal
de ser aplicado aos juizes, por vários motivos. sobre a aplicação dos arts. 177 e 182 das Dis-
Refere-se ele a funcionários da Justiça Fede- 1 posições Transitórias, da Constituição de 1937,
ral. Tal termo tem de ser entendido de acor- aos magistrados.
do com as regras uniformes do direito aplica- Com relação ao art. 182, ao se discutir essa
vel. Não se pode negar aos membros do Poder tese na T,urma, mantive o critério, já então as-
Judiciário a qualidade de servidores do Estado', sentado em meu espírito e externado em diver-
mas o que a doutrina, a legislação e a jurispru- sos julgados, neste Tribunal, relativos ao art.
dência lhes negam é a incorporação aos fun- 177. a respeito do qual já me pronunciára ca-
cionários públicos, na acepção adotada na té- balmente em casos de que fui relator - no sen-
cnica do direito administrativo. tido de que o referido dispositivo, de natureza
temporária, e·ra cristalino e iniludivel no se1t
A própria Constituição, sempre que se refere
texto e na sua aplicação.
aos membros do Poder Judiciário, designa-os por
juizes (arts. 91, 92, 93 e 103). O art. 93, par2. Como muito bem salientou o Exmo. Sr. Mi-
o efeito de competência na concessão de li- nistro relator, em: seu brilhante voto, há per-
cenças, faz a descriminação entre membros do feita adequação do dispositivo do art. 182 aos
Tribunal, juizes e serventuários. magistrados. S. Ex. trouxe, com muita pro-
priedade, exemplos históricos tirados da época
Com a devida vênia, não me parece fulmi-
em que se fez a revolução ele 15 de Novembro de
nante o argumento de que, tendo o art. 182
feito referência ao goso da garantia de vitali- 1889, da qual resultou a implant1ção do regime
ciedade, deve ser ele terminantemente aplicado republicano, pass_ando-se então do regime mo-
aos juizes. Da mesma garantia gosam outros ser- narquico para uma nova ordem de causas. Nessa
vidores da Justiça e só a estes se d·eve referir o ocasiãa, a mietanção adotada. pelo governo foi
dispositivo. a que muito bem esboçou S. Ex .. assinalando
Há, porem, uma razão em favor do ponto que, na verdade. se tratava de uma contingên-
de vista adotado que sobreleva aos demais. cia pclitica inevitavel, que forçava o Poder Pú-
blico a adotar tais medidas excepcionais com
A própria Constituição de 1937 admite a
r-elação aos magistrados, até então, e como de-
disponibilidade com vencimentos integrais para
pois o foram, tratados com o respeito, com o aca-
o juiz, que em caso de mudança de sede, não
tamento e com as garantias a que o seu elevado
queira acompanhá-la, faculda'de de que pode
munus fazia jus.
usar sem limitações. (Art. 103, letra f) . Dir-se-á
Na hipótese vertente, não preciso estender-
que esse dispositivo visa a evitar a reprodução me em rrmiores argumentos para demonstrar
de medidas. que, para castigar juiJzes, eram por
que não se pode recusar ao magistrado a deno-
vezes tomados por dirigentes arbitrários e ines-
minaçáD de "funcionário", embora a essa de-
crupulosos. Mas, se num caso em que ao juiz
nominação 5ü empreste, em geral, conceito mais
fica pE'rmiticlo opor-se à deliberação do Poder
terra a terra e seja ela geralmente entendida
Executivo, assegurando-se-lhe disponibilidade,
como se referindo aos servidores propriamente
sem perda das vantagens pecuniárias ligadas ao
burocráticos da Naão.
cargo, como imaginar que à mesma figura ju-
O magistrado n·:io é, evidentem-ente, um fun-
rídica de clisponibilidacle seja dada situação di-
c:onárlo comum, um funcionário igual aos <!e-
ferente, em hipótese em que o juiz não tem mais, mas é, ainda assim, um funcionário.
qualquer manifestação de vontade'! Nüo preciso recordar aos eminentes colegas
Pelo exposto. recebo os en1 b;Jx.;os, para re- a C:i;,tinção qu2 os tratadistas 1Ttais notayt:is tra-
formando o acordfi·CJ recorrido, restabelecer n c;nn1 no tocanLe ao funcionali::;nlo público. Fiel-
senten~;rt ele prin.1~1ra instúncia, qnc julgou a açüo i cionâl ia público é todo o servidor (\o Est:.\do.
}.U'ocectonte". I Conto serviclor elo Estaclo, a nntur;;za rLt ativi-
!12 \
 AHCII!VO
-----~--··----
:el~clcqnc u 111t'S1110 CX!'l'Ce junto no E::it:lLio lhe
di caratcr que ~c diferencia, tal seja a funçáo
exercida. Por exemplo: há os funcionários ele
natur2za política, a partir elo Chefe ela Naç'io,
e elos Ministros ele Estado; são funcionários ele
naturez't tempe>rária, que exercem funções emi-
nentcn,ente políticas ele direção c ele adminis-
tração. Há os funcionários ele orei 2m técnica,
claEEc na qual Ee inscrevem un1 sc1n nlnnero de
servidores ela Nação, por categorias, por espé-
cies, por moclaliclacles, entre ns quais os professo-
res e os ma.gistraclos. Cada um desses funci::lná-
rios, ele nature:o:;a especial, clacla a magnitude ele
sua funçiío, que eleve ser rodeada ele inclepen-
clência, tem garantias maiores c deve tê-las.
Outras classes ainda poderia enumerar ...
C Sr. Ministro Annibal Freire (Revisor)
Como V. Ex. al ucle ao professor e nós fomos
pro~essores, per.:;unto eu a V. Ex., no caso ele
extinção ele uma cadeira, no magistério superior,
desapareceria a função do professor atingido?
Como se lhe daria a disponibilidade?
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - A mi-
nha· resposta ao aparte com que 1ne honra o no-
bre colega é a ele que não se poderia alterar a
remuneração do professor, no caso de ele ser ele
posto em disponibilidade.
O Sr. Ministro Annibal Freire (Revisor)
Trata-se ele vencimentos integrais.
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Entre-
tanto, minha resposta não aproveita ao argu-
mento que S. Ex. imagina. porque, no caso,
existe uma disposiçã() taxativa da Carta de 10
de Novembro de 1937.
Tal disposição taxativa, cogitando de r2me-
diar a situação criada com a extinção da magis-
tratura federal deu a essa extinção as conse-
quências traçadas no art. 182, já citado. Se
não houveses esse dispositivo tão claro, tão cris-
talino, eu não· teria nenhuma dúvida em seguir
a diretriz do voto elo Sr. Ministro Annibal
Freire.
O Sr. Ministro orozimbo Nonato - O que se
discute é ,se se aplica o art. 182 aos juizes.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Este é o
.o único ponto.
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Eu nfto
teria nenhuma dúvida em seguir a opinião elo
Sr. Ministro Annibal Freire, aplicando o cri-
tério da remuneração integral, si não houves-
se tão claro L•xto ela Carlll Política ele Hl37.
Agora inclo :1o f'llC'Ontru cio aparte elo Sr. ~'li­
nistro Orusimbo Nonato, li<'YO :1C"Plltllclr que n:-Lo
I 13)
.TCDIC!AniO
se pocl(', confunnc
cluir o magistraelo da compreensão ele "funcio-
nário". E ele é um funcionário. Quando a
Constituição, ele 1937, cliz "funcionário3", des-
ci r: que nüo excluiu, expressamente. os juízes, hà
ele Ee entender pelo critério técnico, que o juiz
é u1n funcionário, embora de natureza especial
c que, portanto, está abrangido pelo disposi-
tivo transitório desse diploma constitucional.
E' certo que não é um funcionário aclministra-
tiue>, não pode ele ser equiparado ao funcio-
nário burocrático, mas é aihda assim um fun-
cionário.
O Sr. Ministm Laudo de Camargo - Quan-
do a Constituição fala em ma~istratura, refe-
re-se a .:juízes.
O Sr. Min.istro Walclemar Falcão - Mas,
quando a Constituição cogitou da extinção ela
Justiça Federal, não criou nenhuma excepção
em relação a juízes; tratou "funcionários"
tão som'ente: E em bôa técnica administrati-
va, em direito administrativo contemporãneo,
ecmo acabo de mostrar, não se pode tirar elo
Juiz a sua característica de funcionário, embo-
ra que emprestando-lhe um carater eminênte,
diferente, peculiar, que o distingue nitida-
mente, dos demais funcionários públicos. Não
vejo pois, como se possa compreender o artigo
182 da forma por que o entende o meu eminen-
te colega Ministro An-nibal Freire.
Nessa ordem de idéias e reafirmando o
ponto ele vista em que me coloquei na Turma,
ao discutir esta tése, não tenho senão que
acompanhar o voto tão brilhantemente justifi-
cado, do Sr. Ministro relator, rejeitando os em-
bargos.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Sr.
Presidente, recebo os embargos. Neste mesmo
caso - ou em caso idêntico - já expus, de
modo sucinto, o que entendo a respeito cl2sta
!'oexata quaestio, que ainda não encontrou so-
lução uniforme nos tribunais.
Quer o arti·;o 182 - assento legal da ma-
téria, como salientou, em seu brilhante voto
o Sr. Ministro Annibal Freire - .seja inter-
pretado à luz do que se chama '·jurisprudên-
cia sociológica", quer seja visto á luz da her-
menêutica comlun, conclue que o m·encionado
artigo nfl.o atinge o.s magistrados, não compre-
ende os juízes da extinta Justiça Federal.
.N~l.o estú. e1n jogo a intesrid~Llic ch:J :10\·0
sistr·1na politico e l'L)llstitucional, qut' nl~:.ntt:·d:~
11() particuLu· de que s.c trJ.ta. p_Hltt:~tl .....-,..<J.ll.0u-
 SG AHCHIVO
cia a uma tradição do nosso Direito, quz lança
raizes nos primordios d·e nossa organização po-
lítica.
Por outro laclo, a constituição meoma, em
seus. próprios dispositivos, ampara o direito do
embargante. A invoca-ção de leis anteriores
serve apenas de mostrar que se trata, no caso,
de uma idéia inserida em todos os sistemas
politicos, de uma preocupação comum aos le-
gisladores de todos os regimens. Sempre se deu
aos juízes membros de um dos poderes comJti-
tucionais do país um conjunto de garantias que
refletem a importância de suas funções e cons-
tituam meio indispensável ao decoro e indepen-
dência do Poder Judiciãrio.
Esta tradição é invocada apenas para mos-
trar que não houve entre as leis antigas e a
atual qualquer solução de continuidade. Não.
O Estado Novo conservou aqui a tradição dos
1·egimes antigos, e expressamente, em disposi-
tivo constitucional, garantiu aos magistrados a
inamovibilidade, a inclemissibilidade e irrecluti-
·bilidade de vencimentos. Foi a necessidad.e de
unificar a Justiça, no plano ela Justiça estadual,
que levou a Constituinte à inelut<tvel contin-
gência de extin}uir a Justiça Federal. Extin-
gui-la, mas serrr quebra do principio, proclama-
do pelo próprio constituinte, da irredutibilida-
de dos vencimentos. O que, pois, data-venia,
se deve concluir é que o artigo 182, ao se re-
ferir aos "funcionários da Justiça Federal", não
abrange os juízes.
E' razoavel raciocin:Jr que, si fosse esse o
seu 'desejo, teria ele dito os "funcionários, in-
clusive juízes", ou, então os "juizes e demais
funcionários". Se a Constituiç-ão ao se referir
a juizes diz, expressmnente, e sempre, juizes ou
magistrados, não poderia ao cercear um direito
consagrado em longa tradição jurídica, usar do
termo vago "funcionário".
Que o Juiz não é funcionário, a não ser
em sentido amplo, todos concluem; em que nao
.seja furu:ionãrio público, strictu sens•u todos
conspiram. E' ele servidor elo Estado, mas esse
servidor, não é aquele funcionário a quem o ar-
tigo 182 nã-o reconhece a irreduzibilldade dos
venciln'.:ntos.
O Sr. Ministro A,nnibal FreiTe - Basta ter
garantias especiais, para não ser incluído no
quadro geral.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Por
que então e para o efeito de negar uma garan-
tia constitucional, enquadrá-lo no critério geral
de "funcionário"?
JCDICL\HIO 20-1-43
De nwc!o que a procura, a pesquiza clrt
"mens legislatóris" - que, aliás, não é o cri-
tério mais sábio, para a inteligência das leis -
ainda essa pesquisa me levaria, data venia, a
afirmar esEe principio, pelo motivo, de que
não se _pode atribuir ao elaboraclor da Consti-
tuição o propósito de retirar uma garantia tão
importante sem se exprimir de modo induvi-
davel, completo e cabal.
O argumento apesar da alta autoridade de
onde pr01nana, não convence e, como não se
póde atribuir ao legislador uma contradição
evidente: dar garantias e rettrar garantias,
usando nessa denegação de garantias ele uma
palavra equívoca, recebo como disse, os embar-
gos, reportando-me, data-venia, aos meus vo-
tos anteriores, em casos idênticos.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Sr. pre-
sidente, sinto verdadeiramente não poder ade-
rir aos votos favoraveis ao a·mparo da situação
do embargant=, aos votos manifestados e bri-
lhantemente fundamentados, pelos nossos emi-
nentes colegas Srs. MiniStros Annibal Pr·eire,
Orozimbo Nonato e Goulart de Oliveira. Mas,
tenho necessidade de colocar o meu ponto de
vista dentro de um quadro de idéias, de man-
ter, não tanto por amor à coerência, mas por
efeito mesmo dessas diretrizes, c-erta confor-
midade na solução de hipóteses mais ou me-
nos vinculadas à proteção ou à garantia dos
direitos da Magistratura.
Sem necesEidade ~e maiores indagações,
ainda porque já vai adiantada a hora dos nos-
sos trabalhos, - ao enunciar o art. 182 -
que é, a meu ver, o que resolve a questao - a
disposição kansitória em virtude ela qual os
funcionários ela Justiça Federal, não aprovei-
tados na nova ordem de coisas, seriam aposen-
tad0'3, sendo vitaliícios, se tivessem mais de 30
anos ele serviço, com vencimentos integrais, e
j os que tivessem menos de 30 anos ficariam em
, disponibilidade até serem aproveitados, confe-
!riu ao embargante, que não contava 30 anos
de serviço, a situação de Juiz em disponibili-
dade, situação regid-a, pela segunda parte do
dispo:oitivo. Ainda há 'pouco, da Tribuna, o
ilustre advogado do embargante recordou voto-
meu - e, aliâs, é ponto pacifico: "funclonárie>
em dispo:nibilidade" conserva, em potencial a
função de que foi afastado temporari(l,mente.
porquanto poderá a ela voltar e será obrigado-
a voltar, quando chamado para a mesma fun-
ção ou função equivalente; não se equlpGra,
. portanto, Sr. Presidente, a situação elo fun-
(14)
 20-1-43 AHCHIVO JUDICIARIO 87

cionúrio em clisponibiliclaclc :'t daquele que é 1 O SI. Ministro Orc;âmbo Nonato - No ar-
aposentado. A garanlia da irredutibiliclacle, tigo 177 visa-~e a outro objetivo: é o de afas-·
que eu tenho entendido, nos casos de juizes de tar elementos contrários ao regime apreciaclo·
Mato Grosso, que não Ge aplica aos juizes apo- pelos Juizes e se refere, até, a militares, que
sentados - porque elo seu natural a aposen- não são funcionários. Não creio que sejam
tação envolve a proporcionalidade que é a re- Iguais os dis~ositivos.
gra legal - aplica-se aos juizes em clisponibi- O Sr. klinistro Castro Nunes _ V. Ex.
!idade, exatamente .porque não se lhes retira a encontra na Constituição - não tenho clG me-
função, senão temporariamente, função qne vir- mória, mas no capitulo relativo a "funcioná-
tualmente conservam. Eu lhes clo.ria, portan- rios públicos". a palavra - "funcionários''
to, os Yencimentos integrais se não houvesse mais de uma vez empregada em sentido com-
diSposição expressa ele lei. E ele que lei? Da preensivo ele todos os servidores, inclusive ma~
própi-ia Constituição. gl~traclos. Quando a Constituição diz, num.
Não saio elo princípio doutrinário, não pre- nos seus artigos, sob rubrica "Funcionários
ciso modificar o meu voto claclo no Tribunal Públicos" - que o fl.mcionário que se invali-
de Contas e há pouco recorclaclo, por que tenho dar para 9 serviço, têrá ...
de atencler ao preceito constitucional que, ex- O Sr. Ministro Annibal Freire - (Revisor)
pressamente, determinou que aos juizes fe- Mas, compreendido o pensamento legislativo, o
derais postos em clisponibilidade seriam dados :pensamento constitucional foi completado pelo
vencimentos proporcionais ao seu tempo de Estatuto elos Funcionários Públicos, do mesmo·
serviço. Governo que elaborou a Constituição de 1937.
Desse Estatuto foi expressamente excluido·
De moela que existe exceção expressamente
o Poder Jud1ciario.
prevista na lei constitucional, para determinar
O Sr. Ministro .-:,•astro Nunes - Não estou
a prDt.oorc!onalidacle, isto é a disponibilidade
contestando, meu eminente colega, a distinção
i:om vencimentos proporcionais, solução que
que V. Ex. brilhantemente, fez.
não preciso aplaudir e não aplaudiria, solução
O Sr. Ministro Annibal Freire (Revisor)
que contraria a noção mes.ma ela disponibilida-
Não 'é es~e o ponto.
de, nos termos expostos, solução injusta para
O Sr. Ministro Castro NwLes - Estou de.
com os juizes ela Justiça extinta, mas que o le-
inteiro acordo com V. Ex. nesse ponto.
gislador ela Carta ele 10 de Novembro expressa-
O Sr. MinistTo Annibal Freire - (Revisor)
mente o. dotou.
V. Ex: se refere ao capítulo da Constituição-
A outra tése levantada da Tribuna - e
relativo aos funcioná.rios, que não se aplica aos
nos embargos - e r\;latlva à distinção entre:
juizes.
juizes e funcionários, é outro ponto paciüco,
do qual não preciso afastar-me, porque eu ado- O Sr. Ministro Castro Nunes - :?erdão.
I
to, como não é possi vel deixar ele adotar, a dis- V. Ex. vai concordar comigo. Quando a Cons-
tinção entre Juizes e funcionários: o Juiz não tituição cliz que o funcionário, que se invali-
é funcionário senão latu sensu, mas latu sensu dar por acidente ocorrido em serviço, será apo-
até o Presidente ela República o é. O Juiz não sentado com vencimentos integrais, pergtmto
é funcionário, senão funcionário latu senstt - eu: o juiz, invaliclaclo por acidente no exercí-
é membro do Poder Judiciário. São distinções cio de suas funções, não terá tambem, direito
conhecidissimas e sobre as quais não preciso aos vencim·entos integrais do cargo que exer-
lns!stir. cia?
Mas, no caso, ainda aqui, repetindo as pa- O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - E' para.
lavras iniciais do meu voto, acho que não te- o efeito da garantia.
Ilha nocessicl.ade senão de me cingir e.o precei- o Sr. Ministro Ca.stro Nunes - Trata-se
to do art. 182, porque quando no a.rt. 182 se de uma disposição geral elo capitulo que se re·-
emprega a palavra "funcionários da Justiça Fe- fere aos funcionários públicos, sem menção
dera!" emprega-se em sentido amplo e com- expressa dos magistrados.
preensivo dos magistrados, à semelhança de Estou lembrando argumentos que se en-·
outros preceitos da mesma Constituição, à se- contram na própria Constituição, e, aliás, in-
melhançà do art. 177, anele tambem se empre-~ cidentemente, pois não desejava chegar a esses
ga a mesma palavl'a na acepção genérica de aspétos, para não prolongar o 1neu voto.
'"rv!dores. E' um exemplo entre n1.uitos.
ll5j
 88 AnCHIVO .TUDICIAniO 20-1-43

Perdoem-me VV. Exs., estar atropeland.o I Há outro aspecto, apontodo, com muito bri-
·os argumentos. lho, pelo Sr. Ministro Annibal Freire, em seu
Ia dizendo que existem, na Constituição, exaustivo voto sobre a matéria., secundado pelo
certas diEposições excepcionais que se aplicam Sr. Ministro Orozimbo Nonato, a que me ren-
ao ca·w. O princípio, a regra pacifict\. () " dis- deria pelas perspectivas que apresenta, no
tinção: o juiz não é funcionário públco sinão ~entído de uma construção constitucional
lato s~nsu. Tais disposições excepcionais, ,po- que pudesse superar a letra dos textos
rem. sob1'etudo aquelas duas disposições tran- para encontrar um sentido mais alto na so-
sitórias, Eão de caráter compreensivo, de in- lução de todas essas questões, sob uma form-:1,
tuitos claram·ente aompreensivos de todas as superior que o novo regínle não alterou, como
modalidades da função pública. V. Ex. mBs- ficou bem salientado.
mo lem.brou, ainda há pouco, o art. 177, que
Com ele eu estaria de acõrdo, seria capaz
abrange, tambem, os militares.
de aderir a esse ponto de vista se nãq estivesse
E' fato.
em causa disposição transitória, que me pa-
Nessas condições, sou forçado a adm.itir na
rece impossível trazer à colação, para o efeito
expressio "funcionários da Justiça Federal" s
de construir uma doutrina. Na verdade, a dis-
inclusão, tambem dos juizes.
posição transitória é, por natureza, suspensão,
Aliás, se o legislador constitucional tivesse dí.1pensa de princípios da Consti.tuição. Le-
querido restringir, teria usado de expressão gisl·:t-se, transitóriamente, para dispensar na lei;
mais própria, para designar os escrivães e ou- legisla-se, transitóriamente, para suspender a
tros auxiliares de justiça da expressão consa- execução de alguma disposição permanente.
·grada de serventuários·, o que levaria a excluir Quando o legislador legislou sobre a situação
os juizes. dos juizes nos arts. 177 e 182, o fez exatamente
De modo que, usando da expressão "fun- porque esses. juizes tinham garantias de fun-
cionários da Justiça F'edera,l", ele quiz abran- ção e o legislador quiz, justamente, dispensar
ger os juizes e os servéntuárias que são tam- tais garantias, para permitir o seu afastamento
bem funcionários. pela aposentadoria ou disponibilidade não re-
Não dispondo de tempo para examinar ou- munerada integralmente.
·.tros aspétos da matéria.
Não pod·eria a;derir e nem o ju!go necessá- Sentiria certa dificuldade em construir com
rio a todos os argumentos expendidos, bri- base numa disposição transitória que é uma
lhantemente, pelo Dr. Procurador Geral; mas disposição de exceção.
adiro, pelo menos, a um deles que me :parece Não fõra isso e eu estaria com os colegas
conclusivo e merece adesão. Refiro-me à afir- porque tambem sinto a necessidade de desen-
mação de s. Ex. de que se não não fora o ar- volver as garantias da magistratura, desenvol-
tigo 182 da Constituição, os juizes não .pode- vimento que nâo repugna ao atual regime e
>'iam ser aproveitados em outras funções, por- , que é condição básica de todos os regimes li-
que seria essencial o concurso para o ingresso vres.
-em outra investidura, mostrando com esse ar- Eis os fundamentos que me levam a re·
gumento que o dispositivo visou, não somente jeitar os embargos.
·os escrivães, mas tambem os juizes. O Sr. Ministro Laudo de Camargo - O
o outro argumento não me par~ razoa- art. 182 da Carta de 37 só alude aos fUncio·
vel, dat'' venia. De fato, ainda que a Consti- nários da ,Justiça Federal e não aos juizes.
tuicão não tivesse cogitado da situação illter-
A estes o legislador constitucional deixou
te~poral dos juizes, ficariam eles· amparados
garantida a irredutibilidade dos vencimentos.
no tocante ás garantias da função, pela legis-
lacão ordinária. Julgo que o art. 182, nos ter- Do contrário. um
dispositivo estaria brigando
m~s em que está concebido, é o suficiente com outro.
para resolver a questão, já JJOrque a expressão Se no caso de sínlples mudança da sede
"funcionários" está, aí, empregada em seu sen- do juizo, ficou foacultado ao juiz não o "acom·
tido mais amplo e compreensivo, já porque a panl1ar" e "entrar em disponibilidade com ven·
situação de disponibilidade está, expressamen- 1 clmentos integrais" (Const. art. 103 letra "f''),
te, regulada com a cláusula da proporcionali-~ maior razão lhes assiste para tais vencimentos,
dade. quando houver extinção d,o cargo.
(16)
 20-1-43 ARCHIVO
Estes os motivos que me levam a receber
os embargos.
O Sr. Ministro Bento de Faria - Sr. Pre-
sidente, tenho voto conhecido sobre a' matéria
discutida nesses embargos. Assim, coerente ·com
os meus votos anteriores, eu os rejeito.
VOTO DE DESEMPATE
O Sr. MiniStro Presidente Eduardo Espinola
Havendo empate na votação, cabe-me, de
acôrdo com o art. 167, ~ 2° do Regimento, pro-
ferir voto de desempate.
E' multo significativa a elevação dos de-
bates nesta cau.sa. O br!lho com que foi dis-
cutida é facll de ver-se pelos votos das duas
correu tes opostas.
Não há, verdadeiramente, quem deixe de
admirar os argumentos sólidos e as razões ex-
pendidas nos votos dos Sm. Ministros iPhila-
delpho de Azevedo, Waldemar Falcão, Castro
Nunes e os argumentos do Sr. Dr. Procurador
Geral da República: mas, apesar de tudo isso,
a minha convicção sincera leva-me para a cor-
rente contràr!a.
Voto recebendo os embargos e aceitando
plenamente os fundamentos dos votos dos Srs.
Ministros Annibal Freire, revisor, Orozimbo No-
nato e Laudo de Camargo.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a se-
guinte: Receber!Llll os embargos, por voto de
desempate, contra os votos dos Srs. Ministros
Philadelpho Azevedo, Waldemar Falcão, castro
Nunes e Bento de Faria. - Designado pa.ra re-
digir o a cordão o Sr. Ministro Annibal Freire.
- Afirmou suspeição o Sr. Ministro José Li-
nhares.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos arquivamento da queixa pelo "acordáo" do teor
de embargos à apelação n. 7. 749, de Pernam- seguinte:
bu1:o, em que é embargante o .bacharel Sevç-1
rino Alves de Souza e embargada a União Fe- contra o Juiz de Dlt,eito de Rosario Oe~te ...
deral, resolvem os Ministros do Supremo Tri- :JJponta-o como incurso nas penas do art. 319
bunal Federal, por voto de desempate receber do Cóct.. Penal, considerando que o crime pr<:!-
os embargos de acôrdo com a.s notas taqui-
gráf!cas juntas.
Setembro de 1942 . _ Eduardo elo, ou rpraticá-lo contra disposição expressa da
Rio, 23 de
Espinola, Presidente. - Annibal Freire, relator
designado.
(17)
JUDIClARIO 89
Recurso extraordinário criminal
n. 6.279
(MATO GROSSO}
Não constanáo dos autos prova da tempestivi-
dade da interposição do recurso extra-
ordinário, do mesmo não se pode tomar
conhecimento. Casos da letra "c" e d.a
letra "a" do n. III, do art. 101. da Cons-
tituição Federal. Art. 559, do Códiqo
Penal e art. 187, do Código de Processo
Civil.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: Ao
Tribunal doe Apelacão de Mato Grosso ofereceu
Hermenegildo C. Galvão queixa contra o Juiz
de Direito da comarca de Rosario Oeste, Dr.
Alirio C de Figueiredo, ;pelo seguinte: - Em
ação de restituição de quota hereditária - que
moy;era D. Iracema contra seu pai, Hermenegil-
do C. Galvão, este arguiu aquele Juiz de sus-
peito, com fundamento no art. 185, n. 2, do
Cód. de Proc. Civil. Para instr.uir os artigo3,
pediu verbal.rnente no cartório da comarca cf'r-
tidão do lance de uma sentença em que o Jui:;o;
punha de manifesto sua animcsidad·e contra o
queixoso. Negou-a, porem, o escrivão, leva::Io dos
conselhos do Juiz. Mais: - foram arroladr.s
sete testemunhas (art. 183, do Cód. de Pro c.
Civ.), mas o Juiz frustrou a prova que resul-
taria dos depoimentos. Afinal, expan::lindo-se
em motejos contra o advogado do qu:ixoso, re·
jeitou a exceção com excesso do prazo legal de
48 horas, e ordenou a imediata rem·e.ssa dos au-
tos, contra o disposto no art. 187 .do cit:J.do Cá·
digo.
A queixa inculca haver o Juiz "cometido o
crime previsto no art. 319 do Código Penal, com
o dolo de qu= trata o art. 15, n. 1, do mesmo
Código".
O Tribunal, ;porem, em Câmaras Reunidas,
com a discrepância de um voto, det·erminou o
"Considerando que a queixa 1:rime oferecida
visto nesse dispositivo. . . é o de "retardar ou
deixar de praticar, indevidamente, ato de ofí-
lei, para satisfazer !n1leresse ou sentimento pes-
soa!"; considerando que, pela exposic;áo da quei-
xa de fls ... a falta atribuida ao ... querelado
é a de que, tendo recebido a exceção de sus-
 90 ARCHlVO JUDICIARIO 20-1-43

peição que lhe fora oposta p•2lo querelante. ex- tm flmclamento na letra "c", n. III. elo art. 101,
cedeu o prazo de 48 horas, fixado em lei, para da Carta Constitucional. Por ele cabe recw·so
rejeitá-lo, contando, como deve ser, tal prazo extraordinário "quando se contestar a validade
de minuto a minuto; mas, considerando que do~ de lei ou ato dos governos locais em face da
autos consta, e o próprio querelante reconhece Con!>tituição, ou de lei federal, e a decisão do
que a suspeiç~o arguida foi ter às mãos ·do que- tribunal local julgar válida a lei ou o ato im-
relado a 12 de Fevereiro ... e por ele foi des- pugnado". Ora, a decisão de que se recorr·2U e
pachado a 14 seguinte, o que estabelece a pre- que acabou por determinar o arquivamento da
sunção de ter sido a suspeição rejeitada dentro
queixa, apresentada contra o Juiz de Rosario
de 48 horas ... ; considerando que ao querelante,
Oeste não tinha que enfrentar e resolver - •2,
por seu procurador, cabia fiscalizar o processo,
na verdade não resolveu - qualquer questão
reclamando a tempo contra qualquer d•emora ... ;
relativa à validade de lei ou ato elo governo local
considerando que as demais alegações já foram e1n race da ConstitUição.
apreciadas pelo Tri·bunal ao tomar conlhecimento O que o TrHmnal decidiu e lhe fora pro-
da suspeição... Julgada improcedente; conside-
posto foi a questão relativa a uma queixa con-
rando que a acusação ... com referência às tes-
tra um. Juiz que, em um proce3so de suspeição,
temunhas ... as quais foram ouvidas pelo que-
teria incidido na hipótese prevista no art. 319
relado, é .de todo inlprocedente, conforme acen- do Código Penal, verbis: "retardar ou deixar de
tua. . . a douta Procuradoria Geral do Estado; praticar, indevidamente, ato de ofício ou prati-
considerando que a resposta do acusado, por cá-lo contra expressa disposição da lei, para sa-
sua serenidade e clareza, convence da improce- tisfazer interesse ou sentimento pessoal".
dência da queixa ... ; considerando qu2, nessa
hipótese é de ser pelo relator propost o· · ' o ar-~ E' certo que ' ao propósito deste recm·so. pro-
quivamento ' do processo, nos termos d o art . 559 cura o recorrente suscitar a questão da incons-
do Cód. Proc. Penal; ·consi d erru1 d o que expust a titucionalidad2 do .provimento de um do.s desem-.
a matéria... !Pelp relator, tfm. pe1o Tr'b 1 una1 1 bargadores
_ do Tr1bunal de onde se origma o
aceito o ... arquivamento do proce;;so, nos· t ·2r- "acordao". recorrido. . _ Só o fez, entretanto,
_ de-
mos da lei. . . Por estes fundamen t os. . . acor d am pois da 1nterpos1eao" do recurso, nao havendo,
determinar o arquivamento do processo ... " a respeito, qualquer pronunciamento daquele
Tribunal. E não havendo este. no caso dos au-
O "acordão" é de 8 de Maio de 1942 · Não tos, tido ens~jo de examinar a quesj;ão, é claro
encontrei nos autos certidão de intim!ição ou e clar!ssimo que não julgou válido ato ou lei
de que fosse o acorclão, em seu resumo, publi- do governo local em face da Constituição ou
cacto no orgão oficial do Estado· Em 27 de Maio, lei federal e que perante ele fosse impugnado.
manifestou o querelante recurso extraordinário, Não ocorre, assim, à evidência, a. hipótese da
na base das letras "a" e "c" do art. 101, n. III, letra "c" aludida.
ch Constituição Federal. por entender que 0 Quanto à letra "a". Indica o r·ecorrente
Tribunal se acha composto ilegalm2nte - nele como leis ofendidas em sua literalidade mesma
figura v a, como representante ela classe dos ad- os arts. 41 e 43 do Cód. do Proc. Penal que
vogados e do M. P., o Dr. Albano Antunes de dispõem, o prinleiro os requisitos da queixa -
Oliveira, ex-Juiz Federal e que não exercia a exposição do fato, qualificação do acusado, clas-
8-dvccacia - e que a decisão ofende a letra dos sif!ca.ção do crime e, quando necessário, o rol
arts. 41 e 43 do Cód. de Processo Penal. O re- das testemunhas - e o S·2gundo os casos de re-
curso se acha arrazoado a fls. A Procuradoria jeição - não constituir o fato crime, ext!nçl1o
Geral da República opinou para que se não da punibilidade, manifecsta ilegitimidade da par·
conheça do recurso, tendo em vista o parecer te ou ausência de c~ndição legal para o exer·
ele fls. 55-58, da Procm·adoria Geral do Estado. c!c!o da ação.
Passo, com •2ste relatório, os autos ao 'Exmo. Sr · O "acordão" nada enunciou ou decidiu, <11·
Ministro Revisor. reta ou indiretamente contra o .que dispõem tals
Rio, 14 ele Setembro de 1942. - Orozimbo aJ.'It!gos. Apenas, aplicou o art. 559 do mesmo
N ona t o. Código e que versa, exatamente, os processos de
VOTOS
I competência do Supremo Tribunal e dos TribU·
_
nals ele Apelacão:
o Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - O re-
I "Se a resposta ou d•efesa prévia l1o r,cusaao
curso extraordinário ele que :se trata não encon- convencer da improcedência ela acusacâo, o re·
(18)
 20-1-43 ARCHIVO .JUDICIARIO 91

!ator, proporá ao Tribunal o arquivamento do •2m sua interposicão, o prazo estatuiclo pelo a!-
processo". tigo 864, do vigente Código de Processo CiviL
E as razões da convicção da improcedência Condição primordial para a admissão desse
da queixa apresentavam manifesta consistência. a1Jelo, b.á de ser a observância do limite de pre-
Se o escrivã.o negou â parte a certidão a clus!J.o do direito de exercitá-lo, tal corno o es-
que o queixoso s-e refere, peclida verbalmente, o tabelece a nossa J.ei processual.
requerimento ao Juiz é que poderia definir a
E não estando provado, sequer indiretamen-
atitude deste e a sua recusa injustificada.
te, que foi o recurso manifestado dentro do ci-
Só então seria caracterizavel a acão ou omls- - d
· c1o 1ega1 , na.o po e ser o mesmo objeto de exame
são do Juiz para satisfazer interesse ou s·enti- . . Tr"b
, por •est·e E greg10
I
1 una1, que a
t a respeitu há
1
I
menta pessoal, na forma do art. 319 do Código firmado jurisprudência expressiva.
Penal. 1
Quanto a não haver o próprio Juiz suspe1- Por outro lado, não há como entender de
tado ouvido as testemunhas apre5entadas pelo contrária aos dispositivos legais citados pelo re-
suspeitante, nada tem o ato de ilegal e anteh corrente uma decisã.o da ·Justiça local, formada
0 seu procedimento orna com a lógica juridica com elementos circunstanciais examinados pelo
e com a doutrina mais razoavel. E sobretudo legislador estadual â luz da prova dos autos,
com 0 art. 187 do Código do Processo Civil. posta em confronto com os textos d-e lei que re-
gulam a matéria da imputação delituosa de que
contra ele ainda se arguia haver excedido foi inculpado 0 recorrido.
o prazo de 48 horas para os efeitos do artigo 187
citado. Destarte, quando mesmo deficiente não fora
Mas, a prova do.s autos aparecia logo, co11~ a instrução do presente recurso extraordinário,
trária â asseveraçã-O do queixoso. ainda assim dele não devera tomar conhecimen-
Os artigos de suspeição foram oferecidos em to esta Colenda Corte, por não ter adequação
12 de Fevereiro e 06 autos despachados em 14, nenhuma a espécie vertente aos incisos do ar-
dois dias depois. Não estando assinaladas a horu tigo 101, n. III, da Carta Constitucional v!-
da entrega ao Juiz dos autos e da devolu({âo au
genre, invocados em seu prol pelo recorrente.
cartório, a presunção, que não foi afastada, é a Votu, pois, pelo não conhecimento do re-
que milita em f·avor da regularidade dos autos. curso em questão.
O Tribunal, enfim, â luz das provas de qm: O Sr. Ministro G<Julart d.e Ol'iveira: - Sr.
desde logo dispunha, convenceu-se da improce- Presidente, não conheço do recurso, de acordo,
dêncla da queixa e assim decidiu, com funda- porem, com a funda;mentação do voto do Sr. Ml-
mento em lei, e sem violar qualquer dispositivo, nistro Orozimbo Nonato.
qualquer norma oNn sua própria superfície verbal. 0 Sr. Ministro Bento de Faria: _ Sr. Pre-
Outro motivo dado para não conhecer do sidente, não conheço do recurso, nos termos do
recurso é a ausência ele prova de sua tempesti- voto do Sr. Ministro \Valdem.ar Falcã.o.
vldade. O que, a respeito, al·ega o Dr. Procm·a-
dor Geral do Estado é, realmente, 0 que tem 1 O Sr. Ministro José Linhares (Presidente) :
1
orientado a jurisprudência deste supremo 'I'r!- Tambem não conheço. de acordo com o Yoto
bunal. do Sr. Ministro Waldemar Falcão.
Neste ponto, entretanto, tenho divergiao, DECISÃO
data-venia
Como consta da ata, a decisão foi a seguinte:
Entendo que, na falta de prova, ainda cir-
Nilo tomararn conhecimento. unanimeme:lte.
cunstancial, de ser o recurso tardio, pre:mme-se
que haja sido manifestado em tempo habil. Acordão
Não conheço, pois, do recm·so pelos pl'imel-
ros fundamentos. Vistos, relatados e discutidos est·es autos
O Sr. Ministro Waldcma1· Falcão: - o re- n. 6. 279, de Mato Grosso, recurso extraordinário
eurso acha-se deficientemente instruido, eis que em matéria criminal, recorrente Hermenegildo
se não encontra nos autos nenlnun elemenw Corrêa Galvão, recorrido o Juiz Dr. Alirio c e-
por onde se possa induzir a sua tempestividade. sario ele Figueiredo.
Com efeito, não é possível aclm.itir um re-I Acorda o Supremo Tribunal Federal. s:·c;un-
curso eJo.'traordinárlo em que se não possa ver!- I cia turmcl, intcgraclo neste o relatório cie fls. e
ficar do processo respectivo haja sido obscn·aclu, I n:t conformiclacle das notas taquigrc\ficas :Fe~c-
119)
 92 ARCHIVO
dentes, a1ão ton1ar con11ecimento do recurso.
Custas na forma da lei.
Rio, 13 .cte Outubro de 1942. José Li-
nhares, Presidente. Orozimbo Nonato, re-
lator.
Recurso extraordinário n. 4.965 Tribunal - sobre registos públicos, nada dis-
(BAHIA)
Recurso extra.ordinário. Menção da lei, que o co e sua execução etc
autonza.
1
O poder privativo da União c:e le- suas atribuições, dividiu o município em duas
gislar sobre registos públ~cc:s. não coli· cir'Cunscrições territoriais para os efeitos do re-
de com o do Estado de dwtdtr seu ter-
ri tório para os efeitos dos registos.
A vitaUciedad·e não limita, inteira- bramento do ofício de reooisto está previsto nos
mente, a faculdade, que assiste ao Po-
der PúbUco de alterar a organização
dos serviços públicos, ampliando e re-
duzindo encargos e proveitos e C:rividin-
do ofícios de justiça.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Orozim,bo Nonato - Jorge
Constantino Grego, oficial do Registo Geral de
!moveis e Hipotecas na comarca de Itabuna,
Estado da Bahia, propoz ação para anular o
decreto estadua~ n. 9. 732 de 19 de Agosto de
1935, por força do qual foi aquele municí-
pio dividido em duas circunscrições territoriais
para os efeitos do registo de !moveis.
·Segundo o autor, o ato de que se trata
ofendera preceito da Constituição de 1934, ar-
tigo 5, n. 19, letra a) que atribui à União com-
petência privativa para legislar sobre registo3
públicos e fere os arts. 8 e 9 elo decreto fe-
deral n. 370 de Maio de 1890 que afirmam a in-
divisibüid.ade dos ofícios de Registo de !moveis
e Hipotecas.
Demais disso, alega o autor, dividindo o ofí-
cio, privativo, uno e indivisível de que é ele
titular, frauda o decreto a garantia de vitali-
ciedade que lhe cabe por força da lei estadual
n. 2. 225 de 14 de Setembro de 1929, art. 412,
letra •B. Suscitada e resolvida uma questão de
competência, deu o juiz, afinal, ganho de causa
ao autor, pela sentença de fls. 96.
Considerou o juiz ser da competência pri-
vativa da União legislar sobre registos públicos
art. 5, XIX, letra a da Constituição de
1934), não cabendo o ato de que se trata na
competência supletiva do Estaclo. Teve, ainda,
em vista ser uniforme, a respeito, a legislação
federal, pois, desde a lei L 237 de 24 de S<l-
tembro de 1864, são os registos de !moveis e hi-
JUDICIARIO 20-1-43
potecas "privativos, unos e indivisíveis". como
está no art. 8 do dec. 370 de 2 de Maio de
1890, não alterado, nesse particular, pela !e-
glslação posterior.
O Tribunal de Apelação, entretanto, refor-
mou a sentença e julgou válido e constitucio-
nal o decreto. Este não legislou - decidiu o
pondo sobre competência e atribuições do ofi-
ela!, organização de cartórios, ordem de servi-
Apenas dentro na
• ' · · s
.
grsto de imo v eis. Çonsiderou ainda que o desdo-
. " .
decretos 18.542 de 1928 e 4.857 de 1939 (artr-
go 36), podendo o Estado subdividir geografi-
camente seu território para o efeito desses des-
dobramentos.
Por outro lado, o decreto não atingiu a
vitaliciedade a que se refere o autor, que não
tem vencimentos irreduziveis, como os juizes.
Manifestou, então, Jorge Constantino Grego,
em tempo hábil, recurso extraordinário, na base
do art. 101, n. III, letra a) da Constituição de
1937.
Razoaram as partes. Nesta instância, assim
se manifestou a Procuradoria Geral da Repú·
blica, por orgão do Dr. Luis Gallotti, em pa·
recer que teve a concordência do Exmo. Sr. Dr.
Gabriel Passos, Procurador Geral:
"Preliminarmente, o recurso parece-nos ca·
bivel, com base na alínea c do art. 101, n. III
da Constituição, pois o recorrente contestou a
validade de ato elo governo local em face da
Constituição (fls. 212v.), e o "acordão" de
fls. 116v. julgo válido o ato impugnado.
E' certo que o· recorrente invocou a alínea a
(fls. 120) . Mas o Egrégio Tribunal já assen·
tou conhecer do recurso extraordinár~o com
fundamento outro que não o indicado quando o
fundamento omitido ~·essalta da discussão
( p. eX. , ac. no ARCHIVO JUDICIARIO, VOl. 7, pá·
gina 100).
De meritis, opinamos que ao recurGo seja
negado provimento, pois o acordão reconido é
jurídico ·e guarda perfeita conformidade com a
jurisprudência deste Egrégio Tribunal (v., p. ex.,
acordãos na Rev. do Sup. Trib ., vol. 65, pá·
gina 252, na Rev. de Jurisprudencia, vol. 14.
p. 292 e no .AltCHIVO JUDICIARIO, VOl. 19, p. 184
e vol. 32, p. 307) ".
(20)
 20-1-43 ARCHIVO
J'asso con1 este relatório os autos ao Exmo.
Sr. Ministro revisor.
Rio,· 17 d~ Junho de 1942. - Orosimbo No-
nato.
ANTECIPAÇÃO AO VOTO
o Sr. Ministro Orozimbo Nonato:
- Sr.
Presidente, é exato que a parte não alegou o
fundamento da letra "d", na interposição do
recurso extraordinário. Alegou o da l-etra "a".
Ainda há pouco, ouvimos o respeitavel voto do
Exmo. Sr. Ministro Goulart de Oliveira, em
que S. Ex. conclue que a invocação errônea do
inciso constitucional não permite se conheça do
recurso. Embora com o respeito qu:o devo a
S. Ex., ;persisto em ficar com a jurisprudência
deste Tribunal, que é mais litberal. Vou àlem,
"data-venia": - entendo ·que a própria des-
menção do inciso constitucionàl, por parte do
advogado, não ;prejudica o conhecimento do re-
curso, se este, na real verdade, encontra fun-
damento na lei, que o juiz conihece. A parte
narra o fato e o juiz declara o direito.
Ao tempo em que as leis processuais exigiam
que se indicasse o dispositivo de lei em qu-e
se fundava a interposição do agravo, clamavam
os autores, à 'Una, contra o desarrazoado e ob-
soleto da prescrição legal. A manifestação do
recurso extraordinário exige a lei seja funda-
mentada. Esta fundamentação, porem, não im-
plica a indicação do fundamento do recurso e
da lei ofendida.
E' de se presumir, sempre, que o juiz co-
nheça a lei. Uma vez que o caso se coloque
em quàlquer dos incisos constitucionais, pode
o Supremo Tribunal F-ederal, "data-venia", co-
nhecer do recurso.
Neste ponto, "data-venia", continuo, como
já disse, a guardar a tradição do Tribunal, e
até de modo mais amplo, pois conheceria do
próprio recurso em que a .parte praticasse qual-
quer'engano ou erro na citação do inciso cons-
titucional, desd·2 que evidente o cabimento do
recurso.
O Sr.· Ministro José Linhares (Presidente):
- Já tive, aqui, um caso em que V. Ex. não
tomou .parte, e no quàl, havendo !fundamentos
divergerrtes, podia-se conhecer p01r um ou por
outro.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: En-
tendo que pod-emos con'hecer elo recurso ex-
traordinário desde que, pela índole, .pela fei-
ção da lide, o caso seja manifestamente ele re-
curso. Se, por exemplo, a clivergênica elos acor-
(21i
JUDICIARIO 93
dão.s consta dos próprios autos, ou se sobre es-
pécie lavra divergncia notória em assunto ·entre
as decisões dos tribunais, não hesitaria em to-
mar conhecimento elo recurso. se 0 juiz, hoje,
julga até por provas que existem fora dos au-
tos, por provas aliunde, como não admitir o re-
curso que, apesar do erro ou omissão da· parte,
tem cabimento manifesto?
VOTOS
1 O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - Co-
nheço do recurso com fundamento na letra "c"
do art. 101, n. III, da Constituição Federal.
Por meu voto, entretanto, não lhe será clado
provimento.
S~mpre competiu à União legislar sobre re-
gistos, na sua parte substantiva.
A constituição de 1934 lhe outorgou, às
completas, essa competência. Não podem os •Es-
tados dispor sobre o a que chamou Pontes de
Miranda" legislaçã-o registária" (Comentários à
Constituição de 1934, vol. I, p. 227) . E em face
da Constituição de 1937 é tambem essa compe-
tência maior ele qualquer dúvi-da ou entre-
dúvida, ·pois abrange ela todo o direito civil,
comerciàl, aéreo, operário, penal e processual
(n. XVI, elo art. 16).
Mas, o decreto estadual ele que se trata não
se pode enquadrar na legislação registária re-
servada à União. Trata, apenas, de divisã.o ju-
diciária, ele inquestionavel competência elo Es-
tado. O .poder privativo da União de legislar
sobre registos públicos não colide com o do Es-
tado el-e cliviclir seu território para os efeitos
elos registos .
Por outro laclo, a ind&missibilidade garan-
tida por lei ao recorrente, não limita, irres-
tritamente, a faculdade que assiste ao Poder
Público, como já reconheceu este Tribunal um
poder de v-ezes, de alterar a organização dos
serviços públicos, ampliando e reduzindo encar-
P,'OS e proveitos e dividindo ofícios de justiça
(ARCHIVO JUDICIARIO, voJ. .... , págs. 307 e segs.) .
A ementa do "acordão" que rejeitou os em-
bargos à apelação civel n. 3.683 conclo2nsa, ao
propósito, a melhor doutrina:
"A vitaliciedade é uma garantia funcional;
garante o individuo no cargo em que foi pro-
vido ... mas não pode impedir a criação de no-
vos oficios ele justic:a. de acordo com o clPsen-
Yol vim.en to e com as exigências elo servi c: o pú-
blico" (Rev. elo Supr·en;•:> Tribunal, vai. LXV.
pág. 252).
 94 ARCHIVO
Tem sido, com respeito ao a.Esunto, unifor-
me a jurisprudência deste Supremo Tribunal,
havendo, no sentido indl·cado, "copioscs prece-
dentes", como observou o eminente Sr. Mi.-
nistro Cunha •Mello, em voto v·encedor proferido
na apel!lção cível n. 5. 823 (in A.RCHIVo Ju-
DICIARIO, vol. LVIII, pág. 76).
A preeminência •do interesse público não
rpode sofrer subordinações inspiradàs no inte-
resse particular, a não ser que este se adargue
em lei ou princípio irre<:usavel ,o que não ocorre
no caso, .por isso que a divisão do aficio não viola
a garantia da vitaliciedade de seu titular.
Dada a índole do .:;argo público e a natureza
das relações entre o funcionário e o ·Estado,
seria incurial, a:qui, a aplicação extremada do
"pacta sunt servanda", quando as exigências do
serviço público tornam indispensavel a divisão
dos oficios de justiça.
O conjunto de direitos que o funcionário
adquire com a nomeação são definidos no res-
pectivo estatuto e não emprestam àquelas rela-
ções carater contratual. A lição, entre outros,
de :S:ouriou, é, a respeito, terminativa: - tem
natureza estatutária a situação jurídica do fun-
cionário. Dentro nessa compreensão, que já não
tem o valor de verdade nova ou paradoxo, reve-
la-se a todas as luzes, improcedente a pretensão
do apelante. O serviço público, como observa
Jéze, requ,er um regime jurídico que o contrato
não satisfaz.
Nem a tese, que é ;pontualmente verdadeira,
importa desconhecimento de direitos do funcio-
nário.
Apenas, esses direitos não derivam de con-
trato e não se .podem opor à divisão de oücios,
quer dizer, ao desenvolvimento do serviço pú-
blico.
A delTadeira: - não oferece fundamento
mais seguro à :pretensão do recorreu te o argu-
mento de que a "indivisibilidade" dos ofícios
de registo de imoveis é uma "constante" em
nossa legislação, desde os seus primórdios e se
opõe à divisão, operada pelo decreto estadual
n. 9. 732, d·e 1935. Não é exato, a meu ver. Sem
dúvida que os arts. 8 e 9 do decreto n. 37G-,
de 2 de Maio de 1890, dispunham:
"Os oficiais do registo geral são rpor sua
natureza privativos, únicos e indivisíveis".
"Todavia, os oficiais do registo geral poderão
ter os escreventes juramentados, que necessá-
rios foren1 .para o respectivo serviço".
Tais dispositivos não visam ao objetivo de
impedir o desdobramento dos ofícios por força.
JUDICIAHIO 20-1-43
de divisão do território em comarcas ou cir-
cunscrições. Tiram ao juiz de resguardar a
· "unidad,e da função", o que viria fragmentar o
registo e dar-lhe aspecto de multiplicidade in-
compatível com a sua mesma índole. A refe-
rência, no art. 9°, a "escreventes", argue ~r
essa a finali-dade da lei. Interpretação contrária
levaria ao absurdo de não atender ao desenvol-
vimento da população e às necessidades do ser-
vico público.
De resto, o art. 36 do decreto n. 4.857,
de 9 d-e Novembro de 1939, reproduzindo o de
igual número do decreto 18.542, de 24 de De-
zembro de 1928, admite, expressamente, a di-
visão do cartório por critério geográficü, dispon-
do que, nessa hipótese, como na desdobramento,
p-ermaneçam válidos os antigos registos.
Nestes termoo, conheço do recurso com fun-
damento na letra "c". Nego-lhe, porem, provi-
mento e condeno o recorrente ao pagamento das
custas.
O Sr. Mintstro Waldemar Falcão- Conheço
do recurso com fundamento no art. 101, n. Ili,
letra c, da Constituição, eis que, na e.;p:?vie ~m
foco, foi contestada a validade de aw do poder
público estadual frente à Lei Magna do !Pais
e às leis federais havendo o Tribundl local jul-
gado válido esse ato.
Mas, conhecendo do mesmo recurso, nego-
lhe provimento.
A competência para. legislar sobre registros
públicos, <'statuida pelo art. 5°, n :.çrx, letra a,
da Constituição Federal de 1934, como privativa
da União, não pode envolver a proibiç:i..l de le-
gislarem os Estados sobre materia suplt'tlva des-
ses assuntos, qual seja a ·que &<; relacio·;:a com a
divisão judiciária estadual e com o desdobra-
mento conse•quente dos cartório.> encarreg::dos
d.o registro público, para atender :is pecnliarida-
des locais ao critér10 geográfico e à evolução e
desenvolvimento desses serviços.
Aliás, essa possibilidade está expr.:.ssamente
contida no§ 30 do próprio art. 5° da citada Cons-
tiutuição de 1934.
Por tal, o decreto bahiano que dividiU em
duas circunscrições· territoriais, :.Jara efeiw da
re~lização desses serviços, o municiuio de ua-
buna enquadra-se rigorosament~· dentro de.<;.qa
faculdade c.onstitucional vigente ao t~mpo em
que surgiu· dito decreto.
Por outro lado, 0 art. so do clecret•J n. 370,
de 2 de Maio de 1890, há que ser ent~nc\itlo em
combinação com o.s diplomas legais po.steriores,
(22)
 20-1-43 AnCHIVO
que regularam a matéria dispondo soiêr-c ns mo-
dificações aconselhadas pelo desenvr.lvimento
econômico do pais e, pelo aumento d:• populn,-
ção no território nacional que não permitiriam
se estratificasse numa indivislbiltdade rígida os
oficios de registro geral criando-se assim um
obstáculo ao aperfeiçoamento e melhor funcio-
namento de tais serviços.
Ora tanto o decreto federal n. 18.542, de 24
de Dezembro de 1928 como o 'recente decn:to
n. 4.857, de 9 de Novembro de 1939, conteem
disposições, como se vê de seu art. 36. que irHlu-
zem à possibilidade da divisão do.s Cartó:·ios de
Registro Geral, "por critério geogrii.fic,}, ou de
distrtbuição de atos'.'
Nem poderia acontecer diferentenwnt0, pois
não seria possivel conceber ficassem tais servi-
viços cristalizados em moldes que se não com-
padeceriam mais com o desenvol vim,,nto crEos-
cente das zonas populosas elo país e natuml re-
flexo que esse desenvolvimento 11á oe ter na
ampliação e desdobramento elos Registros Pú-
blicos.
A viltal!c!edade, que está assegura'.ia aos tí-
tulare.> desses Cartórios. não podé ser entendida
c.:>mo uma ante-mural e essas medid<ts que se
pnesumem Inspiradas no interesse da melhoria
do serviço público, tanto mais quanto a própr;a
evolução e desenvolvimento de tais Registros,
efetuados nos respectivos Cartórios assegura, or-
.dinariamente, a se.us titulares vant~geu.:; re-
cuniárias sempre superiores .às que percebiam à
data de suas investiduras, que subsistem para
todos os efeitos,_ na circunscrição territc.;ri(l'! que
a divisão judiciarü• do municipiJ lb.e 3 traçar,
mantida sempre a sede do aludido ofíciO.
Por todos esses motivos, julgo incen.sura·Jel o
aresto do Tribunal de Apelação da Bahia, r.a es-
pécie em exame.
O Sr. Ministm Goulart de Oliveira - Sr.
Presid·ente, não conheço do recurso e insisto no
meu ponto de vista, assinalando, com satisfa-
ção, as palavras no sentido de reconhecer na
minha capacidade jurídica e nos meus senti-
mentos de juricidade, com·o magistrado, o di-
reito de me manter dentro desta opinião, pa-
lavras proferidas com grande honra para mim,
!ielo eminênte Sr. Ministro Relator. Quero,
apenas diz·er a S. E.x. que respeito muito o seu
sentimento de lilJeraliclade, como. magistrtlclo,
5entimento que não costumo afastar de todos
os meus atos, na distribuição da justiça, porem
(23)
JUDICL\niO 95
r.om 1.m1a compreensão talvez mais restrita do
que a ele S. Ex.
No m:eu entender não é dado ao Tribunal
levar este espírito e este princípio de liberal!-
dade além duma esfera traçada, ri,;orosamen-
t.e, pelas leis, tanto as de caráter substantivo,
..:orno as de caráter adjetivo. Sempre que o le-
gislador pensou e exercitou esse seu pensamen-
to traçando, nas leis, nas organizações do Di-
reito Judiciário, as esferas limitadas dos recur-
sos, estabelecendo, geralmente a ação stricti ju-
ris do Tribunal ou do Juiz, não me entendi
autorizado a expandir essa limitação, a ampliar
os lindes dessas esferas traçadas pela lei.
•A minha liberalidade foi semp're baseada
nos textos legaies, no sentido de harmoniza1· o
direito, aplicando esses textos. Sempre que o
legislador estatuiu e enumerou items, incisos,
nas leis, estabelecendo que cs r-ecursos são stric-
ti juris, entendi que aos repr-esenta!l. tes das
partes, habilitados, aparelhados para esse diS-
cernimento, dentro da lei, incumbe distinguir,
na- lei, os casos em: que devem vir aos tribunais
Não é dado a estes se~virem de muleta a essas
pessoas, técnicos reconhecidarr:-ente competen-
tes pela habilitação profissional exigivel. En-
tender que bastaria, para usar dos recursos, a
invocação vaga do diploma que os autores me
parece arbítrio do ju!z ou dos tribunais. O di-
zer-se que se agrava, na forma do Código de
Processo, não é cumprir a exigência do legisla-
dor e da lei, que determinam a menção do inci-
so em que cabe o agravo; dizer-se que se recor-
re, na forma da Constituição Federal, tambem
não me parece seja uma salda para os descui:los
e descasos dos profissionais, que se encarregmn
da função de agir na defesa elas partes, peran-
te os tribunais. Até a! não vai a minha libe-
ralidade, e, com'Q disse, com esta porta que
!eoho, não nego, não recuso, não diminúo a
consideração em que tenho a :!'unção do advo-
gado; antes, mais acentuo a elevação e a no-
breza que sempre a caracterlzararn.
Si fõr vencido na preliminar, ne,;arel pro-
vimento ao r·ecurso.
EXPLICAÇÃO
O Sr. Ministro Orozim,bo Nonato (Relator)
I Sr. Presidente, não era 'neu intuito voltar
a questão preliminar. Vejo-me. porém, força ao
a fazê-lo porque não fui bem compreendido -
I naturalmente, por não me ter explicado com.
 9G ARCHIVO
suficiênte clareza - pelo eminente Sr. Minis-
tro Goulart Oliveira.
Tambem', com S. Ex. entendo que o Juiz
n!to póde, sob côr de liberalidade, dispensar na
lei e, por um laxlsmo a todas as luzes reprova-
vel, substituir com facilidades as exigências e
ngores da lei. O que eu entendo, data venta de
S. Ex., é que na inteligência desses mesmos dis-
posltlvos, sem os ferir, pôde o Ju!z, fugir a ln-
terpretações severas e não cercear a manifesta-
çfio de re-cursos, que atendem a uma poderosa
e humana Inclinação dos litigantes.
Na nossa legislação, a esse proposito, só em
um caso se exigia -expressamente, a indicaçao
da lei: era no caso de agravo. Jamais se exigiu
na legislação brasileira, tal formalidade, em s!dente, conheço ·e nego p"rov!mento ao recurso.
apelação ou em embargos e, ainda assim', aque-
la exigência foi, sempre considerada com ex- elo recurso e nego-lhe provimento.
plicavel hostilidade pelos juristas, havendo en-
tre eles alguns, como Pereira Braga, se n1to me
engano, que procuraram atenuar o rigor da-
quela exigência l~al. Quanto, porém, ao recur-
so extraordinário, data venta do Exmo. Sr. Mi-
nistro Goulart de Oliveira, entendo que não há
qualquer texto de lei que exija a Indicação do ção Federal, contra o voto do Sr. Ministro Gou-
tnctso, objeto desse recurso. A lei exige apenas lart de Oliveira, e negaram-lhe provimento,
fundamentação, o que não Implica a citação
obrigatória da lei.
O Sr. Mintstro Goulart de Olivetra - A
Constituição diz que o Presidente do Tribunal
examinarâ si é caso de recurso extraordinârlo;
s1 !ôr, mandará subir o recurso; si não !Or, n!to
lhe dará segUimento.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
Todavia, a parte não é obrigada a menc1o-
nar, expressamente, a lel em que se funda o
recurso.
0 Sr. Ministro Goulart Oliveira - A Cons-
tttutçao autoriza expressam'ente, ao Presidente
do Tribunal o exame do caso, para quando não
!ór caso de recurso, não o deixar subir.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
- Repito, porém, que ela não obriga, expres-
samente a indicação da lei, que é conhecida
do juiz.
O Sr. Ministro W·aldemar Falcão - E' pre-
ciso que a parte fundamente.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonç,to (Relator)
-- Exatamente: que a parte dê a fundamenta-
ç!to. Nesta, o advogado dirá: a decisão esta
contra literal disposição de lei - (caso da le-
tra a); ou dirá: a Jurisprudência é contraditO-
na, caso da letra d) etc. E' pteciso que a fun-
J UDICIARIO 20-1-43
damentação seja dada, mas, aí, não está a exl-
1
l
géncla da Indicação do artigo de lei, nem póde
estar. A parte expõe o fato e o juiz declara o
direito. A parte não pôde deixar de fundamen-
tar o recurso; não é obrigada, porém, a cita-
çOes de leis.
A questão pois, é saber &!, apezar da omis-
são do Inciso, ou de sua men~·ão errônea, póde
caber o recurso. Da ta venia ao Exmo. Sr. :M!!-
n!stro Goulart de Oliveira, penso que caberê.,
alnda assim, porque corr~o disse, a lei não exige
t{Ue ao juiz a parte, em qualquer caso, indique
leis.
Era a explicação que tinha a dar.
O Sr. Ministro Bento de Faria - Sr. Pre-
O Sr. Ministro José Linhares - Conheço
DECISÃO
Como consta da ata., a decisão foi a se-
guinte:
Conheceram do recurso, com fundamento
no Inciso "C" do artigo 101, III da Constitui-
unanimemente.
Acordio
Vistos, relatados e discutidos estes autos
u. 4.965, da Bahia, entre partes, recorrente
Jol'~e Constantino Grego e recorrida a Fazenda
do Estado:
Acorda o Supremo Tribunal Federal, pelos
jut:~:es de sua Segunda Turma, integrado neste
o relatório de folhas e pelos fundamentos cons-
Lantes das notas taquigráficas precedentes, co-
uh~er do recurso, na base do inciso c) do ar-
tigo 101, III da Constituição Federal e negar-
lhe provimento. Custas pelo recorrente.
Rio, 21 de JulhO" de 1942. - José Linhares
Presidente. - Orozimbo Nonato, relator.
Recurso extraordinário n. 5.426
(DISTRITO FEDERAL)
Quer se trate de prescrição, quer de decadén-
cia, o excesso do prazo de cinco anos
para o uso da ação rescisória impede o
conhecimento de seu mérito.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Phi!adelpho Azevedo (Rela-
tor) - Thomaz Costa e os herdeiros de sua fi-
(24)
 20-1-43 ARCHIVO JUDICIARIO 97

nada mulher, residentes na Europa, após have- do executivo hipotecário, e, em consequência,

rem decaído de ação ordinária proposta em 1929, a da praça e da sentença exequenda.
contra o casal Dr. Afranio Mello Franco para Assim, a presente ação, proposta em Dezem-
restituição do terreno onde se acha hoje o pré- bro de 1929, estava caduca ou prescrita, se-
dio n. 1.126 da Av. N. S. Copacabana e, após gundo preferia o Desembargador dissidente, Fla-
a Interrupção. de prescrição, operada em 1935, minio de Rezende.
propuzeram contra o Banco Hipotecário do Daí o recurso extraordinário, Interposto a.
Brasil, em liquidação, ação rescisória da senten- fls. 131, com fundamento nas letras a e d do
ça proferida em 1909 no executivo hipotecário, n. III do art. 101 da Constituição, por ofensa
que este movera ao casal do primeiro autor e ao art. 178, § 10, n. VIII e entendimento
onde foi afinal o prédio arrematado pelo exequen- contrário a várias decisões, que caracterizam
te, que, mais tarde, o transferiu ao Embaixador prazo nele contido· como de decadência.
Mello Franco. Arrazoando o recurso, insistem os· recorreu-
O fundamento da rescisória foi a falta de•
tes em que aquele texto trata de prescrição, sen-
citação dos devedores, a qual teria sido feita na
do necessário infringir sua letra para conside-
pessoa de um procurador, que os recorrentes
rá-lo' como de caducidade; a seguir fazem mi-
dizem sem poderes suficientes, tendo dito pro-
nucioso exame das decisões invocadas ex-
curador deixado correr o proceso por prega.o
adverso, e da prevalência das proferidas em
em audiência, antes de se seguir a segunda fase
sentido contrário, apontando ainda o equívoco
do processo . do acordão quando achara mais de cinco anos
Em defesa, o Banco alegou prescrição e de 1929 a 1935, com desprezo da manifestação
sustentou que a citação se fizera em devida expressa, contida no termo de apelação a que
forma a procurador bastante, cabendo aos au- se refere a cert. de fls. 10 v. 11, e afinal
tores, em contrário, dar as provas de insufi- rebatem a insinuação de retirada da procura-
ciência de poderes e observando que do pro- ção dos autos primitivos, com a prova de que
cesso primitivo haviam desaparecido a inicial as folhas desaparecidas só se referiam ao rosto
e os documentos que a instru!ram, entre eles e à petição inicióll, não havendo procuração nos
a procuração conferida ao então procurador dos autos (fls. 166, 169) .
réus, Dr. Adolfo· Magalhães, notando-se que o Contraarrazoado, subiu o recurso, havendo
mandado de penhora fora expedido contra o meu eminente antecessor indeferido o pedido
mesmo procurador, o que faz presumir o prévio de suspensão de instância feito pelo recorrido,
exame das circunstâncias de "ter poderes para dado o falecimento do advogado que já havia,
receber citação" pelo que o expediu o juiz entretanto, substabelecido o mandato.
(fls. 58).
VOTOS
Processado o incidente de prestação de fian-
ça às custas, foi o feito arrazoado e julgado pelo O Sr. Mtntstro Philadelpho Azevedo - Pre-
acordão de fls. 127, em consonância com o pa- liminarmente, conheço do recurso embora não
recer de fls. 120, do Procurador Geral do Dis- haja sido embargado o acordão das Câmaras
trito Federal. Civis do Tribunal de Apelação.
Debatendo, preliminarmente, a questão que Conheço, ainda, porque se alegou ofensa.
a doutrina suscitou em torno da natureza do ao texto já aludido e se demonstrou a. hesita-
prazo consignado no art. 178, § 10 n. VIII, se ção de todos os Tribunais na caracterização em
de prescrição ou de decadência, o V. acordão tal hipótese, de prescrição ou decadência.
recorrido optou por esta, o que excluiria a pos- Preferiria considerar tal prazo como pres-
sibilidade de qualquer interrupção. cricional, ante as razões conhecidas e que me
Não obstante, examinou os fatos para con- dispenso de reproduzir, podendo reportar-me,
cluir que a sentença proferida no executivo hi- por exemplo, ao acordão de fls. 155 relatado pelo
potecário passara em julgado em 28 de Setem- Desembargador Cesario Pereira; contudo, a opi-
bro de 1909 (fls. 59-v.) e a interrupção de pres- nião contrária, ali defendida pelo Desembarga-
crição ocorrera em 15 de Janeiro de 1935 e dor Edga.rd Costa. é a que parece ter afinal
acrescentou que a 21 de Maio ele 1929. propondo prevaleçldo nesta Col<enda Corte, acorde com os
a primeira ação contra o crtsal Mello F1·anco, ·argumentos desenvolvidos por Pontes ele Mi-
os autores demonstra.ram conhecer a existência mnda, e segundo a última decisflo proferida na
(25)
 98 ARCHIVO
causa, a que se refere a publicação P.e fls. 159
1 Recurso extraordinário n. 5.427
(ARCHIVO JUDICIARIO VOl. 58, págs. 235, Juris-
prudência in "Diario de Justiça" 1942, págs.
1.841 e 2.140).
Mas, não importa no momento a declroo·
desst" querela doutrinária, porque o acordão re-
corrido, apreciando os fatos, decidiu que, com
ou sem interrupção, estaria extinta a ação,
contando-se de 1909, ou de 1929, o início do
fluxo afinal interrompido pela notificação de
1935.
E' quanto basta para desprezar o recurso;
ainda que pudesse este Tribunal usurpar fun-
ções da Justiça local para apreciar fatos e provas
e ainda que pudesse considerar fruto de equi-
voco e susceptível de correição a contagem .do
termo inicial de )930, e não de 1909, ainda
assim restaria o interregno de 1909 a 1930.
E esse não pode ser transposto, porque en-
volveria uma petição de principio para se che-
gar à decisão do próprio mérito, cuja aprecia-
ção fol obstada pela ação do tempo.
Assim, nego provimento ao recurso.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo - Co-
nheço do recurso, mas lhe nego provimento,
pois bem decidiu o acordão recorrido, quando
deu pelo decurso dos cinco ano~. para a propo-
situra da rescisória, prazo esse de decadência e
não de prescrição, como se tem julgado.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
te: Conheceram do recurso e lhe negaram pro-
vimento, unanimemente.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos os autos de
recurso extraordinário n. 5 .426, do Distrito Fe-
deral, em que são recorrentes: Thomaz Costa e
outros e recorridos: o .Banco Hipotecário do
Brasil.
Acorda a 1 a turma do Supremo Tribunal
Federal por unanimidade de votos conhecer do
mesmo recurso, mas negar-lhe provimento de
acordo com as notas taquigráficas constantes
dos autos.
Custas pelos recorrentes.
Rio, 8-10-42 (dia do julgamento). - LaudCJ
d.e Camargo, Presidente. - Philadelpho Azeve-
do, relator.
JUDICIARIO 20-1-43
(BAHIA)
Não hd mais divergéncia de jurisprudência no
Supremo Tribunal Federal, formando-se
sólida maioria na inteligência do arU-
go 1. 523, do Código Civil, com o sentido
de jazer presumida a culpa do prepo-
nente pela do preposto, se a vítima não
procedeu tambem com culpa, no todo
ou em parte. Redução dos casos de cul-
pa indireta à jórnwla única, exigida
pelas condições sociais do momento his-
tórico e acorde com o sentido univer-
sal do problema. - Afastamento de
questões incidentes, que dificultavam a
generalização da regra.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Laudo de Can;.:~rgo: - Dona
Maria Valentina Malaquias, residente na capital
da Bahia, propôs ali esta ação contra a Com-
panhia Circular de Carris, afim de ver repara-
dos os danos que sofreu, com o acidente de que
foi vítima, por culpa exclusiva de um seu em-
pregado.
Este mal se houve ao conduzir uma pran-
cha, utilizada para consertos de Unha, dando,
como deu, marcha-ré ao veículo, sem as cau-
telas devidas, de modo a colher ela autora, pro-
duzindo-lhe ferimentos.
A d·efesa assentou-se na nenhuma responsa-
bilidade pelo acidente, quer do preposto, quer do
patrão.
O Juiz não acolheu essa defesa e deu por
procedente a ação, mandando que os danos se
liquidassem em execuçâo.
Assim o fez, por entender que a culpa do
preposto tambem do patrão é.
Esta decisão veio a 5er confirmada em grau
de recurso.
E do acordão, que assim decidiu, interpOs
a ré o present·e recurso extraordinário, com fun-
damento na letra "d" do preceito constltucto-
nal, declarando que a decisão recorrida se pOs
em manif·osta colisão com outras proferidas pelo
Supremo Tribunál.
Com este relatório, pa:;3o os autos à- re-
vi·são. - Rio, 23-5-1942-
VOTOS
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Rela·
tor) : - Conheço do recurso, porquanto o acor-
dão recorrido se pôs em divergência com acor-
clãos do Supremo Tribunal, no tocante à inter-
preta.ção do mesmo dispositivo de lei federal:
o art. 1. 523, do Código Ci vil.
(26)
 20-1-43 ARCHIVO JUDICIAHIO 99

E conllecenclo, dou-llle provimento, para re- da seu recurso em divergência, comprovada, to-
formar o acordão recorrido e julgar Improce- davia, por um aresto desta Corte de 1935.
dente a ação. De certo haverá outros mais modernos, mas
Segundo aquele artigo, a culpa do patrão a exégese 11 teral perde vigor dia a dia.
precisa ser demonstrada, pois não é presumida. Quanto a mim, que já havia concorrido para
não emerge do empregado. eliminar o famigerado artigo do ante-projeto
E é a própria autora que, na inicial, reco-
de Código de Obrigações, ví robustecida tal
nheceu a nenhuma culpa da ré, o que fez n'ês- convicção, dês que recentemente se afastaram
tes termos: düas consequências exageradas da doutrina hoje
"O acidente se deu por culpa exclusiva do dominante em quase todos os tribunais.
preposto da ré, nos serviços desta, sem que tl· Uma foi a reforma dos arts. 911 e 912 do
vesse a autora concorrido com imprudência de Código de Processo, que asseguravam a presta-
sua parte". ção de um capital a. ser transferido por morte
Sendo assim, não vejo como emprestar ao da vítima a seus herdeiros legítimos ou testa-
patrão culpa exclusiva do empregado. mentários, ao próprio Estado, com evidente en-
rlquljcimento sem causa.
O Sr. Ministro Philadelpho de Azevedo:
O art. 1. 523 foi um dos pontos destoantes do Agora se fará a prestação quantum satis
Código C i vil, fazendo-o nascer já velho para a para garantir a renda e não será dificil que in-
época, embora a culpa, nesse cumo em tantos teressados idôneos obtenham a substituição de
outros pontos, não po:osa caber a seu festejado apólices por uma garantia genérica e perma-
nente, como se já adota, aqui e em toda a par-
autor.
Com o tempo foi se agravando esse contraste te, na legislação relativa à exploracão do trans-
com a legislação, a doutrina e a jurisprudência porte aéreo.
vencedoras em todo o mundo civilizado de tal Outro óbice afastado é o de se permitir ao
modo que se engrossava paulatinamente a cor- patrão a dispens3. do empregado provadament'"
rente, que, aos poucos, atraia os adeptos da negligente, sem os onus da legislação traba-
pu.ra letra da lei, partidários de sua aplicação lhista.
Chegava a ser realmente ridiculo condenar-
"tal qual soam os seu·s termos".
se o transportador por culpa in eligendo, quando
Mas, tornava-se inviavel manter o enxerto, ele estava impedido de fazer ou corrigir a má
mal amanhado no conjunto do sistema, espe· escolha, demonstrada pela experiência.
c!almente em confronto com o texto próximo
Condenado pela justlça comum, porque con-
do art. 1. 521.
servava a seu serviço um condutor com a folha
Várias soluções técnicas puseram à prova o
de antecedentes profissionais tarjada, e conde-
talento dos exégetas, formando-se convergência
nado p-ela justiça trabalhista a reintegrar o mau
final de seus resultados, que não deveriam, tão
servidor que lhe traria certamente novos pre-
pouco, divergir da solução pr2dominante nos
juízos, a par de ofensa à incolumidade pública,
casos de culpa contratual.
u patrão se encontrava em estranha conjun-
A concorrência de culpa teria, assim, de tura.
provir automaticamente da culpa do preposto, Mas, essas consequências absurdas teem sido
de nada valendo, para disfarçar a conclusão, os afastadas pela justiça especialista com aoerto.
apelos à !alta de vigilância ou de escolha, por- Em tais condições, e dispensando-me de fun-
que, nesta ou naquela, haverá sempre culpa In· dalnentar mais profundamente um assunto ver-
direta e a questão final seria a mesma a ser en- dadeiramente espancado em todos os aspectos,
frentada sem rodeios. de modo a não permitir qualquer vista original,
Se os freios não funciOimm, se os trilhos !Imito-me a votar pela repulsa ao recurso in-
estão fraturados, haverá sempre culpa de pre- terposto, de que, todavia, conheço liminarmente.
posto, exatamente como na hipótese de negll· O Sr. Ministro Castro Nunes - Sr. Presi-
gência ou de embriaguez do condutor. dente, m:eu ponto de vista a respeito do as-
Assim, o problema oferece unidade funda- sunto, está mais aproximado da orientação do
mental a ser apreciada dentro do sistcmn for- Exmo. Sr. Ml.nistro Revisor, no sentidJ d·e
mado pelos arts. 159 e 1.518 e SBguintes. atender, de preferência, i\ teparação elo dano
A própria recorrente não se queixa ele ofensa sofrido pela vitima nlcsmo 1:áo encon tranclo
literal do art. 1.523, do Código Civil, mas fun- 1 culpa, ou a encontrando leve oc: !eyissima que
(27)
 100 ARCHIVO
seja, para dar lugar à responsabilidade indi-
reta.
Nessas condições, nego provimento ao re-
curso.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Sr Pre-
sidente, de acôrdo com os meus votos anterio-
res, nego provimento ao recurso.
O Sr. Ministro Barros Barreto - Sr. Pre-
sidente, dou provimento ao recurso por exi:sir
a culpa concorrente do p·atrão de acôrdo com
os meus votos anteriores.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a se-
guinte:
Conheceram do recurso, unanimemente, e
lhe negaram provimento, contra os votos dos
Srs. Ministros Relator e Barros Barreto.
Acordão
Vistos, relatados e disçutidos os autos de
recurso extraordinário n. 5. 42T da Bahia, em
que é recorrente a Companhia Linha Circular
de Carris da Bahia e recorrido Maria Valen-
tina Malaquias, acorda a Primeira Turma do
Supremo Tribunal Federal, em deli~ conhecer,
unanimemente, mas para negar provimento,
por maioria de votos, e. de acordo com as notas
taquigráficas constantes do processo.
Custas pela recorreu te .
Rio, 29-9-1942 (d. do j.) - Laudo de Ca- tando de execução de ação de despejo não há·
margo, Presidente. _ J'.hiladelpho Azevedo, re- , direito a oposição de embargos de retenção por
!ator designado.
Recurso extraordinário n. 6.085
(MINAS GERAES)
Em,baTgos de benjeitOTias à execução de ação de
despejo. Inteligência do art. 1.012 do
Código de Processo Civil. Recurso ex-
traordinário a que se dá provimento.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Bento de Faria - Em exe-
cução de sentença de despejo de imóvel explo-
rado em parceria agrícola, no Juizo de Direito
de Santa Luzia, Longobardo Bandeira 'rez inti-
mar Motekishi Takahashi e outros, para no pra-
zo de 10 dias realizarem a respectiva desocupa-
ção. No prazo legal os executa elos ofereceram
embargos para pleitear o direito de retenção
pelas bemfeitorias que fizeram e sua consequen-
JUDICIARlO 20-1-43
te indenização, com fundamento no art. 1. 012
do Código do Processo Civil.
Houve produção de prova abundante.
Conclusos os autos o Juiz pela sentença de·
fls. 112 julgou os embargantes carecedores dos
mesmos embargos. (lê).
Em apelação o Tribunal do Estado confir-
mou a decisS.o recorrida (fls. 138 - lê).
Dai o recurso extraordinário com fundamen-
to no art. 101 n. III, let. a da Constituição,
por violação dos arts. 1.199 do Código, e 996 e
1. 012 do Cód. Proc. Civ.
A.s partes arrazoaram.
E' o relatório.
VOTOS
O Sr. Ministro Bento de Faria - I - Não
estou de acordo com o Juiz quando afirma que
as ações de despejo não podem ser qualificadas
como - reipersecutórias. A.ssim não penso por-
que como tais se entendem as ações pessoa.is em
que se pede, não coisa fungível, mas coisa
certa.
E é esse o objeto da ação de despejo pela
qual o senhorio exercita o direito de rehaver a
posse material do imovel, cessado que seja o do
inquilino a respectiva detençáo, ou p~la violação
das obrigações legais ou convencionais ou pela
terminação do prazo ajustado.
Não adoto tambem o entendimento do Tri-
bunal recorrido quando entende que em se tra-
I bemfeitorias.
E divirjo porque:
a) - nS.o sómente o Código Civil no art.
1.199 assegura esse direito, em se tratando de
locação de coisas em geral, dês que se trata de
benúeitorias necessárias, ou de bemfeitorias
úteis, neste caso quando .feitas com o consenti-
mento do locador; ''
b) - como tambem o Código do Processo
Civil ocupando-se dos incidentes da execução,
outorga ao executado, como defesa, o direito
de pedir a retenção por bemfeitorias.
li - No caso, porém, apesar de reconhe-
cida a sua existência, circunstância aliãs, extra-
nha ao recurso, por constituir objeto de prova,
sou forçado a não conhecer dele porque é meu
pensar que a inUenisação somente poderá ser
pleiteada pelos meios ordinários, sem posslbili·
dade da pretendida retenção, em face do art ·
547 do Código Civil que reza assim:
"Aquele que semeia, planta ou edifica ern
(28)
 20-1-43 AHCHIVO JUDICIARIO 101

terreno alheio perde, em proveito do proprie- pessoa obrigada cumpre reconhecer. (Af. Fra-
tário, as sementes, plantas e construções, mas ga, Inst. do Proc. Civil do Brasil, vol. 1, § 32,
tem direito, a indenisaç.'io, salvo se procedeu de pág. 245).
má fé". Ora, si o Código de Proc. Civil permite a de-
Por essa razão, não tomo conhecimento do fesa por meio de embargos à execução fundados
recurso. em bemfeitorias uteis feitas com o consenti-
o Sr. Ministro ,José Linhares: - Reconhe- mento do locador, nio houve como se negar aos
ceu a decisão recorrida, que confirmou a sen- recorrentes tal defesa sem prejuizo do seu di-
tença de primeira instância, as bemfeitorias rei to de retenção. Verdade é que na legislação
uteis feitas com consentimento dos locadores anterior ao atual Código de Proc. nas várias
pelos locatários, ora recorrentes, nos termos, cujo legislações estaduais dispunham semelhantemen-
despejo foi decretado. te ao decidido pelo Tribunal mineiro, hoje em
A questão roda em torno de se saber se dia não é de se aplicá-los dado a unidade do di-
não tendo os locatários contestado a ação de reito processual. Diante do exposto, conheço do
despejo, podiam, afinal, na execuçio apresentar recurso e dou-lhe provimento.
embargos de bemfeitorias, fundados !no arti- , O Sr. Ministro Goulart de Oliveira: - Sr.
go 1.012 do Código do Processo Civil, que pres- Presidente, j;ambem conheço do recurso e lhe
creve: - "Nas ações reais e rei persecutórias se- dou provimento .
rão licitas o pedido de retenção por bemfeitorias O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Sr.
e a defesa de que trata o art. 1. 010 ns. I, l i e Presidente, não se pode negar o carater tambem
UI". A decisão recorrida, concluiu pela negati- reipersecutório das ações de despejo. Se elas
va, porque entendeu que não tendo sido alegada guardam outros aspectos, no tocante à. modali-
na contestação o direito à retenção por benfei- dade que podem assumir no curso da lide, en-
torias necessárias já não era licito aos locatários tretanto essa carf!cterística de processo reiper-
fazê-lo na execuçio. A decisão das ações con- secutório é imanente à ação de despejo. E' de
soante ao seu fim reipersecutórias - pessoais se lhe aplicar, por conseguinte, o disposto no ar-
e mixtos, é um romanismo que Teixeira de Frei- tigo 1. 012 do Código de Processo Civil. Não se
tas diz não apresentar no direito moderno in- poderia, na verdade, elidir o direito do executa-
teresse prático senão para assinar os efeitos de do de opor embargos à execuçw, calcado nos
transmibilidade destas ações. Para o ilustre fundamentos estipulados na aludida disposição
jurisconsulto as ações reipersecutórias não com- do Código de Processo .
preendem tão sómente as ações reais. Como as- Nessas condições, estou de acordo com Vos-
sinalou Corrêa Teles, na "Doutrina das Ações'', sa Ex., no sentido de conhecer do recurso e lhe
- assim é que o jurisconsulto brás!leiro ano- dar provimento, nos termos e para os fins expos-
tando o português diz: "Em 1° lugar, a expres- tos no voto que V. Ex. acaba de proferir.
são reipersecutórias, para o autor, abrange, O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - Sr.
Presidente, peço vista dos autos.
ações reais e pessoais, e, para nós, essa qualifi-
cação refere-se unicamente a c•:;ões pessoais, ern DECISÃO
que se pede coisa.certa (coisa não fungivel), em Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
relaç'io às outras em que se pede dinheiro. te: Conheceram do recurso e deram-lhe provi-
(Corrêa Teles, Doutrina das Ações, acomoaada mento, contra o voto do Sr. Ministro relator,
ao Fôro do Brasil por Teixeira de :Freitas, ed. tendo pedido vista o Sr. Ministro Orozimbo
de 1902, pág. 9, (Add.) . Por aí está se vendo Nonato.
que o legislador fez a distinção, segundo Tei-
VOTOS
xeira de Freitas, em ação real e rei persecutória.
Todas as ações in rem, são reipersecutórias, dou- O Sr Ministro Orozimbo Nonato: - Sr.
trina Afonso Fraga, porque por elas, sem ne- Presidente, por força do art. 1. 012 do Cód.
nhuma exceção, demanda-se o que se acha fóra de Proc. Civ., nas ações reais e rei persecutórias
<lo património, isto é, o bem ou coisa do ti- serão lícitos o pedido de retenção por bemfeito-
tular que embora lhe pertença, se ache ilegiti- rias e a dafesa de que trata o art. 1.010, núme-
mamente, na posse de outrem. O contrário, em ros I, II e III.
1'egra, se dá com as ações que nascem do con- O cit. art. 1.012 foi o preceito que, segun-
trato, por iSso que por elas não se -demandam do os recorrentes, recebeu ofensa. em sua mes-
.senão os direitos de que se é titular e que n ma literalidatle, do "acordão" recorrido.
(29)
 102 ARCHlVO
Que a ação i:J.e despejo é reipersecutórir,,
coisa parece insusceptivel de dúvida, quer se
adote o conceito restrito de Teixeira de Frei-
tas, quer se consagre o critério amplo de João
Mendes para o qual reipersecutórias sio as ações
em que pede o A. coisa que faça parte de seu
património, inclusive interesses e penas con~en­
cionais.
!Si, com respeito ao caso versado nos autos,
dominasse esse só dispositivo, concluiria com
Y. · Ex., Sr. Presidente, pelo cabimento do re-
curso na base da letra a), n. III, art. 101 da
Carta Constitucional.
Mas, de par com ele e cuidando especial-
mente do despejo, está no Cód. o art. 350,
ver bis:
"Quando a ação se fundar em falta de pa-
gamento do aluguer do imovel locado, e o réu
não a contestar no prazo de 5 dias, o jUiz de-
cretará o despejo".
Entende V. Ex., que a aplicação do arti-
go 350 não exclui a do art. 1. 012. Entendeu o
acordão mineiro, naturalmente, para chegar a
conclusão, que "j;irou, que o predlito geral do
art. 1. 012 sofre a exceção do art. 3·50 no caso
especial da execuºio da ação de despejo, não
contestado, por falta de pagamento.
JUDICIAHIO 20-1-43
Qualquer elas interpretações poderá ofere-
cer em seu pról argumentos ponderosos.
Não creio, porém, que se possa irrogar ã
do tribunal mineiro a balda de violadora da le-
tra da lei, cuja inteligência resulta da conside-
ração do complexo de seus dispositivos.
Não conheço, pois, do recurso, de acordo
com o Exmo. Sr. Ministro Bento de Faria..
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
te: Conheceram e deram provimento, contra os
votos dos Srs. Ministros relator e Orozimbo No-
nato.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
recurso extraordináriCJ, em que são recorrentes
- Motokichi Takahashi e outros, e recorrido -
Longo bardo Bandeira:
Acordam, por maioria de votos, os Ministros
do Supremo Tribunal Federal, em sessão de Se-
gunda turma julgadom, conhecer do recurso, e
dar-lhe provimento, pelos fundamentos dos vo-
tos constantes das notas taquigráficas juntas.
Custas pelo recorrido.
Rio de Janeiro, 9 de Outubro de 1942. -
José Linnares, Presidente e relator.
(30)
 20-1-43 ARCHIVO
TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO DISTRITO
FEDERAL
JURISPRUDENCIA
Recurso criminal n. 2.094
Falsificacão de certidão do registro civil.
(ztual Código Penal esse crime está en-
quadrado no artigo 297 e não no arti-
go 301 § 1°.
Vistos relatados e discutidos estes autos de
recurso criminal n. 2. 094, "m que são recor-
rentes Deuscilio Costa e Manoel Duarte Lima e
recorrida a Justiça.
Pretendem os recorrentes, que foram con-
denados por sentença de 4 de Novembro de
1941, que passou em julgado, com~ cumplice
e autor de falsificação de certidões de nasci-
mento, o p'rimeiro · Deuscil lo Costa a 3 anos dG
prisão e o segundo a 4 anos e 6 m'eses, gráu
médio do artigo 251 da antiga Consolidação
das Leis Penais, sendo a conC:enaçã0 do pri-
meiro com referência ao artigo 21 § 3° dessa
Consolidação, que o seu crime está enquadrado
no artigo 301 § 1° do novo Códijo Penal, que
pune com a pena de detenção de três meses a
dois anos aquele que "falsificar" no todo ou
em parte, atestado ou certidão, ou alterar o Apela.ção criminal n. 3.332
teor de certidão ou de atestado verdadeiro, para
a prova de fato ou circunstância que habilit2
alguem a obter cargo pblico, isenção de onus
ou de serviço de carater público, ou qualquer
outra vantagem", e sendo e~.se dispositivo n1ais
benigno, deve lhes ser aplicaclo, por força do
artigo 20, pará3rafo único, do novo estatuto.
O Dr. Juiz a quo indeferiu o pedido, jul-
gando que a falsificação de certidão de idade
está configurada no artigo 297 do novo Código
Penal, que pune com a pena de reclusão de
dois a seis anos e multa de um conto a dez
contos de réis aquele que "falsificar, no todo
ou em parte, documento público ou ai tcrar elo-
cumento público verdadeiro''. Não se confor- acordmn os Juizes ela primeira Câmara tlamlo
mando com essa decisão usaram os réus do re- I provimento, em parte, ao recurso, clesclassiticar,
(311
JUDICL\RIO 103
curso autorizado pelo artigo 13 § 10 da Lei de
Introdução do Código de Processo Penal. O Dr.
Procurador Geral oficiou a fls. 462, opinando
pela confirmação da decisão recorrida.
Isto posto:
Acordam por unanimidade os Juízes da Se-
gunda. Câmara do Tribunal de Apelação em ne-
gar provimento ao recurso, para confirmar
como confirmam, pelos seus fundamentos, que
são jurídicos, o despacho de íls. 434.
O crime dos recorrentes é de falsificação de
documento público. Quando se trata de do-
cumento público a lei nenhuma distinção esta-
belece. Toda e qualquer falsificação de do-
cumento público tem· que ser punida, de con-
formidade com o artigo 297 do novo Código
Penal.
Custas na forma da lei.
Rio, 28 de Setembro de 1942. - Decio Ce-
sario Alvim, Presidente com voto. - Toscano
Espinola, relator. - Oliveira Sobrinho.
Furto. Desclassificação das penas do delito con-
sumado para as da ten/.attva. Orie'lt~­
ção dominante na jurisprudência >:1·:! le-
gislação anterior e na atual. A figura
de letiva do jurto. Da tentativa. Esjera
de vigilãnci.ct da coisa subtraída. O arti-
go 12 ns. 1 e 2 do Cód. Penal atual.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação n. 3. 332 apelante, Lourival Afonso de
Jesus, apelada, a Justiça:
O apelante foi condenado pela sentenç>t rlB
fls 55 a 4 anos de reclusão, pena máxima cio
art. 155 do no,·o Cód. Penal, a multa ele 3 ''0:1-
tos. e n1ais a rnedid~t ele segurança elo 8.rtigo 83.
 104 ARCHIVO JUDICIARIO 20-1-43
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como desclassificam, das penas do delito con<.u- 1:2578000, pertencentes à mesma, PresE·enêidu
mado para as da tentativa - art. 12, n. 2, pa- por Dona Francisca, que o viu, e perseguiu des-
rágrafo único - dois anos e oito meses de reclu- de o momento da tir.ada da coisa, foi preso mais
são, a mesm,a multa, aplicando-se-lhe, em face adiante, quando fugia, perseguido pela dona, aos
da reincidência, a internação prevista no artlgo gritos de pega o ladrão, péga o ladrão, (preso
93, n. 1, de dois anos, pelo menos. com a caixa d·e jóias, em fuga) . Do exposto se
Dão provimento para desclaEsificar do <lelito vê que se não reunem os elementos da defini-
consumado para a tentativa em face da juris- ção legal do delito previsto no n. 1 do art. 12,
prudência firmada dos tribunais, fixada na por se não ter operado a consumação do mesmo
"doutrina intermediária", adotadas no dirdto e sim os de tentativa, previstos no nümer:J 2,
francês e italiano, inspiradora do diplomr-. pe- que só se opera quando a coisa passa plenamen-
nal de 1890, ( Galdino de Siqueira, Di r. Penal te do poder ou custódia do possuidor para a do
BrasiLeiro; Bulhões Carvalho, - I.~"Jlicação e delinquente. Se a coisa não saiu do domínio da
Interpret.), de que ocorre tentativa de furto e vigllâncla do seu dono, que desde o momento da
não furto, quando a coisa subtraida, embora em. apr-eensão da mesma, a perseguiu, e a retc•mou,
poder do agente, ainda se encontra na esfera de não consumou o delinquente o delito, por cir-
vigilância do seu dono. lnümeras as decisões cunstâncias alheias à sua vontade ocorrerem,
c,.ue este iam essa jurisprudência cuja citação definindo-se, assim, a tentativa. Foi essa a
seria exaustiva, se dlspensavel n~o fôra, por ser orientação dominante dos julgados na legisla·
de conhecimento geral (Dicionário Piragibe, ção anuerior (Galdino - Direito Penal - 'l'm-
ns. 2.708, 4.335, 4.336, ARCHIVO JUDICIARIO, i'ado, vol. 2°), e CESa a que acentua a legisla-
vols. 28, 43, etc., etc.) . A fisionomia delitiva do çij.o atual, na qual tão claramente a tentatt>a 3e
furto nas suas linhas configuradoras, não foi al- configura.
terada. em o novo diploma penal, como se diz a Assim, de justiça, desclassificamos, na for-
fl., m:J.!l este apenas a escotmou, na expressão li- ma por que o fazemos.
teral do art. 330 da leg. anterior, .daquela parte Custas da lei.
invito domino um' tanto ou quanto redundante Rio, 28 de Setembro de 1942. - Adelm~r
ou pleonástica, por implícito no transitivo sub- Tavares, Presidente e rdator. - JoCõquim Hen-
trair, de subtrahere: subtrair, tomar, tirar, furtar rique Majra de Laet. - Nelson Hungria.
- (Dicionário latino-português, Saraiva). Sub-
trair, til·ar com subtileza ou com faude. (Di-
cionário Enciclopédico Luso-Brasileiro, Séguier) .
Apelação criminal n. 3. 517
Nem o foi a configuração penal da tentativa,
porque tentado é no art. 12, n. 2, o crime, quan- Não constitue crime a publicação pela imprensa,
do, iniciada a execução, "não §e consuma por cir- e sem que haja necessidade de antece-
dente publicação no "Diário Oficial'',
cunstâncias all1eias à vontade do agente". de despmchos e sentenças, bem assun
Quer di:c.er, definiu-se de forma escorreita e de quaisquer escritos que houvere!,1
sido impressos mediante ordem, re-
clara essa figura penal - "tormento dos crinü- quisição ou comunicação dos juizes e tri-
nalistas", no dizer de Tobias -- desatando-se de bunais de que derivam. Art. 25 do dec ..
n. 24.776, de 1934 (Lei de Imprensa).
uma certa espessura logomáquica, na qual se
emaranhavam em discussões doutrinárias e es- Vistos, etc.
colástica, os que na legisla;ção anterior, procura- Acordam os Juizes da 1a Cãmarfl do Tribunal
vam inuerpretá-la. de Apelação do Distrito Federal, por unanimida·
Ora, mais claramente o Código de 194C., nos de de votos, negar provimento à apelação inter-
deixa para, no caso dos autos, defini-lo e rece- posta ex-oficio a fls. 105 v., ficando, assim, pre-
bê-lo como tentattva, pois consumado só sec'á o judicada a apelação volunttaria tomada por ter·
delito quando nele se reunem todos os elementos mo a fls. 108 v.
de sua definição legal (art. 12, n. 1). Louri- A absolvição do apo3lado é um imperativo
;al Afonso de Jesus, no dia 31 de Janeiro do legal.
corrente ano, às 15 horas, penetrou sorrateira- Não constitue crime o fato que lhe é impu-
mente na residência d·8 Dona Francisca Per0jra tado. Declaro-o, expressis verbis, o art. 25. nú·
de Souza, rua Colina n. 74, e de ai tirou as mero III, do dec. n. 24, 776', de 14 de Julho de
joias constantes do auto de fls., avaliadas em 1934 (Lei de Imprensa): "Não se considera cri-
(32)
 20-1-43 ARCHIVO
me... a publicaão de d·espachos e s2ntenças.
be1n assim de quaisquer escritos que houverem
sido impresos mediante ordem, requisição ou
comunicação dos. . . juize:: ou tribunal~".
A cláusula "houverem sido impressos", ao
contrário do que pretend.~ o apelante, não se
refer.e à existência de uma anterior impre&São
(que não se sabe qual seria); mas, como é óbvio,
à impressão atual, atinente à publicação mesmiJ.
que a l•ci consider~ lícita, desde que preceda
ordem, requisição ou comunicação do juiz ou
tribunal. Inculca o apelante, por inexplicavel
raciocínio, que o preceito legal alud2 à anterior
impressão no "Diário Ojicial.
Por mais que se investigue todo o t·~xto d'l
Lei de Imprensa, não se pode atinar com a ra-
zão pela qual hade interferir o "Diário Oficial"
com a exegese do inciso acima transc~ito. · ra expressannente entr·e orgãos do Poder Ju.
E' de convir-se que o brocardo - inteTpreta-
tio cessat in claris, -não tem o prestígio de un1
axioma; mas é de todo inadm.issivel que se Inter-
cale, num texto diáfano de lei, a pretexto de in-
terpretá-lo, uma condição restritiva que lhe é
absolutam-ente extranha. O que se percebe, ictu
aculi, no inciso do art. 25 é que, além da pre-
cedencia da orct.cm, requisição ou comunicação
dos juizes ou tribin'lis, nenhuma outra condi-
ção é exigida para que se reconheça lícita a pu-
blicação de decisões ou quaisquer escritos oriun-
dos dos mesmos juizes ou tribunais. Não se pode
ler na l·ci o que não está escrito em suas linhas
nem em suas entrelinhas. Só por um fenõmeno
de alucinação visual se pode enxergar, no refe-
rido texto legal, a cláusula de anteceC.·cncia. de
impressão no "Diário Oficial".
O apelado é juiz da Câmara de Justiça do
Conselho de Trabalho e tambem diretor do jor-
nal "Vanguarda". Fez publica.r neste um voto
que proferira naquel.c tribunal, em desfavor do
apelante. Seria trrisorio indagar, na especie, se
o jornalista estava autorizado pelo juiz a fazer
essa publicação. Nem mesmo o Sr. de la Palisse
ierla dúvidas a r·Jspeito. E não se diga que,
quando pertença a um tribunal colegial, o juiz
depende do respectivo placet para fazer publicar
os seus votos por meio da imprensa. Não há
que distinguir entre juiz e juiz, pois ubi lex
ncn distinguit, nec interpres distinguere potest.
Se o Regimento cta Câmara de Justiça do Conse-
lho do Trabalho cogita de especial licença para
a publicação dos votos de seus membros no
"Diário Oficial", significaTá i&SO, naturalm·ente,
uma medida de ordem econôm'ica, pois tal pu-
133)
JUDICIAIUO 105
blicação importa dispendio •c d9ve limitar-se à
matéria de real interesse. Ainda, porem, que
assim não fosoe, é claro que um regimento in-
terno do tribunal não pode afetar o conte.údo
do art. 23 da Lei de Imprnesa. .3 sua infração
somente poderá acarretar sanções disciplinares.
Argue-se que a dita Câmara não é um tri-
bunal, no sentido do questionado artigo de lei,
isto é, não é um orgão do Poder Judiciario.
Basta, para descredito c'.3 semell~ante argumen-
to, relembrar o que dlSEe o ex-Ministro Fran-
cioco Campos autorizado interprete da atual
Constituição (de que foi, como é notorio, um
dos autores), na "Exposição de motivos", da Lei
do Juri de 1938, redarguindo à opinião dos que
d.ecl'lrava.m suprimido o tribunal popular, ·em
face do estatuto poiitico de 37, que não incluí-
diciario: ". . . a Constituição não faz igualmen-
te referências aos juizes e tribunais que· terão
d,~ julgar os crimes politico-sociais (art. 172) e
as q1testões entre empregadores e en:•pregados
(art. 139), e seria absurdo concluir-se dai que
tais juizes e tribunais sejam o1·gãos de 01dro po-
der que niio o Judieiario".
O apelado extra reatum est. Não era, sequer.
de receber-~ e a queixa a fls. 2. O presente pro-
cesso foi um vexam.2 inutil, en~bora talvez se lhe
po&Sa reconhecer uma justific'ltiva: o ter pro-
porcionado o belo espetáculo democratico de um
juiz de alto tribunal respon<l.endo, sem· regalias
ou privilegias, perante a justiça comum, por uma
acusação partida c',3 um cidadão de origem es-
trangeira.
Custas ex-lege.
Rio de Janeiro, 8 de Outubro de 1942. - Jo,sé
Duarte, presidente com voto. - Nelson Hungria,
12lator. - Joaquim Henrique M'2jra de Laet.
Apelação criminal n. 3.609
N1tlidade - Quando o Juiz. ent~11de a. pos:;i':Ji-
liclade de 'JWI'a def'I!Juçao ,w·ut;c,1 do
jato, tendo, em consequência, _que apli-
car pena mais gTCwe, de?Je ooservar o
disposto no art. 384 do Código de Pro"
cesso. -Sentença. -Pena de n1ilidade,
a sentença de condenaçiio, •leve seT f1tn-
clamentada nos termos do art. ·12 do
Código Penal.
I Vistos, relatados e cliscuticlos PStC's autos
de apelação criminal n. 3. 609, em que é apc-
 10(i ARCHIVO
lante Monzerino José Guimarães e apelada a
Justiça.
O apelante Monzarino José Guimarães foi
denunciado, perante o Juizo da 4." Vara Cri-
minal, corno incurso nos arts. 155 e 129 do
Código Penal, porque "no dia 22 de Jun110
último, cerca das 14 horas, penetrando na casa
de negócio - oficina da rua do Senado n. 0 86,
dai furtou dois castiçais de madeira, e pressen-
tido pelo empregado daquela casa Carlos Ca-
bral Mendes, pôs-se em fuga, sendo persegui-
do por Mendes, que quando o alcançou, foi
por ele acusado, agredido".
Recebida a denúncia, interrogado o réu,
ouvidas as tesmunhas de acusação, arrazoado o
processo pelas partes, o Dr. Juiz, entendendo
.que o fllito da citada denuncia configurava
o crime do art. 157 parágrafo 1. 0 do referido
Código. condenou o apelante a ·1 anos de re-
clusão, na ausência de agravantes e em face
do presumido exemplar comportamento ante-
rior do acusado. Dai o recurso de apelação, em
cujas razões se alega a nulid:::cle do processo,
porque não foi cumprido o disposto no art
384 do Código de Processo Penal: "Pôde o Juiz
reconhecer a possibilidade ·de noVt't definição
jurídica do fa.to, não contida na denúncia, mas
nesse caso tendo que aplicar pena mais grave,
baixará o processo, afim de que a detesa, no
prazo de oito dias, fale, e, se quizer, produza
prova, podendo ser ouvidas até três testemu-
uhas' •. Quanto ao mérito a prova não convence,
diz o apelante, da procedência da denúncia.
O Dr. Procurador Geral proferiu o pare-
C!?! de fls. 58, opinando pela intprocedência <:\3
preliminar, porque a denúncia já configurava
o roubo e, de meritis, pelo não provimento do
recurso.
Isto posto:
Acordam, por unanimidade, os Juizes da
2.a Câmara do Tribunal de Apelaçã·? dar pro-
vimento ao recurso, para anular o proeesso de
fls. 47, inclusive, em diante. Licii;o não é ao
Juiz, quando um réu é processado por crime,
e entenda que pôde ser dada nova definição ju-
rídica do jato, e em consequência tenha que
aplicar pena mais grave, deixar de baixm· o pro-
cesso, para que a defesa fale, no prazo de oito
c\ias, e ofereça. podendo, prova testemunhal, con-
forme determina expressamente o art. 38·1 do
Código de Processo. Qum1do, entretanto, assim
não fosse de se reconhecer a nulidade do prc.-
cesso, a sentença recorrida estaria nulu, por-
JUDICIARIO 20-1-43
que não foi func\amentQc\a ele conformidade
com a lei.
O Juiz, para aplicar a pena, não tem que
levar em conta somente agravantes e o com-
portamento do reu, mas c:onsirlerar tambem a
personalidade do agente, a intensidade do dolo
ou grau da eulpa, os motivos, circunstâncias e
consequências do crime (Códi)l;o Penal, art. 42).
Custas ex-lege.
Rio de Janeiro, 12 de Outubro ele 1942, --
Decio Cesario Alvim, presiden;;e com voto. _
Toscano Espinola. relator. - OliDn,in Sobrinho.
Apelação civel n. 702
Não hâ nulidade sem prejuizo; em consequên-
cia a simples inobservancia do atual Có-
digo do Processo Civil não acarreta nuli-
dade da_ causa desde que nos termos dQ
seu arttgo 273 os atos como praticados
1!-tin:g!ram o fim colimado . .4. fisionomia
1undwa de uma relação de direito não
se altera porque se entendeu denomina-
la por outra forma que a prevista na lei.
- Para o uso de reivindicatória é indis-
pensavel seja o autor titular de direito
real.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
dpelação cível n. 702, em que são apelantes: pri-
meiro o Banco Econômico do Brasil, e segundo
Alcides de Oliveira, sendo apelados Balbina Lui-
za de Oliveira e outros.
Acordam os Juizes ela s.a Cãmara do Tri-
bunal de Apelação, dar provimento a ambos os
recursos para, reformando, como efetivamente
reformam, a sentença apelada, julgu a ação
Improcedente.
Arguiram os apelantes ser nulo o processo a
partir da audiência de deliberação das provas
pelo fato de que quando se realizou essa audi-
ência já vigorava o atual Código do Processo,
visto como teve ela lagar no dia 5 de Abril de
1940, seguindo-se dai por deante até a senten·
ça o processo do antigo Código, com violação do
disposto pelo art. 1.047 do Código vigente.
Não há dúvida, com efeito, que não se observou.
no proeesso, desde aquela audiência, o que dis·
põe o citado artigo 1.047, desde que, deterrni-
na ele aplicaram-se as disposições do novo Có-
digo, aos processos pendentes, salvo se houves-
se iniciado a intimação em audiência causa que
no caso não se verifica.
(34)
 AHCHIVO
Ocorre, entretanto, que no vigênte Código
do Processo determina o artigo 273 que quando
a lei prescrever determinada forma, se1n a co-
minação ele nulidade, o juiz deverá considerar
valido o ato, quando, entre outros casos, pratica-
do por outra forma, tiver atingido o seu :fim.
Assim, e como por um lado o aludido artigo
1. 047 do Código vigênte não comi na nulidade
para o ca~o em que, como no presente, se te-
nha prosseguido na ação com o ritual do proces-
so antigo, apesar de não se ter ainda iniciado
a instrução quando entrou em vigor o novo Có-
digo, e que por outro elado, seguindo-se aqui
o rito do proces~o antigo foi atingido o fim
colimado, se1n que se possa verificar qualquer
prejuizo para as partes, não seria caso de anular-
Ee o processo, embora reconhecendo não terem
sido observados os mandamentos da lei.
Quanto ao mérito, os autores, ora apelados,
alegaram que haviam comlJinado com o segun-
do apelante Alcides ele Oliveira, que embora fi-
gurasse ele como promitente comprador do ter-
reno a que se referem, serviam eles autores que
J!gurarlam como compradores, em condominio,
na escritura definitiva -de acquisição da proprie-
dade, e que, em con~equência dessa combina-
ção, forneceram a Alcides as quantias com que
pagou este as prestações ela compra, tendo sido
ainda por eles autores totalmente custeava a
construção da casa existente no dito terreno e
por eles habitada; que entretanto Alcides train-
do a combinação feita, ultimou a acquislção em
seu nome unicamente obtendo que o vendedor,
or:a Jo apelante, lhe obbrigasse a definitiva es-
critura ela compra e venda. Fazendo-se, como
é mister, abstração dos detalhes e circunstân-
cias intercorrentes, de como Alcides teria con-
seguido iludir a boa fê dos apelados e ·obtido que
o 1° apelante lhe outorgasse a mencionada es-
critura definitiva de transferência da proprieda-
de, por is~o que não afetam nem interessam,
esses detalhes, o aspeto puramente jurídico do
caso, há que considerar, com efeito, que na
presente ação não pleiteiam os autores, ora ape-
lados, qualquer direito pessoal contra os réus
ora apelantes. o que eles pretendiam era a anu-
lação da escritura pela qual o 20 apelante Alcides
obteve do 10 apelante Banco Econômico do Bra-
sil a transferência, para si, ela propriedade do
terreno de que se trata, e aliás. a sentença ape-
lada decidiu que a escritura ele compra e venda
seria valida, porem que se consideraria como
adquirente, não o 20 apelante e sim os apelaelos.
135)
.JUDICIAHIO 107
No fundo, embora usando ele varios circu.nlo-
quios, o que os apelados pretendiam e a senten-
ça lhes concedeu, era uma verdadeira reivindi-
cação embora ele causa alheia, pois só assim, con-
quanto evidentemente injuriclica, se pode admi-
tir certa coerencia entre a situação elos autores,
com a solução da ~entença apelada.
Qual poderia ser, com efeito, o interesse e
objetivo dos autorea em pleitear a anulação da
escritura ele compra e venda entre o 10 e 20 ape-
lantes senão o ele reivindicação a cousa obje-
to daquela compra e vencl:~? Admitindo-se, por
absurdo, que tivessem os autores juridicamente
a possibilidade de anular ver inter allios acta
sem 'ser com aquele objetivo, resultaria eviden-
temente que como consquência da anulação, vol-
taria a cousa pertencer ao vendedor, sem pos-
sibilidde legal de o obrigar a transferi-la para
eles autores. E resultaria então, com toda evi-
elência. a mais completa carencia de direito e
ação, por falta de interesse econõmico ou moral
dos autores no fim visado para demanda. Mas,
para que pudessem usar da reivindicatória, es-
~encial seria que os autores pudessem invocar
direito real: a propriedade da co usa reivindi-
cancla.
Ora, os autores jamais invocaram tal direi-
to; jámais pretenderam ter clominio sobre o
terreno vendido pelo 1° ao 20 apelante; ao con-
trário, reconhecem e proclamam que o clominio
eobre dito imovel pertencia ao 10 apelante que o
transferiu ao 20. Logo, a presente ação é um per-
feito absurdo, juridicamente considerando. Sem
dúvida que na hipótese ele serem procedentes, ou
melhor, de serem verídicas as alegações dos auto-
res, terão eles contra o 20 ap. alem do procedi-
mento criminal que no caso couber, o direito de
rehaver as quantiag que segundo 3.firmam lhe en-
tregaram para determinado fim, e das quais o 20
apelante se teria apropriado para com elas ad-
quirir para si a propriedade elo terreno ele que
se trata, terão ainda. em tal hipótese, o direito
de haver o valor elas bemfeitorias que alega1n ter
em boa fé feito no dito terreno, podendo, en-
tão, exercer a retrução, achando-se eles. como
dizem, na posse do terreno e elas bemfeitorias.
O que evidentemente porem eles não podem, ê
pretender anular a acqu!sição do aludido ter-
reno feita pelo 2c apelante, e muito menos que
se tran~mucle o adquirente, tal como foi cleci-
elicio pela sentença, passando eles a serem con-
sielerados como adquirentes em sub3tituição elo
 108 ARCHIVO JGDICIARIO 20-1-43

20 apelante: A sentença apelada não podia, por- 1940, in ARCHIVO JUDICIARIO, VOl. 56, pag. 343, re-
tanto, deixar de ser reformada, para ser a ação lator De&embargador Martinho Garcia Caldas
julgada, como é, inprocedente. Barreto: "Acentue-se: o contrato social vedava o
Custas pelos apelados. uso da firma como fiadora de terceiros. - O em-
Rio, 28 de Julho de 1942. - Henrique Fia- bargante. contrariando flagrantemente a letra
lho, Presidente e relator. - Nelson HungTia. do instrumento contratual ao dar a firma como
naclora, violou o contrato, o que vale dizer vio-
lou direito expresso. A sentença que deixou de
Apelação civel· n. 1.284 lado esse contrato, por sua vez atentou contra
direito expresso. Essa circunstância autoriza a
Locaçdo de imovel. Fiança prestada por socto ação rescisória e impõe o reconhecimento de
de firma come1·cial contra proibiçdo de sua procedência". Acordão desta Câmara, in
clãustda inserta no contmto social.
Responsabilidade do locatário ARCHIVO JUDICIARIO, VOl. 58. pâg. 178, proferido na
apelação civel n. 9. 090 em 7 de Janeiro de 1941,
Vistos e relatados estes autos de apelação relator Desembargador Fialho: "Reconhece a
cível n. 1. 284, entre partes: 1. 0 apelante Dr. validade da fiança. arguicla de nula, desde que
Pery Valentim, 2. 0 apelante Miguel Acc·etta - o contrato da sociedade não a proibia, de modo
Casa Bancária; apelados os m·esmos e J. Al'aujo expresso, reservando, ainda mais, como era aliás
& Cia. fatal, ao único sócio solidário o uso da firma".
A sentença apelada condenou o locatário ao Na espécie, trata-se de contrato social de
pagamento da dívida proveniente ele alugueis e !lrma comercial devidamente registrado, com
demais despesas concernentes à locação, devida- proibição expressa ele uso da firma em fiança
mente apuradas na causa, excluindo dessa res- e outros negócios, extranhos ao interesse da so-
ponsabilidade a firma ré, ora apelada, J: Araujo ciedade. O contrato rege as relacões entre as
& Cia., embora solidariamente responsavel pelo parte's e contra tercei?os, uma v~z preenchida
cumprimento ele todas as cláusulas e obrigações a formalidade legal do registro (art. 126 c/c o
inherentes à locaÇão como fiadora, eis que pro- art. 301, alínea 2" do Cod. Comercial que dis-
vado está se conter no contrato social da firma tingue, no art. 316, o uso indevido ou não au-
(fls. 52 v., cláusula 5"), devidamente arquiva- torizado da jiTma do abuso da firma. Aqui
do no Registro de Comércio, cláusula pi'oibitiva houve uso ndo autorizado, logo expressamente
a qualquer dos sócios solidários usar da razão proibido. Não há, pois, obrigação para a socie-
social para operações alheias ao giro de co- dade, uma vez que a fiança foi prestada por um
mércio. sócio com infração do contrato social, regi~tra­
~al decisão assenta em jurisprudência tor-
do legalmente.
rencial, que, o Dr. Juiz a qno transcreve. A es- Relativamente ao recurso do réu, locatário,
ses julgados ê ele se acrescentar, alem de que llão há como se possa atender à sua pretensão,
foi citado, proferido no recurso de revista na em face ela prova dos autos, demonstrativa de
apelação cível n. 4.262, in ARcHrvo JunrcrARIO, ' sua responsabilidade, consoante as cláusulas do
vol. 42, pág. 45 7 , relatado pelo Desembal'sador contrato ele locação pelo,débito de alugueis ven-
cidos, custas do despejo e preço ele obras, que
Pontes de Miranda, com a seguinte emenda: "O
deixara de efetuar no imovel, tomadas, como
uso da firma, dentro dos limites objetivos elo con-
foram, a seu cargo.
trato, mas em negócio particular do sócio, obri-
Em tais condicões:
ga a sociedade e a isso é que se chama abuso de ' -
Acorclam os Juizes ela 4a Câmara do TribU·
firma. Tratando-se de transação extranha ao ne-
nal ele Apelação do Distrito Federal, pelos votos
gócio designado no contrato e pelo mesmo pro-
do relator e do revisor, em negar provimento
ibida, a obrigação contraída pelo sócio já não
constitue abuso ele direito de usar da firma, a ambos os recursos afim de confirmar a deci·
são apelada que é jurídica, conforme a ]uns-
mas uso .a que não tinha direito.
I
Não é responsavel a sociedade comercial prudência e, à prova dos autos.
Custas ex-lege . .
pela fiança prestada em seu nome, com infra-
Rio, 6 de Outubro de 1942. · - Edmundo de
ção de proibiçfto expressa no contrato social,·
devidamente registrado", mais os seguintes ele Oliveira Figueiredo, Presidente com voto. - A.
datas recentes: a cordão em gráu de embargos M. Ribeiro da Costa, relator.
na apelação cível 7. 772, de 2.a de Junho de
136)
 20-1-43 AP.CHIVO JUDICIAHIO 109

Apelação civel n. 1.389 I extensão da responsabllldade

so, no ·a to do filho.
elo pai do crimino-

A solidariedade imposta pelo artigo 1. 521

Código Civil, arts. 156, 1. 521 e 1. 548 - Res-
ponsabilidade do pai na reparaçã·o C'!vil n. 1, c;c. art. 1. 518, parágrafo único, do Có-
dos atos ilícitos pratica:.dos pelo filho digo Civll decorre da culpa in vigilando: o pa!
menor, sob sua guarda e direção.
deve exercer sobre o fllho maior de 16 e meno1
de 21 anos, que estiver sob seu poder e em sua
Vistos, etc.
Acordam os Juizes da 3a Câma.ra do Tribu- companhia, a necessária vigilância para que não
nal de Apelação conhecer do aggravo no auto cause ·dano a outrem, devendo ser tanto ma!s
do processo e negar-lhe provimento; no mérito, cauteloso, quanto mais perigosas se mostrarem as
tendências ou inclinações do menor .]'ara a !mo-
prover o rem.rrso da 1a apelante, prejudicado o
ralidade ou mesmo amoralidade.
do 2o. para julgar a ação procedente, declarando
o 20 .apelante e 1o apelado solidariamente res- Esse menor, sem economia própria, residia
p·onsaveis com seu filho Ledory na obrigação de com o pai, proprietário de um estabelecimento
pagar o dote de 25 (vinte e cinco) contos de em que se vendiam bebidas alcoolicas; este, dt•
réis à autora ·P apelante, mais os juros da mOra rigindo ,a educação do filho, entendeu que "'- seu
a partir da inicial desta ação e os honorários lado, na casa comercial, como empregado, orl-
do advo. dela na razão de 20 '7o sobre o prin- entar-se-ia em profissão condigna, era livre de
cipal, ou sejam cinco contos de réis (vinte vor agir assim; em férias, ausentou-se do Rio, por
cento). alguns cl!as; no intervalo o filho lev.a a menor,
à noite, à casa paterna, depois ele embriagá-la;
Leclovy, filho do réu, 1° apelante, foi con- lá chegando teve com ela relações sexuais, des-
denado, no fôro criminal, por sentença irrecor- pedincto-a pela manhã do dia Imediato (é o que
rivel, como estuprador da 1a apelante, então jà passou em julgado) . São fatos precisos, indi-
menor; intentada por ela contr.a ele ação. c!vel, cativos ela grande responsabilidade do pai, na
nos termos do art. 1.548 e n. 1 do Código Ci- má educação do filho; a má direção da condu-
vil, foi, afinal, vencedora, obtendo um dote fi-\ t:. do menor é irrecusavel, o desrespeito pela
xado em 25 (vinte e cinco) contos de réis. Pre- casa. da família, o destemor e a desenvoltura
tende pela presente aç~.o a solidariedade do pai revelados na escolha do local para a pratica do
do estuprador no cumprimento da obrigação 1m- crime demonstram a negligência com que o pal
posta ao filho na sentença eivel. A responsabi- educava esse filho, sem opôr corretivos eficaz-es
l!dade civil do pai, r<éu, agravante e 1° apelan-
às normas imprudentes e perigosas por ele ado-
te,· só nesta ação foi regularmente agitada; em
tadas.
melo. da ação anterior dela se cogitou inciden-
temente, não tendo sido, porém, objeto do pedido Acresce que o pai, 2o apelante, mantinha u
inicial, e 0 Dr. Curador de Ausentes que ntlo . filho permanente e Ininterruptamente a seu lado,
foi autor na causa civel aludida, não estava au- náo lhe podiam assim ser extranhos os pendores
torisado a pedir a inclusão, f:xorbitante do pe- tortuosos do menino; e conhecedor deles, maio-
dido. 0 ,Juiz, na sentenca nio deC'!diu 0 que 1 res cuid·ados devia ter para evitar para 0 pro-
f osse em tal sentido,
•
reconhecendo expressa-
I
ximo, consequências maleficas dos atos do fl-
lho. ;tncunsistente o argumento da !rresponsa··
mente que a posição do pai do menor "em unl- bil'd 1 acte d o pai por a t o d e ,,'!Iho ·b e1ran d o a ma 1o-
camente supletória da capacidade do filho para rictade.
estar em Juizo, como menor pubere". E salra o
A soluç·Io do problema jur!dlco não se con-
Juizo desses limites, teria decid!do 1lltra· pctita.
tem na, maior ou menor proximiclaae do term0
Bem andou, pois o Juiz a quo, concluindo pela
legal, sináo no próprio termo. Mais interessante
improcedência da exceção de coisa julgada.
é a aplica.ção quasi sempre invocada para casos
Quanto ao mérito: como consequência dos ta1S, do art. 156 do Cócligu, mas, tambem, van~
fatos já expostos, não há mais a apurar a desl- tajosamente repellda, por não exclUir a responsa-
dia do pai da menor na educação desta o t:io b1lldade solldár!a do pai, por ato ilicito do f1-
Pouco a conduta leviana como elementos pro- lho maior de 16 e menor de 21 anos, sempre
Pictadores à prática do delito, porque tal ma ter!a que mcorrer em culpa in vigilando, nos termos
iá foi apreciada segunclo a feição peculiar n cacla elo nrt. 1. 518, parágrafo único.
hipótese, tant.o no foro criminal, como no civll. Da conjug·ação elos textos citelclos é que ~e
O que há agora a verificar é simplesmente u tem por certo que "o Código quiz si:;nifi:::ar t.\o
(37)
 110 :\RCHIVO JUDICIARIO 20-1-43

somente" que ele tambem ê respons:\Vel, mas mente no seu dispositivo. M.::ts, in casu, a n1u-
não excluindo a responsabilidade solidária . do lher é herdeira instituída da metade elos bens
pai ou tutor, solidariedade que resulta do8 prin- disponíveis. Entre os disponíveis se inclue o pro-
cipias reguladores da culpa in vigilando, expl1- duto do seguro por f'arça elo próprio artigo 1.973.
c1tos no Código. Portanto, o produto do seguro deve ser dividido,
Pensar de modo contrário seria admitir qut: como bem disponivel, entre a viuva e os filhos,
u Cod1go dispensou a vtgll~ncla do pai ou tutor metade aquela, metade a estes, devendo a parte
sobre o me11or que atinge 16 anos, o que não e da viuva ficar sujeit·a á cláusula testamentarla
exato, nem se póde suspeitar em face dos pre- a respeito c·an.stante do testamento. O art. 1.473
ceitos estatuidos no Código (Carvalho Santos, I do Código Civil, dispondo que o seguro com a
vol. III, pág. 300) . cláusula á ordem será pago aos herdeiras elo se-
,sem qualquer aplicaç'io ao caso os prlnci- gurado, não faz distinção alguma a respeito
plos !lrmados pela doutrina e jurisprudência na desses herdeiros, se legitimas ou testamentn-
interpretação do dec. 2. 681 de 191.2 (transporte rios. A tése sustentada com brilho pelo 3.o curg-
por estradas de ferro) . dor de Orfãos, o ilustre Dr. Fernando Maxi-
·A concurrencia de culpas tambem não põde miliano, é verdadeiro, isto é, que ., art. 1.473
ser aqui agitada, como· já foi acentuada, 1sso j pôs termo á controversia existente anterior·-
constituiria ou constituiu matéri-a relevante no mente estatuindo que ·na falta de indicação ele
julgado criminal ou m.esmo no civel anterior. beneficiários devia o seguro ser pago aos ller-
aqui é de todo exorbitante a sua apreciação. - deiros do segurado. E' o herdeiro no sentido
Custas pelo 2° apelante, 10 apelado. técnico, induzindo o seguinte: o segurado que
Rio, 29 de Setembro de 1942. - Flaminio não indica o beneficiário fica em situação idên-
de Rezende, Presidente com voto. - Afranio tica à do indivduo que não designa os pró-
Antonto da Costa, relator. prios '.SUCessores; presume-se ter querido que
a transmissão dos seus bens se verificasse cem-
forme à lei, isto é, segundo as normas esta.bele·
cidas para o caso do silêncio· do de cujus sobre
o destino do crédito.
Apelação civel n. 1.42L. O seguro de vida passa diretamente do
patrimônio da seguradora para o benejiei•lrfo.
Seguro emitdo à ordem - Os beneficiários são Por isso não está sujeito a imposto de transmis-
os herdeiros do segurado, não distin-
guin·do a lei a respeito desses herdei- I são causa mortis e nem responde pelas dividas
ros, se legitimas ou testamentár·ios. Ar- do falecido, isenção autorizada expressamente
tigo 1 . 473 do Código Civil. O seguro de
vida não está sujeito a imposto de trans- pela lei municipal - decreto 4.613, no art. 62,
missão. n.o 3. O beneficiário não adquire j1~re hereditá-
rio, mas sim jure próprio: opera-se a transferên·
Vistos, relatados e discutidos estes autos cia como se se tratasse de um direito condicional
de apelação civel n.o 1. 425, em que é apelante e verificado o óbito, o direito retroage até a data
o Dr. 3.o Curador de Orfãos e apelada Erika do contrato, o beneficiário é o credor imediat~
Hupfeld, inventarilil.nte e testamenteira do es- desde a origem da convenção (Vivante - Trat.
pólio de Hermann Rupfeld. di Dir. Com. vol. IV, 5.a edição, fls. 501; Godant
Acordam em 5.a Câmara do Tribunal· de Ape- et Perraud. Code des Assurances n.o 755-60).
lação, pelos votos do relator e revisor, em dar Mas a lei brasileira não faz distinção entre her·
provimento, em parte, ao recurso, nos termos deiros legítimos ou testamentários e sendo a
do parecer elo Dr. Procurador Geral. viuva meeira apelada a herdeira usufrutuaria da
De fato, no seguro emitido á ordem, os bene- parte disponível dos bens inventariados,· o pro-
ficiários sãc; os herdeiros do segurado, em face duto do seguro deve ser dividido na forma do
do texto expresso ela lei (Cod. Civil, art. 1.473, parecer do Dr. Procurador Geral e nestes termos
in fine) . Se o legislador não falou no cônjuge,
é dado provimento em parte ao recurso para ser
fe-lo intencionadamente, porque, como bem diz modificada a partilha.
o parecer, o legislador sabe falar, e é contrario Rio de Janeiro, 7 de Agosto de 1942. - Fre-
de1'ico Susselcind, Pr·esid'"nte. - A. Saboia LiPW,
á boa hermeneutica presumir que o ná!) saiboJ.
para, sob esse pretexto, interpretar a lei dando I relator.- Candido Lobo.
lhe pen.samento diverso elo expresso inequívoca-
(381
 20-1-43 MlCHI\'0 JCDICIAIUO 111

agravante Amaro da Rocha Nunes e agravada

Agravo de petição n. 5.925
Florisbela Lopes Alves, inventariante do eapólio
Falência. Conta de honorários médicos não é de Belarmina Maria do Nascimento Lopes:
titulo habil para instruir habilitação de
crédito. sendo como é uma simples ale- O agravante arrematou em segundo leilão
gação de serviços prestados, devem ser o prédio do espólio de Bellarmlna, sito na Es-
apurados regularmente por ação própria
trada Velha de Pavuna, 1382. O lance do agra-
Vistos, relatados e discutidos estes autos de ve.nte, condicionalmente aceito, dependia da
agravo de petição n. 5. 925, em que é agravante concordância da agravada - única herdeira -
o Banco da Província do Rio Grande do Sul, que ouvida o aceitou. Foi entregue ao leiloeiro
como síndico da falência de E. Salomon e agra- o sinal e fornecida a quantia de um conto de
vado Dr. Jayme Leit2 Guimarães. réis, à agravada. que em recibo,. declarou ser
Acordam os Juizes da 3a Câmara do Tribunal tal importância descontada por ocasião da es-
de Apelação dar provimento ao recurso para re- critura definitiva. Entretanto, antes da lavm.
formar, como efetivamente reformam, a decisão tura da escritura, a vendedora desistiu jo ne-
e excluir o crédito do agravado do passivo da gócio, não mais quiz concluir a venda. Pre-
falência, ressalvado o direito de pleitear o recor- tende o agravante seja ela obrigada a outor-
rido, pelos meios ordinãrios, o pagam·ento do que gar-lhe o título definitivo porque o leilão deve
pretende lhe ser devido. ser obedecido, sendo irretratavel a sua aquiesc·2n-
Assim decidem porque a conta de honorários cia na allneação do lmovel.
por serviços médicos não é titulo habil para ser Afirmou com muito acerto o Dr. Juiz
admitido o recorrido como credor da falência, a quo que a venda se torna irretratave!. nos
nem no processo de habilitação de crédito se leilões, ni'.o podendo ser desfeita pela vontade
pode fazer, com subversão das normas proces. exclusiva de urna das partes, mas que se abre
suais, a prova de terem sido prestados os servi- uma excepção para o caso de ser a escritura
ços alegados e arbitramento do seu valor. o públlca da substância do contrato. Nesta hi-
artigo 82 § 2o da lei de falências exige, como pótese a parte pode desistir da venda antes de
requisito essencial, que o pedido de habilitação lavrado tal ato, ficando, porém. obrigact:1 n,-;
de crédito seja logo instruido com o resp~ctivo perdas e danos de acordo com o artigo 1. 08<3 do
titulo, e a simples alegação de serviços presta- Código Civil.
dos acompanhada de uma conta de honorários, Esta é realmente a solução. Havendo ar-
não satisfaz a exigência legal. rependimento de uma das partes, a outra não
Custas pelo recorrido. pode exigir a execução efetiva do contrato, mas
Rio, 26 de Agosto de 1942. -Henrique Fia- tem direito a indenização. "Todo o dano ou
lho, presidente e relator. - Afranio Antonio da prejuízo que se causa a outrem por culpa, em-
Costa. bora levíssima, deve ser reparado pelo seu
autor "(Carvalho de Mendonça - vol. II) .
Assegurada, como o foi, a reparação de--

Agravo de instrumento n. 6.296 vida ao agravante, não há motivo justo ou le-

gal para a reforma da decisão recorrida.
Se, em principio, a venda em leiÚío, se torna Acordam os Juizes da Terceira Câm,üa do
irretratavel, há comtudo uma deaxcseuçbãos_: , Tribunal de Apelac_.. ão negar provimento ao re-
quando a escritw a .miblica jôr ~
táncia do contrato. Antes da escritura curso para confirmar a sentença recorrida.
definitiva pode a vencedora se arrepen-
der do negócio, pagando, nesse caso, as Custas pelo agravante.
perdas e danos resultantes do seu pro-
ceder. Rio de Janeiro, 27 de Outubro de 1942. -
Vistos, exa.minados e discutidos estes autos Flaminio de Rezende, Presidente com voto. -
de agravo de instrumento n. 6. 296, em que é Antonio Carlos Lajayette de Andrada, relator.
 112 ARCHIVO JUDICIARIO 20-1-43

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO

DE SÃO PAULO
JURISPRUDtNCIA

alto que possam alcançar em o mercado" (Pro-

Agravo de instrumento n. 17.054
cesso Orfanológico, § 279).

(CAPITAL)
Ou, conforme recomenda Ramalho, -- "os
louvados ... declararão o valor em que estimão-
Nem sempre_ a avaliação para inventário pode nas, não pelo mais alto .preço que puderem al-
servtr de base para a adjudicação; aten- cançar no mercado, mas com moderação e equi-
de:ndo a possível valorização e principal-
mente por se tratar de 1Lm único bem dade pat·=rnal" (lnst. Orfanológica, § 114).
inventariado, o juiz deve ordenar nova
avaliação. O me:;omo Lobão dizia, com a sua conhecida
sagacidade: "não .pode fazer-se argumento de
Vistos, relatados e discutidos estes autos do justo valor, nem com as avaliações feitas em
processo n. 17.054 - agravo de instrumento de inventário, porque ou favoraveis e diminutas
São Paulo - em que é agravante o Dr. myss2s Pegas, 10 !for., p. 549, Col. 1 Pon. C. 2 n. 15
Coutinho e é agravado o Dr. curador de Au- - ou excessivos para ostentar riquezas e animar
E~tes: casamentos de filhos" (fls. 297, n. 47, op. cit.,
51).
Do despacho que ordenou se fizesse nova
avaliação para o efeito da adjudicação reque- A adjudicação, prin-ci;:Jalmente se tratando
ri da pelo Dr. mysses Coutinho, como cessionário de um único bem inventariado, deve ser pelo
de dois ·herdeiros dos falecidos Alexandre cunha mais alto preço que ele possa alcançar no mer-
e sua mulher, do único bem inventariado, foi cada, sem o que os outros herdeiros serão le-
pelo requerente interposto est2 agravo com fun- sados.
damento no art. 842, n. XI, do Código de Pro- No caso dos autos, há, alem do requerente,
cesso C i vil. um outro herdeiro ausente. O juiz tem r:~zões
Toma-se conhecl.m.ento do recurso porque 0 .plausíveis para acreditar na valorização do bem.
despacho importou em negar a adjudicação, tal terreno na rua Oscar Freire, da data da ava-
como foi pedida, isto é, tomando-se por base liação· no inventário para cá. Ordenou multo
a avaliacão feita no inventário. bom. a nova avaliação. Por esta o requerente
poderá fazer a aqjud!cação. Se lhe não convier,
Nem sempre a avaliação feita em inventário
o remédio jurídico é a venda em hasta pública
pode servir de base para a adjudicação.
ou o condomínio .
Lobão distingue no preço natural de uma
Pelo exposto, acordam em Primeira Câmara
causa, - "isto é, no regulaclo pela estimação e
o.pinião pública", _ três graus, ínfimo, módio e Civil do Tribunal de Apelação negar P.l·ovimento
supremo (At:aliaçüo, § 50) . ao agravo. Custas pelo agravante.

Nos inventários, a avaliação dos bens, se- São Paulo, 14 de Setembro d·e 19<±2. - Ma-
gundo a lição de Pinto de Toledo, deve se re- rio GH-i17Wrães, Presiclente. - Paulo Colo11/JO,
guiar - "pelo preço médio, e não pelo mais relator. - J. M. Gonzaga.
( 40)
 20-1-43 ARCHIVO
TRIBUNAL DE APELACÃO DO ESTADO
DO RIO DE JANEIRO
JURISPRUDENCIA
Apelação criminal n. 449
(ITAPERUNA)
-o libelo é a acusação articnlada. Devem
seus artigos ser formulados em proposi-
cões claras, de acordo com a prontíncia.
Cumpre que cada proposição não espe-
cifique mais de um. jato criminoso, com
as circunstâncias conexas e insepara-
veis. Circnnstâncias não conexas do
jato são sempre expostas em outro ar-
tigo. Circunstâncias agravantes não de-
finidas em. lei não devem ser indicadas.
Libelo mal organizado pode acarretar
prejuízo à defesa e á acnsação.
- Os qnesitos devem ser formula-
dos em devida forma. Não se compreen-
de qtw concomitantemente aludam à
légitima defesa própria e de terceiro.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação criminal n. 449, da comarca de Itape-
runa, em que é apelante a Justiça Pública, e
apelado Nelson Dias Pacli, pronunciado como
incurso no art. 121, § zo, n. IV, combinado com
o art. 44, letras f e g do Código Penal, e absol-
vido pelo Juri que, em seu favor, reconheceu a
légitima defesa, prevista no art. 2'1 do Código
Penal: •
Acorda a Terceira Câmara,.. por unanimi-
dade de votos de seus Juizes, dar provimento à
apelação para o fim de anular o processo de
fls. 195 em diante, e determinar que, cumpridas
as formalidades legais, seja o apelado submeti-
do a novo julgamento.
O libelo é a acusação articulada. Devem
seus artigos ser formulados em proposições
claras, de acordo com a pronúncia. Cumpre que
cada proposição não especifique mais de um
fato criminoso, com as circunstâncias conexas
e inseparaveis. Circunstâncias não conexas do
fato são sempre expostas em outro artigo. Cir-
cunstâncias agTavantes não definidas em lei, ou
que não possam influir na fixação cllc pena niio
deven1 ser indicadas. E' ele n1istér a clesignaçfto,
inteiramente distinta, elos pontos crrpitais ela
(41)
JUDICIARIO 113
->
acusação. Só assim, com essa precisao, serã pos-
sível fazer-se·' a contrarieclacle, examinar-se a
prova, efetuar-se julgamento escoimado ele dú-
vida~. Libelo mal organizado pode acarretar
J
prejuízo à defesa e à acusação.
Na espécie o libelo estã formulado sem ob-
servância desses principias. Arrolou no seu ar-
tigo primeiro dois fatos distintos, que devem
constar de d-uas proposições. Refere-se ao assas-
sinio, quando devera falar em ferimentos.
Noutro artigo é que competia dizer que as
lesões, por sua natureza e sede, foram a causa
eficiente da morte. Englobou a circunstância
ela traição com a da premeditação. A premedi-
tação não constitue mais agravante do atual
Código Penal, em cuj.a vigência se verificou o
crime. Não podia ser articulada, portanto.
Não se diga que, .por se achar o réu impli-
cado em mais de um crime, no mesmo processo,
haja necessidade de dois libelos. Não Basta
um só. Os artigos é que precisam ser concisos
e formulados distintamente.
Alem disso, os quesitos não foram articula-
dos em devida forma. Não se ajustam aos fatos
constantes elos autos. Basta assinalar que con-
comitantemente aludem à legítima defesa pró-
pria e de terceiro. Acresce que o interrogatório
foi feito sem obediência à lei.
Por todos os motivos expostos, necessário
é que outro libelo seja forrnulaclo, submetendo-
se o apelado a novo julgamento com observân-
cia da lei.
custas na form~a ela lei.
Niteroy, 14 de Dezembro de 1942.- Ivair
Nogueim Itagiba, Presidente e relator.- Side-
nham Ribeiro. - Ferreira Pinto.
 114 ARCHIVO
Apelação cível n. 71 7
(PIRAÍ)
Art. 846, do Código de Processo Civil. De decisão
que implica a terminação do processo
principal, sem lhe resolver o mérito,
cabe agravo de petição. Interposição de
um recurso por outro; conhecimento;
caso; Cód. Proc. Civ., art. 810. - Do-
mínio e ação de reivindicação. - Em
relação ao alienante é ele simples cre-
dor. Não lhe cabe ação real, mas uni-
camente ação pessoal para coagir o alie-
nante a entregar-lhe o imovel, ou para
obrigá-lo à indenização de perdas e da-
nos. Quem não tem o domínio não pode
reivindicar, pois é o domjnio o funda-
mento exclusivo da reivindicatória. -
Ação de nulidade de escritura, ação pau-
liana e ação de indenização de perdas e
danos. A última há de ser movida con-
tra o delinquente ou seus herdeiros, que
devem responder pela obrigação até ao
valor dos bens herdados. - Art. 1 . 525,
do Código Civil. Arts. 66 e 67, do Có-
digo de Processo Penal. E' terminante
a prejudicialidade do julgamento cri-
minal sobre o cível no que diz respeito
à existência do jato e à autoria. Como
se deve entender o art. 1. 525, do Có-
digo Civil. Exceções.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
ape~ção civel n. 717, da comarca de Piraí, em
que é apelante o Dr. Stelio Ga1vão Bueno. e
apelada D. Alice Barros de Azt.Jvedo:
O Dr. Stelio Galvão Bueno relata na ip.i-
cial que D. Ida Schmitz Galvão Bueno adquiriu
de D. Presciliana Soares de Jesus, por escri-
tura pública de 23 de Julho de 1930, lavrada
nas notas do tabelião do 17° Ofício da Capital
Federal, Jll1l terreno situado no 1° distrito de
Piraí. Expõe que, na mesma data, o Dr. Fre-
derico de Azevedo comprou à vendedora para
duas filhas menores,' de nomes Irene e Arlet•2,
tambem no 1° distrito de Piraí, uma casa de
morada e respectivo terreno, confrontando-se
com o imovel adquirido por D. Ida. Nenhuma
dessas escrituras foi transcrita no registro com-
petente. Aproveitando-se dessa circunstância, o
Dr. Frederico de Azevedo fez com que D. Pres-
clliana Soares de Jesus, de quetn era advogado,
vendesse o imove1, antes transferido às suas fi-
lhas menores, a uma outra filha maior - D. Ali-
ce Barros de A.lrevedo. Na nova escritura, pas-
sada aos 12 de Agosto de 1931, a vend·2dora in-
cluiu maior extensão de terras, invadindo.
destarte, o terreno vendido a D. Ida. A vista
disso, D. Ida S<'.hmitz Galvão Bueno apresentou
queixa à polícia. O processo teve ingresso em
juizo, sendo, afinal, Frederico de Azevedo con·-
denado a um ano de prisão e multa de 5 '7o, grau
mínimo do art. 338, n. 2, ela Consolidação das
JUDICIARIO 20-1-43
Leis Penais. A sentença condenatória. el:: 5 ele
Novembro de 1937, transitou em julgado. O Dr.
I
1
Stelio Gal vão Bueno, sucessor de D. Ida, propôs
então a presente ação ordinária contra D. Alice
de Barros Azevedo. Faz três p2didos: a) anula-
ção da ezcritui·a de 12 de Agosto de 1931, outor-
gada a D. Alice; b) anulação do respectivo re-
gistro; c) reivindicação da parte do terr;,no in-
vadido. Cumulou, em suma, a ação de aEula-
ção da escritura e do registro com a de reivin-
dicação, segundo se lê do pedido a fls. 5.
A ré apresentou contestação. Alegou 'llie o
autor não podia ingressar em Juizo para recla-
mar um bem do qual não é senhor, n~m P.:>s-
suidor. Sustentou que tem poss2 de boa fé, per-
tencendo-lhe ainda o domínio, pois sua escri-
tura se acha transcrita no Registro de Imoveis,
desde 5 de Outubro de 1931. Acentuou que o
contestado e sua antecessora não t:em titulo
registrado. Se não pode o autor, por i~so, pre-
tender a reivindicação, lícito não lhe é, tambem,
pedir o ressarcimento do dano, pois, absolvida
a vendedora no juizo criminal, ficou isenta da
responsabilidade civil, s2gundo o dispos:;o no ar-
tigo 1. 525, do Código Civil.
Conclusos os autos ao Juiz de Direito --ara
o despacho saneador, decretou ele a nulidade da
ação por ser o autor parte ile;itima. Dai a pre-
sente apelação. A apelada sustentou que ::> :-·e-
curso cabível na espécie é o de agravo de pe-
tição. A Procuradoria Geral opinou oeh c<·n!'ir-
macão da decisão apelada.
Isto posto:
Trata-se de decisão que implicou a termi-
nação do prOC·3SSO principal, sem lhe resolver o
mérito. O agravo de petição é o recurso que
devera ter sido interposto, na forma do arti-
go 846, do Côdi~ de Processo Civil. Mas o ar-
tigo 810, desse Código, determina que a parte
não será prejudicada, salvo a h~pótese de má
fé ou .erro grosseiro, pela interposição de um
recurso por outro. Não houve má fé, nem erro
grosseiro. Ao demais, o recurso, erronec3InPllte
denominado, foi usado no prazo que a !f.'i Cün-
cede para a admissibllidade do remédio c tbi·:cl.
A preliminar é, assim, de todo ·em todo ir.lpro-
cedente.
O domínio vem a Eer o poder de t•sar e
dispor de uma coisa livremente. Nele ">': ··e-
sumem todos os direitos de qu2 são Oltssivd3
as coisas corpóreas. O proprietário pode r!iop<'r
ela coisa, usá-la, aliená-la, desfrutá-la, pos.sui-'n
I exercer .sobre ela outro3 muitos direitos parciais
em que aqueles se decompõem, com as limita-
t4~)
 20-1-43 ARCHIVO .TUDICL\IUO 115

çõ2s únicas estabelecidas na lei. O domínio elos ter sido o ato praticado em estado de neces-
!moveis só se adquire com a transcrição. Antes sidade, em legítima defesa, em estt·ito cumpri-
da transcrição do titulo, não é licito ao adqui- mento do dever legal ou no exercício regular
rente dispor da coisa imovel, gravá-la de onus, de direito, constitue coisa julgada no civel. O
hipotecá-la, reivindicá-la do poder de quem a agente fica isento da obrigação de ressarcir o
dano. causado. O Código do Processo Penal es-
tenha, nem se opor às ações reais. Se o adqui-
clareceu dúvidas. Prescrev.e no art. 66 ou e a
rente não transcr·Bveu o titulo de aauisição, não decisão do Juizo criminal não será pre.1·1clichl
lhe pertence o domínio. Em relação ao alie- da ação civel se o acusado for absolvirlo sem
nante é ele simples credor. Não lhe cabe ação o reconhecimento, de modo categórico,_ da ine-
real de natureza nenhuma. Contra :::> alienante xistência material do fato. O art. 67, autoriza,
só tem ele ação pessoal. Para que fins? ou para tambem, a ação civel, embora t2nha o inquérito
coagi-lo a entreg:ar·-lhe o imovel, ou para obri- sido arquivado, por insuficiência de poova rela-
tiva à existência do crime ou sua autoria, não
gá-lo à indenização de perdas e danos. Quanto obstante decisão que julgar extinta a puni~Jili­
a terceiros, é-lhe vedado intentar ação de rei- dade, ou apesar de sentença que declare que o
vindicação. Assim, quem não tem o domLl~O não fato imputado nào é d·efinido ccrrno crime. To-
pode reivindicar. Porque o fundamento (,nico e das a;; medidas assecuratórias sào dadas ao ti-
exclusivo da reivindicatória é o domínio. Aque- tular do C.ireito à indenização, que pode requerer
le que não é proprietário faltct qualidade para seque2tro e hipoteca legal dos bens do indiciado,
promover ação dominial. E' o que sucede na antes de iniciada a ação ou de haver julgamento
d·efinitivo.
espécie. O apelante quer reivindicar um imov·2l,
ou parte de um !movei, cujo domínio é da ape- A lei dá ao apelante os meios de cbter a
lada. A escritura de D. Alice de Barra.:; Aze- reparação dos danos que porventura tenlla ~o­
frido. Permitir~lhe pross-eguir nesta ação impró·
vedo está registrada desde 5 de Outubro :!2 1931.
pria, sem fundamento legal, a qual, ao fim de
mais de dez anos antes da propositura da pre- contas, terá de ser julgada improced-ente, Eeria
sente ação. contrariar os princípios de celeridade, ec"'momia
Ação para obrigar a entrega do imovel deve e simplicidade, oue norteiam o direi:o •:·Clces-
ser intentada contra a vendedora. Ação d·2 nu- 'ual moderno.
Assim,
lidade da escritura e, em con~equência do re-
Acorda a Primeira Càmara conhec·~~· ' ape-
gistro, se cabivel, teria de ser intentada ·~ontn lação, negando-lhe provimento pelos .noti·lc<; e
a ré e a vendedora. Assim não procedeú o autor. fundamentos acima expostos.
Ação pauliana, d·2stinada a invalidar alienações Custas na forma da lei.
feitas em fraude de credor, não se confl;;ura nn Niteroy, 21 de Dezembro de 1942. - Macedo
espécie. Soares, Presidente. - Ivair Nogueira Itagiba,
Ação de indenização de perdas e danvs, l:á relator designado. - Barreto Dantas. - Olde-
de ser movida contra o delinquente, ou ;.;us h :r- mar Pacheco, vencido.
deiros, qUB devem responder pela obriga'<ão até
ao valor dos bens herdados. Agravo de instrumento n. 449
Sabido é que o delito pode causar dano pú- (ITABORAÍ)
blico nela perturbação da ordem social. Podf
Arts. 386 e 429 do Cód. Civil. A hasta pública
produzir, tambem, dano particular consbkl1te deve ser exigida para a venda de imo-
na violacão de interesses patrimoniais. A açãD veis de menores, quer estejam sob tu-
tela, quer sob o pátrio poder. A distin-
penal visa reparar o damo público com a apli- ção que sempre se fez a respeito não
cação da pena ao dellnquente; a actio civilis tem razão de ser. O art. 386 só se refere
à autorização judicial. Não fixa o modo
ex-delicto tem por fim ressarcir o dano partt- por qu,e é realizada a venda, que deve
_cular causado. ser em praça. - O Código de Processo
Civil, sem quebrar a unidade do direito
Em havendo julgamento no processo crime, nacional, detennino1L nos arts. 495 e
oumpre ao Juiz do civel aplicar o art. 1. 525, 498 que os bens necessários ao paga-
mento do passivo, de custas e de im-
do Código Civil, segundo o qual não é possivel postos nos inventários, onde existem in-
"questionar sobre a existência do fato, ou quem teressadDs menores, sejam vendidos em
hasta pública. - Em qualquer caso,
seja seu autor, quando estas ·qu-estões se ach~t­ desde que há menores, a licitação é da
rem decididas no crime". E' terminante, j)Ois, nat1L·n:za das vendas. - O pátrio poder
a prejudicialidade do jtúgamento crLt:ninal .s••b ·e é antes um dn•er do qnc mn direito.
o civel no que diz resneito à existência do <~to Vistos, relatados e discutidos estes au:os de
e à autoria. A sentença penal que reconbccct agravo de instrumento n. 449, de Itaboraí, em
(43)
 11G AHCHIVO
que é agravant€ o Dr. Adjunto de Promotor de
Justiça, e é agravado o espólio de Manoel Ma-
galháJes Bastos:
o despacho agravado consentiu na venda de
bens imoveis de menore~ sob pátrio poder, com
dispensa da formalidade da hasta pública .. Vem
a talho dizer .que juristas da autoridad.., de
Virgilio Sá Pereira e Clovis Bevilaqua susten-
taram, interpretando os arts. 386 e 429, do Có-
digo Civil, que só deve ·ser exigida a hasta pú-
blica para. a alienação dos imoveis de menores
sob tuteia. Em se tratando de menores sob o
pátrio poder, basta a autorização judicial. Os
tribunais brasileiros perfilharam a opinião dos
eruditos e laureados jurisperitos. Os Juizes, na
sua maioria, aceitaram a lição. E, tambem, os
advogados sem-pre estabeleceram a clistinção en-
tre menores sob pátrio poder e pupilos, invo-
cando a ;õUma apadrinhagem dos dois insignes
mestres.
o art. 386 do Código Civil faz depender da
autorização do Juiz a venda ou onus dos bens
imoveis do menor sob pátrio poder. Vê-se que
o preceito só se r2fere à autorização.
Não fixa o modo por que é realizada a ven-
da, que deve ser em hasta pública. O Juiz é
o acautelador dos intere.oses dos menores, quer
sejam pupilos, quer est:ojam :oob o poder pater-
nal. Os po-deres do pai, no que tange com os
bens dos filhos, não devem, via de regra, ex-
ceder aos ela simples administração. O interesse
do filho está acima do inter2sse do pai. O pá-
trio poder é antes um dever que um direito.
Se o .pai ·comete abusos de ordem moral ou
econômico, intervem o poder social, represen-
tado pelo Juiz, para imp-2dí-los ou corrigi-los.
Se a hasta ·pública resguarda melhor. os inte-
resses dos pupilos deve ser exigida, tambem, em
relação aos atos alienativos dos bens de menores
sob pátrio poder. Pais existem que· não se pe-
jam em 'prejudicar os próprios filhos.
JUDICIAHIO 20-1-43
A hasta pública é 11ma necessidade. num e
noutro caso. A distinção, que vem sendo feita,
não tem razão de ser. E foi por esse motivo
que o Código do Processo Civil, sem quebrar a
unidade do direito nacional, regulou a ma.térla
nos inventários. Os arts. 495 e 498 do Código
do Processo prescrevem que os bens ·neceEsários
para o pagamento do passivo, ·de .preferência os
moveis e semoventes, de impostos e custas, se
não houver no monte importância suficiente em
dinheiro, serão vendidos em hasta pública. Tudo
indl·ca que, em qualquer caso, desde que existam
menores, a licitação é da natureza das vendas.
Na espécie é a venda pedida para pagamento
de impostos, custas e dívidas. Pelo que se de-
pr•2ende dos autos, autorizou o Juiz a alienação,
independente de praça ou de leilão público, de
todos os irrnoveis com.ponentes do espólio. Cum-
pre ao Juiz, antes do mais, averiguar a necessi-
dade da venda alegada pela inventariante. Se for
réalmente procedente o pedido, deverá permitir
a alienação, em hasta pública, tão somente da-
quilo que for de evid·2nte utilidade, de incon-
testavel necessidade, ou ·estritamente indispensa-
savel ao pagamento das despesas. De mais a
mais, corre-lhe a obrigação de dar preferência,
na venda, aos moveis e semoventes, se porven-
tura existirem. Só assim terá resguardado, como
or.gão que é do poder estatal, os elevados inte-
resses dos menores, que lhe compete acautelar.
Por esses motivos,
Acordam os Juize3 da 3a Câmara do Tribu-
nal de Apelação, em dar provimento ao agravo
para o fim de determinar sejam rigorosamente
observados os arts. 495 e 498 do Código do Pro-
cesso Civil.
Custas na forma da lel.
Niteroy, 14 de Dezembro de 1942. - Ivair
Nogueira Itagiba, Presidente e relator. ·- Side-
nham Ribeiro.
(44)
 20-1-43 ARCHIVO
TRIBUNAL DE APELACÃO DO ESTADO
DE SANTA CATARINA
JURISPRUDENCIA
Apelação civel n. 2.347
(OOMARCA DE CRt*IRo)
C1LStas da acão e oportunidade do se1L pagamen-
to. ·_ Contagem dos pmzos. - Aplica-
ção dos arts. 27 e 56, § 2°, do Cód. Proc.
Civil. -· Toma-se conhecin:•2nto da ape.
lacão por ter sido interposta no prazo
legal c pagas as custas antes do recebt-
7nento do recurso. - Voto vencido: O
pagamento das cu.stas fora do prazo
destinado à interposição não repara a
intempestividade do recurso. O paga-
mento das custas anteriores é uma con-
dição para ser admitido o recurso.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelacão civel da comarca eLe Gruzeiro, em que
<;;{te a.pel3ntes João de Santi e sua mulher. e ou-
tros e apelados Generoso Urbano de Moraes e
outros:
Acordam, em Câmara Civil, rejeitar as pre-
liminares suscitadas pelos autor·es, ora apelados;
a primeira, desprezada po'r voto de desempate,
sobre o não conhecimento da apelação, por te·
rem sido rpagas as custas da ação depoLs da in·
tel'posição do recurso, contrariamente ao que d·e-
termina o art. 56, § 30 do Cód. Proc. C i vil,
-- não tem procedência porque a finalidade do
mesmo dispositivo foi alcançada com o paga-
mento efetivo das custas, tendo-se, ainda, em
vista que o recurso foi inte11pooto no prazo legal
e que, ao ser receb1do pelo Dr. Juiz de Direito,
a :fls. 129, as custas já estavam p::~,gas; e, quanto
à segunda preliminar, a contagem do prazo para
a !nte1~posiçãD do rec11rso 1 não pode mais ser ob-
jeto de dúvidas, em face da nova redação dada
ao art. 27 do Cód. Proc. Civil, pelo decreto-lei
n. 4. 5ü5, de 11 de Agosto de 1942, art. 3°; pr•e•
Valecendo, assim, a regra antiga, adotada pelo
art. 125, -do Cód. C i vil: dies a. qUD non comp1l-
tatur in teTmino.
:E:, assim, tomando conhcci.m<'mto da apcln-
çito, quanto ao mérito, negmn provünento à mes-
ma para confirmar, con1o coniinnam, a sentença
apelada, por seus próprios fundamentos, que b·2m
(45)
JUDICIARIO 117
-"'
se harmonizam com o direito e a prova dos
autos.
Custas pelos apelantes.
F,Jorianópolis, 9 de Novembro de 1942. -
Gil Costa, Presidente. Vencido na preliminar.
Votei por se conhecer doa apelação em face do
disposto no art. 56, § 2°, do Código de Pro-
cesso Civil e Comercial. O pagamento das custas
fora do prazo destinado à interposição· nãD re-
para a int<lmpestividade.
Não pode, tambem;·merecer a minha ade2ão
o argumento de que estavam pag·1s as custas
quando o Juiz r·?cebeu a apelação. O que 1m-
porta é a interposição e nã.o o recebimento que
pode ser posterior ao prazo determinado para
aquela formalidade.
Em contrário a este meu modo de ver ape-
nas há a invocar a opinião vacilante de Carvalho
Santos, com=ntando o dispositivo ·em aprecu.
Aiirma o dito autor que "o Código nã.o expl!ca
um ponto de capital importância: se o nào pa-
gamento das custas pelo recorrente ou exequen-
te poderá obstar o seguimento do recurso ou
a execução da sentença".
"Nào nos ·par·ece, diz Carvalho Santos, que
foose essa intenção do legisladDr, tanto mais
quanto, importando cerceamento do direito o
não seguimento do recurso ou a não execuçtio
da. sentença, somente por texto expresso de lei
poder-se-iam ad.m itir tais co1isequências".
Há manifesto equivoco nessa argumentaçào.
O preceito é de ordem ·pública, visando impedir
a procastinação indefinida elas d·2m1ndns, de ca-
rater imperativo, trnzendo já, em sí mesmo, a
sanção, sem necessidade de texto expresso que
seria supérfluo.
Demais é de evitar a inter.pretação que con-
duz à inutilidade da lei. De preferir-se é sem-
pre a inteligência que dá eficácia à lei à que
a torne nula ou contraditória com outro texto.
Já ensinava o V·2lho brocardo: "Commodissimum
est, id accipi, quo rcs de qua agitur, m agis t·a-
lcat quam pereat".
 118 ARCHIVO JUDletARIO 20-1-43

Destarte, o parágrafo 2° do art, 56, do Có- siclo pagas as cust~s. terá a decisão passndo en1
digo de Processo Civil, afasta toda e qualquer julgado, salvo força maior.
dúvida. EssG ê, aliás, a- lição dos comentadores
Diferente é a providência determinada pelo
autorizados, com'o Jorge Americano, ("Comentá-
art. 827, § 20, que trata do preparo do recurso,
rios" - vol. 10, pãg. 102, 103), Herotides da depois de recebido e i·mpugnctdo, em primeira
Silva Lima (Código de Proc. Civil, Comentado, instância, para remessa dos autos à segunda ins-
pág. 111) , e Pedro Baptista Martins (Com .. tância.
vol. 1o, 160), de cujas opiniões se valeu o Dr. No pr!lneiro caso, se não .forern pagas as
Cassiano Marcotn•des Rangel, Juiz de Direito de custas, o recuEo náo será admitido, não haverá
Capivari, em bem fundamentado despacho, con- recm·so; no segundo, o recw·so existirá, terá sido
firmado por acordão da 2a Câmara Civil do Tri- interposto, mas ficará deserto, se as des·pesas
bunal de ApelaçãD de São Paulo (Revista dos não forem pagas antes de find·ar o prazo para
Tribunais - vol. GXXXVTII, págs, 119 a 121) . a remessa. Estas deepesas compl'eentiem, ape-
E' lição de;;se acordão, que se ajusta, como uma nas, os emolumentos e custas devidas, depois de
luva, à espécie debatid•a: recebido o recurso-e as do seu porte.
"No regime da lei anterior, as custas de pri- Nem foi outra coisa o que decidiu a P Câ-
meira instância eram pagas antes de ser pro- mara no acordão citado, em que se lê o seguinte:
ferida a sentença, podendo o réu ser absolvido "Nos termos do art. 56, § 2°, do Código
da instância, se ·o autor não fizesse o pag~mento Processual. a:; custas devidas até a audiência,~
dentro do prazo de trinta dias, depois de inti- ou relativas a atos nellL praticados, serão pagas
mado. Ao autor não seria licito pretender que pelo interessado, antes da interposição do re-
fosse proferida sentença, antes de pagas as curso ou da execuçã.o da s~ntença. E o art. 827,
custas. § 20, estabelece que o escrivão não será obri-
Com a aceleração trazida pelo novo Código gado a remeter autos (no caso de recurso), sem
e introduçã.o do sistema oral, o processo teve o pagamento das de;;.pesas do preparo e da re-
de ser modificado. As custas vão sendo pagas, messa. Quer tudo isso dizer que, antes de in-
à proporção que as partes vão praticando atos t.errpor o recurso, deve o vencido pagar as custas,
processuais, de modo que o juiz possa preferir que, até enHio, se hajam tornado exigíveis; e,
a sentença na própria audiência em que se fez a antes de subirem os autos, as do preparo do re-
instrução, ainda sob a impressão produzida pelas curso e remessa daqueles. Da combinação dos
provas e debates orais, sem necessidade de man- dois dispositivos se conclue que, antes da subida
dar os autos ao contador. Ficam, porem, certas do recurso, as custas ainda em débito e as des-
custas, que não podem ;;er solvidas no momento pesas de remessa hão de ser pagas pelo recor-
em que o ato é rpraticado, como a própria au- rente".
diência de Instrução e julgamento. Para asse" 1 Não é possível ser mais claro. As custas a
gurar o imediato pagamento dessas custas e serem pagas antes da subida do rccut·so são as
t~mbem evitar recursos prot·elatórios, estabe- que forem feitas depois da sua int·erpo3ição e
leceu o legislador providência eficaz, não admi- não as anteriores.
tindo recurso do venCido, nem ingresso 'do ven- A analogia procurada pelo agray;ante, com
cedor à execução, sem que estejam saldada:;. outras disposições da lei processual não pode
Comentando o art. 56 e o citado parágra- ser admltlda, por terem elas finalidades muito
fo 2o, diz Jorge Americano: diferentes. No caso dos autos, trata-se de um
requisito para haver recw·so, que não foi obser-
"No sistema oral, tievendo a sentença ser
vado.
proferida em regTa, na própri·a audiência, a re- A exigência legal ob;;ervada pela--decisão- re-
messa dos autos ao contador seriam um óbice , corrida não ê draconiana, nem cerceadora. da.
à celeridade do julgamento. Por isso, a lei pro- defesa. Se ao Juiz foss~ lícito acolher os ar-
videncia para que, seguindo-s3 a sentença, em
gumentos do agravante, tambem poderia dila-
ato contínuo às provas, as cu;tas sejam poagas
tar o prazo para o preparo, o que lhe é defeso"·
antes elo recurso".
- Silveira de Souza, relator. - Guilhern~e
Como se vê, o pagamento das custas ante-
riores é uma condição para ser admitido o re- Abry, com voto de desempate quanto à pr·2li-
curso. A penalidade é fatal, po!s, decorrido o minlir. - Fui presente: Manoel Pedro Silveira..
prazo para óUU interposição, sem que tenham
(46)
 20-1-43 AHCHIVO
---~---------------------
Agravo
(COMARCA DE FLORIANÓPOLIS)
Pagamento de custas e multa. Interpretação do
art. 817, do Código de Processo Civil
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
agravo da comarca d~ Plorianópolis. em que são
agravantes Leonardo Bernardo Sch·mitt e sua
mulher e agravado o Presidente do Tribunal de
Apelação:
Acordam, em Tribunal de Apelação, em ~es­
são plemiria de suas Câmaras Reunidas, conhe-
cendo do r·2curso, negar-lhe provimento. connr-
mando pela sua conclusão o despacho agrava-
do, negando ass!m a Imposição da mult·a pre-
vista no art. 817 do Cód. Pro<:. Civil.
O citado arÜgo, efetivamente, pre:o·creve que
a parte vencida deve efetuar o pagamento das
desp?sas necessáriao à baixa dos autos, dentro
de cinco d"~s da data em que o acordão houver
transitado em julgado. Mas, se não o fizer nem
por isso ficará, desde logo. e de plano, sujeita à
pena cominada . Mister é que os autos baixem
por iniciativa e a expensa3 da parte vencedora.
para que então esta seja embolsada pela parte
vencida das custas pagas, acrescidas da multa
de ~r e zen tos mll réis. óbvio, _pois, que só ao
Juiz de primeira instância pode competir a apli-
cação da sanção legal pleitead•a pelo agravante.
Custas pelos agravante.
Florianópolis, 7 de Outubro de 1942.
Medeiros Filho, Presidente e relator.Vencido,
em parte, indeferi o pagamento da multa re-
querida soment·e porque, ante a conclusão do
acordão de Ils. 291 a 292, entendi não h'clver,
l.a1t
.TUDICIAHTO 119
no. presente caso, ne1n vencidos nem venccclorss,
pois naquela decisão foi ordenado o cumprimen-
to de uma diligência. Tambem não sei porque
possa caber ao Juiz ela primeira instância a
condenação do pagamento da multa a que se
refere o art. 817 do Código de Processo Civil.
- Gil Costa, pela conclusão. Não me .parece se
encontrar na lei o princípio, inserto no a·~or­
dão, cb que 2eja "óbvio, que só ao Juiz de pn-
meira instância pode competir a aplicação da
sanção legal pleiteada pela parte vencedora".
Ao revés, se me afigura que a competência para
a cominação é ela autoridade que determinar a
baixa dos autos. isto é, do President·= do Tn-
bunal. A cobrança, sim, da penalicl•:tde imposta,
i! que competirá ao Juiz de primeira instância,
de quem serão as providências processuais, para
que a parte vencedora que desembolsou as
custas, inclusive a multa aplic•J.·da em s·=gunda
Instância, seja indenizada do adiantam·ento
reito.
Neguei, porem, provimento ao· agravo por-
que, na espécie, bem poderia interpretar a parte
vencida, como ela lnicütiva do pró-prio Tribunal,
a baixa elos autos. Is~o é tanto mais para se:
admitir quanto o próprio Presidente do Tribunal,
assim o entendeu, vendo só a determinação de
uma diligência, .na conclusão do acordão. A
penalidade prevista no art. 817 do Cód. de Pro-
cesso Civil é por demais rigorosa para que se
a arplique em caws em que não seja c2rta a.
desídia ou malícia da parte vencida. - Urbar:o
Salles. Pelo fundamento do a cordão, cl:J.va pro-
vimento para declarar sem efeito a decisão a-gra-
vada. -Alfredo Trompowsky. -Henrique Fon-
tes. - Guilherme Abry. - Silveira de Souza.
- L una Freire_
 120 AHCHIVO
JULGADOS E PARECERES
Juizo da 2a Vara da Fazenda
Pública
Vendas mercantis; cobrança, ação declaratória;
cabimento. O imposto de vendas mer-
cantis devido pelo empreiteiro, deve ser
pago no Zogar da operação, isto é, onde
lwuver depósito de materiais a seu
cargo para as obras que estiver exe-
cutando.
Vistos estes autos de ação declaratória en-
tre partes, como autores Christiani & Nielsen,
engenheiros empreiteiros domiclllados, nesta Ca-
pital, à Av. Nilo Peçanha n. 151, 2. 0 andar e,
como ré a União Federal, deles consta :J se-
guinte:
.Alegam os autores.
-- que sempre lhes pareceu pacifico ó re-
colhimento do imposto nos Estados, onde vêm
executando obras de sua especialidade, de con-
formidade com o decreto-lei n. 140, de 29 de
Dezembro de 1937, que deu aos Estados tal di-
reito;
- que, recentemente, os fiscais do Distrito
Federal têm procurado a firma para exigirem
o pagamento neste Distrito, não somente das
obras aqui executadas mas, tambem, dos traba-
lhos executados nos Estados da União, com vre-
juizo dos mesmos Estados e em desrespeito ao
decreto-lei 2.383, de lO de Julho de 1940, que
deve ser aplicado exclusivamente no Distrito
Federal e deu nova interpretação ao decreto-
lei 22.061, de 9 de Novembro de 1932 e decreto-
lei 187, de 15 de Janeiro de 1936, sujeitando os
Construtores Empreiteiros ao imposto de ven-
das e consignações, o que até então "não era
exigido, de acordo com a redação dos referidos
clecretos;
- que, em face da lei, não se pode mais
discutir que os empreiteiros não estejam sujei-
tos ao aludido imposto, entretanto, com rela-
ção ao local do pagamento desse mesmo impos-
JUDICIARIO 20-1-43
to, a questão ainda é controvertida, não" obs~
tante o decreto-lei 1.0.61, de 20 de Janeiro de
1939, haver definido que para os efeitos tlscais
o logar do pagamento é aquele onde se efetua
a. operação (venda ou consignação) em que está
situado o estabelecimento do vendedor ou con-
signante, seja matriz, filial, sucursal, ag2ncia
ou representante, com depósito, a seu cargo, das
mercadorias vendidas ou consignadas, r;alvo
quando se tratar de venda ou consignação efe-
tuada diretamente pelo próprio fabricante ou
produtor, caso em que o logar da ope.ração será
aquele onde foi fabricada ou produzida a mer-
cadoria;
- que, no caso, em se tratando de obra ou
empreitada, o referido imposto só deve ser ar·
recadado no logar das obras ou imóveis C'Ons-
truidos; tanto mais quanto os Estados já têm
direito à cobrança em seu território, conforme
o decreto 140, já referido;
- que, nessas condições, propuzeram a pre-"
sente ação declaratóri.a, afim de ser declarado
judicialmente e definido o logar do pagamento
do imposto sobre obras e imóveis em constru-
ção, evitando-se, assim, venham os requerentes
a sofrer, injustificadamente, multas que até
prejudicariam o funcionamento normal das
obras e construções em andamento.
Juntaram os documentos de fls. 4 e pro-
curação a fls. 5.
Após a" citação que se verificou em 4 de_
Dezembro de 19141. e antes de ter sido a ação
contestada, os autores, a fls. 12, declararam.
em 22 do mesmo mês:
- que, como previram, !oram autuados e!ll
11 de Dezembro em virtude de não haverem re-
colhido. neste Distrito l''ederal, o imposto de
vendas e consignações referentes a obras exe-
cutadas nos Estados da União, onde sã>J os
mesmos regularmente pagos;
(48)
 20-1-43 ADCHIYO .TL:DICIAniO 121

- que, por informação do Inspetor fiscal
Sr. Mario Altino. justamente a autoridade que
lavrou o auto acima referido, ficou ciente ele
que em suas mãos se encontrava a cópia da
contra-fé que foi dirigida ao D1'. Procurador
que funciona no feito, para ele mesmo tl8.r a
informação ele praxe, isto por determinação elo
Dr. Rezende Silva;
- que, tendo o referido Inspetor Fiscal in-
teresse na causa, e send•J o autor ela exigência
do pagamento, neste Distrito Federal, elo alu-
dido imposto, outra não poderá ser a sua infor-
mação do que sustentar o seu ponto de vista.
Requerem, afinal, a jc:ntacla dos documen-
tos de fls. 13 a 15, afim ele contradizerem <.1
informação que - a seu critério - seria pres-
tada.
O Dr. 1. o Procurador da República apre-
sentou a contestação de fls. 17 a 19, na qual
alegou,
Preliminarmente:
- que, na espécie, não parece cabivel tt
ação declaratória, por mais ampla que seja a
sua compreensão e a sua aplicação no atual
regime processual, ume vez que o seu objetivo
é que o Poder Judiciário cl.eclare o direito, ten- ele tere11J. os autores aqui sua sede e haverem
do-se em vista uma determinada relação juri-
dica e,. no caso em espéci~. foi provocada a ma-
n!festaçfto do Poder Judiciário apenas em tese,
sem ser estabelecida qualc;,uer situação ele iato
para que o mesmo Poder se manifestasse sobre
o direito decorrente elas mesmas situações de
fato;
- que o Poder Judiciário não pode ser derá limitar-se à declaração da existêncict ou
transformado em orgão cousultivo fora ele suas
iunçõcs especificadas ele natureza puram·ênte I de a1ttenticidade ou jalcidade de documen-to".
jurisdicional;
Importaria, afinal, em uma deformação das fi-
nalidades do Ministério Público Federal.
Os autores juntaram a fls. 23 a cópia fo-
tostática do recibo referente ao depósito feito
na Recebecloria do Distrito Federal da multa
imposta em virtude elo auto em que se exige
o pagamento, nesta Capital, elo imposto de ven-
das e consignações das obms feitas na cidade
dt. Santos e objeto da presente ação. A fls. 27
consta o termo da conferência determinada por
este Juizo.
Observadas as formalidades legais, foi pro-
ferido o despacho saneador de fls. 30 v., do
qual não houve recurso.
Comparecer:;tm à audiência ele instrução e
julgamento o clr. advogado dos autores e o dr,
1 . o Procurador ela Repúbllca, que se . reporta-
ram, respectivamente, aos argumentos desenvol-
Yiclos na inicial e na contestação.
Isto posto:
Os autores pretendem seja dechraclo por
este Juizo qual o Jogar em que deve ser pago
o imposto sobre obras e imóveis em constru-
ção: se nos Estados, ~mele são executadas as
mesmas obras; ou no Distrito Federal, em razão
ditas obras sido ajustadas, tambcm, nesta ci-
dade.
O art. 2. o elo Código ele Processo Civil
dispõe:
"Para propor ou contestar ação é necessá-
rio ;egitimo interesse, econômico ou moral.
Parágrafo único. O interesse do autor po-
inexistência de Telaçao juTfdica ou a declaração
1

- que a ação meramente declaratória pre-

1 Assim, a ação declaratória, no direito na-
cisa adaptar-se às sua!'> condições peculiares, e dona! vigente, deixou ele ser um "remeclium
entre essas exigências peculiares, como observou juris'' s.plicaYel a certos casos, especialm~nte
o Ministro Castro Nunes, ac!1a-se a de que não previstos, para tornar-se uma forma de tutela
ele cm·ater geral, cujo processo e cujo domínio
pode ser admitida a defesa sem estar previa-
mente seguro o Juizo pela penhora ou pelo cle- ele aplicação coincidem integralmente com os
pósi to elo imposto exigiclO'; elas ações condenatórias (Pedro Baptista Mar-
- que, na hipótese elos autos, se pretencl3 tins, in Revista Forense, vol. 84, pág. 67).
o julgamento declaratório que importará, afi- Entretanto, como observa, com razão, o
nal, em fixar-se uma norma única sobre a for- referido autor, o seu exercício supõe a existên"
ma e o lagar do pagamento do imposto ele ven- cia de controvérsias concretas, não sendo pos-
das e consignações, aos casos de empreitada de siv-sl, por meio dela, resolver-se abstrata-
ilnovel; mente qualquer dúvida que possa suscitar o or-
"De meritis" denamento jurídico.
- que não cabe à Procuradoria emitir opi- Se assim não fosse, o Poder Jucliciãrio se
nião no sentido ele orientar o contribuinte so- transfonnaria e1n org5.o consultivo, co1n a
bre a forma do pagamento elo imposto, o que função ele resolver questões puramente aca-
(49)
 ARCHIVO
122
demicas (most cases) e dar pareceres (advisor:;
opinions).
O interesse, na ação declaratória, é especí-
fico e resulta da própria necessidade de eli-
minação da interteza objetiva, por meio dB
uma sentença que vincul& as parte ao direito
declarado e o seu fim é a elimina·ção da incer-
teza objetiva que se possa verificar relativa-
mente a certas relações de direito, n·unca, po-
rem, à declaração de simples fatos ou de jatos
juridiccmente irrelevantes. (Revista Forense,
vol. 84, pág. 67) .
Torquato Castro sustenta que a demons-
tração de um interesse especifico de agir é
condição essencial à admissão • das ações de-
clatór.:as pslos triqunais ingleses e ame1·icanos.
Os juizes teem um poder discricionário na
apreciação desse interesse, rejeitando as cau·
sas em que ele não se afigura manifesto e os
tribunais entendem que a falta de tal inte-
resse (cause of action) importa na decisão de
questõss fictícias, academ.!cas, que estão ne-
cessáriamente excluídas das atribuições fun-
cionais do poder judiciário (Revista Forense,
vol. 84, pág. 68) .
ReferB-se tambem o ilustre autor do Pro-
jeto do Código de Processo Civil vigente às
ponderações feitas por W.ilhelm Kisch no Con-
gresso Internacional de Direito Comparado,
realizado em Haia, no ano de 1932:
"Ma l'azione deve limitarsi ai casi di pra-
tica necessita; ocorre cioe um giuridico intP.-
resse, ossia un r!lgionevole interesse ad eli-
minare mediante decizione giudiziale con ef-
ficacia gJiuridica, uno stato d'incertezza, o autor do projeto, novamente, a opinião ele Wi-
contestazione avente rapporto a diritti od
obblighi della parte.
Non basterebbe un interesse meramente
mo rale, o scientifico, o d'amicizia. Se Tizio
m 'accusa di a ver st.ipulato con Caio un con-
tratto usurario, io non posso agire in ac·certa-
mento contra T.izio, per la semplice difesa del
mio onore offeso. E !'interesse deve essere at-
tuale, cioe derivante da una incerteza attuale:
la semplice possibilita che alcuno in avvenire
contesti il mio diritto non giustificerebbe l'a-
zioae. Questo .interesse consiste dunque prin-
cipalmente nella contestazione che altri faccia
del diritto dell'attore, o vice-versa nella affer·-
mazione d'un d1ntto a carico dell'attorre'• (Rev.,
di Dir. Pr. Civ.).
E, em seguida, afirma "que o modo pelo
qual se conceitúa, na Alemanha, o interesse
J UDICIARIO 20-1-43
Iparticular daimportância,
especifico ação d2claratória
tem, para nós,
porque
o nosso direi-
to legislado adotou a mesma regra consagrada
no r2gulamento proces~ual germânico".
"Sempre, por conseguinte, que se manifes-
te um estado de incerteza, ou que se suscite
controversia, em torno da existência (ação de·
clatória positiva) ou da inexistênc~a de uma
relação jurídica (ação declaratória nega ti v. a)
há legítimo interesse no exercicio do remédio
preventivo". (Pedro Baptista Martins, loc.
cit.).
Enfim, afirma o citado autor:
"O ún:co limite à ação declaratória é a
necessidad.e prática ou o interesse legitimo na
provocaÇãO da sentença'' ( ARCHIVO JUDICIÁRIO,
vol. 60, pág. 393) .
Seguiu o nosso direito o modelo alemão, ao
contrário do direito inglês, escossês e norte-
americano, nos quais a declaratória tem, ape-
nas, um carat2r preventivo que não é essencial
em nosso direito. (Luiz Machado Gu~marães.
Rcv. Forense, vol. 82, pág. 813) .
Todavia, o Código de Processo Civil se re-
fere à "existência ou inexistência de relação
jurídica", expressão na qual, s2gundo o depoi-
mento do autor do projeto, "está sem dúvid~
compreendido todo e qualquer direito, isto é,
toda e qualquer relação em que haja entra
pessoas um vínculo, em v.irtude do qual uma
delas pode pretender qualquer coisa a que a
outra lhe esteja obrigada" (Giorgio Del Vec-
cllio) .
E', tambem, invocada, nesse sentido, pelo
lhelm Kisch :para quem "o objeto da ação de·
cla!'atória é semipre uma relação jurídica; e o seu
objeto pode abranger toda a relação jurídica,
ou apenas uma parte dela ( Op. e loc. cit.) ·
E', porem, muito ampla a expressão "rela·
ção juridica" e deve ser entendida com o cri·
tério adotado por Pedro Baptista Martins ern
seu brilhante parecer, inspirado nas legislações
dos povos cultos (Rev. Forense, vol. 84, págs.
67 a 70).
Nt:sse sentido, é preciosa e verdadeira
frase do grande Espinola: "O direito penetra, de
tal maneira, em todos os recantos da vida so·
cial, corno o ar está em toda a parte, na vida
animal".
"E, continua, quanta gente há que. envol·
I v.\da, a toda a hora, em Relações Jurídicas, fi·
caria tão surpreendida de estar exercendo di·
(50)
 20-1-43 ARCHIVO
rei to, quant0 o famoso personagen1 ele Mo.
Jiére se embasbacou, quando soube que havia
mais de quarenta anos fazia prosa, sem se
aperceber disso" (Tratado de Direito Civil Bra-
sileiro, vol. 9. 0 , pág. 592) .
Referia-se o consagrado jurista à passagem
focalizada por Moliére em "Le burgeois gen-
tilhomme", nos seguintes termos"
"O professor de filosofia:
"Tout ce qui n'est point prose est vers; et
tout ce qui n 'est point vers est prose".
M. Jordain:
Et comme l'on parle, qul est-ce que c'est
clone que cela?
O Professor:
De la prose.
Jourdain:
Par ma foi, i! y a plus ele quarente ans
que je clis de la prose, sans que j'en susse
rien".
(Ato II, cena IV - Oeuvres complétes de
Moliére).
O conceito de relação jurict:ca, segundo "
conclusão ele Esplnol&, após investigação dou-
trinária e segura, pode, a rigor, extencler-se
alem elo ele direito subjetivo, eis que alcança,
tambem, quando há um intermediário entre o
sujeito e o bel)l, o dever elo obrigado. E, pois,
·a relação jurídica, alem ele abranger o ct:reitc>
subjetivo, compreende o dever jurídico, quan-
do há uma obrigação concreta (Eduardo Espi-
nola e Eduardo Espinola Filho, Tratado de Di-
reito Civil Brasileiro, vol. 9, pàgs. 584 e 585) .
Contudo, nem sempre, como esclarece
Francesco Ferrara, as relações jm·idicas são
fonte imediata ele dire:tos e obrigações; muita
vez são, apenas, a base de direitos e obrigações I
possíveis no futuro.
Em suma: "Haja ou não am·eaça ou viola-
ção de seu direito, ao autor em caso ele dúvida
ou incerteza relativamente a determinada si-
tuação jurídica, ou quando lhe pareça necessá-
ria a declaração da sua existência ou Inexis-
tência, será sempre licito o exercício da ação
declaratória· (Comentários ao Código de Pro-~
cesso Civil ele Pedro Baptista Martins, vol. 1,
pág. 34).
No caso em estudo, os autores teem a obri-
gação concreta ele pagar, mas estão Incertos a
respeito elo lugar onde efetuar tal pagamento.
Fugirá a pretensão elos mesmos à realida-
de concreta como sustentou o ilustre Dr. 1.
Procurador da República?
(51)
JUDICIARIO 123
1 Será um clire'to o que pretendem eles seja
declarado por este .'Juizo?
Para a propositura da ação declaratória,
segundo Chiovenda, são necessárias tres con-
dições: 1.a) - Existência de vontade ele lei
-cuja declaração positiva se pleiteia, ou que
não exista a ele que se pleitea a declaração ne-
gativa; 2.a) - a "legitimatio acl causam"; 3.a)
- o interesse de agir.
As duas primeiras condições exigidas não
merecem estudo no caso sub-judice, uma vez
que há uma lei cuja vontade positiva é plei ..
teada e ou autores são partes legitimas "acl
causam" por isso que poderiam exercitar ação
condenatória.
~oclavia, merece cuidadoso exame a tercei-
ra condição.
Doutrina Chiovencla que "com respeito à
ação declaratória como figura geral, desejando
encontrar uma fórmula compreensiva ele todos
I os casos possíveis, pode ·Se dizer somente que
o interesse de agir decorre de mna situação de
jato tal que o autor, sem a declaração judicial
da vontade concreta da lei, sofreria mn dano
injusto, ele modo ·que a declaração judicial se
apresenta como o meio necessário de evitá-lo.
Essa é, cabalmente, a definição assimilada no
projeto da comissão para a reforma elos Có-
digos. Mas é, sobretudo, a prudência elo magis-
trado na avaliação dessa necessidade, caso por
caso, que pode garantir contra abusos even-
tuais, como sejam os processos colusórios ou
fictícios, as ações inconsicleradas e vexatórias
Pode semelhantemente dizer-se·, de modo
geral, que a incerteza t2m ele ser objetiva, no
sentido ele que não basta que o tit1ilar de um
direito esteja inseguro dele, mas exige um
ato ou fato exterior objetivo, em condições ele
tornar icerta a vontade concreta da lei no es-
pírito ele qualquer pessoa normal. A incerteza
tem ele ser jurídica, isto é, relativa a direitos
ou obrigações; e atual, isto é, já existênte e
não só possível". (G. Chiovenda, Instituições
de Direito Processual Civil, tradução portu-
guesa ele Guimarães Menegale, vol. 1. 0 , pági-
na 324).
Aplica-se perfeitamente aos autores a ex-
celente página de Chiovenda.
Há, realmente, uma situação de fato qual
a ela incerteza elo local onde deve ser efetuado
o pagamento elo imposto devido, situação qué!
pretenclem seja declarada.
Do mesmo 1noclo é objeti\·a a :ncerteza,
tanto que já foram multados por não h?.vercm
 12-! ATICHIVO JUDICIAIUO 20-1-43

feito os pagmuentos onde as autoridades cn- ' ilustre magistrado Guilherme Estellita (Da
tendiam devia o mesmo ser efetuado, o que Ação Declaratória no Direito Brasileiro, pág. 89).
lhes causou prejuízo. Na verdade, como doutrina o brilh<,nte e
E' sem dúvida., atual a incertea. seguro processualista Luiz Machado Guimarães,
Será a mesma jurídica, relativa a direitos ou nenhum tema tem prendido com mais inwnsl·
obrigações? dade a n.tenção da moderna doutrin<J, ele clireiw
Pagar não é apenas uma obrígaçao do réus processual do que o estudo da ação dectarntór!a.
Debeüdi, mas tambem um Direito c;_ue result:~ (ARcHrvo JUDICIÁRIO, Suplemento, vol. 40, pá-
da faculdade que assiste a quem se acha vincu- gina 41).
lado juridicamente de desprender-se desse vín- Nesse sentido, são de claresa meriaiana a,s
culo. A amparar esse direito existe o r<>média cc.nsiderações elo grande Costa Manso. com :rela-
específico da açã0 de consignação em pagam<mto. ção à ação declaratória, "remédio preventivo elos
Entretanto pa.ra a validade do pagamento. litígios''. "Por ela, exerce o Estado a açfto tutelar
torna-se necessário seja ele feito ao credor no r,ue lhe coiil!Pete, não só assegurando a paz en-
tempo, forma e lugar determinados na convenção tre os cidadãos, mas tambem garantindo os Cl!-
ou na lei. reitos subjetivos, quando, ainda que náo viola-
Assim, para o exercíci 0 desse dil''"ito tem o elos, sofram grav.e, ameaça ou se tornem incertos,
devedor interesse em saber onde deve St"r efe- e da! resulte uma diminuição da sua importãa-
tuado, o que é indispensavel à sua validade, cuja cia social'' .
efetuação é dever, mas, tambem, direito seu. E!n seguida, apresenta ele esse <)Xelnplo:
Ademais, se a obrigação é uma restrição da "Impor-me paralelamente o sacrifício de
liberdade, no entender de Savigny, por isso wes- aguardar o vencimento da divida, pa:·a sõ então
mo é a situação transitória que explica o pensa- agir, será tornar ilusória a garantia, será dimi-
mento de Ferrara de ser a obrigação um meio nuir a extensão do meu direito. A açilo declara-
dinãmico para a consecução de um fim, verdade tória, entretanto, me acudirá, pois, por meio dela
que se verifica em todos os vínculos obl·igacio- afasto a dúvida suscitada, torno l!mpido o di-
nais a não sei!' nas obrigações negativ:~s. reito, e evito o dano que estive an~eaçado de
Em suma: se o devedor tem dil'eito de pa- sofrer".
gar para se liberar do vinculo a que está preso, E ter:mlna o grande jurlstlL:
tem direito, quando sm·ge dúvida concreta e "Recusar a ação meramente dcclaratórta,
obfetiva d·"' saber das condições de validade admitindo apenas o uso do remédio judicial,
desse pa.ganl!ento entre as quais a do lugar ela quando o direito se tornar e'Xigivel, é, óe um
solutio. lado, deixar sem garantia inúmeras rclaçõe3 ju·
Os autores, no caso estão incerto.s quanto a 0 r;dicas e, de outro, colocar-se o Est:tdo na po-
local do pagamento que, sem dúvida, é uma si- oição de um provocador de litigios, :;ó se i'J.L2!'·
tuação de fato; e essa incertea lh·es pode causar pond 0 entre os contendor-es depois d," tn.vada a
prejuízo, o que aliás já se verificou, uma vez qu,e luta. O Estado, escreveu alguem, exige o respei-
após a propositura da presente ação, foram au- to à lei por ele promulgada; não deve, pois, or·
tuados em virtude de não terem recolhido, no denar ao cidadão que a infrinja para só €ntáo
Distrito Federal, o imposo de vendas e con&igna- conhecer o seu alcance".
ções referente a obras executadas nos Estados Sustenta., tarnnem, o llustre e btilhante Dr.
da União, onde 0 veem pagando regularmente. 10 procurador da República que na ~.çã 0 decla·
Há, portanto, incerteza jurídica causadcra cie ratória em matéria fiscal não pode &er :1dmiti·
prejuízo objetivo e atual, razão por que cabe ação da a def-esa sem estar :previamente seguro o juizo
declaratória para (prevenir danos injustos, que pela penhora ou pelo depósito do imposto exi-
se sucederão, alem do verificado log0 após a pro- gido e, nesse sentido, invocou um voto proferi-
positura desta demanda. do pelo Ministro Castro Nunes.
Nem se diga que poderiam os autoreó: espe·- Não se aplica à hipóte.se dos c..ut•JS o acordãO
rar a efetivação do dano para, em emb!U'gos ao invocado porque os autor-es não contestam a
executivo, sustentarem o seu direito, o que serta legitimidade do imposto como ocorr.Ju no caso
negar à açã 0 declaratória "forma aperfeiço:tda de aoordão citado, em c.ue o autor ~ustentava
de tutela jurídica, porque ampara os direitos não estar obrigado ao pagamento do sclu peni·
a~tes mesmo de violados'' na feliz expressáo do tenciário.
(52)
 20-1-43 ABCHIVO
Na espécie. os autores nem depositar podiam
porque estavam incertos a respeito ;lo lu;,tar do
pagamento, cuja declaração pleiteiam, e ne.ssas
condições, nem saberiam onde efetuc~r o riepósi··
o, antes de propor a ação.
Entretanto, tendo sido n1.Ultaaos d·epots ele
proposta a ação e de intimada a Uniào, dero.sita-
ram a importãncia, como faz cerLo o clocun1en';o
de fls. 23, devidamente conferido a fls. 27.
Depois desse fato ainda pretend<'m ""]a cie-
clarad 0 qual 0 lugar anele deve .ser feito o pa.-
gamento do imposto, o que lll<=S ê licito ccmo
entendeu o Ministro Castro Nunes no próprio
voto referido pel 0 Dr. 1o Procurado!· da. nepú-
blica, sustentando "que o contribu:nte tem o
direito de antecipar-se ao executivo fiscal para.
discutir com a Fazenda o seu direito, ::> qe<e é per
m!t!clo para que o contribuinte nã.o sofra inhib!-
çõel! n~~o sutt atividade de Industrial ou conl.er-
ciante ( Aar:HIVO JuDICIÁRIO, vol. 60. pág. 397),
como poderá acontecer cmn os autol·es, em vir-
tude da incerteza existente quanto a:> local do
pagamento do imposto.
Nessas condições, não procedem as preli-
minares arguidas pelo ilustre Dr. 1° Procurador
da República.
Deve, pois. ser declarado por este ,ruizo qual
o lugar em que os autores devem efetuar o pa-
gamento do imposto sobre obras e :moveis em
construção .
Os aut.ores reconhecem que com,, emprei-
teiros construtores sã 0 considerados, pela lei
fiscal, comerciantes pelo fato de fornecerem às
obras que cxecut~m os yários materhis t:ecessii-
r!os à sua construç3.o. Teem dúvid~.s. ap~nas.
r,uanto ao local onde deve ser fei 0 tai pagamen-
to: se no Distrital Federal, sede da firma., ou no
Estado onde executam as construções.
Questão .semelhante a essa, mas não idênti-
ca, foi discutida no agra.vo n. 9. 333, d 0 qual f vi
relator o eminente Orozimbo Nonato, que, com
o brilho e a segurança de sempre, sustentou:
"O lugar da operação é, realmente, pelos
principias d 0 direito comum, aque-le em que se
verifica a tradição, isto é, a entrega da coh;!J, n.o
comprador, ou melhor, a passagem desta C·Jisa
ao seu poder jurídico".
"Sem a tradição não se verifica a transfe-
rência ela pcroprledade". (J. X. CarvalhJ de
M:enclonça, Tratado de Direito Comercial, vol.
tl. 0 , n. 600; M. I. Carvalho de Mendonça, Con-
tmtos, vol. 1.o, pág. 323).
(53)
JUDICJAIUO ·)~
1 -d
"A operação de que se trata, po1·cm, apre-
senta mais de um momento: à tradição antece-
de sem;pre com -espa<;o maior ou menor de tem-
po, o contrato que, como disse Dernburg, cita-
do na lição de Carvalho de Mendonça, é- o pri-
meiro degrau para a aquisição da.. coisa .por
parte do comprador".
"O contrato torna-se perfeito pelo mútuo
consenso. Não transf·ere a propriedade, mas ori-
gina o Jus ad 1·em obtinentam, por força do
I
1
qual pode o comprador exigir, judicialmente, a
tradição".
Decompondo-se, pois, a operação eJr.. dois
momentos. não é absurdo, em reg•:a, possa o
f!Eco fazer incidir o imposto em qualquer deles.
Isso na comiPra e venda. comu1n, e~n que há,
apenas, o fornecedor e o comprador 0 o contrato
se refere especialmente às mercadorias nt>gocia-
das.
No caso dos autos, todav1a, os uutores, c,n-
genheiros empreiteiros, têm a sua sede no Dis-
trito Federal e estão executar1do as "on~truções
fora daqui.
Segundo o critério das leis fiscais' o lugar ela
operação era o -em que tinha o ·;cnder!or a fede
do seu estabelecimento, e definia lugar d::;, ope-
ração 0 em que .se achava situada a sede do PS-
tabelecimento do vendedor, critério que viriha
desde a lei n. 187, de 5 ele Jandro de 1936, cujo
artigo 37 estabelecia:
"As vendas e consignações por com.,rcian-
tes, produtores, inclusive indust!'iais, conside-
ram-se efetuadas na localidade em que tenha
SEde o estabelecimento do vendedor, cu con-
signante; e quando o vendedor ou consignante
tenha mais de um estab·elecimento considcrn!1l.-
s.e l'ealizada onde se ache situado o da c,_ue se
fez originarimnente a expedição da mercadoria,
ou em que o produto vendido, ou c;onsignac!o,
foi obtido ou preparado, inicial ou definitiva-
mente".
Esse critério foi afastado pelo artigo 10 d 0
decreto-lei n. 140, de 29 de Dezembro de 1937,
que estabeleceu:
"O imposto sobre vendas e consignaçijes a
c,ue .se refere a letra "d" do n. 1 do artig 0 23
da Constituição é devido no locll da origem da
operaçã.o, e para efeito da tributJ.ção consideram-
Se vendas ou consignações as transferências de
mercadorias :para esses fins destinadas·•.
mas voltou a dominar co1n o decreto -121
n, 915, que n 0 art. 10 determinanl. :;e,· o impo.s-
to de vendas e consign.1ções cleviclo :10 lu"'l'' em
 12ü ARCHIVO
que se efetuava a operação, IS no parágrafo únic8,
definia lugar em que se efetuava a opcraçãc para
efeitos fiscais.
"o em qtw tem s2de 0 Htabel-?d~ento do
vendeor ou consignante, seja mairiz, filial, su-
cursal, agência ou representante co1n c:epósito
a seu cargo das mercadorias vendidas fJU con-
signadas, salvo quando se tratar de venda efe-
tuada diretamente pelo próprio fabricant~ ou
produtor, caso em que o lugar da operação será
aquele onde foi fabricado ou prodazidP. a merca-
doria".
Entretanto, posterimm·ente foi promulgado
o decreto-lei n. 1.061 de 20 de Janeiro de 1839,
que expressamente retificou 0 parãgra.fo único
do artigo 1° do decreto-l-ei n. 915 de 1 d" De-
:-~embro de 1938, acima referido, estabelecenclv
en1. seu artigo único:
"-Para os efeitos fiscais, considem-se lu;;ar
em qu2. se efetua a operação (vencia ou consi-
gnação) o em qUe está situado o estc.belecimen-
to do vsndedor ou consignante, seja matriz. filial
sucursal, agência ou representante co:n depósito
a s:u cargo das mercadorias vendidas ou consig-
nadas salvo quando se tratar de venda ou con-
signação efetuuda diretamente pelo próp! io fa-
bricante ou produtor caso em que o l'.Hjar da
operação S·erá aquele onde foi fabricada ou pro-
duzida a merc::~doria. Nos casos em que hem ver
s1mples depósitos de mercadorias a serem ne-
gociadas por estabelecimentos situados em ten!
tórios de Estados diferentes ,o lugar da operação
é aquele em que estiver situado o depósito onde
se encontrar a mercadoria".
Assim, dA acordo com a lei em vlgm·, o im-
posto deve ser pago no local ondê foi efetu~td:t
a operação; e .para ficar esclarecida, perfeitamen-
te, a questão ê mister examin~ esw ,Tuto o caso
em tela.
Trata-se de firma construtora que executa
obras n 0 Distrito Federal (sua sede) e nos Es-
tados, ele modo que é preciso sa distinguir a on-
gem do imposo, ist 0 é, c;ual a opera<;ão de que
ele resulta,
Evidentemente, não se origina. o ~mpo.:;to re-
ferido de vendas e consignações do co:J.trato para
construir, ato que a lei sujeita EOmente ao pa-
gmnent0 do selo proporcion[ll; mas, sim. da cons-
trução que por ele os empreiteiros se obrigaram
JUDICIARIO 20-1-43
a faz::-r. E' po:·tanto. na execução ela construç5.o
que o imposto de venda e consignaçõe.s é de-;ido.
Na verdade, o empreiteii·0 de obras p consi-
derado comerciante, pelo fafo de fornecer às
obras que executa os materiais necessários à sua
construção. Não importa, todavia, para os efei-
tos fiscais, que o empreiteiro compre as merca-
l~Orias para as suas obras, porque o fato de as
fornecer a seus clientes a lei o entende como
vencla. Portanto, caracteriza-se o momento em
que o imposto de venda e consignações é devido
no ato da entrega dos materiais na obra que
executar. E', pois, pelo emprego elo ma teria! na
construção que nasce a obrigação eLe pagar o
tributo, por que até esse momento só hwia a
obrigaç'io de construir estabelecida no contrato
de empreitada.
A respeito do momento do pag~mento do
Lm.posto de v:ndas mercantis é princípio clomi-
nante na legiElação fiscal que a sw, obrigação
.se ccnsun1a con1 a. entrega, real ott. sin1bóllca, da
mercacloria (artigo~ 1 o elo decreto n. 22. Ub1, ele
9 de Novembro de 1932) que, no ca.so. se v.·2·rit'ica
quando a rne.oma é empregada na obra, ocasião
da entrega ou tradição, momento snpr2mo üo
negócio jurídico, que torna consumado o con-
tra to, na fellz expressão ele Carvalho de ·Mendon-
ça (Trc•tado de Direito Comercial Brasileiro, vol.
6.o, 2a ,parte, pág. 21) .
Na espécie, à tradição não antecede, em re-
gra, o contrato comum ele compra e V·2nei'1. dos
materiais, devidamente discriminados, conw su-
cedeu no caso acima referido, ::nas, apenas, o
contrato de empreitada, do qual não se originou
o 11Ls ad rem obtinentam, sufici:ntc pam c:on·
ceder ao comprador o direito de exig1r juc\icüi-
mente a tradição, porque "para se operar a tra-
dição a coisa vendida tem de achar-se cieterrni-
t.ada e certa" (Carvalho de Mendonça - Trata-
d-o de Direito Comercial Brasileiro, vol. 50, 2~
parte).
Assim, no' caso, o fisco não pCJderh fazrr in-
cidir o imposo senão no momento da t;·nd!çáo
do material, impo.ssivel de ser exigida pelo con-
trato anterior.
Pelas leis acima referidas, tamberr. fiçou cla-
ro que "lugar da operação" é aquele em que se
vende ou se consigna a mercadoria existente t-m
depósito ~ cargo ou de responsabilidade do ven•
c:lEclor ou consignante, tendo, portanto, a lei fis-
cal .seguido 0 rprincípio geral do no.sso d ire! to
cmn relação aos ef-eitos do contrato na Vt'nda
mercantil, c,_ue se consuma pela tradição.
(54)
 20-1-43 ATICHIVO
E o artigo único elo decreto-lei n. 1. 061.
a<:ima citado, estabeleceu, e~press:o~me~te, om &ua
parte final :
"No caso em que houver simples depósitos de
mercadorias a serem negociadas por estabeleci-
mçntos situados em territórios de Estados dife.-
rentes, o lugar da operação é aquele em que es-
tiver situado u depósito onde se encontrar a
mercadoria".
Ora, na espécie, os materiais são entregues
na obra, ond·2· se efetua a traclição, p<~ra nela. se-
rem empregados, e é claro que os cmpr·2iteiros
antoiS de os entregar os teem em depósito a seu
c&.rgo. Por isso, o imposto de venu::ts e consigna-
ções te1n origem no fato de fornecerem cs ;em-
preiteiros materiais às obr::tS a executar, e, por
ocasião de sua execução, é que devem ser emi-
tidas as duplicatas representadas pela soma do
lornecimento de ma terials já empregados na
obra.
Assim, encontrando-se a mercadoria, antes
da tradição, no locar onde a construção é execu-
tada, este é considerado o lugar da o~eração,
conforme a parte final do artigo único Co de-
creto-lei n. 1.061, de 20 de Janeiro de 1939 ora
em vigor, razã 0 por que não há dúvicl:t de que .é
no lugar onde se executa a constr~ção que: o
lm.poso de vendas e consignações é devido, e só
neSSe momento o empreiteiro toma, segundo a
lei fiscal, o caracter de comerci3.nte, quando for-
nece os materiais que adquiriu para empregar
na obra.
(55)
JUDICIAHIO 127
i Tanto assim é qu·2, enquanto n<'io e:<ecutar
a obra que por contrato se comprometeu a fa-
~er, não há imposto a exigir, só devido quando o
empreiteiro forneee os materiais à -:onstrução.
O momento da incidência, pois, é esse e
occrr·2· no lugar onde a construção é realizada
porque, segundo a lei fiscal vigente, é nele que
se efetnua a operação.
Nem se diga que o imposto deve ser pago
sempre no Distrito Federal, em virtude da dis-
posição do decreto-lei n. 2. 383, de 10 de Julho
de 1940, porqu31 este só tem aplicação no próprio
Distrit 0 Federal e não pretendeu, siquer, alterar
cs princípios gerais já consagr2.dos na legislação
em vigor r~uanto ao "local da operaçã.o".
Àtendendo, assim, e ao mais que do1 autos
consta:
Julgo proo2dente a ação e, em consequêncià,
cieclaro que o imposto sobre obras e i.noveis E-m
construção deve ser pago no rugar ela operação,
isto é, onde houver depósito de materiais a cargo
dos empreiteiros para fornecimento às obras que
E>stiverem executando.
Outrossim, determino sejam ob:;ervadas rs
demais formalidad·es legais.
Custas, ex-lege,
P. I, R.
Recorro desta decisão para o Egrégio Supre-
mo Tribunal Federal.
Rio de Janeiro, 9 de Outubro de 1942. -
Aloysio Maria Teixeira,
 ARCHIVO JUDICIARIO
<PUBLICAÇÃO QUINZENAL 00 "JORNAL 00 COMMERCIO")
VOLUME LXV RIO DE JANEIRO, 5 DE FEVEREIRO DE 1943
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
JURISPRUDENCIA
Habeas-corpus n. 28.235
(PERNAMBUCO)
Denegação do pedido. Não infringe a lei a
presidente do Tribunal ou cãmara ou
turma que, no caso de empate, não
tendo toma-do parte na vot,•ção, desem-
pate contra o réu. Aplicação do arti·
go 615 § 1.0 do Código de Processo Pe·
nal.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Annibal Freire - Os advo-
gados Moésia Rolim e 'Ary Morais impetram
uma ordem de "habeas-corpus" em favor de
Djalma de Andrade Cardoso, pronunciado por
tentativa de homicídio na comarca de Gara-
nhuns, Pernambuco, e preso na Detenção de
Recife.
Alegam os impetrantes que o paciente so-
fr.e constrangimento ilegal em face da decisão
do Tribunal de Apelação de Pernambuco, que
confirmou a pronu,ncia do mesmo, tentlo o
presidente usado do voto de qualidade para so-
lucionar o empate verificado.
A petição estende-se em considerações so-
bre o assunto e invoca acórdãos do Supremo
Tribunal referentes aos casos de Oto Morais
Rego, Osvaldo Botelho de Castro e José Joa-
quim de Lima, pelos quats foram reformadas
decisões do Tribunal de Pernambuco.
Solicitei informações ao Exmo. Sr. Presi-
dente do Tribunal, que -m'as prestou com o se-
guiu te ofício :
"Em resposta ao oficio de V. Ex., datado
de 24 de Julho último, tenho a informar o se-
guinte:
Djalma de Andrade Cardoso, em cujo :fa-
wor impetrou-se o "b,abeas-corpus" n. 28.235
de que trata o mencionado ofício, foi pronun-
(1)
N. 3
ciado pelo Dr. Juiz de Direito da comarca de
Garanhuns como incurso, uma vez, no art. 294,
§ 1. 0, combinado com o art. 13, e, duas vezes,
no art. 303, todos da Consolidação das Leis
Penais.
Houve recurso no sentido estrito, em cujo
julgamento verificou-se empate. O PTesidente
da Câmara, que não tinha tomado parte na
votação, tendo em vista o disposto no Codigo
de Processo Penal, art. 615, § 1.0, proferiu voto
de desempate no sentido da confirmação da
pronúncia.
O acórdão respectivo tem a data de 1.0 de
Abril de 1942.
Não estruva, porem, em vigor o referido Có-
digo, quando foi interposto o recurso.
Queira V. Ex. aceitar os meus protestos de
consideração e estima.
José Neves Fil-ho - Desembargador Presi-
dente'•.
VOTOS
O Sr. Ministro Annibal Freire: - Pela se-
gunda vez o paciente apresenta-se a este Tri-
bunal, solicitando a medida liberatória.
No "habeas-corpus" n.o 28.115, do qual foi
l·elator o Sr. Ministro Barros Barreto, 1icou
decidido indeferir ~ pedido, por não se achar
o mesmo suficientemente instruido nem se ha-
ver provado o constrangimento.'
No correr do debate, o voto do Sr. Minis-
tro José Linhai'!ls, acompan;hado 00. maioria,
acentuou que o paciente responde por dois ca-
>Sos e quanto ao primeiro, a pronuncia não
devia ser confirmada, por ter ocorrido a pre-
ponderall.cia do voto de qua.lidalde.
O ,presente pedido vem 1acompanhado de
certidões da decisão impugnada. e por isto li-
 131) ARCHIVO
mlnarmente, não o indeferi. As informações
d0 Presidente do Tribunal de Apelaçii.o de Per-
nambuco sitúam. o caso nos seus verdadeiros ao réu, quando houver empate, na \'Otaçáo e
termos.
O paciente foi pronunciado uma vez, como
incurso no art. 294 § 1.0 combinado com o ar- poderá ter dois votos e quando desemp'atar, o
tigo 13 e duas vezes no art. 303, todos da Con- seu \'Oto deye ser o de qualidade, para o nm
solidação das Leis Penais.
No julgamento do recurso interposto a Câ-
mara Criminal dividiu-se. Dois desembargado-
res votaram pela confirmação da pronúncia e
dois outros contra. O presidente da Câmara,
que não havia tomado parte do julgamento,
proferiu voto de desempate no sentido de con-' decreto n. 10.358, de
firmação de pronúncia· Fê-lo, diz a informa- acompanho o voto do Sr. Ministro rel:t tor.
ção do Presidente do Tribunal, tendo em vista
o. disposto no Código do Processo Penal, arti-
go 615 § 1. 0 :
Como se vê, o caso atual apresenta-se com
con:igm·ação diversa das que foram anterior-
mente submetidas á decisão deste Tribunal.
Nêstes o ponto central da questio estava em
que leis ·de organização judiciária local ha-
viam rompido com a tradição do nosso direito,
estabelecendo a prevalência do voto de quali-
dade contra o réu. E como essas leis tinham
sido editadas quando já não era facultado aos
Estados legislar sóbre processo, não podiam
os seus dispositivos subsistir. Daí o constran-
gimento ilegal resultante de decisões proferi-
das sob tal base.
No caso vertente, a hipótese é diversa.
Trata-se de aplicação de lei nacional.
Dispõe o Código de Processo Penal, já
vigorante na época do julgamento do recurso:
"Havendo empate de votos no julgamento de
recursos, si o presidente do Tribunal, Câmara
ou turma, não tiver tomado parte na votação,
proferirá o voto de desempate e, no caso con-
trário, prevalecerá a decisão mais favorável ao
réu" (art. 615 § J.O).
O Código veda nitidamente o uso de dois
votos por parte do julgador, o que admitiam
as leis de organização judiciária local acima
citadas, mas não impõe ao juiz como deva pro-
ferir o seu voto. Sl ficasse êle obrigado a ser
favorável ao réu, não havia necessidade de dis-
tinguir as duas hipóteses, contidas no texto
legal. O que a lei não quer em toda a evidên-
cia é a prevalência do voto de qualidade, usado
para connrmar o voto já proferido no mesmo
sentido.
· Bento de Faria, com a sua concisão mode-
lar de conceitos, assim se expressa:
.TUDICIARIO 5-2-4:J
"Em matéria criminal, predominaria a re-
grade prevalência da decisiio mais favoravel
n110 possa o Presidente resolver por haver to-
mado parte nela. O Presidente, portanto, não
de prevalecer a opinião que por êle foi adota-
ela" (Código de Processo Penal, vol. 2.o, 1942,
pag.205).
Pelo exposto, indefiro o pedido.
O Sr. Minis-tro Barros Ban-eto - Sr Pre-
sidente, vencido na preliminar de náo se co-
nhecer de habeas corpus, após a vigência do
31 de Agosto último,
O Sr. Ministro Bento de Faria - Sr. Pre-
sidente, tambem \'enciclo na preliminar de náo
se conhecer de "habeas-corpus", concordo com
o Sr. Ministro relator.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a se-
guinte: Indeferiram o pedido, unanimemente,
vencidos os Srs. Ministros Bento de Faria e
Barros Barreto na preliminar de não conhecer
do pedido, em face do estado de guerra.
Acordão
Vistos, relatados c discutidos estes autos
de habeas-corpus n. 28.235, de Pernambuco
em que é paciente Djalma ele Andrade Cardo-
so, resolvem os Ministros do Supremo Tribu-
nal Federal indeferir o pedido, unanimemente,
de acordo com as notas taqufgráficas anéxas.
Rio, 2 de Setembro de 1942. - Eduardo
Espinola, Presidente. - Ann~bal Freire, re-
!ator.
Agravo de petição n. 10.326
(ESPIRITO SANTO)
A sentença que concccle mancli1 elo ele seguranÇa
procluz "rcs indicata' - Imperio da
coisa julgada.
RELATÓRIO
O Sr Mini.stro Orozimbo Nonllfo - contra
o Desembargador Augusto Affonso Botelho pro-
pôs a Fazenda Nacional executivo para cobrança;
ele ()42$300, imposto de rencla e multa (exerci-
cio de 1936).
Houve embargos à penhora. Neles se alega
estar o R. armado, contra o executivo, de man·
dado· de segurança. confirmado unanlmements
(:l)
 5-2-43 ARCHIVO .JUDICIARIO 131

por este Supremo Tribunal, em julgado que, com I eminente Sr. Ministro Costa Manso; Cód. de
outros, em casos idênticos, formou jurisprudên- Proc. arts. 329, 330).
cia correntia, ainda depois do deereto-lei 1.168, E estando a relação de direito de que se
de 22 de Março de 1939 e do dec. -lei 1. 564, de trata soberanamente decidida e encerrada, sob
de l:'etembro de 1939. o selo da coisa julgada, nãD era susceptivel de
Sustentou a Fazenda que o dec. 1. 564 tor- modificação por deçseto-lei posterior que não
I
nou .sem efeito as sentenças CDm que se adarga na atinge, aos melhores de direito e consoante
o embargante. Mas, o .Juiz deu ganho de causa jurisprudência deste Supremo Tribunal.
ao réu, nãD atribuindo efeito retroativo ao alu- ,Nego provimento ao recurso ex-ojjicio.
dido decreto e recorreu de s·eu oficio. DECISÃO

Nesta instância, assim se pronunciou o Sr.
Dr. ~rocurador Geral da República:
"Temos, em inumeros casos analogos, ali-
nhado as razões pelas quais não reconhecemos
a exceção de tratamento que se arrogam alguns
magistrados estaduais, quando se negam ao pa-
gamento do imposto de rendas.
Como consta da ata, a decisão foi a se·
guinte: Negaram provimento. Unanimemente.
Acordão
Vistos, relatados e di'acutidos estes autos
n. 10.326, do Espírito Santo, recorrente ex-
ojjicio, o juiz dos feitos da Fazenda Pública,

Como magistrados, estão sujeitos ao im-
posto geral sobre rendas os juizes, desde a Cons-
tituição de 1934 (art. 64, c, no fim).; como fur..-
cocmários, na acepção Jacta do termo, servi-
dores da coisa pública, não teem direito à isen-
ção, igualmente, desde que o art. 17, n. X da
Constituição de 1934 só isentava. desse tributo
os serviços dos Estados e dos Municípios, e seus
bens e suas rendas. Efetivamente, os juizes ou
funcionários não são nem bens, nem rendas,
nem serviços, - não se justificando assim uma
isenção que significaria tratamento desigual de
pessoas que auferem rendas acima de certo li-
mite. A Constituição mantem o canon da igual-
dade de todos perante a lei; mesmD perante a
lei do imposw de rendas cumpre que tal igual-
dade se observe.
Não 11á excusas razoaveis, data-venia, para
a isenção pleiteada.
Esp·eramos, pois, que o Egrégio Supremo Tri-
bunal Federal reforme a decisão agravada e de-
termine se prossiga no executivo.
14 de Abril de 1942. - a.a.brtel Passos."
VOTO
Tem o recorrido em seu prol a concessão de
um mandado de segurança, confirmado por este
Supremo Tribunal em Junho de 1939.
Somente quando negado, não faz a sentença
do mandado de segurança coisa julgada (Castro
Nunes, Do Mandado de Segurança, pág. 337 e
segUinte: Pontes de Miranda, Comm~tários à
Cons. de 1934, t. II, pág. 265; ac. deste
Supremo Tribunal no mandado de segurança
n. 266, de 11 de setembro de 1936, relator o
(3)
agravado Dr. Augusto Affonso Botelho:
Acorda o Supremo Tribunal Federal, se-
gunda turma, na conformidade das notas taqui-
gráficas precedentes e integrando neste o re-
latório de folhas, negar provimento.
Custas na forma da lei.
Rio, 20 de Outubro de 1942. - José Li-
nhares, Presidente; Orozimbo Nonato, re-
!ator.
Agravo de petição n. 10.712
(DISTRITO FEDERAL)
I Petição inicial - Como deve ser tnstruida
Petição inapta - O que seja.
RELATÓRIO E VOTO
O Sr. Ministro Bento de Faria - No Juizo
da 1a Vara dos Feitos da Fazenda. Nacional nes-
te DistritD, a Companhia Comercial Paulista
S. A .. intentou contra o Departamento Nacio-
nal do Café, fazendo citar a União Federal,
uma ação ordinária para o fim de ser este com-
pelido a restituir-lhe, em Campinas, ou em i!.
cidade de São P~ulo, 17.126 s~cas de café que
I lhe foram entregues compulsoriamente. como
quota de sacrifício, relativas aos despachos anu-
lados pelo mesmo Departamenw, ou caso não
possa fazê-lo a pagar o seu equivalente em di-
nheiro ou sejam - 52:8075000.
E ainda os juros da mora. custas e hono-
rários de adYogado.
Houve contestação do réu à fls. 100 n:1.
qual foi arguida, preliminannente, a omissão
da instrução da inicial, dês que se juntar:cm
 132 ARCHIVO
apenas cópias sem nenhuma autenticidade (fo-
lha~ 101) - (ns. 7-10, 11-33).
A União subscreveu a tal contestação nos
termos formulados (fls. 125) .
Ouvida a autora sobre a arguição prelimi-
nar manifestou-se nos termos da petição à fo-
lhas 127.
Conclusos os autos, o Juiz acolheu a pre-
liminar para julgar nulo o processo (fls. 129 l .
Daí o agravo interposto.
Remetidos os autos, o EXlno. Sr. Procura-
dor Geral da República manifestou-se nos ter-
mos do parecer à fls. 163.
Isto posto:
O Código do Processo Civil dispõe que a
ação deve ter inicio por petição, na qual sejam
indicados - os meios de prova com que o autor
pretende demonstrar a verdade do alegado (ar-
tigo 158, n. V) determinando que a petição
seja instruída com os documentos que o autor
fundar o pedido.
O Juiz com fundamento no art. 1.60 julgou
nulo o processo, considerando inepta a inicial,
porque os documentos que a instruíram era:m
cópias sem autenticidade.
E' certo que os documentos referidos são
cópias (alguns são impressos) atribuídos ao
Departamento Nacional do Café, sem autentici-
dade. Foram juntos para demonstrar a quanti-
dade dos cafés referidos pela autora, na inicial.
De nada valeriam, por si sós, mas em conjunto
fazem, pelo menos presumir, que merece ser
examinado o pedido por isso que o edital do
réu publicado pela imprensa e cujo exemplar fo1
junto, não tendo sido contestada a sua veraci-
dade, tornou públicas as deliberações que a au-
tora pretende invalidar - não permitir que
certos conhecimentos relativos a determinados
cafés sejam incluídos em lista de liberação.
Conseguintemente, trata-se de prova que
pode ser completada, e não da omissão de qual-~
quer prova.
Demais por petição inepta se entende:
a) - a que é incompreensível, quer na
narração, quer na conclusão, sem que se possa
perceber quais os fundamentos da ação.
b) - ou quando o que se pede contradiz
flagrantemente as razões aduzidas para arrimar
o mesmo pedido.
l\!las, tal não ocorre em relação a inicial
é clara, precisa e concludente.
Pode não veicular um pedido justo, mas
não é inepta.
JUDICIARIO 5-2-43
Deixo de considerar a incompetência incul-
cada pelo Sr. Procurador G€ral da República,
pois sobre essa questão ainda não se mani!es-
~ou o Juiz.
Assim, dou provimento ao recurso para
mandar que o Juiz, sem considerar inepta a ini-
cial, decida afinal como entender de direito.
VOTOS
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Sr.
Presidente, mando que os autos vão para o juiz
competente.
O juiz é incompetente ratione materiae, e,
ao conhecer do peclido, deu-se, virtualmente,
como competente para anular o processo, quan-
do é, repito, incompetente ratione materiae.
Por conseguinte, dou provimento, em par-
te, aó agravo, para mandar que os autos vão
à Justiça competente. Não dou provimento in-
totum porque, pelo art. 279 do Cód. de Pro-
cesso Civil, só se anulam os atos decisórios.
O Sr. Minist7'o Waldemar Falcão - Sr. Pre-
sidente, acolheria o ponto de vista defendido
pelo Exmo. Sr. Ministro Orozimbo Nonato se
não houvesse, em relação à matéria, um dispo-
sitivo do próprio Código do Processo, que a ilus-
tra. Assim, o art. 279 diz:
"No caso de incompetência do juiz, s::Jmen-
te os atos decisórios serão nulos.
Parágrafo único - Reconhecida a incom-
petência, do Juiz, ex-ojjicio, ou a requerimento,
ordenará a· remessa dos autos ao juizo compe-
tente".
Na forma do parágrafo único, uma vez que
o juiz tomou conhecimento, está nulo o ato.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - O ,Juiz
devia mandar os autos para o Tribunal compe-
tente. Não o fez, porem, e nós o dC'Vemos fazer
ex-ojjicio.
O Sr, Ministro Waldemar Falcão - Confir-
mo meu voto, no sentido de acompanhar o
o Exmo. Sr. Ministro relator.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
te: Deram provimento, sendo que o Sr. Minis-
tro Orozimbo Nonato só em parte, para que os
a,utos sejam remetdos ao juiz da Capital do Es-
tado.
Aeordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
agravo de petição. e.m que são: agravante -
(4)
 5-2-43 ARCHIVO
Comp. Comercial Paulista, S. A., e agravado
- Departamento Nacional elo Café e a União
Federal:
Acorda o Supremo Tribunal Federal, pela
Segunc!a Turma, dar provimento ao agravo, para
os fins declarados nas notas taquigráficas e
pelas razões ai expostas.
Custas pelo a}ravante.
Supremo Tribunal Federal, 27 de Outubro
de 1942. - José Linhares, Presidente. - Bento
de Faria, relator.
Agravo de petição n. 10.806
(DISTRITO FEDERAL)
Multa fiscal - 2\finoração em lei posterior -
Aplicação retroativa.
RELATÓRIO E VOTO
O Sr. Ministm Bento de Faria - No Juizo
da 3a Vara dos seus Feitos, neste Distrito, a. Fa-
zenda Nacional intentou o presente executivo
fiScal contra Floriano R. Queiroz, para cobrar-
lhe a importância de 351$000, do imposto de
renda do exercício de 1934.
Feita a penhora, o executado ofereceu os
embargos de fls. 12 alegando, preliminarmente,
a prescrição, e, quanto ao mérito, a improce-
dência do executado por nãD auferir renda tri-
butavel dês que o seu ordenado sendo de réis
1:600$000 mensais provia a subsistência da es-
posa e de cinco menores, o que, provou.
E admitindo a falta de declaração por esse
Ide agravo de petição, em que são: recorrente,
motivo entende que quando muito lhe poderia
ser aplicado o mínimo da multa ou seja 50$000.
Conclusos afinal os autos o Juiz proferiu
a. sentença para. julgar procedente a ação tão
somente pela importãncla de 50$000. (:Us. 24
- lê).
Houye recurso ex-ojjicio tendo a União se
agrava do à :Us. 28 .
Remetidos os autos o Exmo. Sr. Procura-
dor Geral da República opinou nos termos do
parecer à fls. 40-v. (lê) .
Isto posto:
I - Não .tendo o executado recorrido, a
sentença em apreço transitou em julgado quan-
to à preliminar da prescrição recusada. :Resta,
pois, o exame do mérito.
II - O mesmo executado no final dos seus
embargos, ape.zar da justificativa oferecida para
a ·não sujeição ao imposto, admite tt possibi-
lidade ela multa por não haver feito a decla-
(51
JUDICIARIO 133
ração elos seus rendimentos e a inculca como
devendo ser a elo mínimo (50$000) estabele-
cida pela lei nova para caso semelhante.
O Procurador Seccional entende que a mul-
ta havia de ser, entào, a aplicada pela lei ante-
rior ou seja a de 50 % (Dec. 21.554 de 20 de
Junho de 1932, art. 116, parágrafo único) e não
essa de 50$000 que não existia e só foi institul-
da pelo dec. -lei n. 1. 168 de 1939, e é inapli-
cavel por não se tratar de pena criminal e,
portanto, sem efeito retroativo.
Afasto-me, com pezar, do douto R.Bpresen-
tante da Fazenda. E' principio dominante em
direito fiScal, com referência às suas sanções
de natureza compulsória, que as multas, ou
sejam penalidades de natureza não criminal, se
ajustam à minoração do castigo quando consi-
derado, em lei posterior, como aplicavel ao mes-
mo fato previsto na anterior.
Assim, deve beneficiar ao contribuinte que
invoca esse favor, sem escusar-se a sua su-
jeição.
Por essas razões, nego provimento ao re-
curso.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
te: Negaram provimento ao recurso ex-officio e
ao agravo. Unanüne1nente.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos
ex-ojjicio, o Ju!z da 3a Vara dos Feitos da Fa-
zenda Pública, neste Distrito, agravante, a Fa-
zenda Nacional e agravado, Floriano R. Queiroz:
Acorda o Sup. Trib. Federal, pela 2a Tur-
ma, negar provimento a ambos os recursos pe1as
razões constantes das notas taquigráficas.
Custas na forma da lei.
Supremo Tribunal Federal, 11 de Dezembro
de 1942. - José Linhares, Presidente. - Bento
de Faria, relator.
Apelação civel n. 7.629
(SÃO P.AULO)
Suspensão de instância; juizo arbitral; indejeo
rimento. - Imposto de renda; legiti-
midade da incidência.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Annibal Freire - (Rela-
tor) - Sr. Presidente, antes ele· proceder à lei-
tura elo relatório, elevo trazer ao conhecimento
 134 ARCHIVO
<la Egrégia Turma uma petição que me foi en-
dereçada pelo advogado da apelante. Com"J a
questão já estava em pauta, entendi que, na
qualidade de relator, de acordo com o Regi-
mento, já não podia mais decidir sobre a ma-
téria, mas achei, igualmente, conveniente, em
vez de indeferir, liminarmente- a petição, trazê-
la ao conhecimento da Turma, que poderá de-
liberar a respeito, como tem feitd em outras
circunstâncias.
A apelante pede que seja determinada a
suspensão da instância, pelo prazo de 60 dias,
prorrogavel nos termos âa lei (§ 1. 0 do art. 198
do Código do Processo Civil), alegando que
tanto a suplicante como a União Federal estão
de acordo com a suspensão da instância, nas
ações sumárias especiais, propostas pela supli-
cante e companhia,s associadas contra a União
Federal.
Lê-se na petição o seguinte:
"E' do domínio público e consta, por cer-
tidão, em vários dos processos, ora nesta Su-
perior Instância, o acordo celebrado entre as
partes nas demandas, para ser apurado o "quan-
tum" da dívida que a União intenta cobrar da
Suplicante e Companhias Associadas, numa
transação e composição amigavel que consta do
documento junto, no qual se lê a aprovação do
Dr. Getulio Vargas, Chefe do Governo.
Nos autos das apelações cíveis ns. 7.322 e
7.381 consta o documento oficial, consubstan-
ciado na exposição ministerial n. 1, com o des-
pacho de aprovação do punho do Exmo. Sr.
Getulio Vargas, Chefe do Governo, aprovando a
nomeação de uma comissão apuradora do
"quantum" da dívida, "quantum" esse posto
em dúvida e reconhecido ilíquido por parte das
mais graduadas autoridactes fazendárias.
E' tambem do punho do Exmo. Sr. Chefe
do Governo o despacho de nomeação do Exmo.
Sr. Ministro Hermenegildo de Barros para in-
tegrar essa comissão apuradora, sendo certo que
o Exmo. Sr. Presidente da República aprovou
a exposição ministerial e a convenção das par-
tes, no sentido de mandar suspender toda a co-
brançrt dos débitos reputados ilíquidos, e, con-
sequentemente, as ações sumárias especiais da
natureza da presente".
Alega a parte, no caso, para requerer a sus-
pensão da instância, motivo de força maior e
termina dizendo :
"Em casos análogos, o Exmo. Sr. Procura-
dor Geral da República, emitindo parecer, nas
apelações cíveis ns. 7. 322 e 7. 381, declarou (e
JUDICIARIO 5-2-43
seria desnecessário) "ter instrução verbal do
Governo, por intermédio do Exmo. Sr. Minis-
tro da Fazenda", para "concordar", como con-
cordava, com a suspensão de instância, assim
tambem se manifestando na apelação civel nú-
mero 7. 627, como salientou, em seu voto, o
Exmo. Sr. Ministro Orozimbo Nonato.
Em vista das razões aduzidas, requer a Su-
plicante a V. Ex., como preparador e relator
do processo (Reg. Int. do S. T. F., arts. 42,
46 e 53) se digne de, procedendo a concordân-
cia do Exmo. sr. Dr. Procurador Geral da Re-
pública, cuja audiência ora solicita, determinar
a suspensão de instância, pelo prazo de ses-
senta dias, prorrogavel nos termos da lei, desde
que permaneçam as razões determinantes do
presente julgamento".
Por já estar em pauta o presente feito não
quiz, por mim, resolver o assunto, sem a ll,U-
diência do Tribunal.
Entretanto, solicitaria a V. Ex. que ouvisse
o eminente Sr. Dr. Procurador Geral da Repú-
blica, antes do pronunciamento da Turma.
PARECER ORAL
o Sr. Dr. Procnrador Gera·z da República
.Sr. Presidente, Egrégia 1.a Turma:
Efetivamente, em casos análogos, a Egrégia
2.a Turma resolveu não conceder o adiamento
solicitados, baseada em dispositivo do Código
de Processo Civil segundo a qual, depois de
ajuizada uma ação, não se pode mais, sobre ela
e seu objeto, estabelecer UJn juizo arbitral.
Esse dispositivo taxativo do Código de Pro-
cesso Civil é que levou a Egrégia 2.a Turma a
indeferir pedidos análogos ao do requerente.
Devemos confessar que concordamos com a
solicitação do requerente porque não se trata,
propriamente, de um juizo arbitral, visto como
a obrigação tinha sido reconhecida pelo execu-
tado.
Apenas, desejava-se a constituição de uma
comissão par~. apurar o qua.ntum devido, afim
de conglobar numa só quantia essa cobrança
com a qual o executado expressamente concor-
daria depois de ser a mesma fixada.
De modo que, como não versava a suspensão
da lide sobre a obrigação em si. mas se trata-
va de uma verdad·eira tomada de contas, feita
por uma comissão acima de toda suspeição, es-
colhida pelas partes, tínhamos de concordar.
Entretatnto, a Egrégia 2.a Turma não tern
admitido a suspensão de instância, julgando os
feitos desde logo, na conformidade da jurispru-
(6)
 5-2-43 ARCHIVO
dência elo Egrégio Supremo Tribunal Federal,
que tem repelido a pretensão da autora, em
jurisprudência pacífica, uniforme e múltipla.
VOTOS
(Sobre a Preliminar)
O sr. Ministro Annibal Freire (Relator) -
Sr. Presidente, ele acordo com as informações do
sr. Dr. Procurador Geral ela República e com
as decisões da Egrégia 2.a Turma, indefiro o pe-
dido de suspensão da instância.
o sr. Ministro Annibal Freire (Relator) -
Sr. Presidente, defiro o p€dido de suspensão
da instância .
Diz o Código de Processo Civil. no artigo
1. 035, parágrafo único:
"Não se admitirá juizo arbitral depois de
proferida a decisão em qualquer Instância".
Só o entendimento literal desse dispositivo
levaria à conclusão que adotou a segunda turma
e ora aceita pelo Sr. Ministro relator. Eu, po-
rem, não o p·osso entender assim, porque a
transação, tradicionalmente, é apl!cavel a todos
os direitos, enquanto não há coisa julgada; ate
lá, emboru ·haja sentença de primeira instância,
as partes podem transi:;ir e desistir e, portanto,
tambem, celebrar compromisso.
Assim considero que quando o Código se
refere decisão de qualquer instância pressupOB
haver ela pasado em julgado pois impunemente
não se alteram princípios seculares mister é
.a prova explícita de uma nova intenção dos
seus fundamentos.
Nestes termos, havendo transação para su-
jeitar a lide a decisão arbitral, concedo a sus-
pensão requerida, ex-vi do art. 197 do Código
de Processo Civil.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Sr. Pres!•
dente, estou ele acordo, com o Sr. Ministro re-
lator. Sinto não poder aderir ao vot_o do Sr.
Ministro Phlladelpho de Azevedo.
As partes, se quizerem transigir e obter a
suspensão, o trancamento da instância, devem
desistir do recurso; mas não pela forma esta-
belecida ou pretendida. As partes não desistem.
O apelante não desiste de seu. recurso. Preten·
de que o Tribunal não se pronuncie sobre a
.questão, até que se resolva a transação entre
.as partes.
Estou com o Sr. Ministro relator em que
.se· deve julgar a apelação.
O Sr. Ministro Barros Barreto - Sr. ~r e-~
s!dente, Indefiro o pedido de suspensão de ms-
(7)
JUDICIARIO 135
t1l.ncia, de acordo com o voto do Sr. Ministro
relator.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Presi-
dente) - Indefiro o pedido de suspensão da
Instância.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Annibal Freire (Relator) -
The City of Santos Improvements Com'pany
Ltd. Intentou ação contra a Fazenda Nacional,
para anular o ato da Diretoria do Imposto so-
bre a Renda relativo à cobrança da taxa de 4%
prevista no art. 174 do Regulamento, por ha-
ver a autora, em 31 de Dezembro de 1934, cre-
ditado à matriz em Londres, a quantia de .•
2.161:982$920.
o Juiz julgou improcedente o pedido, de
acordo com decisões anteriormente proferidas
(fls. 58 e 58 v.).
A parte interpoz apelação, arrazoada de fl8.
60 a 67 e de fls. 69 a 71.
o Sr. Dr. Procurador Geral proferiu o se-
guinte parecer:
"Não há hoje quem oponha em dúvida oa
segumtes postulados:
a) _ as empresas concessionárias de servi-
ço público estão sujeitas à tributação pela ren-
da, quer a concessão seja federal, quer seja es-
tadual ou municipal, quer a sua situação seja
examinada de acordo com a Constituição de
1934, quer o seja de acordo com a atual Cons-
tituição;
h) - os dividendos, os juros de debentures
estão sujeitos ao mesmo tributo, quer sejam
remetidos efetivamente para o estrangeiro quer
sejam creditados aos credores no estrangeiro ou
à matriz das empr·esas sedeadas no estrangeiro.
c) -- não sendo feito o desconto do Im-
posto, as empresas o devem como fonte paga-
dora infiel e de qualquer modo por ele res-
pondem.
A jurisprudência do Egrégio Supremo Tri-
bunal Federal firmou esses princípios norma-
tivos, após longo e minucioso exame ela ma-
téria, de modo que se torna desnecessário rea-
brir discussão sobre esses pontos.
E' de acordo com essa sábia jurisprudência
que esperamos a reforma da sentença apelada,
julgando-se improcedente a ação.
Rio de Janeiro, 10 de Abril de 1942 .
Gabriel de Rezende Passos. - Procm·ador Ge-
ral da República".
 136 ARCHIVO
VOTOS
O Sr. Ministro Annibal Freire - A maté·
ria da presente apelação é idêntica a de várias
outras decididas pelo Supremo Tribunal Fede-
1·al, no sentido da legalidade do imposto cobra-
do.
Inutil será, portanto, insistir nos argumentos
e razõ-es de decidir, amplamente da Egrégia
Turma.
Meu voto é pelo não provimento da apelação.
O Sr. Ministro Castro Nunes - A apelante
pretende-se isenta, porque concessionária de ser-
viço público, do imposto de 4 % a que está su-
jeita, nos termos do artigo 1'1'4 do Im.posto sobre
a renda, por haver creditado ou remetido à sua
matriz em Londres lucros apurados em 1934.
Funda-se na imunidade reciproca estatuída
no artigo 17, X da Const. de 16 de JuLho de
1934, pretendendo estender a isenção até mesmo
ao imposto de renda que nenhuma ligação tem·
com o ap·arelhamento do serviço concedido.
Já tive ocasião de examinar em outro caso
a extensão relativa da isenção que, em termoe
muito restritos, reconhecia aquela Constituição
às empresas concessionárias de serviços públi-
cos, dispensando-me de reeditar as razões em
que me fundo para chegar, no caso dos autos,
à mesma conclusão negativa.
Isenta não es_tá, pois, a apelante daquele im-
posto que, aliás, ela deve como fonte arrecada-
dora, pela obrigação que lhe impõe a lei de
não remeter ou creditar lucros à pessoa residente
no estrangeiro sem descontar o tributo devido à
Nação, onde explora o serviço e tira os lucros
que exporta.
Nego provimento.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a segmn te:
Indefirido o pedido de suspensão, contra o voto
elo Sr. Ministro Philadelpho Azevedo, negaram
provimento, unanimemente.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação clvel n. 7. 629, de São Paulo, em que
é apelante The City of Santos Improvements
Ltda., e apelada a Fazenda Nacional, resolvem,
vs Ministros do Supremo Tribunal Federal,
componentes da Primeira ·:rurma, negar provi-
JUDICIARIO 5-2-43
mento à apelação, unanimemente de acordo coro
as notas taquigráficas anexas.
Rio, 24 de Setembro de 1942. - Laudo de
Carr.,xrgo, Presidente. - Annibal Freire, rela-
tor.
Recurso extraordinário n. 3.937
(SÃO PAULO)
Filho nascido fora do matrimónio depois do
desquite - Reconhecimento - Decla-
'l'a.ção eLa filiação.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Bento de Faria - No Juizo
de Direito da 2.a vara de Orfãos, Antonieta Go-
mes Nogueira propoz uma ação ordinária con-
tra a menor Juracy, tutelada de D. Emília Ma-
ria da Conceição, para o fim de ser declarada
filha adulterina do Dr. Carlos Gomes Noguei-
ra, por ter nascido das suas ligações com Rosa
de iMorais, mulher desquitada.
Tal pedido foi julgado procedente pela sen-
tença de fls. 18, •sendo confirmada pelo acor-
dão da 3.a Cãmara do Tribunal de Apelação do
Estado (fls. 21).
Dai o recurso extaordinário interposto com
fundamento no art. 101 n. !II lets. a e d da
Constituição em vigor, tendo sido arrazoado
pelos ~nteressados.
VOTOS
O Sr. Ministro Bento de Fartx (Relator) -
O posterior dec. -lei 4. 737 de 24 de Setem-
bro de 1942, que aplico ao caso, por não haver
direito adquirido a qualificação de uma filia-
ção, por forma a impedir os seus efeitos de
açordo com a lei nova qUe a ampara, dispõe
no art. 1.0 - que o filho havido pelo cônjuge
fora do matrimônio pode depois do desquite
ser reconhecido ou demandar que se declare
sua filiação.
Ora, ·no caso trata-se exatamente dessa
hipótese.
.A.'lBim, dou provimento ao recurso para
julgar improcedente a ação.
Demais não há ação para declarar algue!ll
filho adulten;no.
O Sr. Ministro José Linhares - Conheço
do recurso oom fundamento no ~nciso a, por-
quanto é sabida a divergência de interpretação
dada pelos Tribunais, do art. 362 do Código
Civil. Dou-lhe provimento ao mesmo consoan-
I te os meus votos anteriores, porquanto é sim-
plesmente natural o filho de prui desquitado,
(.11);
 5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 137

•ainda que o vinculo matrimonial seja indisso, 1 Ma:; da sua argumentação se vê que, no
1uvel - o filho havido fora do casamento é s2u entender, teria sido contrariada a letra da.
simplesmente natural, como já foi estabeleci- lei (hipótese da alínea "a") .
do em recente lei. Entretanto, não conseguiu o recorrente de-
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Sr. monstrar que tal houvesse ocorrido.
Presidente, ainda que fosse possivel a ação de- Ao contrário, do acordão de fls. 260-v./261
clatória de estado, deixaria, no caso, de ter J seguram"ente se verifica que a Justiça Local, de-
fundamento em face do decreto-lei n. 4. 737, cidindo a pr•2sente liquidação, aplicou a lei,
termos em que acompanho o voto de V. Ex. em face das provas, o que não dá 1ugar ao pre-
tendido recurso extraordinário.
DECISÃO
Opinamos, pois, que deste não conheça o
1
Como conta da ata, a decisão foi a seguin-- Egrégio Tribunal.
te: Conheceram e deram pavimento. Unani- Distrito Federal, 21 de Novembro de 1941.
memente. - Luiz Gallotti, Procurador da Re;:Jública. De
Acordão acordo. - Gabriel de Rezende Passos."
• E' o r ela tório.
Vistos, relatados e discutidos estes autos
de recurso extraordinário em que são: recor- VOTOS
rente, a menor Juracy, tutelada de D. Emília
O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator): -
Maria da Conceição e recorrida, D. Antonieta
C. Nogueira. Trata-se de fixação do quantum de uma con-
Acorda o Supremo Tribunal Federal, pela denação, tendo em vista a prova dos prejuizos
Segunda Turma, conhecer do recurso e dar-·lhe e lucros cessantes, o que desde logo entre-
pro\nimento, pelas razões e para os fins cons- mostra qu2 a de-cisã.o re-corrida, confirmando
a de primeira instância, cingiu-se a essa apu-
tantes das notas taquigráficas.
ração, não comportando o recurso extraordinário·
Custas pela recorrida..
que, omitido o fundamento con3titucional. é de·
Supremo Tribunal Federal, 11 de Dezem-
supor que pretendesse o recorrente enquadrá-lo
bro de 1942. - José Linhares, Presidente. -
na alínea "a".
Bento de Faria, relator.
O recurso me par-2ce incabivel, ainda que·
improcedente a arguição de não conhecer dele·
por haver o recorr-2nte usado simultaneamente.
Recurso extraordinário n. 4.229 no mesmo prazo. do de embargos de declara-
ção, de vez que dos autos se vê que esses em-
(MINAS GERAIS)
bargos foram rejeitados, não sofrendo assim
Recurso extraordinário - Interposição simulta- qualquer alteração o julg~do recorrido.
neamente com embargos de declaração
rejeitados - Admite-se o recurso ex-
Meu voto é para nã-o conhecer por inca-
traordinário, mas dele se não conhece bível.
por incabivel - Sentença de liquidação O Sr. Ministro Philadelpho de Aõevedo (re-
- Decisão por apreciação de provas.
visor) : - Sr. Presidente, desprezo a prelimi-
RELATÓRIO nar levantada pelo ilustre "batonnier" na sus-
O Sr. Ministro Castro Nunes: - A sen- tentação oral. Justament~ pelo preceito excep-
tença de fls. 240 julgou procedentes em parte cional do Código de Processo, que retira da
artigos de liquidação, fixando assim o quantum parte o direito ao prazo de recurso, quando os,
da condenação. Conftrmou-a o ac. de fls. 380-v., embargos de declaração sã.o desprezados, e como-
do qual se interpôs o presente 1~cur.so extra- o advogado nunca poderá ter c-erteza de que·
ordinário (ns. 271), sendo arrazoado e contra- esses embargos serão aceitos ou nã.o, é da mais
arrazoado. O recorrido levanta a preliminar de elementar cautela que, desde logo, interponha.
se nã.o con:ttecer do recurso, .por ter sido usado o recurso, prevenindo a hipótese de não &2rem
simUltaneamente o de embargos d.:~ declaração., admitidos o.s embargos de declaração. (Lê o-
O Exmo. Sr. Dr. Procurador oficiou a f o- voto escrito) :
lbas 289, nos seguintes termos: "Conh2ço e uego provimento.
"O recorrente invocou o art. 101, n. III. I Embon o dano deva. em princípio. ser pro-
da Constituição, sem indicar a alínea que ser-~ \·aclo na ação e asshn reci.procament" de ser
viria ele base ao recurso (fls. 271) . presumido, quando a sente:1ça tiver ordena elo
(9)
 138 ARCHIVO JUDICIARIO 5-2-43

:-a reparação, sempre as nossas leis prooessuais quantum. A parte alega que a sentença exe-
:atenuaram esse rigor puramente lógico para co- quenda mandou pagar prejuízos decorrentes do
gitar do caso de infrutífera liquidação e do meio negócio de agente de automov-eis e, na liqui-
·de resolvê-lo. dação, achou-se que não se devia pagar nada.
Hoje, a solução está no art. 915 do Có- Alega-se, então, que isso infringe a sentença
•digo de Processo - a nova liqui·dação. exequenda.
N-ão se justifica, assim, a intervenção des- O Sr. Ministro Castro Nunes (relator) : -
ta Suprema Côrte para amparar indebitamente Apuraram-se cinquenta e tantos contos. Se se
a coisa julgada, ainda que ela iipudesse entrar apurou bem ou mal, não podemos corrigir o
no exame de prova, razão única do v. a cordão desacerto possível da decisão, justamente por-
·de fls. 261, explicado a fls. 266. que apurou à vista de provas, dos elementos
A invocação dos arts. 289 e 891 do Código constantes dos autos.
•de Processo, mais remotos, :fica assim ·afastada o sr. Ministro Philadelpho de Azevedo (re-
·pela, mais próxima, do art. 915; aliás, nenhum! visar): - Por mim, é ponto d-e vista pessoal.
-d:les foi objeto de referência e:xcpr·essa do ac~r- o sr. Ministro castm Nunes (relator) : -
·dao re<:orndo, embora pudessem todos ter s1do _ Eu, não conheço do recurso com fundamento
:apreciados implicitamente, o que me leva a co- ·, na letra "a" ·quando se esllá diante de provas,
:nhecer liminarmente do recurso. de apuraç§,o de prejuízos; bem ou mal decidi-
EXPLICAÇÃO
dos, bem ou mal apurados, não importa. E tem
sido essa a orientação do Tribunal. Eis a razão
O Sr. Ministro Castro Nunes (relator) : - pela qual não conheço do recurso, mantendo
Sr. Presidente, a preliminar da não admissi- o meu voto.
:bilidade do recurso extraordinário, por ter ha- O Sr. Ministro Annibal Freire: - Sr. Pre-
-vido embargos de declaração, eu a rejeito. Não sidente, não conheço do recurso.
-tenho admitido, e o Tribunal assim tamb2m O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Presi-
-tem julga;do. dente): - Não conheço do recurso.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Presi- DECisÃO
dente): - Fui relator ·de um desses casos.
Çomo consta da ata, a decisão foi a se-
O Sr. Ministro Castro Nunes (relator) :
guinte: - Não conlleceram do Ncurso, contra
·Não julgo intempestivo. o recurso. A parte po-
o voto do Sr. Ministro revisor.
dia usar de embargos de dedaração. Embora
rejeitados esses embargos, nem por isso estaria Acordão
ela ·impedida de usar do recurso extraordiná- Vistos, etc. :
·rio. Os en1bargos de declaração são meramente Acorda o Supremo Tribunal, ;pelos Minis-
interpretativos. tros componentes da Primeira Turma, e que
O Sr. Ministro Philadelpho de lA~evedo (re- nos termos dos votos proferidos e constantes
visor): -- Exatamente, mas o Cócligo de Pro- das notas taquigráficas juntas, em não conhe-
oesso, para evitar chicanas, deu essa sanção cer, por maioria, do recurso extraordinário.
exagerada. Custas como de lei .
O Sr. Ministro Castro N1Lnes (relator) : - Supremo Tribunal Yederal, 17 de Setem-
Não -podemos aplicar o Código neste ponto, por-~ bro de 1942. - Laudo de Camargo, Presidente.
que a parte tem de usar de todos os recursos - castro Nunes, relator.
ordinários, um dos quais é o de embargos de
declaração; estes podem ser n~cessanos; não é J
possível usai· de recurso extraordinário antes de I Recurso extraordinário n .. 5.261
saber qual o julgado -definitivo.
(RIO GR4NDE DO SUL)
Quantú ao cabimento do recurso, p:trece-
me tratar-se de um caso típico de não conh3cer A prescnçao para exelrução do julgado não é a
trintenária, mas a q1te corresponde !i
do mesmo. Trata-se de apuração de quantum, ação proposta.
,para sobre ele correr a execução da sentença.
RELATÓRIO
As contas se apuram à vista de provas, de
comprovantes. o S1·. Ministro Philadelpho de Azevedo: -
O Sr. Mini.stro Philadelpho de Azevedo (re- O Padre Emilio D'Amor·2, socorrido pela Justiça
visor): - Perdão. Não se trata de fixação do gratuita, recorre do v. a cordão do Tribunal do
(lO)
 5-2-43 ARCHIVO
Rio Grande do Sul, que declarou prescrito, o
direito de executar sentença em ação de co-
brança de· alugueres, proferida mais de cinco
anos antes contra Ambrozina Pezzi Pepe, no
!ôro de Porto Alegre.
O recw·so extraordinário se funda nas le-
tras "a" e "d" do n. III, do art. 101, da Cons-
tituição, ligada aquela à ofensa dos arts. 177
e 179 do Código Civil.
Ambas as .partes arrazoaram, invocando os
con1tecidos precedent-es de doutrina e jurispru-
dência a propósito da exaustiva discussão, que
se há travado entre nós sobre a prescrição do
julgado.
Com o relatório, à revisão.
VOTOS
O Sr. Ministro Philadelpho de Azevedo: -
Conheço, por se tratar de caso típico de r·ecurso
extraordinário.
No mérito nego provimento porque nunca
tive dúvida sobre a inexistência de exceção ao
art. 173 do Código Civil em favor da sentença
definitiva, como diversamente acont-ece em ou-
tros paises onde :pá disposição expressa: assim
me manifestei em 1925 (Rev. de Crítica Judi-
ciária, vol. 2, pg. 139), como em 1940 (ARCHI-
\'0 JUDICIARIO, vol. 56, Suplemento, pag. 131) .
Dispensam repetição os argumentos já bem
~onhecidos e que, parece, já foram recebidos em
acordão unãnime desta tumna.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo: - . Co-
nheço do recurso, dada a divergência de julga-
dos a respeito da matéria d·?Cidida.
Mas, conhecendo, nego-lhe provimento, para
me reportar aos fundamentos já aduzidos em
hipótese idêntica, como se fez certo pela trans-
crição do voto que prof.erí no recw·so extraor-
dinário n. 3. 652, de Minas Gerais (vide fo-
lhas 147) .
Ali deixei ex;presso que a prescrição da
execução é a mesma da ação.
E, como foi isto que se decidiu, só me -cabe
eonfirmar o acordão r-2corrido, deixando de aco-
lher o recw·so .
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a se-
gUinte: -- Conheceram do recurso e lhe nega-
ram provimento, unanimemente.
<\cordão
Vistos, relatados e discutidos estes autm de
recurso extraordinário n. 5.261, do Rio Grande
do Sul, em que é r·ecorrente o Padre Emilio
(11)
JUDICIARIO 139
d'Amore e recorrida Ambrozina Pezzi Pepe,
acorda a 1a Turma do Supremo Tribunal Fe-
deral, dele conhecer preliminarmente e negar-
lhe provim-ento, de acordo com as notas taqui-
gráficas constantes dos autos.
Custas pelo recorrente.
Rio, 5-10-942 (data do julgamento).
Laudo de Camargo, Presidente. - Philadelpho
de Azevedo, relator.
Recurso extraordinário n. 5.279
(SÃO PAULO)
O valor dado inicialmente à cc•usa, ainda que
para efeitos de taxa judiciária, prevalece
para os efeitos de alçaaa estabelecida
posteriormente pelo Código de Processo
Civil.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Philadelpho de Azevedo: -
Em 1915 Leonardo Monffe e sua mulher propu-
zeram, no fóro da capital de São Paulo, ação or-
dinária de esbulho, relativa a um terreno si-
tuado entre Vil!a. Mariana e Ipiranga, contra
Mauricio Klabin; através vários incidentes e pa-
ralisações, só em 1941, quando am'bas as partes
já haviam falecido e sido substitui.dos por seus
herdeiros, foi proferid3. a sentença de fls. 303,
que, ressalvando o problema do domínio, consi-
derou melhor a posse dos autores e a assegu-
rou.
Apelaram os sucessores do réu, sem oposi-
ção dos apelados; mas a 2.a Câmara Civel do
Tribunal de São Paulo deixou de conhecer do
recurso por se tratar ele caus:t de alçada, na for-
ma do art. 839 do Código de Processo.
Dessa decisio interpuzeram recurso extraor-
dinário ,sustentando que o valor real da causa
supera de muito a importáncia. atribuicla na pe-
tição inicial e para o único fim de pagamento da
taxa, tanto mais que isso acontecera ha vinte
sete anos, qu3.ndo as partes podiam fixar arbi-
trariamente o valor ela causa.
Insiste em que essa base não poderia preva-
lecer, maximé para efeitos supervenientes, valen-
do hoje as terras, no mínimo, 30 contos de réis.
Contraminutado, subiu o recurso e foi em
tempo preparado.
VOTOS
O Sr. Ministro Philaàelpho de Azeu:do:
Não conheço do recurso porque nem siquer se
questionou sobre qualquer lei federal.
 140 ARCHlVO JUDICIARIO 5-2-43

Ao contrário, o texto do art. 839 do Código e recorridos os sucessores ele Leonardo Monffe,
de Processo Civil foi literalmente aplicado, esca- acórda a 1.a turma do Supremo Tribunal Federal,
p!).ndo as demais alegações ao exame desta Su- contra o voto do Ministro revisor e de acordo
prema Cõr.te. com as notas taquigráficas constantes dos au-
O Sr. Ministro Laudo de Carr.•:trgo (Revi- tos não conhecer do recurso.
sor) : - Conheço do recurso e lhe dou provi- Custas pelos recorrentes.
lnento, para que o Tribunal local conheça da Rio, 5-10-42 (data do julgamento). - Lau-
apelação e a resolva como de direito. do de Camargo, Pl·esidente. - Philadelpho Aze-
Consta dos autos ser superior ao da alçada vedo, r ela to r designado.
o valor da causa, comportando assim a apelação
interposta.
Não importa, pois, que da inicial conste o Recurso extraordinário n. 5.444
valor de 2:000$000, uma vez que foi dado, de
(DISTRITO FEDERAL)
modo expresso, tão só para o pa,gamento da taxa
e isto em época distanciada de 27 anos, quando Falta de área no imovel vendido prescrição
da ação "ex-empto". - Divergência
assim se praticava, sem prejuízo de novo valor i1trisprucLência entre a c•plicaçüo do
a ser ·dado .afinal, tudo de acordo com os jul- prazo jixctdo para as ações edilicias e a.
da regra geral, si a hipótese é excl1dda
gados do então, inclusive do Supremo Tl'ibunal. do caso de vícios redibitórios. - A
O Sr. Ministro Castro Nunes: - Sr. Presi- circunstância especifica de se tratc•r de
arrematação, só havendo precedentes
dente, creio que a lei nunca distingui\]. os efei- relativos a a!ienacão voluntária., será.
tos do valor dado á causa, se unicamente para 0 apreciada oportunamente, pois a deci-
são se limita ao c•specto da prescrição,
pagamento da taxa ou se para todos os efeitos. único até agora examinado na Justiça.
A jurisprudência é que tem distinguido al- local.
RELATÓRIO
gumas v~zes, não a lei. A alçada é fixada pelo
valor da causa. Uma vez fixado o valor da cau- O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo:
Isolda Freitas Valle arrematou, em praça veri-
sa, na petição inicial, é este valor que vai dizer
se a causa está dentro da alçada ou se a exce- ficada no Juizo da 5a Vara Cível, em 1935, no
executivo hipotecário movido pelo Banco Alian-
de, de modo que daí por diante tudo segue este
ça do Porto do Rio de Janeiro contra Laura.
valor, anteriormente dado.
Palha Alvim, um terreno no Leblon por 21
O Sr. Ministro La1tdo de Camargo (Revi-
contos de réis, mas achando-se ele em aberto
sor) : - Agora, é esta a jurisprudência, mas a
com outro, contíguo, surgiu dúvida, resolvida
antiga entendia de modo diferente. amigavelmente por um laudo de engenheiros,
O Sr. Ministro Phíladelpho de Azevedo (Re-
que reconheceu a redução do terreno em mais
lator): - De outro modo, só depois da senten- de um vigéssimo; por isso, propôs contra o
ça é que saberia o valor da causa. Banco, nos termos do art. ~. 136 do Código Ci-
O Sr. Ministro Castro Nunes: - Tenho vo- vil, ação ordinária para abatimento proporcio-
tado assim: a alçada é a competência fixada nal do preço, com sua restituição, juros e
pelo valor da causa. Onde se dá o valor à cau- ·custas.
sa? Na inicial. A parte contrária póde impugnar O Banco alegou a improcedência do pedido,
esse valor; o Juiz pode atender à Í!IIlpugnação eporque não houve evicção, porque a responsavel
moditfcar o valor dado; mas, se não ha impugna- seria a alienante executada e não a exequente e
ç.ão, é este o valor até final. porque a açio estaria prescrita, além de que,
Acompanho o Sr. Ministro relator: não co- no mérito, o desfalque não teria atin'gido à di-
nheço do recurso. ferença legal, tendo a autora recebido da Pre-
feitura indenisação pela perda da parte necessá·
DECISÃO
ria ao alargamento de ruas do Leblon e devi-
Como consta da ata, a decisão foi a seguin- damente desapropriada.
te: Ni\o conheceram do recurso, contra o voto A autora impugnou a prescrição invocada,
do Sr . Ministro revisor. com assento do art. 178, § 10, n. IX, ,relativa
a dano causado à propriedade, e o juiz conside-
Acordão rou esse texto inaplicavel, mas deu pela prescri-
Vistos, relatados e discutidos os autos de cão por se tratar de vicio redibitório, decorri·
recurso extraordinário n. 5. 279, de São Paulo, ~los mais de seis meses da transcrição da carta
em que são recorrentes Bertha Klabin e outros de arremataçi\o.
(12)
 5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 141

HouYe agravo, porque o juiz conhecera de São conhecidos os argumentos em um e

prescrição ex-officio, ainda que aplicando pra- outro sentido, já exaustivamente invocados
zo diverso do pleiteado, e porque a diferença de !Pelos partidários das duas aorrentes; o ele-
área niio estar~a sujeita à prescrição das ações mento histórico, recordado pelo recorrido cons-
edillcas, mas sim à de 30 anos, conforme juris- titue arma ele dois gumes, dês que desapare-
prudência pacífica. ceu, afinal, a assimilaçã.a primitiva.
A ré respondeu sustentando tratar-se de As próprias razões de política legislativa,
redibitória, aliás incabível por ter sido a aqui- que servissem a uma exegese teleologica, con-
sição em hasta pública. duzem a perplexidade; de um lado, exíguo é o
o Tribunal de Apelação cDnfirmou o julga- prazo de seis meses, máxime quanto às si-
do cnt<:ndendo que diante da alegação princi- tuações rurais, de outro, excessivo o de
pal o juiz teria de aplicar a lei pertinente que, trinta anos .
na especie seria o art. 187, § 5, n. IV do Có- Si fora licito distinguir e separar, talvez
digo Civil,. por se tratar de simples pedido de mais razoavel seria de atender ao prazo longo
abatimento de preço. para os !moveis rurais e o curto para os urba-
Daí, o recurso extraordinário, com funda- nos,, embora nesses possam tambem .acorrer,
m<mto nas letras a e d do n. III do art. 101 às vezes, circunstãncias, que expliquem demo-
da Constituição Federal, a vista da divergência rada verificação da área - como, a de estarem
<!e jurisprudência, inclusive do próprio Supre- os terrenos em aberto - hipótese dos autos,
mo Tribunal Federal, como se vê do ARcHrvo agravada pelas irregularidades notórias ocorri-
JuorcrARIO, vol. XXXVII, pág. 201 e da Rev. [' das com o arruamento de bairro do Leblon.
·da Jurisprudência Brasileira, vol. 49, págs. 276 Todavia, tem o Tribunal, em face do dissi-
a 279, desenvolvendo sua intenção no arrazoado dia, de apontar a verdadeira soluçiio, no exer-
subsequente, onde acentuou não preferir ao clcio de sua tarefa constitucional e, a meu ver,
fim - o abatimento - a causa - a falta de menos inconveniente é a que tem grangeado o
quantidade, bem destacada dos vicias ocultos. apoio do maior número de vozes no pretório e
o réu contraarrazoou longamente, demo- na doutrina, atribuindo a ação ex-empto, a
rando-se ainda no impugnar o cabimento do prescrição normal consignac',a., embora com
recurso por falta de lei ofendida e por não exagero, no art. 177 do Código C i vil.
coincidirem com a especie os precedentes invo- M%, o recorrido argue que nenhum dos
•cados, eis que se referem todos a compra vo- precedentes citados decorreu de venda forçada,
·luntaria e tratar-se, agora, de arremataçã:.J arrematação, e, assim, não há dissídio adequa-
submetida à censura do art. 1. -106; passa a do a resolver.
ac;mtuar o carater publicístico, que hoje se Assim acontece, mas o aspecto da prescri-
:atribue à arrematação, bem como a invocar o ção, foi destacado das demais alegações de defe-
histórico do Código Civil, para incluir o art. sa e aqui só discutimos, em tese, aquele me-
1.136 na teoria dos vícios redibitórios. mento.
A decisão tem antes carater teórico - apon-
VOTOS
tando a doutrina que consideramos melhor niio
O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo: prejudicaremos o exame dos demais pontos da
Não conheço do recurso quanto ao fundamento causa; si a arrematação é, não contrato, mas
da letra a, pois nem siquer se apontou no pe- um ato de carater público, si em relação a ela
dido qual a lei ofendida em sua letra; o art. se aplica o problema. de diferença de área si, re-
166 do Código Civil, mais tarde lembrado, foi tratando-se ainda a mesma. por tal 1notivo, ha-
:atendido, porque a parte mariifestou sua inten- verá responsabilidade para o exequente, si se
ção de invocar o meio liberatorio e, verificado faz mistér ação rescisória, cabível dentro do pra-
Isto, o juiz aplicaria a lei, com plena autono- zo de prescrição ou de caducidade, sáo outras
mia. tantas questões já levantadas e inoportunamente
Quanto à letra d, existe realmente a diver- de&envolvidas nesta instância, sem exato cabi-
-gência, pois à grande serie de precedentes in- mento.
\TOcados, at~ desta Côrte, corresponde uma Agora o único problema em debate é o de
'OUtra, menor embora, que fi! ia o art. 1. 136 à saber se no caso do art. 1.136 elo Código Ci-
teoria dos vícios redibitórios, embora acrescen- vil, se aplica, ou não, a prescriç·'io semestral,
tando uma terceira alternativa - o comple- como declarou o acordáo recorrido; se estendesse-
mento de área. mos o debate a outros pontos excluindo, por ex-
(U)
 142 ARCHIVO
emplo a aplicação desse mesmo texto à especie,
estaríamos prejulgando a ação no seu mérito e
suprimindo a jurisdição local.
Assim, dou provimento ao recursà para, jul-
gando não prescrita a ação, ·mandar que a Jus-
tiça local prossiga no conhecimento e processo
da causa ajuizada.
O Sr. Ministro Laudo de Caríwrgo - Co-
nheço do recurso, dada a divergência de julgados,
na interpretação do mesmo texto do Código Ci-
vil, relativo à prescriç\ío.
E, conhecendo dou-lhe provimento, porque
se não trata de vício redibitório.
DECISÃO
Como consta da -ata a decisão foi a seguin-
te: Conheceram do recurso e lhe deram provi-
mento, unanimemente.
Acordá o
Vistos, relatados e discutidos os autos de
recurso extraordinário do Distrito Federal nú-
mero 5 .444 em que é recorrente Isolda de Frei-
tas Valle e r~orrido o Banco Aliança do Rio de
Janeiro, acorda unanimemente a 1a turma do
Supremo Tribunal Federal, em consonância com
as notas taquigráftcas antes reunidas, conhecer
do recurso, e lhe dar provimento, para que a
Justiça Local julgue o mérito da ação como for
de direito, sem embargo da alegada prescrição,
inexistente na espécie.
Rio, 16 de Novembro de 1942 (data do jul-
gamento). - Laudo de Camargo, Presidente.
-- Philadelpho Azevedo, relator.
Recurso extraordinário n. 5.556
(SÃO PAULO)
Rec1Drso extraordinário interposto do a.cCYTdão
que indeferiu •a "revista", tendo por
objeto a. questão federal em~rgente do
(ICcrdão anterior - Tempestividade -
Banco do Brasil, seu enquadramento no
rr.•scánisrr.!o da a.dminist1·a.qão financei-
ra. da União - Proibição legal de ser
procurador de partes junto a. reparti-
ções públioas - Professor de direito -
Servi{;o da mediação ou corretagem,
prestação, remuneração.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Castro Nunes A sentença
de primeira instância expõe os fátos e o direito
nos seguintes termos:
"Vistos, etc.
Pela presente ação ordinária aléga o Dr.
Vicente Ráu, advogado nesta Capital, qUe en-
.TUDICIARIO 5-2-43
tre os fins de Dcze1nbro e começo de Janeiro
dos anos de 1938 e 1939, foi procurador pel()
Dr. Marcos Melega, diretor da Com'panhia Fer-
l'oviária .São Paulo-Goiás, que solicitou a sua
intervenção junto à Diretoria do Banco do Bra-
sil, afim de obter um empréstimo de cinco mil
contos de réis, para ser aplicado no pagamento
de dividas, aquisição de material fixo e rodan-
te e nos estudos de prolongamento dos trilhos
daquela ferrovia em direção ao Estado de
Goiás.
Essa incumbência lhe atrib1.üu o referido
cliretor da ré, e bem assim a de estudar a si-
tuação jUll'íclica dos seus negócios, de modo a
colocá-la em situação de poder realizar aquela
operação de crédito, depois que se verificou o
fracasso das negociações para levantamento de
outro empréstimo junto à Caixa Econômica Fe-
deral.
Aceita a incumbência, e depois de ter estu-
dado o assunto e assentado as medidas indis-
pensáveis para colocar a ré em condições de
realizar o empréstimo, alega o autor que S·e di-
rigi·U ao Dr. Marques dos Reis, Presidente do
Banco do Brasil, entabolando com ele as ne-
go~iaçôes que foram tambem objeto das car-
tas de fls. 12 e 13 e telegrama de fls. 14.
No item segundo da sua petição inicial,
relaciona o autor as diligências por ele realiza-
das no sentido da obtenção do empréstimo de-
sejado pela ré, e que consistiram:
a) - em levar à presença do Presidente do
Banco do Brasil o diretor Dr. Marcos Melega, e
o diretor do Banco do Comércio e Indústria de
São Paulo, Dr. Euzcbio de Queiroz Mutoso,
tendo este confirmado estar aquele Banco pron-
to afiançar a operação de crédito proposta;
b) - que a operação do empréstimo che-
gou a ser autorizada pelo Banco do Brasil, por
seu Presidente, pela importância de cinco mil
contos de réis, reduzida dep'ois dessa impor-
tância a três mil contos de réis, por dell:bera-
ção da própria ré;
c) - que tanto é verdade ter sido a ope-
ração convencionada que a minuta da escri-
tura cllegou a ser lavrada e enviada ao tabe-
lião, deixando de ser ultimada em virtude de
desistência da iprópr:a ré;
d) que para isso conseguiu teve o autor de
fazer várias viagens ao Rio de Janeiro afim de
e.ntender-se !Pessoalmente com 0 IPreside.nte do
Banco do Brasil e com o Chefe da Carteira In-
dustrial, além de ter tido vários entendimen-
(,14:)
 5-2-43 ARCHIVO
tos com o gerente ela filial elo Banco nesta Ca-
pital.
Diz ainda o autor que a primeira proposta
de empréstimo foi por ele assinada no Rio de
Janeiro, ec;tando pa.ra isso autorizado pelo Dr.
Marcos Malega que lhe enviou uma procura-
ção de próprio punho para rati'ficação do á to.
Entretanto, porque se deliberasse que a pro-
posta devia ser apresentada em São Paulo na
filial do Banco, e diretamente pela Companhia
São Plaulo-Goiáz, foi aquele instrumento de
procuração devolvido a ré.
Mesm·o assim e depois ele ter a ré delibera-
do reduzir para três mil contos de réis a im-
portância do empréstimo, ainda foi solicitada
a int·ervenção do autor para atPlainar certas
dificuldades, cbtenclo uma redução ele comis-
são e conseguindo outras concessões, nã.o
somente do Ba.nco elo Brasil, como tambem
do Banco do Comercio e Indústria, fiador do
empréstimo.
Informa tambem a inicial, que ao ser pro-
curado para dili:;enciar a obtenção do emprés-
timo, o autor teve oferta do Dr. Marcos Mele-
ga de pagar-lhe a comissão de sete por cento,
a mesma que havia assentado pagar aos 1nter-
me<iiários ela operação anteriormente negocia-
da com a Caixa Econômica Federal, tendo o
autor declarado que se sat.isfazia com a remu-
neração de cinco por cento sobre o total do em-
prestimo de cinco mil contos de réis.
Aconteceu, en~retanto, que depois de con,
cluida toda a negociação com o Banco do Bra-
sil, de já autorizado o em,p'réstimo e de já apro-
vada a minuta do contrato, resolveu a ré de-
sistir da operação para realizar outa·a com a
Caixa E-conômica Federal, m.edia.nte despesas
que andaram pela cifra de seiscentos contos de
réis (600:000$000) ·
Ao entabolar as novas negociações com. a
Caixa Econôm1ca Federal, a ré mandou dizer
ao lJ.Utor por intennédio do Dr. Euzebio Queiroz
Matoso, que os seus direitos eram sagrados. gn-
tretanto, depois recusou-se ao pagamento da
remuneração a que se obrigára.
E aconteceu ainda que em assembléia dos
acionistas da ré, 0 Dr. Numa de Oliveira, tes-
temunha que fôra de todo 0 trabalho do autor,
propôs e foi unanimemente aprovado que a Dl-
retoria ficasse autorizada a entrar em. entendi-
lllento com 0 autor para 0 pagam.ento dos seus
honorários.
Reunidos, porém, a Diretoria e o Conselho
Fiscal a ré, ao envés de procurarem entendi-
(15)
JUDICIARIO 143
menta com o autor, deliberaram p·a.gar-lhe a
importância de quarenta e cinco contos de·
réis.
'Isto, no dizer do autor. vem demonstrar
não só a prestação dos serviços com a conclu-
são do negócio, como tambem o reconhecimen-·
to pela própria ré, da sua obrigação de pagar ..
Todavia, porque o autor se recuse a acei-
tar o pagamento da quantia ofertada, que cha-
ma de ''(;orgêta' veio a juizo com a presente
ação para demandar o pagamento da justa re-
muneracã>o pelos s2rviços prestados a ré.
Estima o autor os seus serviços, o valor
destes, em: duZRntos e cincoenta contos de réis
(250:,000S000), importância essa corresp·ondente
a cinco por cento (5 %), sobre o valor do em-
préstimo autorizado, de cinco mil contos de
réis, proposto e ac-eito inas Se submete tambem.
a regular arbitramento, incluindo-se na con-
denação os juros da móra e custas e deduzin-
do-se a importância de dois contos de réis que
a ré lhe forneceu.
Estão expostos, sem maior possibilidade de
síntese, - os fundamentos do pedido e a sua
conclusão, isto é o próprio pedido.
Defendeu-se a ré, pela contestação de fo-·
lhas 23 em que suscitou várias preliintnares que
o desp·acllo de fls. 77 expressa ou tacitamente
repeliu.
De mérito. alega-se na .contestação que a ré
não é devedora ao· autor de qualquer importân-
cia, por isso que a sua intervenção junto ao
Banco do Brasil para obtenção do e~n~Préstl·
mo se deu expontaneamente, se1n qualquer so-
licitação em termos a obrigar a contestante pela
remuneração dos serviços que o autor diz ter
prestado.
Mas, admitindo-Se o contrário, ter-se-à ve-
rificado tambem que aquela intervenção não·
se fez no sentido da obt-enção do empréstimo·
nas condições pretendidas quanto ao prazo, im.-
portância e juros, pois que o autor sô logrou
trazer um negócio completamente diTerente a
tudo aquilo que á ré convinha.
r· N t ·
ega es a que a proposta do Dr. Numa dé
O!lveira apresentada a assembléia dos acionis-
tas ao envés de dem'onstrar a sua responsab111-
dade para com o autor,. põe ao contrário em
evidência a sua irresponsabilidade pelo paga-
men to da remuneração demandada.
Com a. inicial e a contestação, autor e ré.
ofereceram documentos.
 144 ARCHIVO
A requerimento daquele foi feito um exa-
me nos livros e arquivo da ré, e procedeu-se
ao ar'bitramento da remuneração questionada.
As folhas 89 e 131 en·conti-am-se os laudos
do exame e do arbitramento.
Na audiência de instrução e julgamento a
ré, prestou depoimento pessoal por intermé-
dio do seu diretor Dr. Marcos Mele.ga e foram l·ia capitulada como preliminar na contestação
tomados os depoimentos de duas testemunhas hà chegado agora.
I
arroladas pelo autor. ·1
Afinal, numa segunda audiência, foi a cau-J improcedência dadas as razões de fato e de di-
sa debatida p'elos procuradores das partes, apre- reito que à seguir destacarei, enumerando-as.
s€·nta.ndo ambos o resumo escrito das suas ale-
gações orais.
Usando da prerrogativa que me confere o
·artigo 271 § único do Código de Processo Civil
Brasileiro, adiei o julgamento e designei o pri-
meiro dia útil desimpedido para publicação da
.sentença.
Passo agóra ao exame da causa. Antes, po-
:rém, de apreciar o· seu merecimento, devo me
detér ainda no exame de uma das prelimina-
res suscitadas na contestação, itens 3° a 5° e
.que diz respeito à ilicitude da obrigação deman-
dada •t:>elo autor, que sendo professor catedra-
tico da Faculdade de Direito de .São Paulo,
aposentado rpor decreto de 13 de Janeiro ue
1939, estava com'prendido pela proibição con-
·.tida no m·tigo único do decreto número 24.112,
:de 1<1 de Abril de 1934, qual a de ser procura-
.dor de partes perante qualquer repartição p11,
1Jlica administrativa federal, estadual ou muni,
ccipal.
!Mistér, e necessária se faz agora, e somen,
te agora, a decisão da matéria alegada que mui··
-to mais propriamente censtitue merecimento do
.que preliminar da ação.
Como já fiz· sentir na audiência de julga,
-menta, repito ainda, .a:s nulidades sobre M
quais, na sistematica do novo Código de Pro-
.cesso Civil, deve se pronunciar o -despacho Sl!l.-
neador são as de natureza própriamente ptoooa-
sual.
A que foi objeto da preliminar em disCU:!l,
são envolve matéria que, se atendida fõr, nl!.o
implica na anulação do feito, porque, sem du-
vida, ela não diz respeito ao processo e sim prO-
priamente a obrigação em lide. Para decidir se
essa obrigação padeoe dos vicias de origem que
Ihe atrib~e a ré, terá f~rçosamente . o j~gador
d.e arprecta-la na sua essencta. Para ISSO e inex-
<{)Usavel o exame do merecimento da caus~t.
.TUDICIARIO 5-2-43
Não incidiu, portanto, o despacho sanea-
dor em nenhuma omissão e se não justifica,
pois, a censura que se lhe fez nas alegações
orais do ilustrado procurador da ré. Muito me-
nos justa a afirmação de que daquela supos-
ta omissão resultou cerceamento de defesa.
A oportunidade para decidir daquela maté-
Faço-o, porém', para desprezá-la pela sua
1) - Negar a própria ré que tivesse outor-
gado qualquer mandato expresso ao autor para
tratar do negócio do empréstimo em questão
j-unto ao Ba,nco do Brasil, don<le resulta que se
não houve nomeação de procurador não ;tlà por-
que cogitar da proibição de que trata o invoca-
do decreto n. 24.112, de Abril de 1934.
2) - que na proibição do citado deco:eto
se comprende a má advocacia administrativa, o
emprego da influência política, ou de mano-
bras inexcusaveis, para obtenções de favores ou
concessões do Governo ou da administração pll-
blica, o <;ue importa em advocacia !licita, ofen-
siva da ética profissional, e da ordem pública
e por isso mesmo prescrita pela lei;
3) - entretanto, que, no caco, tal não po·
dia ter ocorrido porque no dizer ainda da ré
os serviços por cuja remuneração o autor está
dem'andando, · não foram de advocacia. e sim de
corretagem, verifioa.ndo-se a sua intervenção
como mediador para obtenção de um emprésti-
mo no Banco do Brasil, operação absolutamen-
te li c i ta e cercada de todas as garantias;
4) - que, por outro lado, não pode o
Banco do Brasil merecer, à rigor, a classioficação
de repartição pública, ou de orgão da. admt•
nistração públiea nacional; é ele uma Sociedade
Anonima, regida por · es~atutos próprios, sendo
os seus diretores eleitos pela assembléia dos
acionistas; o fáto de ser o Governo da Repúbli•
ca ou o Tesouro Nacional subscrtto~r de um
grande número de ações não implica, ou me-
lhor, não signHica que aquele estabelecimen-
to decva se~r cla.ssificado ·OOmo repaxtição ou
orfão do!> serviços públicos; do mesmo modo
não póde ter aquela consequência o fáto dO
Governo legislar de modo especial para o refe-
I rido estabelecimento bancário, notadamente no
' que diz respeito às medidas de proteção à la-
I vol.U·a;
(16)
 5-2-43 ATICHIVO
5) - - que, náo obstante, admitindo-se como
pr.etcncle a ré que ao autor fosse vedado advo-
gar ou mesmo algo pleitear perante o Banco
do Brasil, inclúslve o servir de mediador p'ara
obtenção do empréstimo, a ela ré não era dado
ignorar a proibição, e, de vês que recorreu, ou
pelo menos aceitou aqueles serviços ou aquela
interferência, abstrrdo seria admitir-se-lhe ago-
ra o direito de invocar aquela circunstãncia
com J catE~l <>xcludente da, obrigação de relnu-
nerar os serviços prestaclos. Ocorreria aí o ar-
gumento de que a ninguem é licito tirar pro-
veito da própria malícia, princípio esse de alta
moralidade juridica e sem dúvida aplicavel no
caso concreto.
So!Jretudo releva considerar ainda, segundo
informa a própria ré, pela palavra elo seu di-
retor Dr. Marcos Me lega no depoim·ento pes-
soal ã ns. 150, e pela palavra tambem do seu
acionist:1 Dr. Antonio Prudente de Morais, à fo-
lhas 154, qué ao tempo da interferência do au-
tor junto a Banco do Brasil para obtenção do
empréstimo, estava o autor ·em desgraça polí-
tica.
Havia pouco, tinha sido aposentado com-
pulsoriamente no cargo de professor ·Catedráti-
co da Faculdade de Direito de S:'lo Paulo, e
pior ainda, o Gov-erno Federal .havia resolvido
a sua expulsão do Pais. Nessas condições não se
póde com.prender com'o pudesse o autor dispôr
de influências para obter daquele Banco uma
operação de crédito contrária ao interess.e ou
à ordem pública, ou ao inter·esse do próprio es-
tabelecim.en to bancário.
EE.~ns cr-·!1Siderações. entendo convencem de
qu~ Llnprof~cd~ t~ alegação dt\ ciefesa no sentido
de qu~ a obrigaçi'ta demandada pelo autor teve
causa ilicita ou em fá to que a lei proíbe.
Desprezando-a pois, passo ao .exame da cau-
sa para concluir pela sua procedência, uma vez
que S·e verifique, como acentuei na audiência
de instrução e julgamento ao fiXar os pontos
a que se devia limitar o debate oral, o seguinte:
a) - efetiva prestação dos serviços que o
autor aléga para obtenção dO .empréstimo pre-
tendido pela ré, junto ao Banco do Brasil;
b) - a prestação dos serviços em m'olde à
consecução !Pela ré da op·eraçã.o de crédito como
ela a pretendia; e finalmente,
c) - a não consumação da operação de
crédito por fáto estranho à vontade do autor,
mas por vontade exclusiv(l. dn. ré.
Seja dito ele ]Jrindpi 0 que a rBiação jurídi-
ca discutida nos autos decorre de um contrãto
(17)
.JUDlCL\nTO 145
de mecliação perfeitamente caracterizado. De
mediador ou corretor foram sem dúvida os ser-
viços pessoais prestados pelo autor, já levando
ao Banco do Brasil a proposta da ré, para rea-
lização do empréstimo, já aproximando este,
por seu diretor Dr. Marcos Melega, do Presi~
dente daquele estabelecimento bancário.
O principio de prova escrita do contrãto de
mediação e ainda mais, a prova ela prestação
dos serviços e pois, de que o autor diligenciou
como poude a com:o foi preciso para composi-
ção das partes, encontra-se em docun1·ento ema-
nado da própria ré, pela sua assembléia geral
que, reunida em 9 de Agosto de 1939, resolvia
contl'a run só voto, pagar ao autor, pelos seus
servi'ços a importância de 45 contos de réis.
(doc. de fls. 95-96).
Si nãd fosse bastante esse começo de pro-
va escrita como demonstração irrecusavel da
prestação de serviços, seria de argumentar ain-
da com a prova testemunhal produzida pelo au-
tor e mais particulannente com a expressa con-
fissão feita a tal respeito pela própria ré atra-
vés o depoimento do seu diretor, Dr. Iv:::arcos
Melega, à? fls. 150 e SE\5Uintes.
,Não é preciso, pois recorrer aos ctocum·en-
tos de fls. 12-16 que o autor ofereceu com a
sua inicial, e aos quais a ré, não reconhece
valor probante por falta de autenticidade e por
não terem sido produzidos em juizo, para que
se haja como certo o :fãto da prestação dos ser-
viços.
Esse fato decorre inequívoco e expr·essamen-
te reconhecido como já foi dito, pelo diretor
Dr. Marcos Me1ega, no seu depoimento pessoal,
e pela assembléia geral dos acionistas da ré.
E essa prest'açao de serviços fol em term:l.o
a se ajustarem as partes, de um lado o Banco
elo Bra.sil e· do outro a ré, 1Jara a realização elo
empréstimo de três mil contos de réis, depois <iê
haver esta -últlma verificado que nas conclicõcs
impostas pelo Banco não lhe ,iocria possível a
reallz,açã.o do empréstimo de cinco mil contes
de réis, em .pril!lcipio proposto.
Pa.ra c1legarem. àquele acôrdo, não 11ã. como
se poder negar o fator elecisivo da intervençiio
e dos trabalhos do autor.
Si a ré rpareoeu ma.is favoravel a efetivac;:'lo
do novo einpréstlmo com a Caixa Econômica, e
isto depois de quasi defini tlvamente as"·enta.<:bs
as bas.es para realização do de três mil contos dE'
réis com o Banco do Brasil, náo pod~ ela se ex-
cusar sob neríllUnl pretexto razoavel de l'eJnu-
nerar o autor pelos seus serviços de mediador,
 146 AI\CHIVO
pero menos em relação ao acõrdo para esta úl-
tima operação de crédito.
A prova tambem i.l'retorquivel de que a ré
aceitou esse último empréstimo encontra-se na
ata de 20P reunião da sua Diretoria, em 30
de Junho de 1939, segundo a qual, tomando
conhecimento da minuta da escritura de eJnprés-
timo, resolveu a.·ceita-la em principio.
Não cabe aqui indagar dos motivos parti-
culares que teve a ré para desistir do emprésti-
mo ajustado de três mil contos de réis. Essa de-
sistência ou renún'Cia encontra explicação certà-
mente no fato de haver surgido !para a ré as
novas possibilidade.3 do empréstimo que veio
afinal a realizar com a Caixa Econômica Fe-
deral.
Mas, certo como tambem se me afiguta que
ela já havia aceito a operação do empréstimo
de três mil contos de réis, tanto assim que a
sua Diretoria chegou mesmo a ap1·ovar em Ul"in-
cipio a minuta da esc1"itura, e que para esse
acôrdo de vontades entre o Banco do Br-~3il e a
ré foi fator decisivo a interferência do autor,
não vejo como se justificar agora a reCUSa do
pa.gMnento da justa remuneração, maximé em
se consiclera.ndo que, de principio, a assembléia
geral dos acionistas resolvia autorizar o pa,;a-
mento.
Entendo, outrosim, que não cabe agora con-
siderar as 1·azôes remotas qUe levaram a ré a
pleitear o empréstimo de cinco mll contos de
réis, depois reduzido a três mil contos de réi.~,
perante o Banco do Brasil e encarregando o au-
tor de diligenc1ar nesse sentido.
SI constrangido ou não pelo seu credor o
Banco do Comércio e Indústria a tomar aque:e.
iniciativa, o certo é porem que a ré confiou ao
auto;r a incumberncia de negociar o empréstimo.
O intermediário é que nade. ~m à ver com a
influencia persuasiva ou constrangedora do
credor da Té. E prova de que o autor foi es-
tranho àquelas influencias encontra-se ainda
ne. declaração do diretor Dr. Melega qultndo err..
seu depoimento pessoal procurou fazer crer que
a interferência do autor se deu expontaneamen-
te, faZJendo-se acreditar que significasse uma
retribuição ao obsequ1o que lhe pre.st!:tl'am o
Inesmo Dr. Melega e o Dr ... Antonio Pruden;;e
, de Moraes, no sentido de obterem do Presidente
da Repúbl1ca o adiamento ou a revogação da or-
dem de sua expulSão do país.
r
Injusto é atribuir-se à inte:c·ferência do au-l IPOl' igual, não foram aceitas pelo ac. que não
tor aquela feição de obliquidade, por conta, in- admitiu a revista (vol., fls. 104) .
JUDlClARIO 5-2-43
t;eres.se e provccação de terceiro, r'o co..so do Bnn-
co do Comércio e Indústria, a quem mais sorria
a realização do empréstimo.
A prova dos autos, de maneira alguma, uu-
toriz.a a assertiva feita afine.1 pela defesa d:;
ré, para isentá-La da obrigação de remunerar
os serviços do autor.
Em Iace do exposto e considerando que "·
prova do contro.to de mediação entl'e o autor
e ré resulta de documentos ext!'aidos do arquivo
d·esta, tais sejmn as atas das reuniões da sua
c!Iretoria e da a.<;sembléia dos SC'l3 acionistas; "
atendendo a que, segundo reconheceu então a
prótPria ré, a mediação do autor se fez efetiva
e utll para consumaçào do emprestimo que E~
não efetivou por vontade exclusiva da. ré, não
vejo como jurídica e moralmente recusar-se aco-
lhida à presente ação para condenar a ré a pa-
gar uo autor a justa remuneração a que tem
d:reito <pelos serviços prestados.
Essa remuneração dada a ausência ele con·
vençao expressa entre as partes, (leve ser a cor-
rente ou usuaf·de três por cento sobre a quan-
tia de três mll contos de réiS, valor do empréa-
tJmo que foi concertado e que r.ão ultimou por
vontade exclusiva da ré.
Nesoa conformidade julgo em parte proce-
dente a açãb para condenar a ré ao paga-
mento da quantia de noventa contos de réis
( 90:000$000) , com os juros dQ. móra, mas dedu-
zida a de dois contos de réis que o autor con-
fessa haver re.cebido.
Custas tambem pela ré .e por inteiro de
vês que o autor declarou na inicial conforma:-
se com a condenação que fa.õse arbitracla.
Para ser publicada em audiência para hoje
designada.
São Paulo, 17 de Junho de 1940'. - João
M, carneiro Lacerda".
o A. não apelou, conformando-,se com a
sentença.
A·pelou, porem, a ré. O Tribunal de Apela-
ção por uma ele suas Cãmaras, negou provimen·
to ao recurso, confirmando a decisão, pelo
ac. de fls. 243, do vol. 2lp (llip.), acordão que
passo a lêr:
A ré intea1pôs recurso de revista, sob a ale-
gação de que em outros julgados já o Tribunal
a<lmitira o Banco do Brasil como repartiçãO
pt'lb!ica federal, afem de outras alegações qu<!,
(18)
 5-2-43 AD.CHIVO JUDICIAT\10 147

o re·c. extraordinário <foi interposto pela [ Na verdade não se trata de um serviço de

petição de fls. 106, por invocação dos in':!lsc:s procurador ou advogado.
a e d (Const .• art. 101, III), sendo arrazoado O que se vê dos autos e .que o Dr. !Ráo se
por ambas as partes. A recorrida levanta a pre- incumbiu espontaneamente ou foi incumbido
liminar de interposição a dE'I>tempo, por isso - o que não altera os termos jurídicos da ques-
que a questão federal que se pretende submeter tão - de encaminhar um empréstimo junto ao
a.o Supremo é a materia decidida na apelação, Banco !do !Brasil, incumbência de que se desem·
me.:oes antes daque~a interposiçã). penhou,. - a acordão deu com;) provado esse
Com este relatório, passo os autos ao Exmo. d€sempenho, isto é, a vrestação do serviço e
sr. Ministro revisor. mandou remunerá-lo da acordo com o arbi-
trado.
VOTOS
Para a prestação desse serviço ele não preci-
O Sr. Ministro Castro Nunes - (Relator) sava e não pre.ci&ou de ser constituido procura-
Já temos admitido o recurso extraordinário, dor da ré, desta não recebeu iProcuração.
como ten.;Je.stivamente interposto, do acordão Dir-se-á que o mandato pode ser verbal, nos
que indeferiu a revista, tendo por objeto a ques- termÇ>s elo artigo 1. 290 do Código Civil; mas o
tão •controvertida no acordão anterior. que se confére a advogado é escrito, o que serve
A razão desse entendimento é que, estando ainda ao entendimento de que Q A. não agiu
as partes obrigadas a esgotar nas instâncias como advcgado, mas, conforme entendeu a
locais os recursos facultados em lei, possivel Justiça do El3tado, como mediador nu corretor.
não seria conciliar com essa regra fundamental, Daí de::orre que a hipótese não se enquadra
claramente pressuposta na Constituição, o tran- nem na !Proibição do decr. 24.112, que supõe
camento da via extraordinária a quem houvesse procurador constituido, nem no conceito pe-
sucumbido no uso ele um desses recursos. No jorativo de advocacia administrativa, pois que
rec. ext. n. 4.716, elo D. Federal, examinei ele advocacia propriamente não se trata.
com maior desenvolvimento esse modo de ver Aliás o A., a'o tem,po em que concluiu as
sufragado recentemente, em grâu de embargos, negociações para o empréstimo já fôra aposen-
pelo Tribunal Pleno em outro caso, o do rec. tado compulsoriamente, por aplicação do arti-
ext. n. 3.707, de São Paulo (sessão de 22-7- go 177 da Const., estando assim decai do de
942). qualquer posição que lhe pudesse emprestar in-
Admiti, pois, o recurso como tempestivamen- fluencia para obter do poder público a facili-
te interposto para o exame da questão federal tação de vantagens havendo até referência nos
emergente do julgado proferido na apelação. autos a ctrcunstências que levaram o Juiz de
O artigo 145, II do Código Civil dispõe: "E' primeira instância a dizer que ao tempo da
nulo o ato jurídico quando fôr ilícito, ou impos- obtenção do empréstimo "estava o autor em
sível, o seu objeto". desgraça política".
·Dispõe. o decr. 24.112, de 11 de Abril de A 'aplicação elo decr. 24. 11·2 supõe dois re-
1934: "Nenhum' funcionário público, efetivo ou quisites: 1°, que um funcionário público haja
adido, em disponibilidade ou aposentado, pode- sido constituido procurador de parte e 2°, para
rã ser procurador de partes perante qualquer agir junto a alguma repal'tição pública federal,
repartição administrativa federal, estadoal ou estadoal ou !municipal.
municipal".
No caso dcs autos falta. o primeiro requi-
Argumenta-se que o Dr. Vicente Ráo, sendo
sito.
Prof. da Faculdade ele Direito e, portanto, fun-
Existe. porem, o segundo.
cionário, não poderia ser procurador perante o
Bamco elo Brasil, serviço público da · União. A única censura em que poderá ter in-
E dai concluí a recorrente ser nula a obriga- corric!'o o julgado estadual é no tocante à tese,
Çfuo qUe o acorclão recorrido teve por válida, que admitiu, confirmando a sentença de pri-
de vez que a condenou a pagar os serviços meira instância no ponto que esta não teve o
do A. Banco do Brasil como departamento integran-
Mas o acordão e a decisão confirmada nCw te da administração federal.
consideram 0 Dr. Ráo como proc1.u-ador, mas sim E' certo que essa não foi a única razão
como o agenciador intermediário ou corretor. de decidir; mas foi uma delas.
(19)
 ARCHIVO
Isso se vê claramente da sentença de pl"i-
meira instância que o ac. recorrido confirmou
sem qualquer restrição.
Com !efeito diz o Juiz de prirr.,edra instância
na sua aliás bem fundamentada sentença qU'ó
o Banco do Brasil, não obstante a intervenção
que nele tem o Tesouro, que é o seu maior acio-
nista, é unHL soci·edade anônima, não sendo a
rigor repartição pública ou orgão da administra-
ção ,pública federal.
Temos decidido de modo contráll'io e, ainda
recentemente, no rec. ext. n. 4.339, ac. de
17 de Julho de 1941, e por unanimidade dos
votos desta TUrma. Disse eu no n<eu voto de
relator: "E' fóra de dúvida que o Banco do
Brasil, pelas suas vinculações com o Tesouro,
é 1nais do que um méro Banco, constituído
um departamento da administraçflo financeira
da União"
Essa foi sempre a tese assentada por este
Superior Tribunal. As leis citadas pela recoru:n-
te sobre a organização e os serviço·s a cargo do
Brflsil servem a essa conceituaçãi:J, .isto é, ao
entendimento de que o Banco do Brasil é um
Banco oficial ou semi-oficial, uma autarquia
federal ainda que sob a forma privada de
sociedade comercial, dada a natureza dos E-eus
fins, articulado com o Tesouro no desenvolvi-
mento da política financeira da União.
E', portanto, um departamento desta, e(}ui-
parado a muitos respeitos às repartições admi:
nistrativas, e por isso mesmo aos seus empre-
gacTos se aplica a proibição de acumulações re-
muneradas, por determinação expressa da lei
respectiva.
Mas ~e todas as normas legais invocadas nes-
se sentido servem a esse entendimento ou con-
ceituação, não se pode daí concluir que, afir-
mando tese diversa, as tenha violado o jul-
gado recorrido em termos de autorizar o re-
curso com base no inciso "a". O que ~e pode
dizer é que cabe o recurso pelo inciso "d", ·:le
vez que uma das razões de decidir envolve
tese contrária à adotada pelo Supremo Tribunal.
Conheço pois do recurso por esse fundamen-
to.
Mas, nos termos já expostos, nego-lhe pro-
vimento, ainda que sem admitir a tese da
sentença confirmada no tocante ao Banco do
Brasil.
Este é repartição pública federal, serviço ofi-
cializado da União. Quem quer que, sendo
funcionário público, se apresente como procura-
JUDICIARIO 5-2-43
1 do1· ela parte patrocinando interesses IW!'ant~
e-1~incorre na proibição legal do decreto 22. 112.
Mas o A. não agiu como procurador, caso em
que a repartição não admite o procurador por-
que não poderia admitir a procuração, ficando
o funciol].ário que com ela se aposenta sujei-
to ás sanções disciplinares que couberem. No
caso dos autos a ré aceitou a intervenção do
A., sabendo ser ele professor oficial e portanto
funcionário público. Concorda em lhe pagar
45:0008000, o que exclui categoricamente a gra-
tuidade. ainda que ilnpugnando o rpedido ou
contesta·ndo I:J ajuste anterior na ba.se pedida
pelo A.
A Justiça local, não dando o que o A.. pede
ne1n o que "' ré ofEa·ece, mas a soma arbitrada na
base de 3% usual para a remuneração dos ser-
viços de corretagem ou mediação, ou sejam
7G:OCOSOOO, decicliu com ac2rto. con< razoavel
entendimento d,a lei civil e principias gerais de
direito que não permitem que da própria malícia
possa tirar proveito aquele que aceitou os servi-
ços de outrem.
Conheço do recurso. mas nego-lhe provi-
mente.
O Sr. Ministro Philad.clpho AzeDedo: -Co-
nheço do recurso, a despeito da infrutífera re-
vista, mas lhe nego .provim<mto .pelas seguintes
razões:
-- a) - não pode alegar imoralidade da inter-
venção quem a ,provocou e se dispôs a remune-·
rá-la, .embora mais parcimoniosamente, dispen-
õando-se. assim, o exame de aspectos de minúcia
que excluiriam qualquer ilicitude, como afirmou
a Córte Paulista no exercício de funçf~o priva-
tiva no exame de provas;
b) - não é o Banco elo Brasil re.partição
pública, e a despeito do hibridismo que oferece
sua atividade ern alguns 15etor·es, como no da
fiscalização bancária, é ainda uma soci·edade anô-
I nima, ainda que sui generis, chamada diaria-
I mente· aos tribunais :na Justiça !Comum e sujeita
a e~e.cução comlpulsória, sem ingerência da
União;
c} - a restrição de atividades contida no
decreto n. 24 .1>12, tinha de ser entendida res-
tritamente, não sô quanto ao objetivo do ne-
gó-cio na clàusula "em repartição pública", como
no tocante à pessoa;
d) -
realmente, o professor não é um fun-
j cionário público na expressão restrita, em que o
trata o próprio regulam·cnto da Ordem ·dos Ad-
(20)
 5-2-43 AHCHIVO
\·ogados - funcionário público administrativo
- tanto assim que, após controvérsia d-3 varios
anos, o Conselho Federal ela meoma Ordem aca-
bou por considerar o .professor com liberdade
até de advogar contra as ·pessoas jurídicas de
direito público interno, não lhe atingindo o Im-
pedimento regulamentar;
c) - o próprio Estatuto do Funcionário
Público autoriza o destaque da figcu·a do pro-
fessor, assim. desequiparado elos J)m·ocratas, pois
o parágrafo único do seu art. 1° r-essalta as pe-
culiaridades, não só dos funcionários dos Pode-
res Legislativo e Judiciá-rio, como e principal-
mente do Ministério Públko e do magistério;
o que se explica. por demais na hipót~se, eis que
o professor não tem o menor poder ele coação
sobre o público ou a parte. com quem não trata;
f) - inócua é a Invocação do art. 1. 290, do
Código Civil, pois, ma mediação, o mandato é
secundário e, em rigor, di~pensavel, tratando-se
prlnci·pal-mente ele locação de serviços, que t2m
de ser remunerada, seg·undo torrencial jurisorn-
dência, fosse, ou não, o recorrido manda';ário e
até advogado.
O ST. Ministra Barros Barreto: - Sr. Pre-
sldente, conheço do recurso, mas lhe nego pro-
vlmento,. pois -estão provad:-ts a 1nediação e a
prestação de serviços pelo recorrido.
DECISÃo
Como consta ela ata, a decisão foi a seguin-
te:- Conheceram do recurso e lhe negaran1 rpro·
vimento, unanimemente.
Acordão
Vistos, etc. :
Acorda o Supr-2mo Tribunal, pelos Ministros
componentes da Primeira Turn1a, de acordo com
os votos proferidos, e unanilnemente, constan-
tes {las notas taquigr-áficas juntas, em conhecer
do recurso e lhe negar provimento. Custas.
Supremo Trib_!lnal Federal, 19 de Outubro
le 1942. - La1~do de Camargo, Pre3idente. -·
castro Nunes, relator.
:211
JUDICIAIHO 149
Recurso extraordinário n. 5. 737
(PARANÁ)
- A existênciia de moléstia qrave e trcilnsmis-
sivel, repercutindo desgraçadamente na
prole degenerada, como nos autos está
provado, autoniza a an!Ulação do casa-
mento.
- Se o Código Civil se pode prestar a abusos
o remédio será sua réjorm.a e não o des-
respeito do texto claro, diante de prova
isenta de dúvida.
Incorpora~f]o de prin~pios eugêni'f]OS à
nova legislação e impossibilidade de
aplicação diferencial no território do
país de nwlêstias e defeitos gmves como
causas desatadoms do vínéulo conjugal.
Inexistência da cláusula de incurabilidade
no aTt. '219 do Código Civil q1~e nem se-
quer alude a risco de viela, mas simples-
mente a sc.ude, como acentuou Sá Pe-
reira.
O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator) : -
A recorrente 1noveu contra o marido uma ação
cie nulidade do casamento alegando que o filho
nascid:J desse consórcio era. portador de sifills
congênita c hereditária, transmitida pelo pal.
Baseou-se nos arts. 218 e. 219, III do Código
Civil.
A ação foi julgada procedente em prime!rl!.
instância. Mas o Tribunal de Apelaç!l.o refor~
mou, por unanimidade. a. sentença, pelo acórdão
da fls. 60-63, que ,é o seguinte:
"Elépostc.s e discutidos estes autos de apela-
ção civil, ex-ojjicio, de Curitiba, .om que são
apelados Maria de Lourdes Motter Areas e seu
marido Alvaro de Souza Areas.
Acordam em_ Segunda Câmara. do Tribunal
de Apelação, por voto unânime, prover o re·
curso para, reformando a sentença apelada, jul-
gar a ação improcedente e a autora condenada
nas cust.as.
O fundamento do pedido está no fato ele te1
a autora casado. d€ECOnhecendo que seu marido
era portador de uma infecção luetlca, existindo
por isso erro essencial contra a sua pessoa, que
tornou o consentimento viciado. E:>iá, portant::>,
conforme reza a inicial, fundado o pedido no
número III elo artigo 219 elo Código Civil.
A existência deste fundamento, para ter a
eficiencia de romper o vinculo conjugal, carece
de· vir acompanhado da prova: - 1 a da moléstia
gmve; 20, contagiosa ou transmissível; 30, capaz
de pôr em rl.sco a saude do outro conjuge ou dos
seus descendentes.
Na prova dos autos não se encontram ele-
1nentos con;;inccntes .para J)eln aYali:tr a gravi-
clacle ela moléstia, o risco ctn sa uc\e ch autora
ou o pcrlgJ de comprometer a cta prole. Argu-
 1;)0 AnCHIVO
menta-se que o filho do casal sofre de hidroce-
falia iUética, demonstrada pelos atestados médi-
cos e exams de laboratório. As fórmas clínicas
da hidrocefalia, embora congênita, não se pode
atribuir exclusivamente à lues, sendo c:mside-
rada, na maioria dos casos, como resultante de
distúrbios endocrínicos. Ligar· como causa e
efeito, uma hidrocefalia à sífilis paterna é aven•
turar demasiado no campo das conjeturas, quan-
do as mais aceitaveis hipóteses concluem por to-
mar com reservas a existência de heredo sífilis,
não só pelo valor filtrante da membra placentá-
ria, como pela impossibilidade das associações
biológicas na fase da gestação.
Hà molestias que comp"romete.m a prole,
como a epilepsia, a loucura; hà outras, como a
lepra, a. tuberculose, que são altamente graves
e que a ignorância delas existirem viciariam
evidentemente, o consentimento, atendendo que
não l1averia alguem suficientemente insensato
para ligar perpetuamente seu destino ao do lou-
co, do morfético, do tuberculoso declarado; atri-
buir tal gravidade a lues, sabendo, que nos
cons1.1ltórios médicos, o inicio das indagações
entram por essa rotina e que, na maioria dos
casos, é a via verdadeira, é formar suposição
arrojada, capaz de comprometer a maioria dos
vínculos conjugais. A contestação do Ministé-
rio Publico tem pois inteira procedência e tra-
duz com justeza como se deve considerar a sí-
filis e o que se pode concluir na diagnose, re-
vulsão e profilaxia da moléstia. Pelos próprios
documentos juntos pela autora, salvo a convic-
ção clínica do diagnostico, se fica em dúvida
si a lüdrocefalia do filho do casal tem fundo
Iuetico, porque a reação de Wassermann naLia
revelou (fls. 8v.) . A sífilis, no estado atual dos
recursos terapêuticos, não tem gravidade, a não
ser em casos excepcionais, que possa compro-
rneter a saúde do conjuge ou da sua d·escen-
dência, e, ainda que assim fosse, que se tratas-
se de mn destes casos excepcionas, falta nestes
autos prova para tanto - prova que não pode
defluir nem assentar em presunções ocasiona-
elas pela revelia do réu ou pelo estado patológico
do filho.
E' a sífilis molestia que já tendeu se ge-
neralizar, mas contra a qual os governos to-
mm·am m·edidas profilaticas suficiêntes e que a
ciéncia médica possue meios seguros senão ele
cura radical ao menos ele torná-la não conta-
giosa ou transmissível, não tendo mais .'JTavida-
de nem n1ostrar perigo de por em risco a saúde
elo conjuge e da prole, na acepçi'to que o clis-
.TUDICIAniO 5-2-43
!positivo legal considera como constituindo erro
essencial e viciado por isso o consentimento,
no objetivo de sanar situações irremediáveis de
consequências lamentavelmente funestas para
a família ou para o individuo. Anular um vin-
culo conjugal tão somente por apresentar um
descendente molestia com fundo luetico é aten-
tar rudemente contra a instituição do casa-
mento, sabendo que a convicção mais corrente
no mundo ciêntiflco é a de que a sifílls é ad-
quirida p·elo nascituro durante ou depois do
parto, nunca na sua viela intro-uterina.
No logrou a autora demonstrar a sua inten-
ço.
Custas na forma ela lei.
Curitiba, 25 de Novembro de 1941.
O recurso extraordinário foi interposto por
invocação da letra "a" (Constituição, artigo 101,
III), apontando-se como violadas aquelas dis-
posições do Coe\. Civil.
Com este relatório passe os autos ao Exlno.
Sr. Ministro revisor.
VOTOS
O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator) -
Sr. Presidente, a distinta advogada que acaba
de ocupar a tribuna, expondo o caso em seus
detalhes e brilhantemente, apresentou - o que,
aliás, consta dos autos - ao nosso exame, um
caso triste, doloroso: uma dessas f a talida.dcs
a que a lei não pode dar remédio; fatalidade
que tanto atinge a esposa, autora ela deunan-
da, como o marido, que se opõe à anulação, e,
sobretudo, a tinge ao produto dessa união.
Mas, o acordão recorrido é um dos jul-
gados mais realistas e mais perfeitos que eu
tenho lido, porque colocou a questão tendo
em vista a enfermidade - a sífilis em si mes-
ma, como moléstia altamente generallzacla, pelo
m·enos em nosso pais; partiu dessa realidade,
porque, s:onforme se diz na sua fundamenta-
ção, a sífilis está de tal forma gcnen1.lizada que
é por onde começam todos os cllagnóstlcos cll-
nicos ·e nem sempre apresenta forma tão gra-
ve. Além do mais, pode-se afirmar d.e modo
segum que ela é de todas as moléstias a mais
curavel.
A generalização da sifills é tão grande que
quase todos os distúrbios orgânicos, quase todas
a senfermiclacles são a ela atribuldos. Ela é ti
causa, em falta de outras causas, ~ncontrada
pelos clínicos para a explicação de distúrbios
biológicos.
(22)
 5-2-43 AnCI-IIVO JUDICT:\niO 151

Tudo isso está incllcanclo que o juiz prc- ) .'3e a sífilis está generalizada conviria que
cisa ter muito cuidado em aceitar a sffilis como 1 o legislador restringis&! o n. III do art. 219
causa de anulação do casamento, num regime 1 do Cód. Clvll mas a nós é qu" não cabe tal
como o nosso, m.una sistemâtica como a do papel.
nosso direito, do nosso Código Civil. em que a Explicação
anulação do casamento tem de ser dificultada;
O Sr. Ministro Castro Nunes (Rela.tor) -
tanto que a própria lei civil manda que o juiz
Sr. Presidente, não cabe ao juiz o papel de rcfor-
dê defensor ao vinculo, para que se dificulte
mar a. lei - e nesse ponto estou de inteiro
a anulação. Só em casos que se podem dizer
acordo com o Sr. Ministro Philadelpho Aze-
excepcionais é que devem os tribunais da1· a
vedo - , rr.,'ls cabe-lhe o de interpretar e
anulação pleiteada.
desenvolver os textos. Ora, o Tribunal de Ape-
o 'Tribunal de Apelação do Paranâ, consi- lação do Paraná deU uma interpretação rea-
derando a natureza da enfermidade, em vista lista, compatível com as circunstâncias, a.o dis-
da~ clrcunstanclas do caso, proferiu uma de-
positivo invocado do Código Civil, embora fora
cisão que, a meu ver. deu interpretação - e da letra.
a melhor - ao dispositivo do Código Civil in-
'Há uma circunstância importantíssima, a
vocado, sem ofenclê-lo ou violá-lo em termos
ser considerada.. Se admitirmos que o simples
que autorizem o recurso extraordinâTio.
fato de ser o marido portador de sífilis possa
Por esses motivos, não conheço do recurso. dar motivo à anula.ção do casamento, a gene-
u Sr. M1ntstro Philadelp•ho Azevedo rea.liza.ção dessa enfermidade ou, talvez melhor,
Conheço e dou provimento para restaurar a dessa cl:ia.tese, quasi presumida a tal \ponto que
sentença de primeira instância. é por ela que começam em cad3. caso as inda-
Aparentemente, a decisão se funda em mern gações clínicas. leva.râ ao seguinte: raro será.
apreclaçao de prova, mas na verdade, alem de o vínculo conjugal isento da possibilidade de
entrar em terreno perigoso para. juristas, aban- ser anulado.
dona. a prova de que a criança, que se vê a O Sr. Ministro Philaàelpho Azeredo (Revi-
!ls. 9. tem moléstia de fundo luético - fls. 7, sor) - Há inúmeros julgados que dão este
B e 33, não atribuível a.o lado materno, para efeito até a. simples gonorréia, que hoje pode
sustentar qué a sífilis não pode ser compreen- s·er curada em três dias.
dida entre as moléstias graves e transmlssl- O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator) -
vels, a. que se refere o a.rt. 219 do Código Civil. Esses julgados não devem ser confirmados por-
Ora penso de modo divero, fundado até em que, repito, se admitirmos essa interpretação,
precedeu tes de vários tribuna.is do pais. estarão facilitadas dissolventemente as anula-
I..l1ante do triste resultado constante destes ções de casamentos.
autos e elos princípios de eugenia, que cada No nosso direito a lei permite a. anula<;><i..o
vez ma.is recomendam o exame ante-nupcial (de- do ca.sa.n"lento, mas só em certos casos e ela
creto-lei n. · 3. 200 de 1941), como tomarem o~ manda que a anula.ção seja dificultada.
juizes a responsabilidade de ordenar o prosse- O Sr. Ministro Philadelpho·Azevcdo (Revisor)
guimento da. vida conjugal na especta.tiva de I - E o exam.e pré-nupcial, do decreto-lei 3.200?
O Sr. Ministro castro Nunes (Relator) -
que haja cura e. assim, nenhum risco para n
saude ela recorreu te e da descendência do casal? Toda. a legislação recente visa o interesse da fa-
A Constituição prevê o conflito na. intel1- mília legitima, monogâmica; e digo isso insus-
gencla da mesma lei federa.l e, assim. na defe- peitamente, porque eu seria favoravel ao di-
sa desta, podemos chegar ao exame de situa- vórcio a vinculo.
ções fundamentais, como a fixação de defeitos O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo (Revisor)
físicos e de moléstias graves, pois não é poss!- Eu tambem sou, é claro.
vel que, em certos Estados os ca.samentos se- O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator) -
jart1 anulaao.. po:r si!!l!s, epilepsia, tuberculose Mas, no regime da nossa. legislação, a defesa
ou lepra e em outros pontos do território na- do casamento e dá família estão de tal forma
cional isso não aconteça. radicados que Ee admitíssemos a silfilis como
E 0 Código Civil não estabeleceu o re-~ motivo para anulação ele casmnento a inYocaçilO
quisito da incurabi!iclade a que aludiu o Tri- dessa molestia seria a forma n"lais f<lcil ele o:Jtcr
buna.! recorrido. a anul~ção. Tenho, a meu Yer, essa interpret<l-
(23)
 152 AHCHlVO JUDICIAHIO 5-2-43

gw como incompatível com o espírito da lei el1 Conheço, assin1, do recurso e dou-lhe pro-
o intereses social ligado à defesa do casament:>. vimento para restaurar a sentença de primeira
Mantenho o meu voto, não conhecendo do instância, que julgou a ação procedeu te.
l'eCUl'SO. O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator) : -
Sr. Presidente, vencido na preliminar, nego pro-
VOTOS vimento ao recurso.
O Sr. Ministro Barros Barreto - Sr. Pre- O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Presi-
dente): - Nego provimento ao recurso, vencido
dente, a brilhante exposição feita da tribuna
na preliminar, ainda ele acordo com o Sr. Mi-
pela ilustre advogada demonstrou a l'elevância
llistro relator.
do caso sub-judico. Estou de inteiro acol'do com DECISÃO
o .sr. Mi:nistil'o Philade1pho de .Azoevedo. Conhe-
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
ço, pois, do recurso e lhe dou provimento, afim
te: Conheceram do recurso, contra os votos dos
de restabelecer a sentença de lB Instância que
Srs. Ministros relator e Presidente, e deram pro-
an~llára o casamento, aproveitando o ensejo do
vimento, contra os votos dos mésmos Srs. Mi-
aparte dado ao Sr. Ministro relator pelo Sr. nistros relator e Presidente.
Ministro Philadelpho de Azevedo, para declarar
que tambem sou favoravel ao divórcio a vín- Acordão
culo. Vistos, relatados e discutidos os autos de
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Presiden- recurso extraordinário elo Paraná n. 5. 737 em
te): - Não conheço do recurso. Ouvi atenta- c;ue é recorrente Maria ele Lourdes Motter Areas
mente a leitura do acordão e nada encontro. e recorridos o Tribunal de Apelação e Alvaro de
nos seus fundamentos, que possa constituir ele- Souza Arêas, acorda a P turma elo Supremo
mentos para a anulação do vínculo conjugal. Tribunal Federal, por maioria ele votos e tendo
o Sr. Ministro Annibal Freire - A tendên- em vista o texto elas notas taquigrafadas aos
cia de nossa legislação, mesmo com o aspect,o re- presentes já reunidas, conl1ecer do recurso e
formador caracteristico da nova ideação jurícli- clar-lhe provimento para restaurar a sentença
ca, ê para dificultar a anulação de casamento de· primeira ilu,tãncia ele fls. 54-55.
por motivo sobl'etudo de ordem subjetiva, re- Custas na forma ela lei.
sultante _de coação ou vício de consentimento, Rio, 12 ele Novembro ele 1942 (data do jul-
apto a procluzir incertezas e vacilações no es- gamento). - Laudo de Camargo, Presidente.
pírito elo julgador. Mas não o é no sentido - Philadelpho Azevedo, relator c\esignac\o.
de defender a próle em casos de verificação ob-
jetiva, que nem mesmo as controversias de
ordem científica conseguem obscuiecer.
O caso dos autos parece-me de evidente com-
Recurso extraordinário n. 6.088
preensão do aspecto social em que a questãc. (PARAHYEA)
tem de ficar situada. 1 - Por meio de embargos de declaração não é
As circunstâncias do caso, as provas in- possivel agravar 1trna condenação elevan-
do ao déC1tplo as custas vencidas. 11 -
concu.sas produzidas no processo, as consequên- O processo de recurso contra esse grava;-
cias do conhecimento do fato para a situação do rne não pode ser condicionado á sua pre-
via satisfação. 111 - O aumento de
casal após o nascimento do filho, pelo abando- custas, a título de pena, beneficia a
no elo lar por parte elo marido, tudo a meu v·8l' parte vencedora e não aos serventuários
q1te a elas tenham jeito jús. IV - Dt-
influi para a refol'ma do acórdão recorrido. jiculdade de ressarcimento em caso de
O direito ê -a realidade e a realidade na hi- reforma do pagamento em décuplo das
custas, se estas são previamente distn-
pótese é a existência de moléstia grave e tran~;­ buidas ao pessoal do juizo e a peritos.
mi&Oivel do mal'ido, nos termos expressos da lei
civil. Pol' outl'o lado, o matrimônio não é pul'a RELATÓRIO

fição, cleificacla somente pela celebração con-
soante o rito legal. Se prevalecesse a decisão
l'ecorl'ida., teriamos na realidade um matrimô-
nio de existência forçada, sem que se produzis-
sem os efeitos sociais e jurídicos inherentes à
união conjugal.
O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo (Rela-
tor): - Decaindo da ·cobrança executiva, no
fôro cln, Parahyba, elo saldo de promissória de
16:0008000, .çmiticla por Dioni.sio Carneiro da
Cunha, em vista elo recebimento dos em.bargos
da m1!ll1er elo devedor, já clesquit'lclo, o autor,
(24)
 5-2-43 AT\CHIVO JUDICIARIO
------------------------
ora rccorrent.e, Yiu .sua conclcnaçüo em custas
elevada para o décuplo, em vü·tude do recebi-
mento de embargos de declaração.
Apelando da sentença, recusou-se, todavia, a
satisfamr o pagamento de •custas, inclusive as
do recurso, contadas no décuplo - fls. 28; des-
prezada a impugnação, ainda o autor insistiu,
ao se opor à deserção do recurso pleiteada p·ela
recorrida, não sendo, tão pouco, atendido, eis
que não se verificara qualquer caso de força
maior e o art. 827 do Código exige o prévio
pagam-ento de custas para subida da a.pelação.
Formou, então, a .parte o agravo de instru-
mento dada a deserção do recurso, impugnando
a [!Iteração seródia da sentença, que contravin11a
ao art. 839 do Código de Proce"õso Civil - tam-
bem, só seria1n cxigiveis as custas dr3 remessa
do recurso. eis que este fora recebido em am-
bos os efeitos.
O Tribunal negou provimento ao agravo, por-
que não se apurou qualquer caso de força maior
que escusas2e a clemora da subida do recurso,
não importando em obstáculo judidal a justa
condenação do autor pelo dolo com que agira.
.Daí, o recurso extraordinário com fundamen- trânsito da apelação, eis que razoavelm·cnte o re-
to nas letrrts "a" e "d" do n. III elo art. 101 corre:1le resistiu a suportar o ilegítirno Yeto que
da Constituiçã-o, e ofensa irrogada ao art. 839 lhe opuseram.
do Código de Processo.
VOTOS
O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo: - Mau
grado o rigor silogístico, com que argumenta o
recorrido pretendendo reduzir ·o debate ao ar-
tigo 828 do Cócligo de Processo .pela simples con-
tagem do decêndio, sem pagamento de custas,
que permitissem o acesso do feito à instância
superior, conheço do recurso c lhe dou provi-
mento.
Por menos direito que assista ao recorrente,
por mais censuravel que seja sua atitude maU- deu a letra ele lei fedePal e sim apreciou as cil'-
ciosa em detrimento de uma mulher desquitada, cunstâncias ocorrentes e não impeditivas da ~u­
1
certo é que sua ativiehtcle processual foi grave-~ bida da a.pelaçào.
mente atribulada.
O juiz não pode, maximé na ausência ele
Pedido oportuno, quando já .oe alegara a má
fé do recor1"2nte (fls. 51), agravar sua conde-
nação definitiva por embargos de declaraçã.o,
quando nenhuma omissã.o extstira; daí decorreu
a série de vexames sofridos c a acumulação ct~
erros, sem que outra oporLuni~ladc se lh2 al)l'isse
Para obter o socorro de aplic~ção ela lei, a5sim
Violada.
125)
(SUPLE:\lENTO) 153
F'ez-se a conta de custas cli~penclidas por
ambas as partes, quando, com o recebimento do
recurso nos efeitos, terla o autor de pagar as·
por de provocadas e só, afinal, responderia, se
vencido, pelas do adversário.
E tal conta, como as custas ela subida do
recurso, foram calculadas em décuplo, tornan-
do essa petição de prlncípio praticamente proi-
bitivo o recurso, intentado contra a agravaçã.o
de,S·2S onus.
Mais ainda: o cálculo foi feito de modo que
as custas beneficiassem aos serv·2ntuários, quan-
do, a despeito de algumas opiniões como a de
Jorge AQnericano, no sentido de que caberiam
ao Estado, em contrário, tinham de beneflcl~r
exdvsivament-e à parte, assim participe da san-
ção aplicada ao adversário improbo e malicioso,
como já dispõe o art. 1. 531, do Código Civil.
Pagasse as custas, em décuplo, a peritos, es-
crivães, e oficiais de justiça, como ,poderia o
autor recuperá-las em caso de provimento do
recurso?'
Parece-me, assim, de evidência haverem sido
vulnerados vários textos do Código de Processo,
subsistindo forte obstáculo judicial a impedir o
Dou, as;im, provimento para que o Tribunal
de Apelação da Parahyba conheça da apelação
interposta, sem dêpen!lência de .prévio pagamento
das custas em décuplo.
O Sr. Ministro La1<do de Camargo: Não
se trata de apreciar o mérito da causa, ou seja
a condenação do recorrente.
Trata-se simplesmente de julgado que, con•
firmando a sentença da 1a instância, consid·2rou
deserta a a.pelação.
Fá-lo por não demonstrado o justo motivo
da lei, para o nã.o seguimento do recurso.
Deste modo, o acordã.o recorrido não ofen-
Não conheço, assim, elo recurso.
DECISÃO
Gomo consta da ata, a decisão foi a se•
guinte: - Conheceram do recurso, contra o voto
elo sr. Ministro revisor, e lhe deram provimen-
to, contra o mesmo voto.
Acordão
Vistos. relatados e discutido' os autos de
rccur~o extraordinário da Parahyba n. 6. 08,8, em
 15-t ARCHIVO .TUDICIARIO 5-2-43

que é recorrente Alfredo Pereira Campos e re-~ VOTOS

corridos Dionísio Carnelro da Cunha e sua mu- O Sr. Ministro Bento de Faria - O Códi-
lher, acordP. à P Turma, por maioria d·e votos, go Civil no art. 1.192 n. II declara expressa-
devidamente fixados Tlela ta.quigrafia, conhecer mente:
do recurso e lhe dar provimento para que o "O locatário ê obrigado:
Tribunal local conheça da a.pelação interposta e a pagar pontualmente o aluguer nos
a julgue sem dependência de .prévio 'J'L>;ament:> pra.zos ajustados, e, em falta de ajuste, segun-
de custas em décuplo. do o costume do lugar".
Custas pela recorrida. E estabeleceu antes no art. 955:
Rio, 19 de Novembro de 1942 (dat'l. LlO jul- "Considera-se em móra o deveoor que não
gamento) . - Lauc:W de Camargo, Presidente. tfetuar o pagamento, e o credor que não o qui-
- PhiLadelpho Azevedo, relator. zer receber, no tempo, lugar e forma conven-
cionados".
Daí resulta que a estipulação contratual de-
Recurso extraordinário n. 6.151 vendo ser observada na forma convencionada,
nf,o podendo ser alterada por forma diversa da
(DISTRITO FEDERAL)
que a originou, r::em deduzida de atos que não
Locacão - Cláusula sobre o dia de paga- alteram a vontade das partes, julgo que o ato
1r;,en to Recebimento posterior - de favor, de condescendência ou de humani-
Como deve ser considerado - Efeito
dade do l~aclor recebendo o aluguer, além do
RELATÓRIO prazo estipulado, não importa na revogação do
o S1·. Ministro Bento de Faria - Em ação ajustado no contrato, para tornar variável e in-
de despejo movid::t pela S.A. Industrias Khair certo o vencimento da obrigação.
contra Muanis 11rmãos & Cia, a 3." Câmara do Nestas condições, a meu vêr, contra aque-
·Tribunal de Apelação dêste Distrito, em embar- 1es dispositivos decidiu o julgamento recorri-
gos, restaurando a sentença de 1.a instância, do.
.julgou-a improcedente por não haver atrazo Dou por isso provimento ao recurso para re-
no p::Lgamento do aluguel, por isso que a lo- formar o acórdão recorrido e procedente a re-
cad.ora havia recebido outros alugueres fóra 1 vista para os fins requeridos na inicial.
do prazo, circunstância essa que tornava sem O Sr. Ministro José Linhares - Parece-me
vigor a cláusula contratual que fixára o mes- indubitavel ser caso de recurso extraordinário
mo prazo. com o fundamento invocado de vez que a de-
Por esse motivo interpôs a referida empre-~ cisão recorrida julgando que a tolerância do
sa recurso de revista, tendo em vista outras . credor, em receber o aluguer modificou a cláu-
divergentes desta, proferida p~lo mesmo Tribu- ' sula do contrato que estabelece a druta do
nal (fls. ~3), entre as quais a das suas 5.a e vencimento de obrigação, contrariou os artigos
6.a Câmaras Conjuntas, segundo a qual traduz 955, 960 e 1.192 n. l i do Código Civil. Se o
um Javor, uma tolerância, uma atenção,· mas
contrato é lei entre as partes, ele só pode ser
não produz a alteraç\Lo do que fôra conven-
alterado por outra convenção. A simples tole·
cionado no contrato. (fls. 2v).
rãncia do credor em exigir a obrigação ao ter·
Assim pediu que fosse mantida essa in-
mo, não constii;.le clini~o do devedor de alterar
terpretação e restaurado o da 5." Cãmara, nês-
o mesmo.
se sentido, conforme esclareceu na inicial.
Com parecer favoravel do Procurador Geral Diante do exposto, conheço do recurso e
do Distrito (fls. 62), foram os autos submeti- dou-lhe provimento para, reformando a decisão
dos ás Câmaras ReUnidas, que confirmou o recorrida, subsistir o acordão trasladado de fo·
julgamento recorrido pelo acórdão â fls. 67. lhas 17-18 proferido pela 5" Câmara do Tri·
- (lê) - contra três votos \'cncidos. bunal de Apelaç.ão .que julgou procedente a
Daí o recurso extraordinário interposto com ação de despejo e improcedente o depósito em
fundamento no art. 101 n. III let. "a'• da p:cgamento por ter este sido efetlJado fora do
Constituição, o q':le foi arrazoado pelas p:lr- prazo.
tes. O Sr. Ministno Waldemar Falcão - Sr.
l;':' o relatório. Presidente, voto de acordo com a turma.
(26)
 5-2-43 ARCHIVO
O Sr. Jvlinistro Orozim bo Nonato - Data
1!enia, Sr. Presidente, divirjo. E' certo que es-
tabelecendo o contrato prruzo certo de venci-
mento, a mora aparece desde esse vencimento,
independentemente de interpelação: - clies in-
terpelat pro homine. O princípio, entretanto,
consagrac\o no Código Civil, nã.o é de ius co-
gens, pode ser alterado pelas partes. E, no caso,
essa alteração ocorreu, provadamente. Habitual-
mente, constantemente, reiteradamente, acei-
tou o locador o pagamento forrt do prazo. Não
se trata de ato único ou raro, a ser interpre-
tado como simples tolerância, não poderosa a
alterar o contrato.
Trata-se, ao revés, de atos constantes e ite-
rativos e cuja prática habitual tornou inapli-
cavel o "clics interpela.t". De resto, devem as
relações contFtuais ser interpretadas de boa
fé c seria iniquo admitir a eficácia do proce-
dimento elo locaclor, o que valeria por aceitar
situações armadas abusiva e maliciosamente por
uma parte contra. outra.
(27)
JUDICIAH.IO 155
Não conheço, preliminannente do recurso.
De-meritis, nego-lhe provimento.
. DECISÃO
Como consta da ata, a clecisã.o foi a seguin-
te: Conheceram e deram provimento, contra o
voto do Sr. Ministro Orozimbo Nonato.
Impedido o Sr. Ministro Goulart de Oliveira.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
recurso extraordinário em que sã.o: recqrrente,
a Sociedade Anônima Indústrias Khair e recor-
ridos, :rvruanis, Irmãos & C ia.
,Acorda o Supremo Tribunal Federal, pela
segu,ncla turma, por maioria, conhecer do re-
curso e dar-lhe provimento pelas razões e para
o fim constante das notas taquigráficas r·efe-
rentes aos votos vencedores.
Custas pelos· recorridos.
Supremo Tribunal Federal, 6 de Outubro
de 1942. - José Linhares, Presidente. - Bento
de Faria, relator.
 AnCHIVO JUDlCL\niO 5-2-43

TRIBUNAL DE APELACÃO
_, DO DISTRITO
FEDERAL
JURISPRUDENCIA

Acordam, isto posto, os Juizes da 2n C~­

Recurso criminal n. 2.131
me.ra do Tribunal de Apelação, por unanimi-
Ao livramento condicional aplicam-se imedia- dade de votos, em negar provimento ao recurso
ta.mente os dispositivos do novo Có-
digo Penal; não há neles exacerbaçao ou
e confirmar a decisão recorrida, não por seus
agravação de pena, que impertiria aquela fundamentos, ma-s pelo do parecer do Conselho
aplicação, mas normas mais de carater Penitenciário, isto é, por ser aplicavel no caso
administrativo que penal. propriamente;
e não há na Lei de Introd.ucão nenh1t'ma a nova legislação e, em face dela, não caber
determinação sobre a· 1ütiativiàade da. ao recorrente o beneficio do livramento condi-
lei anterior reguladora da concessão da
medida. cional, visto ser inferior a três anos a pena a
que foi condenado.
Vistos _e expostos estes autos de recurso-
Assim decidem em conformidade com as
crime, em que é recorrente Mano·el Nunes Pei-
xoto: suas decisões anteriores em casos idênticos, can-
O recorrente está condenado, por acordão siderando o livramento condicional mero in-
desta Câmara de 27 de Outubro de 1941 , a cidente da execução da pena, como tal tratado
dois anos de prisão, gráu minimo dos arts. 356 no cap. II, tít. II elo Li v. IV do Código do
e 357 da Consolidação das Leis Penais, para que Processo Penal; como um gráu ou etapa dessa
foi reduzida a de cinco anos que lhe impuzera execução, ou seja - uma execução atenuada
o Juiz da 1" instância. Tendo reqUBrido o livra- da última. parte da pena. E' essa. na opinião
m.ento condicional, o Conselho Penitenciário ãe Manzini, a theoria mais exata sobre o fun-
opinou pelo indeferimento liminar do pedido damento do instituto (Trataclo, v. :jO, pá~. 91,
nos termos do art. 717 do Código do Processo em nota) .
Penal vigente, visto não ser a condenação do A lei nova não se aplica aos fatos anterio-
requerente superior a três anos, o represen- res apenas quando estabelece ou agrava as pe-
tante do Ministério !Públi-co manifestou-se de I nas; é o princípio constitu-cional (Const.' ar-
acôrdo com. esse parecer, e o Dr. Juiz indeferiu tigo 122 , n. 13 ). Não há, entretanto, exacer-
ao pedido, mas sob o fundamento de q}le. em- bação ou agravação de pena, no sentido téchnico-
bora aplicavel a legislação anterior, não cum-
legal, nos dispositivos do novo Código relativos
prira o requerente '2/3 da pena, nem prova al-
ao livramento condicional; dilatando, levado ].)Dr
guma havia sobre a condição 3"' do art. lo do
motivos justificadoo de melhor política crhni-
decr. n. 16.665, de 1924 (fls. 101 v.) . Daí, o
nal, o praso mínimo para a concessão do be-
presente recurso, tempestivamente interposto,
nefício, com isso o legislador editou uma norma
razoGelo à fls. 108, alegando o recorrente .iá ter
mais de carater administrativo que propria-
cumrtrie1o mais de metade da pena, ter boa con-
elutrt e bons precedentes, fundando-se 0 seu pe- mente penal. Se, portanto, por dispositivo ex-
diclo n 0 art. 5o do decreto 24. 531, de 1934, . r;resso, - como na ·Lei de Introdução, art · 15,
comb. com 0 art. 1o do decreto n. 16.665, 1 se djspôs em relação à suspen.;;ão condicional
ele 1924. I
da pena, - não se determinou a ultrati.vidade
O Dr. Sub-Procurador, interino, emitiu o da lei anterior reguladora det concessão do . li-
parecer que se lê às f!s. 112 opinando pela con-~ vramento, são de aplicação imediata os dispo-
firmaçào elo julgac\0. si ti vos relativos do Código l'enal.
(28)
 5-2-43 AHCHI\'0
Custas. corno de dil·ci.t0.
Rio de Janeiro, D. F., em 16 de Novembro
de 1942. - Edgard Costa, Presidente e relator.
-Decio Cesario Alvim. - OliVeira Sobrinho.
Apelação criminal n. 3.526
Furto. Art. ~5.5 elo Cód .. Penal. Para pedir o
benefw~o ele Just1ca Gratuita a lei im-
põe a exibiçüo elo· atestaelo ele pobre~'!
pela autoridade competente. !Ionorá-
rios de defensor dativo. Preparo do pro-
cesw. AJrt. 806 e p~trágrafos. Cód. do
Proc. Penal. cerceamento de dejesa
Confirma-se a sentença c~tja penl! .oe
fixou nos elementos elo proces~o.
Vistos, e relatados, e discutidos e.stes autos
de apelação n. 3. 526, apelante Ariotel:no dos
/Santos, condenado por scntenç·:t de fl.s. 65, a um
ano ele ,prisüc'. rcclusCtc, e 5008000 ele n1ulta.
por infração elo art. 155 elo Novo Código.
Dos autos consta que Aristot:lincJ, na ma-
nhã de 13 ele Março do ano corrente, pretex-
tando tratar de um negócio, ~oi it casa de M(\-
noel de Qu2iroz, Praia de Botafogo 420, fun-
dos, e informado de que nlnguem ai estava,
furtou do quarto de Manoel, um relógio e cor-
rente, que apenhou na Caixa Econômica, con-
febEando, perante duas te.stemunh:ls seu ato n!-
minoso, procurando justi'fici-J..t c]om dific:ul-
dade financeiras. O relógio fJi apenh.\do por
330$000 e da cautela consta seu nome como
apenhante, tendo sido aprec':l:l!cla em <:as:1 :lo
apelante, entregue por sua mu:her à · te.stemu-
nha Carlos doe Souza Mccllna (fls. 56 v. ) .
Apela da sentença que o condenoa: acguindv
o apelante, preliminarmente, ., nulicl'1cle tlo pro-
cssso por cerceamento <!e elcf<e:>'L, nulidade que
é de de-spresar, como bem ;xgcl:l1·3n~a o Dr. 'Pro-
curador Geral, o apelant·~ .:~o tel· interrcgado
não pedit• o benefício da J1.:3l.iÇa. G1·atutta, que
em observância dos pre :~l~.,,c; legais, teri,l cte
exibir atestado de pobreza expedid·J pela au~o­
r!dade da circunscrição em que reside ( Cod.
de Proc. Penal art. 21)3, c Pro::. Civil 74), li-
mitando-se a dizer nü.o ter advogado, ;pelo que
o Juiz lhe nomeou defensm-.
Esta nomeação porem, não implÍrta reconhe-
cimento de pobreza, que si o réu não o fór,
''l;erã obrigado a pagar o,., ho<'l.orúri-:Js do de-
fensor dativo. arbitrados pelo Juiz, art. 263
parágrafo ún!co, e como diz muito bem o par
fecer de fls. ·76, assim sendo, não 1JO:l.eri;t o
cartório tomar-lhe a defesa. lndependeptemente
de ·prepP.,1'D. art. ans, ~~ 1o. 2o " 3o, tanto meis
Çllanto se tornou revel., nada tendo requerielo a
(29)
.TUDICIAHIO 157
respeito o defensor, nent no praso de diligências
(cert. de 'fls. '61).
Ora, evidente, nenhurtl c-erceamento d·e de-
fesa exi·atir no caso dos autos, e no mérito,
comprovada se encontrando a autoria e res-
ponsabilidade do apelante, de justiça se im,põc
a fixação da pena nos termos da sentença, que
confirmamos.
Custas da lei.
Rio, 8 de Outubro de 1942. - Adelmar
Tavares, Presidente e relator. - Joaquim Hen-
rique Majra de Laet. - José Duarte.
,Apelação criminal n. 3.582
Art. 47 da Lei de Contmvencões. Exercício ile-
gal de advocacia: náo o constitue, por
não ser procurador em Juizo, o simples
tato de requerer alguem à autoridac:e
policial certidü.o de peça constante de
inqué1'ito. - Cono.eito de anúncio.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação n. 3. 582, em que é apelante Ante no r
Carvalho Ayres e apelada a Justiça:
Acordam os Juizes da 1.a Câmara do Tribu-
nal ele Apelação, unanilnem.ente, dar provimento
ao recurso, para absolver o ap-elante. Assim de-
cidem pelos mo ti vos seguintes.
E' elementar da contravenção pela qual o
apelante se acha condenado - exercício ilegal
da advocacia - o não preenchimento das condi-
ções a que a lei subordina 9 exercício dessa pro-
fissão. Os atos de advocacia que a lei veda se-
jam praticados por quem não se ache inscrito
no quadro da Ordem dos Advogados, são os que
consistem em "procurar em Juizo" (Regto. da
Ordem dos Advogados, art. 10. 0 ) . Esta expres-
são, já pelo seu sentido próprio, jã como a de-
fine o citado Regto. da Ordem, não compreen-
de o ato ele requerer às autoridad·es policiais cer-
tidões de peças que constem dos inquéritos
(arts. 21 e seguintes).
Os únicos atos, entretanto, de cuja pratica,
pelo apelante, existe prova nos autos, são os
referidos a fls. 5 e 6: petições dirigidas ao de-
legado do 27° Distrito Pollcial, solicitando cer-
tidões de depoimentos. O art. 47 da Lei das
Contravenções Penais equipara ao exercício ile-
gal de profissão ou atividade e·conómica o
"anttnciar qne a exerce".
Ao ofício em que, dirigido ao Sr. Chefe
ele Polícia, representou para. que se instaurasse
o presente processo. o Sr. Presidente ela Orclem
elos AdYogados anexou cópia de um cartão no
 15S ARCHIVO JUDIClARIO 5-2-43

qual se lê, em seguida ao nome do apelante, a
qualidade de "advogado", simplesmente, isto é,
sem qualquer especificação. Cartão é, por si
só, anúncio? Evidentemente não. - Nã.o estan-
do, assim, caracterizada a contravenção defini-
da no citado art. 47, a absolviçã-o impõe-se.
Custas na forma da lei.
Rio de Janeiro, 19 de Outubro de 1942. -
José Duarte, Presidente com voto. Joaq1ttrn
Mafra. de Laet, relator. - Nelson Hungria ..
Apelação criminal n. 3.606
tença apelada, a ele reclusão por 2 anos. 6 meses
e 15 dias. Reconhecida, porem, a simples tent'l.-
tiva e tendo-se em conta a menoridade do ape-
lc.nte, as desfavoraveis condições em. que se
achava na sua adolescência. e a pouca gravidade
do dano que pretendia ocasionar, é razoavel que
se reduza de dois terços em quanturn de pena,
sem prejuízo, porem ela- medida de segurança.
prevista no art. 95, n. I, do Código Penal.
Cus;;as ex-lege.
Rio de Janeiro, 19 de Outubro de 1942. -
Adelmar Tava<res, Presidente. - Nelson H1wgna
relator. - Joaquim Henrique Mafra de .L.uet.

TentatiVC!. de furto. Caracterização da reinciden-

cia especifica. O furto tentado é um
tipo de furto consumado. Imposição de
medida de seg1Lrança. Apelação criminal n. 3.717
Vistos, etc. Não há escalada. se o ladrrw enirou normal-
Acordam os Juizes da 1a Câmara do Tribunal mente, no eStabelecimento e, no inte-
rior, s" esccnàe. no telhado, para vol-
de Apelação do Distrito F'Cderal da;r provimento ver a loja q1wndo a mesrna se fecha.
em parte., à presente apelação, para, descla')Sifica.- O [ato da escada seTVindo de esconderijo
não caracteriza a escalada, que é o
do o crime ele furto consumado para tentativa de acesso ao interior, pelo exterior, pulandO
furto, reduzida a pena a 10 meses e 5 dias lle re- janela, varanda, telhado, grade, sacada.
clusão (mantida a multa imposta) e determin:;,r Vistos, etc. :
seja o apelante, após o cumprimento de tal pena,
.l'"cardam os Juizes ela Prim~in. Câmara do
internado na Colônia Candido Mendes pelo prazo
Tribunal de Apelação dar provimento, em parte,
mínimo de· 2 anos, por tratar-se de reincidente.
ao recunso do 1a apelante para cla&.sifico.r o
Não se identiflca, na e;wécie, furto consmna-
crime no art. 155 e não no ~ 4° n. II desse
do: o apelante foi surpreendido e preso quando
clispositivo, porque a hipótese dos autos em que
ainda no interior da casa de onde pretendia re-
o réu Irineu dos Santos não praticou a esca-
tirar a res aUena, isto é, quando ainda se achava lada, nem o furto com destreza, nã.o se ajusta.
na espera de posse do dominus. Nem por isso, en- aquele inciso invocado pela sentença.
tretanto deixa o apelante de ser reincidente es- Assim, o apelanté penetrou no botequim
pecífico, posto que já foi condenado anterior-- ou tendinha e esconde1t-se no interior ela mes-
mente por furto consumado, de que a tentativa ma, tendo, depois, passado ao telhado, por uma
é um sub-tipo. escada, com o intuito de ocultar-se até que o
Sem dúvida alguma, furto consumado e estabelecimento fecha.sse e pudesse então volver
f.urto tentado são crimes da rnesma nature;xr a.o interior. .para subtrair o que lhe aprouvesse.
(Lyra, "Comentários do Código Penal", vol. II, Jamais, isso caracterisa.ria .a escalada, que é o
pag. 303) . ocorre a favor do apelante a ate- a-cesso pelo exterior, pelas Janelas, muros, gra-
nuante da menoridade, e verifica-se dos auto;;;
que desde muito jovem, deixou o lar paterno, no
Estado da Ballla, vindo tenta.r a vida no Estadc
I des, sacada:s, afim de pene.trar no interior do
edifício.
,4 entrada no caso concreto, fôra pela via
- .
. própria, isto é, pela porta. A pena, todavia,
de S. Paulo e, em seguida, nesta Capttal, onde
.
I esta: bem gradua d a e se ma.nte1n. Q uan to ao
tem revelado ctesa]ustamento com a ordem JU- segund o ape an t e Oswald o .~-çrretra
1
, . d a Silv"~
ridica, jil. tendo sido condenado duas vezes por
da-se provimento a apelação para o absolver,_
infrações penais, e já esteve recoll1.ido à Colónta
uma vez que a prova nã.o convence de sua res·
Agrícola da ilha Grande, por medida de segu- ponsabilidade. Não há elemento com que possa
rança pública.. se afirmar que ele conhecia a origem do objeto
Por tratar-se de reincidente especifico a que o primeiro apelante lhe entregou. O Dr·
pena a.plicavel na espéCie, se o crime se tivesse Promotor na primeira instância, pleiteára coro
consum.ado, seria, tal como estabeleceu a. sen- acer,to a sua absolvição.
(30)
 5-2-43 ARCHIVO
Custas na fornta da lei.
Apelação criminal n. 3. 7 49
Rio de Janeiro, 14 de Dezembro de 1942 /
Carneiro da Cunha, !Presidente com voto: Crime de lesões corporats; tratando-se de in-
José Duarte, relator. - Ade~mar Tavares.
Apelação criminal n. 3. 722
Nega-se provimento para confirmar por seus
fundan:,entos, a sentença, apelada. -
Ao conceder a suspensão condicional da
execução da pena, cumpre ao Juiz es-
pecificar as condições a que fica a mes-
ma sujeita ( Cód. Pen., art. 58), condi-
ções que se não limitam apenas c•:J pa-
gamento das custas, mas que deve'/1,
tambem conferir-se a resiaéncia e pro-~
cedimento do réu, S1W apresentação pe-
riódica em Juizo, e outras.
Vistos e relatados os autos:
A,cordam, por una.nimidade de votos, os
Jui:ues da 2.a Câmara do Tribunal de Apela-
ção em negar provimento ao recurso, por termo
às fls. 80 v., e confirmar, por seus fundamentos,
a sentença apelada de fls. 74, que está con-
forme à lei e apoiada nas provas dos autos.
Efetivamente, os autos não deixam dúvida
a respeito da materialidade do delito e da sua
autoria, como sendo do a.pelante; a agress'io
deste ao ofendido está com.provada pelas tes-
temunhas que depuzeram em 1Juizo, a 1.a das
quais, - o médico, Dr. Salles Malheiros, - é
de vista. A pretendida injúria que o apelante
diz ter-lhe sido irrogada pelo ofendido, não
encontra nenhuma prova nos autos. Caso não
é portanto, e ainda pelas razões aduzidas pelo
Dr. Sub-Procurador em seu parecer de fls. 88,
para a aplicação à espécie do art. 129 § 4.o, do
Código Penal.
Como instrução, recomendam ao Dr. Juiz
a quo que, ao conceder o beneficio da suspen-
são condicional da execução da pena, - como
fez ao apelante - tenha sempre presente o diS-
posto no art. 58 do Código Penal, que lhe de-
termina "especificar as condições a que fica su-
bordinada aquela suspensâ.o", condições que n[to
Podem ficar limitadas ao pagamento das cus-
tas, mas que devem abranger .outras, como as
relativas à residência e conduta do réu, sua
apresentação ;periódica em Juizo, etc.
Custas, coll10 de direito.
Rio de Janeiro, D. F .. em 19 de Novembro
de 1942 - Edgard Costa, Presidente e relator.
Decio Cesario Alvim. - Oliveira Sobrinho.
(31)
JUDICIARIO 159
I
capacidade para as ocupações habituais
por n!-ais de 30 dias, Cf prova dessa in-
capactdade deve ser fetta por exame su-
plementar, nos termos do art. 168, § 2o,
do Código do Processo, q1~e poderá ser
supndo pe~a prova testemunhal ( § 3o).
Na falta de um e na deficiéncia de
outra, desdassijica-se o crime, aplican-
do-se a pena cominada no art. 129 do
Cód. Penal.
Vistos estes autos de apelação, em que é
apelante Humberto Jorge da Cruz, e é apelada
a Justiça:
Acordam os Juizes da 2a Câmara do Tribu-
nal qe Apelação, por unanimidade de votos. e
adotando como parte integrante deste o rela-
tório de fls. 84 v., em dar provimento, em
parte, ao recurso para, desclassififcando do
art. 129, § 0 , n. I, para o art. 129 do Cód.
Pen.. o delito imputado ao apelante, aplicar-
lhe a pena de seis (6) meses de detenção, man-
tidas as demais cominações da sentença ape-
lada.
Assim decidem sob os seguintes funda-
mentos:
Bastam as declarações do apelante no in-
terrogatório de fls. 44 para mostrar que é real-
mente absurdo, como parece ao Dr. Sub-Pro-
curador, o pedido de absolvição feito nas razões
do recurso: plenamente provado que está o
crime, a sua autoria resulta da confissão ju-
dicial do réu.
A desclassificaçã-o, porém, do delito, de fe-
rimentos graves para ferimentos leves, é fun-
dada. O Códig6 do Processo Penal dispondo no
art. 168 que - "em caso de lesões corporais, si o
primeiro exame pericial tiver sido incompleto,
proceder-se-á a exame complementar", acres-
centa no § 2° que - "si esse exame tiver p'or fim
precisar a classificaçâ.o do delito no art. 129,
§ 1°, n. I, do Código Penal, deverá ser feito
logo que decorra o prazo de 30 dias, contado
da data do crime".
Ora, o exame de fls. 51, que tinha por
objetivo verificar si, efetivamente, o ofendido
ficara incapacitado para as suas ocupações ha-
bituais por mais de 30 dias, só foi feito 86 dias
após a data do crime. Os peritos já encontra-
ram o ferimento cicatrizado, e o ofendido es-
clareceu que esteve em tratamento cerca de
20 dias apenas. Logo, dele não resulta provado,
nem subsidiariamente da prova tcstemunhG1
(Cód.' do Proc., art. 168 cit., § 3o), que tenha
 160 AHCHIVU J UDICIARIO 5-2-43

estado o of.endielo incapacitado por mais de 30 que clefine e pune tal delito. cometido em 22
dias para suas ocupações, impondo-se, assim, de Dezembro de 1941. O outro crime pelo ape-
a desclassificação pleiteada do delito para feri- lante. praticado ne.o:se mesmo dia, o do art. 124,
1nentos leves (art. 129 do Código Penal). § 2o da citada Consolidação, sendo por esta pu-
Não registrando o apelante antecedentes nido em seis meses a um ano da prisão, en-
judiciários, como se vê de fls. 26, mas tendo quanto pelo novo Código é apenado com de-
tido o crin>e consequências serias para o Dfen- tenção de dois meses a <iois an0'.3, - usou o
dido, e revelando o mesmo apelante, como re- Julgador da faculdade que a lei vigente ao
•conheceu a sentença, genio perigoso, e propenso tempo da sentenç•J. ll>e outorgava, de aplicar
a brigas, consideradas, por outro lado, as cir- retroativamente a lei nova (Cócl. Penal art. 2°,
cunstancias do crime e os seus motivos deter- parágrafo único), por mais favoravel ao acusado.
minantes, adequada e justa é a pena fixada, Assim sentenciando, <:umpriu o Dr. Juiz a
- a d·e seis meses de detenção, nos termos do lei, e não contrariou, de forma alguma, a juris-
art. 42 elo Código Penal. Custas, como d'" di- prudência deste Tribunal, nem a doutrina dos
reito. autores, que pro1bo apenas que o Julgador crie
Rio de Janeiro, D. F., em 7 de Dezembro d·e uma Iei rnixta., isto é, a um mesmo delito apli-
1942 - Edgard Costa, Presidente e relator que a lei vigente e a lei revogada, como se
Decio Cesario Alvim - Olive1ra Sobrinho. classific·J. o fato em determinado artigo do Có-
digo P2nal, e gradua a pena por este estabe-
lecida tendo em consideração atenuantes con-
signados no art. 42 da Consolidação da:3 Leis
Apelação criminal n. 3. 754 Penais e agravantes do seu art. 39 ou 41; ou
.4plicaçã0 da lei penal - Nula não é a sen-
se classifica o crime em wn dos artigos da
tença que apliCa a um dos crimes pra- Consolidação, e considera que se trata de de·
ticados pelo apelante a ConsolidaÇão das lito continuado, tendo em vista a teoria obje-
Leis Penais, então em vigor, e ao outro
delito, cometido na mesma ocasião, o tiva do art. 51, ~ 2o do novo Código, etc., etc.
Código Penal, retroativamente, por mais Tal não fez e. sentença apelada. Não criou o
jaVoravel ao mesmo apelante, tendo, en-
tretanto, observado o sistema adotado, Dr. Juiz, para beneficiar o apelante, uma le-
para graduação da pe:na., em cada lei. gislação legal de que participassem a lei pene.l
O que ao Juiz é defêso é aplicar simul-
taneamente a 1Lm ·mesmo jato, ao mes- em cuja vigência foi o fato cometido, e a lei
mo crime, as duas legiSlações, criando, nova, vigorante ao tempo da sentença.
dessarte, uma terceira norma, uma lei
mixta, de que participem a lei vigente Não lfoi tal o que ocorreu na espécie.
ao tempo em que foi 0 tato cornetiào e Dols eram os delitos cometidos pelo apelante.
a lei nova, em execução q1tando profe-
rida a sentença, e isso a pretexto· de A um aplicou a s·entença a. lei vigente ao tempo
Deneficiar o agente. do crime, e graduou a penaJ segundo aquela
Vistos, relatados e discutidos estes autos de lei - e. Consolidação das Leis ·Penais.
-apelação criminal n. 3. 754, em que é apelante Quanto ao outro <:rim~, punia-o a lei nova
Lourival do Nascimento: de maneira mais favoravel ao acwado. Fun-
Acórdam os Juizes da Segunda Câmara do dado no Código Penal, aplicou-o ao apelante
Tribunal de Apelação, por unanimidade, negar retroativamente, observando a técntca da lei
provimento ao recurso, tomado por termo a fo- nova, sem fazer. alusão a gráu mínimo, médio
1has 128 verso, para confirmar a sentença de ou máximo, ou sub divisões, e apenas fixando
fls. 119 usque 121, que muito bem decidiu, a condeno.ção em dois mêses, havendo antes
aplicando a lei com correção e criteriosamente aludido aos antecedentes do a<:usado e a m!V
apreciando as provas dos autos. neira por que se passaram os fatos. Não houve
I
I - Ao contrário do que alega o. apelante por conseguinte motivo de nulidade da senotença
nas razões a fl.3. 130/131, não aplicou 0 Dr. Juiz apel•ada.
a quo simultaneamente duas legislações - a II - Quanto ao mérito, a prova <ta autoria
Con.solic\nção das Leis f'enais e o Código !Penal do apelante nos fatos por que foi condenado
no mesmo fato, a nm delito continuado, <:amo é plena, náo obstante ter ele negado, no in-
-se diz ali. O que fez 0 mesmo Juiz na sua sen- quéri to policial (fls. 14 v) , a sUJ. participação
tença foi aplicar ao apelante a Consolidação das nos fatos objeto deste processo. As testemU·
Leis Penais pela prática do crime de lesões nhas da instrução, de fls. 85, 85V., e 92V.,
corporais graves - art. 304, parágrafo único, 1·descrevem como tudo se passou, deixando fors
(32)
 5-2-43 ARCHIVO
de dúvidas a autoria do apelante, estando a
materialidade das lesões sofridas por Franco-
Uno Vieira Franco, verificadas e apuradas pe-
los laudos de fl\3. 34 e 49, tendo sido apreen-
dida a fls. 6 a na valha de que usara o ape-
lante.
Custas na forma da lei.
Distrito Federal, 7 de Dezembro de 1942.
Decio cesario Alvim, Presidente com voto.
Oliveira Sobrinho, relator. - Toscano Es-
pinola.
Revisão criminal n. 767
Entorpecente. - A "canabia ind.ica" - A ma-
conha - Cigarros de hen?a daninha.
Fabricá-los para uso próprio ou de ter ..
ceiros, é concorrer concientemente para
a disseminação de um dos maio1·es fla-
gélos da lwmanidade. O combate á to-
xicomania. Só podem utilizar os toxi-
cos, as pessoas devidamente· autorizadas
e na forma em lei estabelecida. O de-
creto-lei 891 de 1938. - O artigo 281
do nosso diploma penal de 1940.
Vistos, e relatados e discutidos, os presen_... nicas sobre sua responsab!lidade, e preenchidas
tes autos de revisão n. 767, - requerente Ray- ·
mundo Clemente dos Santos, acordam os Jui-
zes das Câmaras Criminais Reunidas indeferir
o pedido uma vez que a sentença do Juiz da
Décima Sexta Vara Criminal, Dr. Octavio da
Silveira Salles e o acordão da Segunda Câma-
ra relatado pelo Desembargador Edgard Cos-
ta, ( •) estão dentro da lei e da evidência dos
auto's.
O requerente foi, com Pedro Caetano Go-
mes, preso em flagrante, quando em '29 de De-
zembro de 1941, na plataforma interna do ar-
mazem 12 do Cais do Porto, sobre uma pilha
de caixas de cerveja, manipulava cigarros de
erva maconha. Augusto Barros da Silva e Ce-
sar Augusto fiscais da Policia Portuária reali-
zaram a prisão, sendo arrecadados 25 cigarros
já feitos, e um p·acote contendo a erva, tendo
Raymundo, o requerente, declarado na Policia
tê-.Ia adquirido de um seu conhe'cido, taifeiro
do navio Confidente, que lh'a ofereceu, por sa-
bê-lo gostar da mesma, e quando com Pedro
Gomes fazia os cigarros, foi surpreendido pelos
fiscais que os prenderam. Pedro Gomes disse
que tem estado • na Delegacia algumas vezes,
pois sempre que ocorre ser alguem' preso por
motivo de maconha, acontece que ele está per-
to ... E no dia do fá to, vendo Raymundo trepa-~
(*} Vêr voL LXIII, pág. 357 - ,N. da R.
(331
JUDICIARIO 161
do sobre umas caixas, este lhe pediu para aju-
dá-lo a fazer os cigarros de maconha, dos quais
sabia ser Raymundo fumador, sendo preso
quando assim o fazia. Acrescenta que hà mui-
to não fuma maconha, nem vende a m•esma
(Fls. 7 e 7v dos autos).
Os fiscais narram ter surpreendido os dois
fazendo os cigarros e a arrecadação do mate-
rial que com eles estava, - os cigarros, a herva,
o canivete. As fls. 22, estâ o exame da planta,
erva apreendida, concluindo os péritos tratar-
se da maconha, com o nome científico de can-
nabis indica e no longo relatório feito, frizam
a calamidade social que se tem constituído
o vício dessa planta, e os maléficos trazidos
p·ela mesma, e mui justamente nossa legislação
incluiu proibitivamente o canabis pelos seus
princípios ativos entorpecentes e tóxicos, dec.-
lei 891 de 1938.
Em Juizo o requerente • diz que achou a
maconha que foi apreendida em seu poder, e
três testemunhas depõem uniformes e harmo-
as formalidades legais do ptocesso, o juiz seu-
tencia de conformidade ao disposto no artigo
33 do decreto 891 de 1938, .condenando-os a 1
ano e m'Ulta de 1 conto, no gráu mínimo, sen-
tença que foi confirmada por apelação de Pe-
dro Gomes.
Agora, pede o requerente revisão dizendo
que não tendo apelado, o Tribunal não apreciou
a sentença em sua parte, e que o fáto não se
déra como consta do processo e só assinou o
mesmo por violência policial, havendo contra-
dição na prova. Refere que achou a maconha
e si ter a "pósse momentânea" fosse crime,
plantadores, e químicos, e farmacêuticos "que
pousam as mãos em maconha", tambem seriam
criminosos.
Não tem p·orém, procedência qualquer das
alegações. O pedido vem desinstruido de qual-
quer elemento de crédib!lidade ou prova de coa-
ção sofrida na Policia, assinado o seu depoimen-
to perante a autoridade e improcede a dedu-
ção de plantadores, e químicos, e farmacêuti-
cos pousarem as melas na maconha. . . Só a po-
dem utilizar as pessoas devidamente autoriza-
das, com as formalidades legais, e na forma por
lei estabelecida. Tudo estâ na lei regulado.
Os ·que pod'Jem~".lidar CO'm entorpecentes, !SÓ
podem fazê-lo na forma pela qual ptescreve a
lei.
O requerente, de profissão "concertador de
caixas", foi condenado porque na pósse e uti-
 1!i2 ARCHIVO
lização de substância que figura expre~samen­
te no primeiro grupo das que a lei considera
entorpecente" tendo sido surpreendido na ma-
nipulação de cigarros para viciádos, de canabis
indica (artigo 10 n. XVI do decreto 891). Fa-
br1canclo manualmente tais cigarros para seu
uso, ou de terceiros, concorria consciêntemen-
te, animava, cooperava p·ara a disseminação de
um dos maiores flagélos da humanidade, preo-
cupação constante de todos os países cultos em
Congressos reiteradamente realizados.
Entre nós, leis se repetem, visando por
todas as modalidades,· a defesa da sociedade,
no combate ao vicio dos entorpecentes que de-
gtadam os homens, "e os transformam em coi-
sas inúteis e incomodas, fazendo-se aumentar
a clientela dos manicômios e asilos de psicopa-
tas", na expressão de Nelson Hungria, Direito
Penal, vol. I.
"A toxicomania embota a inteligência, ar-
ruína o cerebro, embrutece a alma, degrada o
carater, reduz as suas presas a miseros es-
combros humanos". Ops. cit. Euzebio Gomes,
no seu Tratado de Derecho Penal, comentando
as modificaçõys introduzidas pela& leis argen-
tinas, 11.309, e 11.331, diz qUe o propósito le-
gislativo é combater a toxicomania e de ai,
quien no estando autorizado por la venta, ten-
ga en s1t poder la droga y no justifique l ra-
son legitima de su tenencia, cae em sanção pe-
nal. E trazendo os fundamentos do deputado
Bard, à lei 11. 331: acrescenta: - no puede
haber otra tenencia legitima, fuera de la de
aquellas personas autorisadas para la vent, que
la que tenga un proposito medicinal devidamen-
te comprovado por la receta medica o alguma
aplicacion industrial, si se presentara el caso.
Fuera de esas circunstancias, toda tenencla de
alcaloides e narcoticos cae bajo la sancion le-
gal".
Nosso diploma penal de 1940, no artigo 281,
diz que o que importa ou exporta, vende ou
expõe fornece ainda que gratuitamente, trans-
porta, tr~o consigo, tem em depósito, guarda,
ministra, ou de qualquer maneira entrega a 1
consumo substância entorpecente, sem autori-
zação ou em' desacordo com determinação legal
ou regulamentar: -- reclusão de 1 a 5 anos,
etc. E na mQ.rgem do artigo, na edição oficial,
lá está, com.ércio clandestino ou facilitação de !J.lags,mento, para não pagar - evidencia uma.
uso de entorpecentes. Ora, o á to praticado pelo flagrante contradição entre os fundam.entos e
requerente, infringiu abertamente a lei e a o ob}2·tLvo da ação. Mas, o rato é que a juris-
sentença aplicou pena justa, dentro da evidên-j prudência é longa e pacífica, mantendo esse cri-
c1a dos autos. Indeferimos, portanto o pedido. tério (ARCHivo JunrcrARIO vol. XIIl pi'ig. 35/36;.
JUDICIARIO 5-2-43
Custas legais.
Rio, 7 de Janeiro de 11!43. - Jose Antonio
Nogueira, Presidente com voto. - Adelmar Ta-
vares, relator.
Apelação cível n. 237
Não constitue mllidade ter sido ped·ido depósi-
to em pagamento, por quem não s<; jtll-
ga devedor. Nesse sentldo jôra orie>t-
tada a jurispTudência no regime do
Código Poc. anterior. - Sob o imvéno
do direito anterior corria a presêriçao
aquisitiva contra o Estado, quanto aos
bens dominiciais, mas, não contra os
destinados a uso pú?>lico. O Cód. Civ.,
porem, alterou o conceito legal: entre ""'
bens públicos foram incluídos os do-
mmtcais. Asstm, não há usocapiao de
bens públicos. Os dispositivos do Cód.
Civ. não se aplicam as prescr1ções jã
consumadas, antes da sua vigência.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação n. 237 entre partes: 1°a.pelante o Juizo;
2a apelante Abadia Nuilius de Nossa Senhora ele
Montesserrate do Rio de Janeiro (Mosteiro de
S. Bento do Rio de Janeiro), e a&Jelados Fazenda
do Distrito Federal representada pelo Dr. 10
Procurador, acordam os Ju1zes da 4a Câmara do
Tribunal de Apelação, por acordo de votos dos
Desembargadores relator e revisor, (!Jrelimia:lar-
ment.e despresar a. prel1minar arguida e no me-
rito, tambem por acordo de votos, negar pro-
vimento ao recurso afim de. confirmar a senten-
Ça recorrida.
Preliminar: A apelante Abadia Nulli= N.
s. de Montesserrate do Rlo de Janeiro, Mostel-
do ele 8. Bento, convencionou com o "Banque
Française et Italienne pour I'Amerique du Sucl"
- vender-lhe os terrenos e prédios à rua da
Candelaria n. 6 e Alfândega n. 11, por 700
contos. Não tendo conseguido da Prefeitura a
quitação para efetivar a venda, por lhe ser exl-
gido o lauclem'o, proPôs a presente ação de de-
pósito. Na sentença o Juiz criticou a modalidade
de ação, pondo em destaque o absurdo de t'€·-
querer depósito em pagamento quem não se
julga devedor e concluiu p·ela procedência da.
ação, por -considerar devido o laudemlo.
Quanto â propriedade da ação. realmente,
teria razão o Dr. Juiz, porque,- o depósito ern
 5-2-43 ARCHIVO
vo!. XLVII, pág. 156/8). Demais, nenhum pre-
juízo sofreu a parw que teve todos os meios de
defeza.
N'o conceito ori•entador das leis proces;,;uals
vigentes, não hâ. que fulminar nulidades :oenão
quando do vício processual advem prejuízo à
parte. E' o que &e colide dos arts. 273 a 279 do
Cód. Proc. Não é de acolher assim a pcel\minar
da apelada, que, é regeitada.
Mérito: Entendeu o Dr. Juiz que os terre-
nos em questão se acham localizados em cheio
em á.l·ea da desmaria denominada do Sobejo ba-
seando-se• para isso principalmente no laud·;) pe-
ricial de fls. 34-41. Seg-undo o laudo pericial os
tklrrenos em c,uestão &e acham dentro da área
de desmária municipal e assim estão sujeitos ao
laudêmio. Este laudo foi unânime•.· A questão da
inconstitucionalidade do decreto-lei n. 96 que
declarou foreiros ao Distrito os im<YVeis comi)Jre-
enidos na área das sesmárlas de Estacio de Sá
e dos Sobejos - iã, t·em sido submetida ao Tri-
bunal :Pleno, não tendo vingado essa a.rguição.
Não h!l, pois, cabimento para novamente levan-
tá-la.
A questão doutrinária principal que se de-
bate é a prescrição aquisitiva contra a Municl-
palidade. O direito antoerior, na enumeração das
pesso~s contra as quais não corria prescrição,
rão incluía os títula1·es do domínio direto.
No caso em espécie o domínio direto estaria
encabeçado na :M:unicipalidade. Lafayette cliz;
"Estão.fora <do comércio, e, portanto, não se ad-
quira por prescrição: ____, n. 3 as coisas do dom1-
nio público, como os portos, os rios navegaveis,
as ruas, praças e estradas públicas; as que são
diretamente empregadas pelo Estado e1n ser-·
viço de utilidade geral, como as fortalezas, as
praças de guerra". "Não entram nesta classe,
acrescenta, e podem ser pJ"esoritas as coisas do
domínio do E>tado, isto é, aquelas acerel1 das
quais o Estado é considerado como simples pro-
prietário". E ainda prossegue: "A mesma distin-
ção se dá relativamente aos bens provinciais e
municipais - Há uns que são próprios das pro-
vinclas e municípios, e constituem o seu patri-
mônio, e outros ç.estinados a uso público" (Dír.
cl.as Coi.sas § 62 n. 23 nota 14) . Esta distinção
estabeLecida pelo civillsta é importante, em suas
~on&equências, porque entre os bens dO Estado
ele distingue os do domínio público, isto é,
aqueles dos quais o !Público é beneficiá!'io clireto,
como os logradouros, e os que o Estado possue,
(35)
JUDICIARIO 163
como qualquer outro pro,prietário, auferindo
vaontagelliS proventos para si próprio.
Ora, não se poderia admitir por um instante
que o terreno em questão pudesse ser classifica-
do entre os bens atribuídos ao uso públ\co. Ao
contrário, o Estado, isto é, o Município retinha
o domínio direto, como <,_Ualquer particul\2.-.: por
interesse proprio, com o fim de auferir renda
para si com a perce!Pção de laudemio e fôros.
Consegulntemente, s·erlam os bens em q11estão
sucetiveis de prescrição. Esta prescrição, como
diz Lafayette, exige o lapso de tempo de 40 anos.
Por exc·eção, só .podem ser prescritos por 40 anos
os bens do dominio do Estado". ( Di r. das
Cois,as, § 70 n. 57).
Daí se infere que pelo direito anterior, não
era a pessoa, isto é, o titular do direito, que dava
a feiçâo jurídica aos bens, mas, sim a sua des-
tinação. Esta invocação ao direito anterior não
pode deixar de ser feita porque exatamente o
lapso prescricional decorreu, em sua maiO!' par-
te, no regimç daquele direito. Mas, o Cód. Civ.
alterou o conceito legai. No art. 65 declara pe-
remptoriamente que são públicos os b"ns do
domínio nacional pertencentes a União, ao Es-
tado ou aos Municípios" e ainda. no art. 66 frisou
bem nitidamente esta cal·acteristlca: "Os bens
públicos são _ n. 3 os dominicais, isto é, os
que constituem 0 patrimnio da União, clJs Es-
tados ou dos Municípios".
Fora de dúvida, portanto, que na conceitua-
ção legal vigente os bens do Município são con-
s:derado~ ·Públlcos e contra ele;; nãoo corre a
prescrição aquisitiva. Não há usocapião dos
bens públicos.
Mas ainda r,ã outra circunstâneia a consi-
derar:. é que smntmte a. partir do Cód. Civ. teria.
começado este obstáculo legal para a p1·escriçii.o.
O art. 67 do Cód Civ. não se aplica as po·escri-
ções já consumadas. Mas, cuirupria a apelante
como autora fazer prova dessa prescrição, o que
não se deu. Nem lhe <'Cria dificil, com elemen-
tos documentais, entre el€s certidões dos regis-
tros públicos relativas a estes imoveis. A certi-
dão de fls. 3 não é sufici€nte, porque ela pro-
va apenas que os terrenos em questão foram
aYerbados em 1865 em nome do Mosteiro de São
Bento, mas, não prova que inexistam transações
posteriores sem pag·amento d·2 lztuclêmim. Ao
contrário consta lU11 paga-mento de foros, in-
turuptivo, portanto, da prescrição.
 164 ARCHIVO
Enfim, não se encontre,m nos autos el<;men-
tos bastantes que autorizem a reforma da sen-
tença recorrida, que é mantida, embora com di-
-vergência quanto a alguns de seus fundamentos.
CuRtas na forma da lei.
Rio, 27-10-42. - Edmundo de OLiveira. Ft-
gueiredo, Presidente com voto. ··-· Raul Camar-
go, relator.
Apelação civel n. 438
A procurC!;ão que contiver a cláusula "ad ju-
ditia" habilita o procurador a praticar
todos os atos do processo, dispensada
1T.o31l·Ção especial. A prestação de contas
está incluída no Cod. Proc. Civ. entre
as acões cominatórias. Não contestado
o futo alegado, tem-se por verídico, si
o contrario não resultar do conjunto
das provas. (art. 209 do Cod Proc.) .
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação civel n.0 438, entre partes: apelante,
:Francisco Novaes e apelado, Manuel Cerqueira,
acordam os Juizes da 4.a Câmara do Tribunal
de Apelaç§.o, por acordo de votos dos Desem-
bargadores relator e revisor, desprezar as pre-
liminares referentes ao prazo e ao mandato,
·e no mérito negar provimento ao recurso para
manter a sentença recorrida.
Prelin:c'nares - A do prazo não p'recede.
A sentença foi publicada a 30 de OUtubro, fo-
lha 36. O Juiz levantou inCidentes. Mas, ainda
desprezadas essas delongas e recurso foi inter-
posto a 12. Estaria no prazo como C~pelação.
Aliás, esse assunto ficou virtualmente decidi-
do pelo ac. anterior (fls. 24v.). O recorrente
levanta preliminarmente a insuficiência de po-
deres do mandato outorgado pelo A. ao seu
advogado. Mas, verifica-se que ele foi outor-
gado u:I juditia (fls. 9).
Nos termos do art. 108 do Cod. Proc. as
procurações que contiverem tal cláusula habi-
litam o procurador a praticar todos os atos do
de desprezar, portanto, as preliminares, quer
processo, dispensa da menção especial. São
do recorrente, quer do recorrido.
Mérito: - Os R.R. não ofereceram con-
testaçiio, nem contas no prazo para esse fim.
Apresentadas as contas pelo A. os RR. não as
impugnaram (fls. 29 a 31). Completa e abso-
luta revelia. Os arts. 308 § 2. 0 e 209 do Cod.
Proc. têm exata aplicação. Notifi-cado o ll!pe-
lante nenhuma alegação ofereceu. Pela escri-
tura de fls. 10 o apelante tendo comprado o
estabelecimento comercial, reservou-se a quan-
tia de 2:500$000, em seu poder, para pagar di-
JU[)ICIARIO 5-2-43
rei tos do vendedor. Essa qu:tntia coincide exa-
tamente em seu quantum. com a reclamada pelo
apelado o que confirma o doe. de fls. 9. As-
sentou, assim, a sentença nos elementos cons-
tantes dos autos e merece ser confirmada. o
processo foi julgado nos termos do art. 308 do
Cod. Proc. conforme decidiu o Juiz pelo inter-
locutorio de fls. 27v .. O Cod. Proc. vigente
, no titulo III~ art. 302 e seguintes inclue a pres-
tação de contas entre as ações cominatórias.
Desprezadas as preliminares nega-se provimen-
to ao recurso .
Custas na forma da lei.
Rio, 23-10-1942. - Edmundo de Oliveira
Figueiredo, Presidente com voto. - Raul Ca-
margo, relator.
Apelação civel n. 861
A fiança prestada por um sócio em nome da
sociedade, que se compunha apenas de
dois, e d<1vois da morte do outro sócio,
Só obriga individualmente a quem a
prestar. E' parte ilegítima a sociedade
con_tra a qual foi propósta a ação. A
soctedade tem personalidade jurídica
distinta da dos sócios. Embora seja for-
mada nova firma pelos herdeiros
funcwnando no :nesmo local, si nilo fôr
sucessora da anttga, não assume respon-
sablltdade da primitiva. A responsabi-
lidade passou individualmente aos her-
deiros do sócio que finnon a fiança.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação civil n. 861 em que são partes: ape-
lantes, Balthazar Alves Costa e Elvira da Cos-
ta Araripe e apelados, Martins, Saraiva"& Cia.,
acordam os Juizes da 4"' Câmara do Tribunal de
Apelação, por acordo de votos e preliminarmente,
dar provimento a; agravo no auto do processo,
afim de decidir-se pela ilegitimidade da parte,
prejudicada a apelação interposta.
Preliminar - Agravo no auto do processo.
Foi interposto a fls. 86 do despacho de fls. 85,
que decidiu, serem os apelantes parte legitima.
no processo, que considerou saneado, com fun-
damento no artigo 851 n. n . IV do Código Pro-
ceEso. Estas alegações são as mesmas que cons-
tam da contestação como preliminar a fls. 50. O
Dr. Juiz em sua sentença a fls. 98, declarou que
"um melhor exame da espécie dos autos nos leva
a admitir a procedência da preliminar arguida
pelos RR. '• Realmente, assim é. A questão fun-
damental reside neste ponto: se a firma ré é
ou não a responsavel pela obrigação em fóco,
ou em outros termos, se é ou não parte le-
gitima para contra ela correr a ação. Daí deflU-
(36)
 5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO
I
em todas as consequências do julgado. Resolvido tintamente. Esta questão de ilegitimidade
este ponto, que é capital e basico, todas as ou- prejudicial, e assim o julgamento não deve ex-
tras questões ficam prejudicadas, porquanto, isso ceder desse ponto. Preliminarmente provido o
importa em deslocar o processo para outras par- 1 agravo, fica prejudicada a apelação.
tes como réus.
Convenceu os argumentos dos agravantes. A
exposição da matéria de fato esclarece suficien- Figueiredo, Presidente. -
temente a controvérsia.. A fiança foi prestacla lator. - A. Ribeiro da Costa
por Domingos Saraiva & C., que prestou em:
nome dessa firma. Entretanto, a esse tempo,
o outro sócio já era falecido. Operou-se, assim
a dissolução da sociedade pela morte de um dos
sócios. E' o caso previsto no artigo 335 n. 4 do
Código. Com que resa "pela morte de um dos
sócios, salvo conven·ção em contrário a respeito
dos que sobreviverem".
Na hipótese, eram só dois os sócios, de for-
ma que impunha-se a dissolução pela. força maior
das circunstáncia.s. Não há sociedade de um só.
A responsabilida-de é, porta.nto, individual do só-~
cio. E' o que ensina C. Mendonça: "a. nenhum
sócio é pertidido usar a firma social em obriga-
ção a.lguma, a.inda que esta seja contraída antes
da dissolução, ou aplicada ao .pagamento de di-
vidas da sociedade. Si assina a firma social, res-
ponde pessoalmente pela "obrigação". (Trat. vol.
so n. 814 2" parte) . Maa, acresce que posteribr-
mente, faleceu ta.mbem Domingos Sa.ra.iva, que
prestára fia.nça. Os seus haveres comerciais fo-
ram levados a inventário na 5a Vara Civel (fls.
87). Desde então não existia mais nenhum só-
cio sobrevivente da extinta sociedade, em cujo
nome fôra prestada a fiança. Os bens, como as
responsabilidades pessoais do falecido inventa-
riado, passaram a seus .herdeiros na universa-
lidade da herança, que compre~nde o ativo e o
passivo.
E' rudimentar a distinção entre a sociedade
e os sócios, individualmente. Cada um forma
uma entidade jurídica a parte e distinta (C.
Mendonça. Trat. vol. III pág. 77 e 79) . A firma
ré foi constituída em Junho de 1939, registra-
da no Departamento de Indústria e Comércio
em Julho desse ano. Tem personalidade distin-
ta das pessoas dos sócios, e não é sucessora da
antiga firma, embora a mesma denominação da
antiga. Os sócios da firma nova são os her-
deiros do falecido Domingos Saraiva (fls. 84) .
"Mas essa circunstancia não altera a questão, por-
que a responsabiiidade é do sócio Domingos Sa-
raiva pessoalmente, e a sociedade ré é nova c
não suce.<osora da antiga. A responsabilidade da
obrigação passou, portanto, aos herdeiros indis-
137)
165
é
custas na forma da lei.
Rio, 24-11-1942. - Edmundo de Oliveira
Raul Camargo, re-
Apelação civel n. 992
(EMBARGOS)
Ação renovatória de locacão. -- Retomada do
prédio por um dÓs condominos. - In-
denização devida ao locatário em con-
sequência da mudança do negócio para
ototro local.
Vistos e relatado.> estes autos de embargos
de nulidade entre partes: embargante o autor
Armando Joaquim Marinho e embargados os
réus Drs. Guilho2rme Guinle, Carlos Guinle, Ar-
naldo Guinle e octavio Guinle, acordam os
Juizes das .Câmaras Civeis do Tr}bunal de Ape-
lação, em sessão conjunta, receber, em parte,
os embargos tão somente para condenar os em-
bargados a pagar ao embargante não só as des-
pesas de mudança para outro local, mas tam-
bem as que se tornarem necessárias para a
nova instalação do seu negócio, conforme se
apurar na execução.
O autor, locatário da loja do ·Edifício Gu!n-
le, à rua 7 de Setembro n. 70, a·cionou os réus,
proprietários do imov·el, para obter a renovação
do seu contrato de arrendamento. Os réus, po-
rem, reclamaram a loja para um dos condominos
alí esta.belecer-se co1n uma firma comercial des-
tinada a exploração de artigos de eletricidade.
Por esse motivo a ação ficou prejudicada por
força do art. ao, parágrafo zo, letra "e", do
decreto n. 24.150, de 20 de Abril de 1934. Para
que o pedido fosse deferido os locadores nã.o
precisavam provar que o condomino tinha o
firme propósito de explorar o comércio nesse
local, A simpJ.es declaração dos locadores deve
ser aceita como verdadeira, porque se a reto-
mada do prédio for requerida maliciosamente.
os proprietários, em face da lei, respondem por
perdas e danos cuja importância na espécie dos
autos já se acha fixada na elevada quantia de
306 :6528000. Portanto, a presunçã-o é que os réus
estão ag·indo de boa fé, tendo-se em vista que
eles não iam sujeitar-se ao pagan1ento ele uma
indenização tão aVllltada se não tivessem real-
mente necessidade do prédio para um. dos con-
 lôô ARCHIVO
domines. E' certo que essa presunção podia ser
desfeita .por prova em contrário, entretanto, no
processo, não existe prova alguma convincente
de que os réus estejam pro0edendo de má fé,
não se podendo concluir por meras conjeturas
e considerações sem fundamento nos autos que
eles estejam exercendo pr·essão sobre o locatário
com o intuito preconcebido de molestá-lo ou com
o fim de obter vantagens ilícitas à sua_ custa.
Assim, pois, o autor se acha obrigado a
desocupar o .prédio, mas, nesse caso, tem direito
a ser in<1enizado das despesas decorrentes da
mudanç.a em. face do, art. 20, do decreto nú-
mero 24.1·50, de 2•0 de Abril de 1934, cujo dispo-
sitivo deve ser aplicado por analogia à espécie
dos autos; porquanto, se a lei concede inde-
nização ao locatário quando este desocupa o esse re,;;peito expostas na sentença de primeira
prédio por ter o locador obtido melhor :proposta
para o seu arrendamento, tambem de acordo
com esse critério e talvez com maior razão o
proprietário deve pagar essa indenização quando
é ele próprio quem exige o imovel para seu
uso pessoal .
Custas na .forma da lei.
Rio, 29 de outubro de ·1942. - Vicente Pi-
ragibe, Presidente. - Flam,inio de Rezende, re-
lator. - A. M. Ribeiro da Costa, vencido, pois,
re02bia in totum os embargos, na conformidade
do jurídico equitativo e brilhante voto vencido
do ilustre Desembargador Sabota Lima, a to-
lhas 191-200, para restaurar a sentença de pri-
meira instância que julgou procedente a presen-
te ação renovatória d·e locação pelo reconhecl:-
mento da insinceridade do •pedido da retomada
feita ·pelo condomino locador Arnaldo Guinle.
Aquele voto vencido nada :resta acrescentar.
Sustentei na assentada do julgamento, os
motivos da convicção, que bastam ao julgador,
face do sistema do Código do Processo, pela
livre confirmação da prova, a habilitá-lo a de-
cidir pela sinceridade ou não do pedido de re-
tomada, abstraído de necessidade de imposição
do onus dessa prova ao locatário para encon-
trar na sua omissão o forçado pretexto a lhe
indeferir a renovação da locação, não obstant•e
direito assegurado, de modo iniludivel pela pro-
teção, ao fundo de comércio, adjectivo de pri-
marcial alcr,nce da chamada "lei de luvas". O
Juiz não se pode abstrair da realidade, como
toda gente que a tem sob os olhos.
Na e~pécle a pretensão do condomino Ar-
naldo Guinle sustentando o pedido de reto-
mada para o fim de se instalar na pequena loja
ocupada, durante dez anos, pelo locatário Ar-
JUDICIARIO 5-2-43
Imando Joa·quim Marinho, é verdadeirament·e ir-
risória gritantemente insincera e constitue uma
· burla a que a justiça deveria opor os diques da
lei, da lei no seu espírito, na sua finaUdade, na
sua alta jUstiça que atenta para os lídimos
intel'esses da coletividade. Ninguem, em ver-
dade, levaria a bom crédito o pedido de reto-
mada em questão, porque é de todo evidente
l'llpenas o propósito do condomino Arnaldo Guin-
le no sentido de arrebatar ao seu modesto loca-
tário a loja onde explora o seu negócio, com
objetivos outros que não o de ai instalar-se
com negócio à cuja exploração esteja à testa,
ele próprio, locador, nos termos expressos da lei
(art. 8°, letra "e", do decreto n. 24.150, de 21
cb Abril de 1934) . As razões de convicção a
instância, foram analisadas com segura argu-
mentação, no já referido voto vencido e a eles
me reporto.
~ A. Saboia Lima, vencido, porque r·ecebia
os embargos "in totum" para restaurar a sen-
tença de primeira instância, adotando os fun·
damentos do voto vencido do meu eminente co·
lega Desembargador Ribeiro da Costa e consi·
aerando como parte int2grante do meu voto o
que proferi no acordão embargado, o qual fot
publicado e comentado em revistas Jurídicas
(Jurisprudência - Tribunal de Apelação, vol. 10,
pg. 56; Revista Forense, vol. 91, pg. 408; AR-
-S!P <7nb O '(998 . 2d '.,;g 'IOA. 'OimrhliUílf DAIH:J
pensa a transcrição que deveria ·fazer para de·
monstrar qu3 a procedência de ação de reno-o
vação se impõe em face da lei, da justiça e da
moral. Demonstrei que é jurisprudência não só
deste Tribunal, como do Egrégio Supremo Tri-
bunal !Federal que não é absoluto o direit·o do
proprietário em pedir o imovel para s2 instalar,
pois deve o Juiz apurar a sinceridade e a ne-
cessid.ade que terá o proprietário para que este
direito de retomada ,pl'evaleça sobre o direito ao
fundo de comérpio que tem o locatário.
Demonstrei ainda no voto vencido que a lei
só permite a retomada quando o locador venha
1 exercer pe.;;soalmente, "•3le próprio, locador", ar-
tigo ao, letra "e", do decreto n. 24 .150', e que
a ocupação deve ser rigorosamente pessoal, não
podendo ser fictida, nem intermitente, nem
parcial, nem real e contínua, não podendo ser
!lldlda por qualquer forma, mesmo por i1lter•
médio de um gerente. Ora, o a cordão reconhece
que a loja ê reclamada "para um dos condo-
minos para estab<elecer-se com uma firma co-
mercial destinada à exploração de artigos de
(38)
 5-2-43 ARCHIVO
eletricidade". Na tribuna, na assentada de jul-
gamento, o ilustr-e advogado dos embargados
com a lealdade com que exerce as suas nobres
funçõ:::s, declarou que o Dr. Arnaldo Guinle,
iria exercer o comércio por intermédio de ge-
rente e prepostos, organizando uma firma co-
mercial. Ora, assim a loja •não será ocupada pelo
pro~t::'jrio pessoalmente, como quer a lei, mas
por uma sociedade com::rcial, pessoa jurídica
distinta e autônoma. tereeiro em relação ao lo-~
catário, o que contraria o principio da lei.
Quanto à 8inceridade do pedido, já o Desem-
bargador Ribeiro da Costa provou que constitue
uma •burla a que a justiça deveria opor os di·
ques da loei. .E' tão evidente a insinceridade do
pedido, que está na conciência de todos aqueles
que conhecem o nosso meio social, e assim não
podem conceber que o milionário Arnaldo Guln-
le venha exercer o comércio de eletricidade, que
não é necessário Insistir neste ponto. Vencido
quanto ao recebimento "In totum" dos embar-
gos, aceitei o voto de maioria que manda pagar
ao embargante "não só as despesas de mudança
para outro loc:Ú, mas tambem as que se tor-
narem necessárias para a nova Instalação do seu
negócio conforme se apurar na execuç.ão, apl1-
..-:ando por analogia o art. 20 do decreto nú~
mero 24.150.
- Frederico Sussekind, v·encido, .porque, re-
cebendo os embargos, reformava o acordão em-
bargado e restaurava a sentença de 1a instância,
nos termos dos votos brilha:ntes dos Desembar-
gadores Sa:boia Lima e Ribeiro da Costa. O acor-
dâo, pelo voto da maioria, entende que, para
ser deferido o pedido de retom~da, basta a sim-
ple.;; declaração dos loca.dor.es, declaração a ser
aceita como verdadeira, porque se a. retomada do
prédio foi requerida maliciosamente, os proprie-
tários, em face da. lei, resp.ondem por perdas e
danos. Decidiu contra os princípios da lei (de-
creto n. 24.150, de 1934), lei de ordem pública,
.db interesse .social, e contra a jurisprudência do
Egrégio Supremo Tribunal Federal e deste Tr1·
bunal. de Apelação., no prejulgado proferido no
agravo n. 1.990, em 2a de Jullho de 1937, fir-
ma;ndo-se que - "o direito de pedir o imov•el,
im~edtndo a renovação d~ contrato à renovação,
:não· .é ãL~soluto, mas deve ser agraciado pelo Juiz,
verificando .se deve ou se é um meio de burlar
a lei, •e .a ind-enização do art. 21, nem sempre
repara o -prejuizo ocorrente da perda do fundo
de comércio, protegido e visado pela lei. "
O Sr. Ministro Annibal Freire acentuou que
- "a lei impõe a indenização como principio
(39~
.TUDICIARIO 1(17
geral de ressurgimento elo dano, mas dai não
se segue que ao Juiz fique defeso o direito de
examinar o caso com a previ·são e minúcia que
ele requer. Não há, na lei, nenhum texto ex-
presso e formal que autorize essa interpretação
contrária aos intuitos do legislador e aos inte-
resses legítimos do comércio, que a nossa lei
procur-ou arruparar" (pág. 13a, do vol. 60, do
ARcHrvo JumcrA.Rio) .
O Sr. Ministro Waldemar Falcão, igualmen-
te, esclarece qu~ - "na verdade, a interpretação
a dar-se ao art. ao da lei citada não pode ser a
de se deixar ao "arbítrio do proprietário e:osa
banalidade de pedir o prédio locado, desejando
ter necessidade dele para seu uso e admitir-se
isso, ter-se-ia desmentido a própria finalidad"l
da chamada lei de luvas; !haveria possibili'dade
de abuso.;; que viriam inutilizar, fundamental-
mente, o intuito do legislador" (pág. 140, vol.
citado) . A interpretação do acordáo, portanto,
contrariado, fundamentalmente, o intuito do le-
gislador, admitindo a retomada, ap·enas pedido
por um dos condominos, sem a prova dá sua
sinceridade e da necessidade da loja, e prejudi-
cando o "fundo de comércio" instalado pelo
embargante e por s·eu falecido pai, há mais de
10 longos anos!
O Desembargador Saboia Lima, em seu jurr-
dico voto, já mo.;;trou que o Dr. Arnaldo Guinle,
um milionário, não deseja só estabelecer, no lo-
cal, com casa de artigos de eletricidade, tanto
que o seu digno advogado, da tribuna e durante
este julgamento, declarou que o proprieti;rlo -
"iria exercer o comércio por intermédio de ge-
rente e prepostos, organizando uma sociedade
comercial". Vale diz,er, não vai exercer pessoal-
mente o negócio, condição exigida pelo art. ao,
letra "e", dô decreto n. 24.150, "ele próprio lo-
cador". A ocupação há de ser rigorosam.ente
pessoal. (Piérre l\[~rim, Traité s1Lr la Propriété
Commerciale, pgs. a9-90). O podido de retomada
constitue uma burla, mas que infellzmente, me-
receu acolhida da mal0rla do Tribunal.
- Edmundo de .Oliveira Figgeiredo, vencido,
como revisor, •porque julgava in1lprocedentes os
embargos para confirmar o acordão ·embargado,
o qual evidenciou que a tese de retomada da
loja pelo proprietário, loc-ador, havia sido resol-
vido negativamente, pela .sentença a·pelada, como
não corruprovada essa mesma retomada. Entre-
tanto, o julgado embargado demonstrou que,
"ex-vi-legis", na doutrina. e 118 jurisprudência
dos Tribunais, a decisão da sentença apelada
I não foi acertada. Evidenciou o a cordão em.bar-
ga.do que o direito de retomada pelo locador,
 168 ARCHIVO
está expresso na lei (decreto n. 24.150, de 1934,
art. ao, letra "e") e sem nenhuma restrição,
não havendo autorização para indagar da sin-
~ridade do pedido do locador. Está certo o acor-
dão embargado, no decidir, não carece de de-
monstrações esse direito do locador, porque e&tá
a retomada expressa na lei, sem nenhuma ext-
gência de prova de sua sinceridade, alem do que,
-\POsteriormente, o Cód. do Proc. Civil, art. 358,
relativamente á oposição do locador sobre a re-
novação da locação por necessidade do imovel
pelo locador, só exige a prova da sinceridade,
quando a ocupação é da parte de pessoa da fa-
mília do locador. O citado dispositivo legal toi
alterado pelo decreto-lei n. 24.565, de 11-8-942,
art. 24, não se modificando o direito de reto-
mada .pelo proprietário, na conformidade da ci-
ta;da lei de luvas. Decidindo o aéordão embar-
gado que a lei de luvas é lei equiUbradora dos
dois direitos, em causa, por ser a finalidade da
lei, manter o valor de fundo eLe comércio ou
industrial e o direito de propriedade, garantido
pela Constituição do país, no art. 122, decidiu
bem a questão. O direito de propriedade, na
lei de luvas só tem restrição quanto ao int.e-
resse coletivo, representado pelo fundo de co-
mércio, ifi·cou o julgado embargado, 6er regra
legal, que quando o proprietário. na contestação
da ação renovatória, alegou precisar de seu imo-
vel rpara sí, a única sanção é a indenização em
favor do locatário, caw o imovel não tenha a
ser ocupado, como foi pedido. Não era o acordão
para ser reformado, porque ele não é nulo, nem
infringente do julgado, desde que ob2deceu o
preceito legal.
Apelação civel n. 1.446
Ação de renovação de contrato de locação. Na
contestação a parte deve, desde logo,
se opôr ao fiador, n.ão o jazendo, acei-
ta o fiadO?' proposto pelo autor. Não
institue nulidade algum{L a inidonei'-
dade do fiador oferecido, desde que ne-
nhuma impugnação fôra feita na con-
testação e só após o despacho sanea-
dor fóra verificada a inidoneidade. Po-
de o autor oferecer ao coTrer da ação,
por ordem do Juíz, r e jorço de fiança.
Tal permissão é a equidade preconisa-
da na lei de luvas.
Vistos, examinados e discutidos estes au-
tos de apelaç;..'ío civel n. 1.446 em que são ape-
lantes primeira Libania Rosalina elos Santos,
segundo João An1.ado, e apelados os mesmos.
JUDICIARIO 5-2-43"
Como preliminares hà os agnwos no auto
do processo: a) o de folhas 91, do despacho do
juiz que determinou a juntada, por linha, de
documentos oferecidos pela ré. Por maioria de
votos é dado provimento a esse recurso, inter-
posto pelo autor, afim de que, cortada a linha,
sejam os documentos devolvidos à parte. b) O
de folhas 143, do despacho que indeferiu 11o ab-
solvição de instânc!o..
Ale:sou a ré que o autor deixara a ação sem
andaanento por m:ais de trinta dias. O despadho
agravado dem'onstra a improcedência da alega-
ção (fls. 134i. Aguardava-se que fosse junto
aos autos, a certidão do acordão do Conselho
de Justiça proferido em reclamação feita con-
tra um despacho do magistrado. Tal certidão
era do interesse do juízo e não dos litigantes,
porque a causa, no entender do juiz a q1w
não deveria prosseguir sem que ao seu conheci-
mento fosse levada a resolução daquele Conse-
lho. Por unanimidade é negado ptovimento ao
recurso. c) O de folhas 49, é do despacho sa-
neador, na ação de consignação em pagamento,
em apenso, e na parte em que foram despre-
sadas as nulidades arguidas pela ré. O des-
pacho concluiu pela improcedência das nuli-
dades (fls. 36).
Os seus fundamentos são jurídicos. Real-
mente nenhuma nulidade ocorreu pois que não
só foi feita a prova, em tem'po habil da legiti-
midade do procurador, como o comparecimen-
to da p·arte contrária em juízo suprira a irre-
gularidade da citação se houvesse a irregulari-
dade. Unanimemente é negado provimento a
este agravo..
Mérito. Trata-se de uma ação de renova-
ção do contráto de locação da loja sita na Ave-
nida Mem. de Sã 297, parte dos fundos, corn
frente para a rua Tenente Possolo. Pretende
o segundo apelante - autor - a observância
do contráto vigênte na locação a ser iniciada:
prazo sete anos, alu:suel de 300$000 mensais
e demais condições. A primeira apelante - ré
- aceitou as condições propostas, 7r,•znos quan-
to ao aluguel que deseja aumentar para 500$00.0
e quanto aos impostos e taxas, que devem ser
inclui dos por conta do locatário. Entretanto,
m'uito depois do despacho saneador, arguio !1
ré nulidade do processo, porque o fiador ofere-
cido estava impedido, pelo contráto social, de
Pe comprometer em fiança, sendo nula a ação
por infração çlQ ~·tigo 5o letra "·e" do decreto
(40)
 5-2-43 ARCHIVO
24.150 ele 1934. O Juiz converteu o julgamen-
to em diligência e marcou quinze dias para o
autor esclarecer essa questão. No prazo deter-
minado foi oferecido outro fiador, que consti-
tuiu um reforço da primitiva fiança, e a ação
foi julgadà procedente, despresadas as nulida-
des e fixado em cinco anos o prazo do novo
contrato e o aluguel de 390$000 mensais.
A sentença está certa em ter admitido a
nova fiança, pois tendo podido desde logo inde-
ferir a impugnaçãu da ré sobre o fiador, pr·Bf2-
riu dar n~:Lior garantia ao contráto, melhor _se-
gurado a fiança. Não dando pelas nulidades,
tambem o Juiz teve razão. Não h à nulidade
sem: cominação expressa na lei. E' bem claro o
artigo 273 do Código do Processo. M:as, nuli-
dade houvera, deveria ter sido alegada para re-
solvida no despacho saneador, que é o moment::J
próprio para regularizar questões ele forma. Se
o despacho saneador transitou em julgado, por
sanadas devem ser tidas as nulidades eventual-
mente ocon·iclas. Em virtude do disposto no
paragráfo único do art~so 277 du mesmo Código
"a parte que não arguir, desde logo a nulidade,
responderá pelas custas acrescidas com a repe-
tiÇ<ão de atos ou o suprimento de sua falta",
e por isso entendeu a ré estar autorizada a ale-
ga-las em qualqúer tempo. E uma extranha in-
versão da mens legis, essa de transformar co-
riünação de pena em direito de infringir a lei.
Do texto indicado não deflue o que pretende.
A redaç.ão desse paragráfo deve ser conjugada
com a do artigo respectivo, e de tudo se con-
clue que as únicas nulidades de cogitação em·
qualquer momento, são exclusivaanente, as in-
sanáveis ou as que não comportàrem as medi-
das dos incisos do artigo 273 (do Código do Pro-
cesso). Não se trata, porem de nulidade dessa
especie. A reclamação versa sobre fiança, di-
zendo a proprietária que a firma comercial apre-
sentada como fi.adora não podia se comprome-
ter como tal: seu contrato vedava esse compro-
misso. Quando os tribunais tem decidido pela
nulidade das fianças prestadas nessas condições,
atendem à publicidade presumida que de~orre
da Inserção dos c~ntrátos com'ercials no Regis-
tro Público porque terceiros que negociaJn ou
comerciam com a firm.a supõem que ela está
livre cre encargos.
Ora, se o fundamento da nulic!acle é exata-
mente essa presunção ele conhecimento erga
omnes decorrente do registro, não po-dia a pro-
(Ü)
JUDICIARIO 169
pri.etaria L~norar a proibição ao contestar a cau-
sa e o seu silêncio a respeito indica que irrele-
vante lhe pareceu a arguição. A base do proces-
so, ainda, repousa no contraditório judicial,
como sustentou o Dezembargaclor Afranio Cos-
ta, creação dos romanos com a Zitis contestatio,
instituto até hoje existente, embora sob ou-
tros princípios ou outros nomes.
"Do pedido e da contestação é que se for-
ma essa figura abstrata do contraditório que
orienta o processo, a instrução e o julgamento
da demanda.
Nas aç•ões renovatórias a situação se defi-
ne ,de modo mais acentuado" (Afranio Costa).
Se não houve contestação, no prazo legal, pre-
sumem-se aceitas as condições oferecidas pelo
autor, porque o réu pode aceitar qualquer pro-
posta, nada havendo na lei que o impeça de
assim proceder. Se a contestação é sobre deter-
minado ponto e silencia sobre os demais, é cla-
ro que os demais foram aceitos. Ponto pacifi-
co, portanto, que a ré não mais poderia recla-
mar contra a idoneidade da fiança pois, pelo seu
silencio entendera boa. Reclamando como o fez,
inoportunamente, o juiz U§OU da equidade
prsconizada na lei de luvas e admitiu o reforçO>
ela fiança. A primeira apelante, porem, voltou
a insistir nos mes1nos argum·entos e ofereceu
um novo na se1:.sâo em que foi julgado o pre-
sente recurso: o segundo fiador é tambem ini-
donêo p'orque no seu contráto social ha uma.
claúsula que prejudica toda. a garantia - a
que permite aos sócios, pessoal e isoladamen-
te contrair obrigaçõe~ em nome da firma, com-
prometendo a segurança financeira da socieda-
de. Dai o entender que isso devia ser decidido
pelos j.ulgadores e em consequ,ência declarada
a nulidade da ação por faita do fiador nos ter-
mos exigidos pela lei.
Tal ar:;umento alem de impertinente, não·
tem oportunidade e não se justiüca. Declarar
inielonea uma firma pelo motivo pretendido·
seria julgar ela validade do contrato social de
sociedadie que não está em causa. Firma que é
juridicamente idônea: seu contráto tem os re-
quesitos legais e seus fins são lícitos e conhe-
cidos. Quanto ao prazo de locaçã.o deverá ser
mantido o de sete anos, com o qual a ré con-
cordou. O aluguel será ele 390SGOO atende às
condições atuais ela zona em que esta situado
o imóvel,. além do que o negócio elo autor yae
 170 ARCHIVO JUDICIARIO 5-2-43

em franca prosperidade, com'o ele próprio con- Atrawio Antonio da Costa, vencedor, per-
:fessa (doe. 2) . mitindo-se acrescentar à fundamentação do
O tempo do contráto, tambem autoriza o
acordão a afirmação que fiz na assentada do
:aumento. O imposto predial e ·a taxa de hidro- jUlgamento de que desafiando os tempos e as
imposições de técnicos sob o mesmo ou diverso
metro devem ser pagos pelo locatário. Seria in-
nome o que subsiste sempte, como elemento in.
justiça decidir-se o contrário, no caso dos au-
trínseco para orientar a instrução e o julgamen-
tos, dadas ás circunstâncias razoaveis em que é
to da causa é ainda a figura abstrata do contra-
·2.S.Segrurado ao autor a renovação do contráto. ditório judicial, exm,gente da controvérsia entre
Quanto a competência do Juizo da 8"' Vara a inicial e a contestação. E' por isso essencial
Civel é manifesta, para jUlgar, como o fez a ou <Jq.u;,'l.uuq.atdwoo urum'llxa ll?~ a .roq.n'll anb
ação. A esse Juízo foi distribuído a causa mas pedido e na contestação a matéria de fato que
.o titUlar efetivo deu-se por impetdido, e os tem a oferecer. Proferido o despacho saneador
-autos foram ao seu substituto l!'l:;al - ao Juiz acertada a parte formal, ordenadas as diligên-
da 9"' Vara Cível. Afastando-se o efetivo assu- cias às partes não é m'ais licito inovar na lide.
Nem seria possível pôr ordem ao processo; n,em
miu o exercício outro Juiz e os autos voltaram
ao Juiz abranger o conteúdo da demanda se per-
:à conclusão do Juiz da 8° Vara. O impedimen-
mitido aos litigantesalterarevarim:acada passo
i;o é pessoal, m·as a competência é sempre da
ps fatos articulados. A ré-apelante na contesta-
Vara que recebeu o processo. Nenhuma nulida-
ção ao envez de rep·eur a renovação aceitou-a
'i.e. A lei fielmente obedecida. Irn,procede a
explicitamente divergindo apenas das condições:
]>retensão do autor no que diz respeito a aplica- contra a fiança nada absolutamente articiUlou
ção cbo artigo 63 do Código do Processo. E' cer- (fls. 37 verso) e n:l.da tendo objetado não pode
·to que a ré nào demandou por espírito de emu- Eerodiamente pretender a improcedência da
1ação. por méro capricho ou por erro grossei- ação por motivo não alegado naquela oportu-
TO. Ela defendeu apenas o que julgou ser seu nidade.
·direito. A ação de consignação em p·agamento,
em apenso foi apreciáda com perfeito acerto.
'Foi o meio regular de que lançou mão o autor
para se garantir no cumprimento de seu con- Apelação cível n. 1.938
-tráto, deante da recusa da ré, em receber os Confirma-se a sentença da primeira instâna.ia
al ugeres vencidos. A ação é procedeu te. quando bem apreciou a prova dos at~tos
decidindo com acerto. Não há novaçéú>
Acordam pelo exposto os Juizes da Terceira f no jato simples do devedor pagar me-
tade ae sua dívidx, mesmo qtv.; esta se-
Câmara do Tribunal de Apelação dar provimen- ia em promissórict, n.ão tendo reforma-
to por maioria de votos, ao agravo no auto do do ou substituido o titulo.
processo de folhas 91 e em parte, unanim'e- Vistos, examinados e discutidos estes autoS
mente a ambas apelações: a do autor para fi- de apelação civel n. 1. 938, em que é apelante
xar a duração do contráto em sete anos, e da Antonio Costa e apelado o Banco Andrade Ar-
ré para inc1uir na obrigação do locatário o pa- naud Sociedade Anonima:
·gamento do imposto predial e da taxa de sanea- Em consequência do documento de fls. 4,
I
mento e negar provimento aos outros agravos no qual o apelante se obrigou a garantir
custas em proporção. I o empréstimo de vinte contos de réis, a Al-
berto Costa Couto, obteve este que o Banco
Rio de Janeiro, 27 de Outubro de 1942. - I
ap'elado, lhe entre,:;asse aquela quantia, medi-
Antonio Carlos Lafayette de Andrada, relator,
ante wna promissória.
vencido quanto ao agravo de fls. 91, a que ne-
Realizado o negocio aludido no mesmo do-
gava provimento, por entender que por linha,
cumento de fls. 4, ajirma o apelante ter
podem ficar os documentos que o Juiz assim dado a Alberto a importância de trinta contos
determ'inar, não só para os apreciar na ocasião de t·éis e Alberto destinou dez contos de réis
op·ortuna, co1no para esclarecer a Justiça, aos para reduzir sua divida com o Banco, que ficou
recursos que forem interpostos, nos autos. assim credor a pena~ de dez eon tos.
sidiu o julgamento o Sr. Des-embar,jador O pagamento feito por Alberto não impor-
:m:inio de Rezende, Andrada. tou em novação. Para que exista novação
(42)
 5-2-43 ARCHIVO
mister "o ânimo ou a intenção de novar (ani-
mus novendi) . A novação importa E•emtpre por
parte do credor, que a ela aquiescs a renún-
cia do crédito originário". A vontade de novar
não se presume; deve ser manifestada efetiva
e concretamente, de modo não duvidoso, ainda
que não seja exptesso em. termos sacramentais
e pelas partes, com capacidade de contratar".
(Carvalho de Mendonça, Direito Comercial -
vol. VI P parte) .
Não provam os autos ter havido o animo
de novar, houve somente um pa5am·ento par-
cial, que veio reconhecer ainda mais a valida-
de da divida cujo titulo nem foi reformado ou
substituido, (fls. 22). O apelante continua com
toda a sua responsabilidade bem caracterisada.
Quanto ao benefício da orderrJ, não o tem
o réu a seu favor. Como acentua a sentença,
não o socorre "o invocado artigo 1.491 do Có-
di~o Civil, porque encerrasse a conta de fls. 4,
uma fiança o benficio de ordem não lhe
aproveitaria ex-vi do artigo 1.492 do mesmo
Código", pois que a obrigação assumida pelo
réu, foi de pagar integralmente ao Banco
o debito de Alberto Costa Couto e "com prio-
ridade sobre qualquer outro pagamento devido
ao mesmo emitente" (fls. 49).
O apelante está solidariamente obrigado
perante ao autor e portanto, itfiprocede a alega-
da obrigatoriedade de litisconsorcio. Este po-
deria quando muito ser facultativo dependente
do acordo de vontade dos interessados. Caso
ti pico· do artigo 88 do Código do ProceEso.
Acordam, assim, os Juizes da Terceira Câ-
mara do Tribunal de Apelação, negar provim·en-
to ao recurso para confirmar a decisão recor-
rida que bem ap'reciou as provas dos autos, de-
cidindo com' acerto.
Custas pelo apelante.
Rio de Janeiro, 27 de Outubro de 1942.
Antonio Carlos Lajayette de /ndrada, rela-
tor. -Afranio Antonio da cosia. -Presidiu a
sessão o Sr. Dcsembargador Flaminio de Re-
zende. Andrada.
Apelação civel n. 2.061
E' em dobro o prazo concedido rw~ tep1 esentan·-
tes da Fazenda para TCC•)TJ"•"~. Ex tende-
se a prerrogativa aos representantes da
Prefeitu·ra, advogados nomeados pelo Pre-
feito. O art. 32 do CórLigo do Processo
procura beneficiar a Fa~cndn e não seus
rep1·esentantr.s. - Desa·;;rop1'fação. - O
critério legal. pa.m a i!!âeniza.çü0, é o do
imposto predial.
Vistos, relatados e exami!w.clos rstes autos
de apelação civel n. 2.061, scnrlo) apelante Pre-
(43)
JUDICIARIO 171
feitura do Distrito Federal e apelada Cia. Na-
cional de Armazens Gerais :
Acórdam os Juizes tia 5.a Câmara do Tri-
bunal de Apelação, pelos ~·oto~ concórdes do re-
lator e do revisor, conhecer da apelação, clespre-
zando a preliminar arguida, e negar-lhe provi-
mento, confirmando, por seus fundamentos, a
sentença apelada.
Entendeu o Dr. Juiz a quo de negar segui-
mento á apelação,· por ter sido interposta fóra.
do prazo legal, desde que aos advogados da Pre-
feitura, nomeados por portaria do Prefeito, não
se extendem as prerogativas que o art. 32 do
Código do Processo Civil confere aos representan-
tes Q.3. Fazenda, relativamente ao dobro do prazo
para re{)orrer (fls. 83-84) . O seu despacho foi,
porem, refonnado pela 3.a Câmara, em acórdão
no agravo de instrumento n. G.204, por não ser
lícito ao Juiz, depois de recebida a apelação,
em ambos os efeitos·, negar-lhe seguimento, aten-
dendo á preliminar do apelado, f.m suas ra-
zões. "A matéria deve ser conhecida e decidi-
da pelo Tribunal a.d quem (art. 831 do Código de
Proce.õso Civil" (fls. 26 v. -- 27 elo apenso). A
esta Câmara, a quem foi a ape>ação distribuida,
compete, portanto, apreciar e decidir a arguida
preliminar.
Aos representantes da Fazenda, di.: o art. 32
do Código, serão contados, em dobro, os prazos
para a interposição de recnrso. Visa o ct~sposi­
tivo proteger a Fazenda i'úiJ!ica, e não aos seus
representantes. E' o que acentúa De Plácido e
Silva, em seus comentários ao atual Código (vol.
1.0 pg. 54): - "diz o art .32: -- representan-
tes da Fazenda Pública. Dessa fórma, desde que
sejam outorgados poderes ao advogado, C'orn ou
sem junção pública, par.J. defender os interesses
fazendários, se cmnpreencle que, investidos nessa
representação, frúe a prerrogativa ela dilatação
dos prazos". Designado rep~·esentante da Pre-
feitura, nas ações movidas em Juizo, por desa-
propriação dos imóveis (decreto n. 6.911, de 28
de Janeiro de 1041, art. fl. 0 ), os nomeados, qual-
quer que seja a sua função, são reptesentan-
tes do patrimônio da Faz~nc\3., representam esta,
goznndo, como consequênci•l, da dilatação dos
prazos. E, sendo assim, ::> recurso de apelação
foi requerido dentro do prazo legal.
A sentença merece ser confirmada, porque
atendeu ao clisposto no decreto-lei n. 3. 3G5. de~
21 de Junho de 19±1, que ngnla <·s desapropria-
ções por utilidade pública O critério legal é o
do imposto predial. Seg·und:l o s único do ·Jrt. 27,
 172 ARCHIVO JUDlCIARIO 5-2-43

a indenização não será inferior a 10 e nem . ror não julgar de gravidade, tendo continuado
superior a 20 vezes o v:llur locati;·o, deduzida a trabalhar, que passa 5 dias começou a sentir
a importáncia do imposto lançado no r:no ante- fortes dores no Jogar em que levou a pancada,
rior ao mesmo decreto-lei. Dentro do critério começando então a fazer o tratamento na Caixa
legal, apoiado no laudo do Perito do Juizo, de Apos·entacloria dos Portuários; que continuou
fixou a sentença a indenização em um milhão a agravar-se o seu estado sendo obrigado a fazer
cento e noventa ~ seis mil cento e sessenta e ·.rárias intervenções cirúrgicas. O exame peri-
seis cruzeiros e quarenta centavos (Cr$ cial fls. 18 constatou perda funcional da mão
1.196 .166,40), indenização justa e que se c:m- esquerda. A testemunha de fls. 73, trabalhador
firma. Não procedem as alegações do ilustre - reoerva do agravante, confirma o acidente que
representante da Prefeitura, feitas nas razões e rliz ter assistido; a 2a testemunha tambem tra-
reproduzidas oralmente no julcsamento, porquan- balhador em serviços da R. disse ter assistido o
to o imóvel está situa~lo em Lona portuária, acidente (fls. 73); a 3.a testemunha tambem
em terreno plano, nivelado e consolidado, ser- trabalhador da R. confirma o fato que diz ter
vido, na frente, por via pública, por linhas de assistido.
carris elétricos, nos fundos por linhas férreas de O Dr. Waldemar Rosa, em intormações, a
bitolas que permitem o ~~cesso direto [.OS por- fls. 40 declara que fora procurado em Agos-
tões do fundo do prédio de Yap.;ões das linhas to de 1939 pela vitima que apresentava um
da Administração do Portj elo Rio de Janeiro. nem.ão na mão, e como medico da extinta Caixa
Estradas de Ferro Central elo Br3sil, Leopoldina dl.' Aposentadoria e Pensões dos Portuários mi-
Railway, Linha Auxiliar, Hi•J Douro, S. Paulo nistrou-lhe tratamentos, inclusive intervenção
Railway e Cia. Paulista, mostl\lncl::> a sua situa- cirurgica, não tendo obtido resultado por culpa
ção especial e privilegiada. da vitima, que deixou agravar-se o seu estado.
Custas pela apelante.
Isto se passou em Agosto de 1939, tendo a vi-
Distrito Federal, em 1 :le Dezembro de :942. tlma lhe declarado que se tratava de calo arrui-
FredeTicó Sussekind, Presidente e relator. -
Imdo em serviços caseiros; que o médico opera-
A. Saboia Lima.
ra mal (fls. 40) . O Dr. Emílio Niemeyer ex-
médico da agravante, informa em Agosto de 1939
que nenhum acidente foi registrado referen(,e ao
agravado.
Agravo de petição n. 5.999
A vitima depondo a fls. 44 declara que 3
A não comunicaçüo d~ acidente ao emprcgadoT, dias após ao acidente compareceu a sua casa
.d~corndo muzto tem,po do jato tendo a
vztzma se tratado em. domicilio e se sub- o Dr. Coelho Cintra facultativo da Caixa de
rr.etidc a intervencão cirúrqica tudo Aposentadoria dos Portuários, o qual o exa-
isso sem ciência da· empregador, ~ exone-
ra de responsabilidade pelas consequên- minando declarou que só poderia ser operado de-
cias do acidente. pois de 15 dias; que espirado este prazo foi real-
Vistos, relatados e discutidos estes autos de mente operado pelo Dr. Waldemar Rosa (fls.
agravo de petição n. 5.999, entre partes: agra- 45) . Depõe o plantão da R. de serviço no dia
vante, Administração do Porto do Rio de Janeiro do acidente, declarando que não teve conheci-
e ag'!'avado, Cyrillo João de Deus, representado I mento de fato algum. Depõe tambem a fls. 45v.
o feitor da agravante, dizendo que não chegou
!JC!o Dr. 10 Curador de Acidentes, acordam os
Juizes de 4a Câmara do Tribunal de Apelação, ao seu conhecimento qualquer acidente com
por acor~o de votos do relator e Juiz 1m'ediàto, I aquele operário. A fls. 52 ·junta a agravante,
um memorando do sub-inspetor da 12a secção
dar provimento ao agravo, afim de reformar a
sentença agravada e julgar a ação improce- do Porto do Rio de Janeiro declarando que OS
dent-e. üabalhadores reservas, que depuzeram, não tra-
balharam em extraordinário durante o mês de
O processo fol provocado pelo Dr. Curador
Agosto de 1939; que quanto ao agravado não
àe Acidentes. A vitima prestou dec!araçõea a
constou o conhecimento de qualquer acidente
policia aos 30 de Maio de 1941, disse ter sofrido
com o agravante.
o acidente nos fins de Agosto de 1939 por volta
de 2 horas da madrugada, quando trabalhava no A testemunha Antonio Alvares de Olivei-
o<:n·ico ele cnrre"'unento ele farelo; que no mo- ra a fls. 56 retrata-se do seu depoimento, di-
Jllento não ligou a menor importància ao fato zendo não ter assistido ao acidente. O mé·
(-14)
 5-2-43 ARCHIVO
di co Dr. Walclemar Rosa depõe a fls. 66, man-
Vmdo a sua declaração anterior. Acareados a vi-
tima e este medico a fls. 68 ·mantem os seus de-
pOimentos. Impresisona mal a seguinte circuns-
tância. o agravante não precisou o dia em que
.sofreu o acidente, nem mencionou o navio a bor-
do do qual então trabal.hava. Não é possível que
<iuda a natureza do acidente a vitima não in-
<crrompesse o trabalho e continuasse ainda a
prestar serviço durante varias dias. E' estranha-
ver sobre tudo que durante o seu tratamento,
.que se prolongou por meses, tendo sofrido, se-
r;undo disse, várias intervenções cirurgicas, não
ti>·esse feito qualquer comunicação ou reclama-
ção, quer ao responsavel, quer a policia, quer
.a Juizo, só procurando o Dr. curador em Abril
dr 1941. São contraditórias as suas declarações,'
}Jois, não se ajustam aos fatos e natureza da le-
são, pois, tendo llavido fratura, conforme esclare-
<:e o lauclo, não se compreende que tivesse con-
tinuado a trabalhar, quanto mais quanto deu-se
comprometimento de articulação corresponden-
te.
O depoimento da 1• testemunha do agravan·
te está prejudicado pela retratação por esta mes·
ma testemunha a fls. 76. A 2• testemunlla a
fls. 37 disse que a vitima ficou com a mão
lmpresada contra um vagão, o que por isso só
co~stituia impossibilidade de continuar o tra.
bulha; a mesma observação a fazer contra a
3• testemunha a fls. 37v. Aliás os depoimentos
destas duas testemunhas acham-se prejudica-
dos pelo m,emorandum do sub-Inspetor da P
Hcção, fls. 52, do qual conta que esses operários
não trabalharam naquela secção, extraordi-
nário, durante o mês de Agosto de 1939. De for-
ma que a única prova dada, a testemunhal, se
acha desmerecida p'ür esses outros elementos,
que constam nos autos. Da parte do agravante,
-tlntretanto, há homogeneidade de defesa pelas
declarações de fls. 40, do médico da secÇão de
:acidentes da Administração do Porto do Rio· de
.Janeiro, Dr. Niemeyer, do outro médico que tra-
tou do agravante Dr. Rosa, do men~•:Jrandum de,
fls. 52 e dos depoimentos do plantão e do feitor.
:Embora não se deva levar a rigor a comunica-
ção no meEuno dia ao empregador, art. 32,
tambem não é possível sancionar o descum-
:primento por parte da vitima de todas as obrl-
;gações que lhe incubem por lei. Seria injus-
tiça carregar sobre os patrões todas as respou-
.sabilidades decorrentes da incúria dos aciden-
tados.
(45)
JUDICIARIO 173
No caso decorreram dias, decorreram meses,
deram-se agravações da lesão, foram pratica-
das intervenções cirurgicas e não se fez o res-
ponsavel ciente de qualquer destes fato~. Nw
houve a impossibilidade absoluta de que fala a
lei, nem ocorreu qualquer outro obstaculo que
pudesse justificar o procedimento do acidentado,
mantendo o responsavel alheio do acidente e às
suas' consequências. A prova colhida dos autos
não convence da possibilidade de atribuir ao pa-
trão, por qualquer forma, a responsabilidade pela
gravação da lesão e nem mesmo ao acidente en-
contra~se provas satisfatórias. Em consequência,
da-se provimento, ao agravo, para julgar a ação
improcedente .
Custas na forma da lei.
Rio, 11-12-942. - Eduardo de Oliveira Fi-
[J?Ieiredo, Pre-sidente. -Raul Camargo, relator.
- A . M. Ribeiro da Costa.
Agravo de petição n. 6.303
Reivindicação de objeto vendido corre< reserva de
dom in i o. Registro do contrãto. Depre-
ciacão da coisa e deducão do seu valor
das importâncias que -o vendedor de-
volverei ao comprador.
Vistos e· relatados estes autos de a.jTavo de
p·etição n. 6.303, em que são agravantes, Arp.
& Companl1Ia síndicos da massa falida de H.
A. Oliveira, sendo agravados, J. Monteiro &
Filho:
Acordam os Juizes da Quarta Câmara do
Tribunal de Apelação do Distrito Federal, pelos
votos do relator e do imediato, em dar provi-
mento ao agravo para reformando em parte, a
decisão recorrida mandar que seja restituída
à rnassa a importância das prestações pagas, de-
duzido o valor da depreciação do objeto vendi-
do.
Custas ex-lege.
A sentença julgando procedente a reivin-
dicação, fê-lo de acôrdo com o disposto no ar-
tigo 138 da lei de falências (decreto nllinero
5. 746, de 9 de Setem'bro de 1929), por se tra-
tar de venda em cujo contrato fõra estabeleci-
da a clausula de reserva de donúnio embora o
mesmo não tivesse sido levado ao .Registro .de
Títulos e Docl!lllentos, para valer contra ter-
ceiros.
Ficou todavia justificada a dispensa desse
registro, tanto 1nais que terceiros, os credores,
nada impugnaram na especie apesar de citados,
 174 ARCHIVO
para esse . fim, regularmente. Tratando-se de
contrato liCito, clevlclo e legalmente provado,
não simulado o ato, cum.pria reconl1ecer. a sua
legitimidade, o que ficou bem apreciado na sen-
tença.
Cabe, entretanto, mediante a necessária
avaliação, apurar a· depreciação elo objeto ven-
dido, pelo tempo de uso, e ded-uzir o valor des-
sa depreciação da imp'ortãncirt correspondente
às pretenções que o reivindicante terá ele devol-
ver à massa falida.
Rio, 13 de Novembro de 1942. - Edn:<undo
de Olivceira Figueiredo, Presidente com voto.
Antonio Ribeiro da Costa, relator.
Agravo de instrumento n. 6.008
Não deve o Juiz receber a apelação desde que
não foram pagas as custas na fórma
prescrita pelo paTagrafo 20 do artigo 56
do Código do Processo.
Vistos, relatados e discutidos estes autos
de agravo de instrumento n. 6. 008 entre par-
tes: agravante Corina Vieira da Silveira, mãe
do finado Filemor Vieira da Silveira e agrava-
da Companhia Cantareira e Viação Fluminen-
se, acordam os Juízes da Quarta Cãmara do
Tribunal de Apelação por conformidade de vo-
tos do relator e Juiz imediato, negar provimen-
to ao recurso.
Agrava-se da decisão de fls. 6, pela qual
não foi recebida a apelação interposta pela re-
corrente da sentença de fls. 12 que julgou uma
ação de indenização com fundamento na lei
de Estrada de Ferro: O Juiz fundam'entou o
seu despacho denegando a apelação, nos arti-
gos· 56 paragrrulo 2° e 821 elo Código elo Pro-
cesso.
Constitue assento do julgado o artt:so 56
paragrafo 2° do Código do Processo que resa:
"Logo depois de conciUido o ato, o requerente
pagará as custas respectivas. Paragrafo 20 -
As custas devidas até a audiência ou relativas
a átos nela praticados, serão pagas pelo in-
teressaclo antes da interposição do recurso ou
da execução da sentença".
Peclro Martins no seu comentário dá-lhe
interpretação autentica: "Artigo 160 - A re-
gra consagrada no para.gráfo 2° tem por obje-
to possibilitar o julgamento indepenclentemen-
te da conta das custas. Se a decisão ficasse
condiciouada ao pagamento das custas conta-
das nos autos, é claro que ao Juiz não se de-
JUDICIAHIO 5-2-43'
1 pararia nunca a oportunidade ele proferir a.
I sentençrt na préprirt audiência ele instrução e
debate. Profericla, porem a sentença, nem o
vencido poderá dela recorrer, nem ao vencedor
será permitido executá-la sem aquele pagamen-
to. Por esse modo, assegura-se o direito dos
interessados sem sacrifício da marcha proces-
;mal. Mas, na hipotese de d-esinteresse de am-
bas as partes, por motivo de acordo ou tran-
sação posterior, ficaria ai nela reservada aos cre-
dores o direito de promover a cobrança executi-
va. O te~to da lei é limpido e transpar•ente,
deixando perceber o pensamento do legislador
e o objetivo da lei".
O texto legal está aí para ser curo'prido,
atin']indo a sua finalidade. Escla,rece Pedro
Martins:
"Proferida a sentença nem o recorrido po-
derá dela recorrer, nem ao vencedor será per-
mitido executá-Ia sem aqu-ele pagamento".
Não hà semelhança alguma com o caso re-
ferido pelo recorrente que foi resolvido por
aco!·dão ela Terceira Câmara. Nll!quele caso a
parte pedira que fosse levantada a conta de
custas para satisfazer o pagalllento. Revelou
assim a sua intenção ele pagar no que foi obs-
tada pelo Juiz. Este é aliás o mais assinala-
elo fundamento do acordão.
Na hipótese vertente, a parte ora recorrida
nem pagou, nem requereu qualquer coisa que
demonstrasse ao menos a sua intensão. O re-
querente foi d.ezidioso, integralmente indife·
rente a mardha do processo. E' exatamente isso
o que a lei condena, impondo a obrigação de
antecipar o pagamento, para garantir o exerci-
cio de um direito.
Intuitivo, que si parte não satisfaz o re-
quisito l-egal está impedida de recorrer. A au-
toridade do Juiz é assim bastante para denegar
o recurso.
E' inaceitável o argumento do agravante,
de que deveria o Juiz, ele oficio ordenar o levan-
tamento da conta. E' bem de ver que ao Juíz
sBria deieso tomar tal atitude, substituindo-se
a parte, no que interessava a sua própria e ex-
clusiva deliberação. Não hà paralelo cam ou-
tro caso que foi objeto de julgamento hà tem-
pos; ad!llitido o recurso, o Tribunal o julgou,
porque as custas foram pagas p·ela parte ven·
cedora, que tomou essa iniciativa.
Assim agindo, o então recorrido manifes-
tou o desejo de que a decisão che::sasse a se·
guncla instáncia e fosse submetida a júlga.m:en-
(46)
 5 2-43 ARCHIVO JUDICIAHIO 175

to. E' contrnc!itórlo que alguem pague custas, decreto 156 de 28 de Abril de 1842". Não encvn··
a que não é obrigado para permitir um julga- trei revogação expressa desse dispositivo,
mentCJ e depois procure impedir esse mesmo continua o serventuário - "que determina a
ju!gamen to. dedução do imposto predial nos casos como este,
Tambem não colhe o avgumento de que e, para tanto, verifiquei as leis gerais que re-
houvera um deposito para despesas judiciais, gulam a matéria, isto é, o decreto 2. 708 de 1&
porque foi ele feito para os fins de uma per i- de Dezembro de 1850, e o número 5. 581 de 31
cia, artigo 57 e assim não poderia ser desviá- de Março de 1874. Após a advento elo decreto·
do para outro fim. O caso _em debate enqua- número 4.613, que reproduz, com alt~;ração
dra-se, porem exatamente no dispositivo legal apenas do número de anos._, as mesmas expres-
Invocado e aplicado pelo Juiz, pelo que é de sões do número 2.800 (artigo 43, letra "b" e
se m'anter a decisão recorrida, negado provi- artigo 14, núm'ero 2, respectivamente) passou-
mento ao recurso. se a fazer deduções tambem nos cálculos de-
Custas pelo agravante. transmissão de méra propriedade e nos de doa-
Rio, 16 de Outubro de 1942. - Raul Ca- ção com reserva de dominio, em virtude do·
margo, Presidente e relator. - A. M. Ribeiro
disposto nas letras "c" e "e" do citado artigo
da Costa.
45" (fls. 16 v.) .
Realmente a~im deve ser entendida a lei. O
decreto n. 4.613 dispõe que o valor dos bens.
Agravo de instrumento n. 6.349 para o pagamento do imposto no usofruto vita-
Para o cálculo do imposto que recai sobre o uso- lício será o produto do rendimento de um &no
jruto vitalício, deve ser deduzido o im-
posto predial, pois este é renda dos co- multiplicado por seis (artigos 43,letra"b"). Está
fres públicos e não dos contribuintes. bem claro que é o rendimento de um ano, mas
Ha mais de quando anos essa é a norma deduzido do imposto predial, pois que já a Fa-
ser;uida pelos juizes e que não deve ser
modificada sem uma lei expressa, clara zenda recolhera parte do rendimento bruto, co-
e precisa nesse sentido. brando esse imposto. A não ser exclui do o im--
Vistos, examinados e discutidos estes au!;()6 posto predial seria permitir-se - bi-tributação,
de agravo de instrumento, n. 6 .349, em que é ou melhor, cobrança de um imposto sobre ou-.
agravante a Prefeitura do Distrito Federal e agra- tro imposto, o que não é legal, e nem justo.
vado o espólio de Maria Luiza Mora Neves: Alem disso há mais de quarenta anos a dedução
Trata-se de se saber se para 0 cálculo do tem sido a invar!avel norma do juizo, norma que
Imposto que recai sobre o usofruto vitalício não deve ser modificada sem um dispositivo ex-
deve ou não ser deduzido o imposto predial. A presso, claro e preciso a esse respeito. Acordam,.
agravante entende que não. Entretanto, o im- 'j pois, os Juizes da Quinta Cãmara do Tribunal de
posto predial deve ser deduzido, ele não consti- Apelação negar provimento ao recurso para man-
tu~ 1·encla elo proprietário elo imovel; ao con- I ter, como manteem, a decisão agravada de foll1as
traria é redução dessa renda, em beneficio dos j' 17 v.
cofres públicos. Não pode ser incluldo para o Custas da lei.
cálculo do imposto de ·usofruto aqullo que não
Rio de Janeiro, 24 de Novembro de 1942. -
aproveitou ao contribuinte, o que não entrou
Frederico Sussekind, Presidente com voto. -
para o seu patrimônio, o que não l11e benefi-
Antonio Carlos Lajayette de Andrada, relator.
ciou. Desde há lonsos anos essa exclusão veem
sendo feita, sem qualquer protesto do agra-
Vante. - ·
Como esclareceu o contador nas informações Agravo de instrumento n. 6.358
Prestadas, "durante a longa vigência do decreto
Açao de prestaçâo de contas - Recurso cabível"
federal, e a tanto alcança a tradição elo nosso óa sentença que a julga improcedente.
fôro, sempre foi deduzido o imposto predial nos Aplicação do Código do Proc. Civ. arti-
gos 810 v. 820, 842, n. 14.
casos da instituição ele usofruto, sem oposição
tia Fazenda Municipal ou Federal, e com a san- Vistos e relatados estes aut<Js de agravo de
Ção pacifica da jurisprudencia. Atendia-se. a!'i- i !nstnunento n. 6. 358. em que é agr:wante An-
&!m, a dispositivos vigentes da lei anterior que, tonio Pinto Ribeiro e agravado Laurindo de Aze-
I'

no caso, seri~ o .artigo 12 do Regulamento do vedo Ramos:

(47\
 176 ARCHIVO
A sentença ora recorrida, nos termos do ar-
tigo 308, parágrafo 1. 0 , do Cod. Proc. Civ. re-
cebeu os embargos opo:õtos pelo réu, ora rrgra-
vado, na ação de prestação de contas exigidas
pelo autor, eis que, exibida, em forma legal, a
quitação estava o réu, assim, desobrigado da
prestação de contas, julgando, em consequên-
cia, improcedente a aç11o.
O artigo 842, n. 14, daquele Código, adml-
te o agravo de instrurroento das decisões que
julgarem, ou não, prestadas as contas. Na espé-
cie, a sentença não julgou as contas. Julgou im-
procedente a ação de prestação de contas; isto
é, julgou portanto, o autor carecedor de ação
face à prova tratzlda p€lo réu, da quitação, de-
Vidamente formalizada. E', pois, decisão defl-
n!t!va, suscet!vel, nos termos claros e precisos
JUDICIARIO 5-2-43
do art. 820 do Cod. Proc. Civ., de recurso de
apelação, sendo, deses modo, incabivel o agravo
ele instrumento, ora interposto, com erro gros-
seiro demonstravel à evidência.
Sem aplicação à hipótese a providênc!á. cons-
tante do art. 810. Dem'ais disso, sendo o agravo
um recurso stricti juris, só nos casos especif!·
cadamente em lei cabe semelhante recurso. Por
consequência, acordam em 4.a Câunara do Tri-
bunal de Apelação do Distrito Federal, por
acordo de votos, não conhecer do recurso inter-
posto, por !ncablvel.
custas como de direito.
Rio, 11 de Dezembro de 1942. - Edmundo
de Oltveira. Figueiredo - Presidente com voto.
- A. M. Ribeiro da Costa.
(48)
 5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 177

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO

DE SÃO PAULO
JURISPRUDtNCIA

mesma decisão. Acrescenta-se que a ressalva in-

Mandado de segurança n. 2.539 Rcrta no acordão teria por objeto matéria intei-
(CAPITAL) ramente estranha ao litígio sobre. a qual o re-
Mandado de segurança; é incabível contra de-
querente não tivera ocasião de dizer palavra, mes-
cisão iudicial transitada em julgado. mo porque não fora pleiteada por :ma antagonis-
- O direito que .assiste aos pais, relati- ta. S2ndo titular de um direito certo e incon-
vamente ao pátrio poder, não é absoluto,
pcis está subord.inado às restrições legais, testavel, qual o de exercer o pátrio poder, sobre
inclusive a decorrente da intervenção eLas seus filhos menores, sem diminuição de sua au-
autoridadPs judiciárias encarregadas de
vigiar pelo bem estar dos desc~nàentes toridade e infração daquele direito, não pode ficar
menores ou dos inc-apazes. - Dzretto de obrigado a consentir, por maneira diferente da
visita; restrições e condições.
que o seu exclusivo critério ditar, na convivên-
Vistos. e expostos estes autos de mandado de cia daqueles menores com terceiros, que nenhum
segurança n. 2. 539, da comarca da Capital, en- direito teem ,para exigi-la.
tre partes, doutor Guilherme Luiz Soares do Acentua o requerente que o direito de visi-
Couto Escher, impetrante, e o Eg. 1.a Câmara tar, toca, exclusivamente, aos pais, em razão do
C!vU deste Tribunal de -Apelação, impetrada, pátrio poder, não podendo, pois, ser ampliado aos
acordam em Câ!llaras Civis reunidas, por vota- asc-endentes do segundo grau. Assim, a ressalva
ção unânime, denegar ·o mandado, pagas as cus- do acordão não pode subsistir como obrigação,
tas pelo impetrante. mas tão somente como conselho, nesse carater
D. Romana de Oliveira Rocha, na qualidade compreensível e aceitavel.
de avó materna, moveu uma ação de destituição Persistindo a ressalva como imposição, o
do pátrio poder que o Dr · Guillherme Luiz Soa-· supte. ficaria sob ameaça constante de uma
res do Couto Escher seu ex-genro, exercia sobre ' diminuição de seu pátrio poder, ameaça ~sa
Os filhos menores, netos da autora. A ação vin- jii concretizada em fato pela determinação do
gou em primeira instância mas, na segunda, a Dr. juiz adjunto da 1a Vara da Família e das
%. _;.a CÊ.«nara por acordão unânime, julgou-a Sucessões ao fixar os dias das visitas, em todos
Improcedente (fls. 15). Afirma o impetrante que os domingos, das 1 às 18 horas, na residência
os juizes componentes da turma julgadora, num de dona Romana, para onde os menores seriam
lm,pulso de mero sentimentalismo, explicavel pela transportados. Pondera o supte. que essas vi-
sua elevada formação moral, incluíram en~ sua sitas teem o inconveniente de deixar os me-
decisão uma ressalva atribuindo à autora, D. Ro- nores dura.nte todo o dia em companhia de
mana, o direito de visitar seus netos pela manei- pessoas que o difamam, privando-se ele pró-
ra que o Dr. Juiz de Direito fixara. Essa ressalva, prio da companllia de seus filhos, nos únicos
no parecer do requerente, não .encontra apoio na dias em que lhe sobre tempo para um conví-
lei, nem sequer na doutrina, 'constituindo, ou- vio mais prolongado ou para levá-los a passeios.
trossim, verdadeiro e gravE" atentado contra os Insurge-se ainda o requerente contra o ar-
direitos do peticiónário, sobre os filhos menores, bítrio que se deferiu a terceiro, ainda que
que acabam de ser manticlos sob o seu poder, pela juiz, para disciplina de assunto tão delicado,
(49)
 1 íS AnCT-IIVO
poi·3, nem sempre os juizes estão à altura de
encargos tão elevados, como .iã revelou o Dr.
Juiz adjunto, através de decisões várias, que
envidenciam a falta da necessária Isenção de
ânimo ou mesmo sua parcialidade, a ponto de
ordenar que um oficial de justiça fosse bus-
car, todos os domingos, as crianças para le-
vá-!as à casa de sua avó.
Sendo certo o direito do supte. e mani-
festo o·· atentado que lhe causa e. l.'€S'.Salva cons-
tante do acordão, atentado esse agora agra-
vado pela interpretação exagerada. que lhe em-
presta o Dr. Juiz adjunto, forçoso seria con-
ceder a segurança impetrada afim de ser ga-
rantido a:queles direito.
ü mandado pleiteado é incabível na espécie
desde que se não perca de vista que o acordão
da 1a Câmara constitue decisão com trânsito
1=m julgado. No caso em apreço a medida de
segurança atua como verdadeiro sucedâneo da
nçãD rescisória, o que havia para realçar sua
impropriedade.
Quanto ao mérito, não é melhor a situação
do impetrante. O direito que assiste aos pais,
detentores das "regalias e ·dever€s constitutivos
do pátrio poder, não é absoluto, pois està su-
bordin&.do às restrições legais, inclusive a de-
corrente da intervenção das autoridades jm:Íi-
ciàrias, · encarregadas de vigiar pelo bem estar
da..; descendentes menor·es ou dos incapazes.
Essa intercessão há de orientar-se em prol dos
1nteres~es das pessoas assistidas, que prevaloecem
sobre as do titular daquele direito. Assim, to-
das as vezes que surgir conflito entre o titular
do pátrio poder e os interesses dos menores,
relativos ao seu bem estar, esse conflito tem
que .ser dirimido em favor dos menores. Na
espécie, a ressalva foi inspirada, segundo reco-
nhece a inicial, por sentimentos nobres decor-
rentes da elevada formação moral dos juizes
que a ditaram, atendendo-se à circunstância dos
menores terem sido criados na companhia de
sua avó materna, que lhes dispensou carinhosa
e afetiva assistência.
O acórdão não quiz privar ditos menores
dessa assistência sentimental, proveitosa, ao
mesmo tempo que reconhecia ser deshumano
separar de vez a avó -materna de. convivência
com seus descendentes, que representariam a
filha extinta, progenitora daqueles pequenos
ente.s. Em vez de censuras, o acordão merece
encômios, pela sua disp·osição humanitária.
Aliás, o próprio requerente acha ace!tavel e com-
preensivel a ressalva enunciada no acórdão,
JUDICTAnTO 5-2-43
como conselho, não a aceitando como imposição,
po1· isso que, na execução, poderia ser des-
virtu-:tda.
Mas, a verdade é que ·qualquer exagero na
interpretação da ressalva poderá .;;er corrigido
pela interposição dos recursos regulares. O pró-
prio · juiz pro~essante melhor orientado, poderá
eliminar qualquer demasia já verificada na exe-
cução da ressalva. que, bem interpretada e exe-
cutada, só poderá produzir efeitos benéfi~os.
São Paulo, 23 de Agosto de 1942. - Mario
Guimarães, Pre.;;idente com voto. - Leme da
Silva, relator - A. Ferrari - Pedro Chaves -
Barbosa de Almeida - J. Macedo Vieira -
Cunha Cintra - Theodomiro Dias - MeireUes
6.0s santos - Gomes de Oliveira - V. Pen-
teado - Manoel Carneiro - J. M. Gonzaga
Frederico Roberto - Percival de Olivetra.
Apelação civel n. 16.225
(SÃO PAULO)
Sucessão testamentária. - Usufruto ou fideico-
misso. Se o testador reiteradamente fala
em usufruto e jamais em fideicomisso, e
se do conjunto das disposições do testa-
mento não se conclue claramente que a
instituição é de fideicomisso, deve acei-
tar-se como sendo rearmente de usufru-
to, maximé atendendo-se a que, no caso,
esta ültima solução é a que melhor ctsse-
gura a observância da presumível von-
tade do testador.
Acordam, em sessão da Quarta Câmara, vis-
tos, relatados e discutidos oo autos· de apelação
n. 16.225, da comarca de São Paulo, em que
são ap<~lante.s Pedro Sant'Anna de Almeida e sua
mulher, D. Edwiges Pires de Freitas e outros, e
Juvenal Ramos Barbosa e outros e apeladOS
D. Joaquina Ramos ele Sant'Anna e outros, .su-
cesGores de D. Benedicta Ramo·s BaDbosa, dar
provimento à apdação dos primeiros e julgar
.prejudicada a dos últimos, nos termos adiante
declarados, pagas as custas ,pelos vencidos.
1 - No testamento com que se finou em
1921, nesta cidade de.. S. Paulo, o Dr. João Al-
vares de Siqueira Bueno deixou consignada a
~>eguint-:= disposição, que interessa à soluçào dos
problemas controvertidos nestes autos:
"Deixo meu prédio à rua de S. Bento, nú-
mero 83, e prédio n. 104 da rua Lí:bero Ba-
daró ... , à minha mulher D. Deo1inda candida
Ramos Bueno, .que terá o usufruto dos mesmos
prédios, enquanto viva for, sem que dos mesmos
se possa tirar dela sua posse, afim de que, en-
quanto ela for, possa gozar e uti.lizar-se de seus
(50)
 5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 179

rendimentos, sem embaraço algum; e, depois da 1 Acendeu-se então a disputa.

morte d.2 D. Deolinda, serão os mesmos prédios Apresentou-se em juiJzo a referida D. Be-
vendidos judicial ou ext!rajudicialmente, afim nedita Ramos ,Barbosa, a pedir a adjudicação dos
de que de seu produto se tirem as quantias pre- mencionados prédios para si, em sua integridade,
cisas para cumprimento e satisfação das doações sob a alegação de que, tendo caducado o filiei-
e legados que deixo ~ q~ se seg-uem, para serem comisso instituido pelo de cujus, nos termos do
cumpridas depois da morte da dita minha m.u- art. 1. 738 do Código Civil, militava a seu favor
ll1er D. Deolinda ... " o direit<J de acrescer, assegurado pelo art. 1.710
Depois de enumerar os legados, em número do mesmo Código.
de 55, e que ascend·em, em sua totalidade, a Tambem em juizo compareceram D. Joa-
51 : 500SO·JO, prossegue o testador: quina Ramos de Santana e outros irmãos sobre-
- "O remane3cente do produto da venda dos viventes de D. Deolinda Ramos Bueno, a sus-
ditos prédios à rua de São Bento, 83, e Libero tentar que, em verdade, se defronta, na espé-
Badaró, 104, depois de pagos todos os legados, cie, 1.rma instituição de fideicomisso; mas que,
e2molas e çlisposições estabelecidas para serem cem a morte de quatro dos fideicomissários, an-
pagos com o produto da venda dos mesmos pr~­ tes da fiduciária, se extinguiu o fideicomisso
dios, depois do falecimento de minha mulher, a no tocante a quatro quintas partes dos prédios,

I
quem em sua vida deixo o usufruto, COlllO aci- consolidando-se de tal arte a propriedade na
ma declarei e estabeleci ..... , deixo, em partes pe&õoa da fiduciária, a viuva D. Deolinda, ao
iguais, aos ll1·2Us sobrinhos Maria Candida, ca- depois falecida, de quem são elas as únicas her-
sada com Zeferino Pires de Freitas, Benedicta
deiras. Não há cogitar - sustentam - de di-
Ramos, casada com Claudino de Almeida Bar-~ reito de acrescer, por não concorrerem para tan-
bosa, Marcolina Barbosa, casada com Joaquim
to os requisitos J.2gais.
Moreira, João Barbosa Gonçalves e Olegario Bar-
Apareceram, por fim, a fls. 180 e 3U,
bosa, todos filJ10s de minl1a finada irmã, D. Bri-1
D. Edwiges Pires de Freitas e outros, sucessores
gida de Castro, casada com José de Almeida
dos legatários pré-mortos, a qu·=m o testador
Barbosa. Se estes legatários do remanescente do
gi"atificara com o remanescente do valor dos
produto da venda dos ditos tPrédios quiserem
prédios. Asseveram que o caso :11ã-o é de fidei-
remir os mesmos ·prédios 'Para si, poderão, en-
comisso, senão de usufruto, consoante o decla-
trando de .pronto com todas as quantias cprecisas
rara reiteradas vezes o testador, que, como ad-
para todos os legados, impostos e mais despesas vogado que fora, não podia ignorar a exata sig-
determinadas, a-ftm-cte que nenhurrn. desses le- nificação juridica do vocábulo.
gados e mais despesas d·eixem de com o <produto
A sentença recorrida abraçou a segunda das
da venda dos mesmos prédios, detPois do faJeci-
mencionadas correntes: a que pl·opugna o fi-
mento de minha mulher, D. Deolinda Ramos
deicomisso, sem direito de acrescimento. Apela-
Bueno, que te1•á sempre livre o usofruto dos
ram os vencidos.
ditos .prédios, enquanto viva for".
3 - A vista do exposto, importa resolver,
Acrescenta o testador, passos adiante:
em primeiro lugar, se o legado em exam2 en-
"Instituo meu universal e único herdeiro a
volve usufruto ou fideicomisso. Se vingar esta
minha mulher D. Deolinda Candida Ramos Bue-
última soluçã<J, ter-se-á então de decidir se
no, a quem, alem do usofruto dos prédios à rua
ocorre, ou não, o discutido direito de acrescer.
são Bento e Libero Badaró, deixo os móveis do A distinção -entre usufruto e fideicomisso,
prédio da rua São :Bento e a minha chftcara facílima ein teoria, constitue, por vezes, na prá-
do Beliche. em S. Bernardo, outros prédios e tica, problema dos mais abrolhados de <lificul-
mais bens . que cpossuo e venha a possuir''. I dades. A termos de não se corar Teixeira de
2. - Aos· 28 de Setembro de 1941, faleceu
Freitas de confessar que eni;ymd•er os testamen-
a vi uva do testador. Sobrevivera-lhe cerca de tos e resolver se conteem constituição de usu-
29 anos. fruto ou constituiçào de fideicomisso foi"am tor-
Dos cinco sobrinhos contemplados com o turas de sua banca de advogado (Tabelionato,
legado relativo aos prédios da rua .São Bento e parágrafo 5•18).
rua Libero Badaró, já a esse tempo quatro eram Usufruto é o direito de usar da coisa alllda,
mortos. Apenas ainda existia a sobrinha D. Be- percebendo-lhe os frutos: - jus alienis rebus
j
nedita Ramos Barbosa, viuva de Claudino de utendi, jruencli. Ou, como o define art. 713,
Almeida Barbosa. do Cód. Clv. : é o direi to real de f rui!" as utl-
(51)
 180 ARCHIVO
Iidades e frutos de uma coisa, enquanto tem-
porariament.2 destacado da propriedade. Não
tem, pois, o seu titular a propriedade da coisa,
a~penas lhe cabe fruir transitoriamente as· utili-
dades e d'rutos.
No fideicomisso, ao inverso, tem o gravado
ou fiduciário a propriedade, embora restrita e
rescluv-el (art. 1.734). Recebe-a com o encargo
de transmiti-la a terceiro - o fidei·comissário.
O usufruto fraciona a propriedade; o fideico-
misso a conserva na inteireza de seu3 direitos
componentes (Teixeira de Freitas, ob. cit., !Pa-
rágrafo 520) .
Há, no fideicomisso, dois dir·2itos .sucessivos,
isto é, um começa a ser exercido quando termina
o outro; são simultâneos no usufruto. No fidei-
comisso, a propriedade é do fiduciário, a prin-
dpio; o usufrutuário não a tem; cabe a este o
uso e gozo; àquele, uso, gozo e domínio, embora
temporário, resoluvel (Maximiliano, sucessões,
II, n. 1. 257) .
São noções correntias, mas não é inutil re-
Iembrá-las.
4. - Teria o Dr. João Alvares de Siqu·eira
Bueno deixado a propriedade, ainda que restri-
ta e resoluvel, dos mencionados prédios à sua
viuva, por forrrm que se caracterizasse uma ins-
tituição de fideicomisso?
Lendo-se a v-erba testamentária em exame,
tem-se, logo de início, a impressão de que real-
mente assim o determinara o testador, quando
disse: - "Deixo meu prédio à rua São Bento, 89,
e o prédio n. 104 da rua Libero Badaró, a mi-
nha mulher D. Deolinda Cândida Ramos Bue-
no ... "
Mas, essa primeira impressão logo se enfra-
quece, diante da restrição que fez a seguir o
testador: - " ... que terá o usufruto dos mes-
mos prédios, enquanto viva for, sem que dos
n1esmos se possa tirar dela sua posse".
Foram, pois, ditos prédios deixados em usu-
fruto, vitalício a D. Deolinda. A definir o
usufruto, em contraposição ao fideicomisso, ads-
tringiu-se o testador a afirmar que se não po-
dia tirar os prédios da posse de sua vi uva. Da
posse somente - 'atente-se bem - pois que
apenas a posse lhe atribuiu. Não aludiu â pro-
priedade, que a ela pertenceria, se se cuidara
de iicleicomisso.
Não é tudo, porem: nas linhas subsequen-
tes, explicou o testador porque deixara os pré-
clios a sua mulher: - "a-fim-ele que, enquanto
viva for, ~ossrt gozar e utilizar-se de seus rendi-
JUDICIARIO 5-2-43
mentos, sem embaraço algum". Só para isso:
gozar e utilizar-se de seus rendimentos. Está ai
e claramente delineado o usufruto.
Há ainda mais. Pouco adiante, ao determi-
nar a venda dos prédios, por duas vezes ainda
o testador afirmou e reafirmou que ele os dei-
xava em usufruto à sua mulher: - " ... de-
pois do falecimento de minha mulher, a quem
em sua vida deixo o usufruto, como acima de-
clarei e estabeleci. .. "; ". . . com o produto da
venda dos mesmos prédios, depois do faleci-
mento de minha mulher D. Deolinda Ramos
. Bueno, que terá sempre livre o usufruto dos ditos
prédios, enquanto viva for ... ".
Por derradeiro, como insistente estribilho, a
estereotipar frisativam·ente a sua int•cnqão, o
testador, ao instituir sua mul.her sua única e
universal herdeira, ainda uma vez consignou que
lhe deixava - "alem do usufruto dos prédios
à rua S. Bento e Libero Badaró, os moveis do
prédio ela rua S. Bento, a Chácara do Beliche,
em S. Bernardo, e mais bens que poõsua ou
venha a possuir". Aí, portanto, fez el·e a dis-
tinção entre os dois direitos reais: - o de usu-
jnlto, referente aos prédios da rua S. Bento e
rua Líb~ro Badaró, e o ele propriedade a incidir
na chácara, outros prédios e mais bens qu·e pos-
suísse ou viesse a possuir.
Por. ·conseguinte, o que ele quis deixar, e
efetivamente deixou à sua viuva, quanto aos
dois. questionados prédios, foi a.penas o usu-
fruto.
5 -Objeta-se, no entanto, que os sobrinhos
contemplados na deixa só de futuro, depois de
morta a viuva, vendidos os prédios e satisfeitos
os pequenos legados e des'Pesas, é que receberiam
repartidarr1o8nte o resíduo. Cogitar-se-ia, pois, de
Ubera!idades sucessivas, e não simultâneas, como
é da essência do usufruto.
Poder-se-ia acrescentar que, se o testador
ordenou a venda dos prédios, foi porque não
teve em mente transmitir a sua prci]Jriedade aos
sobrinhos, visto que se não manda vender o
que a outrem pertence.
Essas considerações impressionam ao pri-
meiro relanço. Ao ca·bo, todavia, de mais pon-
derada reflexão, patenteiam-se de todo improce-
dentes.
Sem embargo de sua defeituosa :redação, o
que transluz das declarações do testador é que
o seu intento foi legar desde logo a nua propri·3-
dacle dos referidos prédios a seus sobrinhos no-
meados na deixa, com a obrigaçào de, logo que
os recebessem, morta a usufrutuária, pagar os
(52)
 5-2-43 ARCHIVO
legados, imposto-s e demais d•espe~as, sob ·pena
de se venderem os prédios para satisfação desses
pagamentos. Fez-lhes, portanto, um legado com
encargo, tambem chamado liberalidade onerosa,
ou sub modo (Ferreira Alves, in Manual, La-
cerda, XIX, no ·148, pág. 255; Clovis, Teor. Ger.,
parágrafo 60) .
Curando da execução do legado instituído
em favor desses sobrinhos, o testador, pre-
ocupado com que fossem prontamente pagos os
legados menores e mais despesas, alvitrou que, se
os legatários não pudessem "remir" os prédios,
vale dizer - resgatá-los, exonerá-los, alforriá-
los desse onus ou encargo, fossem eles vendi-
dos, para que tais pagamentos se efetuassem.
Assim dispondo, cedeu o testador ao seu espíri'to
de minúcia, revelado no testamento, e sobretudo
ao propósito de não se retardar o cumprimento
de suas derradeiras e generosas vontades.
Podia certamente o testador, com mais pro-
priee!ade, ter prescrito que, com reserva do usu-
fruto em favor de sua viuva, deixava os pré-
dios a seus mencionados sobrinhos, com o en-
car•:so de pagarem estes imediatamente os pe-
quenos legados e despesas desde logo vendidos
para esse fim .
Manejando, porem, canhestramente o verná-
culo, preferiu ele usar de redação inversa, de
seguro por emprestar maior energia e relevo à
sua determinação de que se cumprissem sem tar-
dança aqueles encargos, sabedor, como era, por
ser advogado, das alicantinas com que não raro
se entorpece o andamento dos feitos e se eter-
nbzam os inventários. Aliás é de preceito que
nas declarações ela vontade se atenderá mais
a sua intenção que o sentido literal da lingua-
gem (Cód. Civ., art. 85).
6. - E' de notar-se, aliás, que estão mais
ou menos de acordo todos os litigantes em que
legados aos sobrinhos foram efetivamente os
prédios e não apenas o remanescente de seu
preço. E' assim que Juvenal Ramos Barbosa
e demais sucessores de D. .Benedicta Ramos
Barbosa, não obstante pleitear o fideicomisso,
dizem com acerto, a fls. 365; - "Nunca se pode
fazer o acessório prevalecer contra o principal.
Se os encargos eram pequenos e valiosíssimos os
bens deixados aos sobrinhos com a obrigação ele
satisfazê-los, não se pode dizer que a intenção
do testador era a de que se vendessem os pré-
dios para o }Xt@'alnento elas es1nolas e legados.
e não a de que os sobrinl1os os guarelassem, ]X1-
gando e satisfazenclo os encargos. Se falou n~,
(53)
JUDICIARIO 181
''encla, foi para estabelecer uma permissão de
que esta se fizesse, caso os sobrinhos, por falta
de recursos ou má vontade, não entrassem de
pronto com o dinheiro necessário para as es-
molas e os pequenos legados.
Então ficaria o testamenteiro com a facul-
dade d-e fazer a venda, como anua ou meio
coercitivo para compelir os herdeiros ao cum-
.primento elo encargo. Assim, temos como abso-
lutamente certo que o objeto do legado não foi
o remanescente do produto da venda dos pré-
dis, mas os próprios prédios".
E' o que, por igual, afirma o Curador de
Resíduos, em .seu parecer a fls. 266. E é tam-
bem o que, em.bora com menor precisão, vela-
clamente, o reconhe·cem os apelados, a fls. 384.
Essa é, realinente, a interpretação exata.
·E' estranho que todos el·es, com evidente in-
congruidade, se batam pelo fideicomisso, não
obstante decorrer de "uas asserções a simulta-
neidade das duas transmissões. Se, com efeito,
o objeto do legado aos sobrinhos foram os iPró-
pzios prédios, e não o remanescente do produto
de sua venda, e à viuva coube apenas o usu-
fruto desses imoveis enquanto vive2se, é óbvio
que não é possível falar-se em transmissões su-
cessivas, senão simultâneas: e, por via ele con-
sequência, não hâ co-gitar-se de f'icleicomisso
senão de usufruto, tal como o denominou acer-
tadamente o testador.
Mortos quatro dos referidos legatários, ti-
tulares de nua propriedade, os seus direitos se
transmitiram aos seus herdeiros, sujeitos ao en-
cargo ou obrigação a que nasceram jungiclos.
7 - Segundo a conhecida lição de Gouvêa
Pinto, aceita por Teixeira de Freitas (Testa-
mentos, parágrafo 230), e outros jul'istas, inclu-
sive Maximiliano (ob. e vol. cits., n. 1.2•58),
deve entender-se, no caso de dúvida, que há
fideicomisso, sempre que o testador ordenar
"paGsagem de bens" a outrem, por morte do
prianeiro nomeado. embora em relação a este fale
em usufruto.
Importa deseJe logo. assinalar que, na espé-
cie, o testador não falou jamais em "passagem
de 'bens": não cometeu a sua viuva a tarefa de
transmitir ou ,passar os bens aos sobrinhos.
Não. Usando da primeira ,pe:osoa elo ·indicativo
presente, deixou ·ele próprio os ,prédios aos so-
brinhos favorecidos, embora subordinando a li-
berdac!c ao já aludido encargo.
O!Jsen·e-se, toclrrvia, que a rcgrrt ele Go.u•·êa
Pinto .perdeu ele muito o seu prestigio, depois
da crítica judiciosa <o convincente que Ih~ fizc-
 182 ARCHIVO JUDICIARIO 5-2-43

ram jm·istas da estatura de Carvalho Mourão, cisivo. Si deve sempre por mente alio scopo
Clovis Bevilaqua e Mend·es Pimentel, em pare- pratico, ·economico da essi propostosi, al' id
ceres emitidos ao propósito da interpretação de quorl actum est e provedere in coerenza com
cláusulas testamentárias, em que se !azia refe- quella forma giuridica che megllo risponda
rência a "'Passagem de bens". alia volontá delle parti. Fissara la vera ca-
"Salvo o respeito devido a tão altas autori- ratteristica giuridica, !I nomen i!Lris, é Cipera
dades - diz Carvalho Mourão - não é tal cri- de dell'ordinamento giuridico per organo dei
tério decisivo, por si só, para interpretação de giudice". - FADDA, Pareri giurdici, p·g. 8.
cláusUla ambígua, na qual seja duvidoso se a Na hipótese em estudo, porem, nenhuma dú-
verdadeira intenção do testador foi instituir um vida é possível. O testador não ordenou passa-
fideicomisso, ou um usufruto. gem de bens. Beneficiou direta e simultanea-
"De fato, para que tal critério fosse seguro, mente a viuva e os sobrinhos: est.es com a pro-
Seria mister supor que os testadores são pro- priedade, aquela com o usufruto. Não errou
fundamente versados em direito, conhecedor~s no qualificar a instituição. Chamou-lhe quatro
de uma de suas maiores sutilezas, tal como a vezes usufruto e ainda explicou que sua viuva
concepção do direito real de usufruto como apenas devia ser mantida na posse dos prédios,
para que pudesse "gozar e utilizar-se de seus
um desmembramento dlo domínio, passando
rendimentos, enquanto viva fosse". Desse modo
desde logo a sua propriedade para o segundo no-
definiu-lhe e limitou-lhe os direitos.
meado, a-pesar-de serem os bens entregues ao
Nem uma só vez falou o testador em fidei-
usufrutuário, em cujo poder ficou enquanto não
comisso, instituição que, como advogado mili-
se extingue o usufruto.
tante, não podia ct-2sconhecer. Por conseguinte,
Este fato é que fere a atenção dos leigos, e não há cogitar de fideicomiso, senão de usufruto,
nada é mais natural do que a concepção vulgar tal como o declarou, repetidamente, insistente-
de que, mesmo no usufruto, só passam os bens, mente, o testador.
para o nú proprietário por parte do usufrutuá- 8 - Doutrina a esse respeito Carvalho Mou-
rio''. rão, em seu já citado parecer:
"E' certo - pondera [M)endes Pimentel - "A denominação dada pelas partes aos atos
que os juristas diferenciam ontologicamente o jurídicos só não deve prevalecer quando do con-
usufruto do fideicomisso, dizendo que na heran- junto da estipUlação ou da disposição resulte
ça ou legado de usufruto há duas liberalidades claramente que outra é a natureza jurídica do
diretas, em virtude das quais, para logo e in- ato que se trata de classificar.
dependent·emente de qualquer condição, per- "Não há dúvida, porem, que deve prevalecer
tence a um instituído o usufruto e a outro a nua a interpretação que está de acordo com a deno-
propriedade, - ao passo que no fideicomisso minação dada ao ato pelo testador, pois é este
os dois benefícios são devolvidos, não simulta- um dos meios de expressão de sua vontade. não
neamente, mas sucessivamente. contraditada, de modo inequívoco, por qualquer
"O vulgo, porem, não faz estas distinções outra expressão por ele empregada.
sutís. No usufruto vitalício, o que lhe parece "Todo o mundo sabe quais os efeito.> que re-
· claro é que a propriedade só se transmite ao sultam de uma instituição de usufruto. Poucos,
segundo nomeado com a morte do primeiro, pois porem, sabem quais os direitos e obrigações que
que, enquanto vivo o usofrutuário, é este que resUltam da instituicão de l1l11. fideicomisso, cuja
usa e gaza, da cousa, é este que aparenta as concepção é alheia ao vulgo.
vestes de verdadeiro proprietário ... "Quando, por conseguinte, sejam ambíguas as
"A regra de Gouvêa Pinto peca, portanto, expre~sões de uma verba testamentária, deve pre-
por excesso de rigidez: nem sempre o fato de sumir-se QU9 o testador quü criar um usufruto,
ordenar o testador que os bens passem a outrem e não um fideicomisso, - mistério hierático pa-
por morte do primeiro nomeado significa subs- ra os leigos; porque o que comumente sucede
tituição fideicomissária. Isso importaria afirmar é certa e determ'ina pessoa a quem deve ca-
que são as partes que definem e conceituam irre- ber a plena propriedade por morte do primei-
fragavelmente os institutos jurídicos o que não ro nomeado".
é verdadeiro. Note-se que, no caso na consUlta a que se
"In generale la qualifica data dalle refere o parecer, se falava em passagem de bens,
parti non ha, ne puó averc, un valore de- o que não sucede no caso presente.
(54)
 5-2-43 ARCHIVO
Manifestando-se acerca da mesma hipóte-
se, clbse Bevilaqua:
"Tirar dessa expressão ("passando os mes-
mos bens") argumento para afirmar que o caso
é de fideicomisso, e não de usufruto, é atri-
buir-lhe uma virtude que absolutamente não
tem. Os bens passam de uma pessoa para ou-
tra quer se trate de usufruto, quer de fideico-
missa.
"Mais conforme à razão jurídica, é esta ou-~
tra regra: - a instituição será de usufruto sem-
pre que, coexistindo as pessoas nolfreadas, em
primeiro e em segundo lugar, não resulte mani-
festamente elas palavras do testamento que hou-
ve intenção de instituir fideicomisso".
Regra que merece os aplausos de Mendes
Pimentel, em seu já referido parecer, no qual
ainda invoca, em seu abono, as autoridad•2S
de Fada, Aubry e Rau e Carla Losana.
Não dissente o preclaro Espinola:
"Se a testadora empregou na verba testa-
mentária a expressão usufruto, se esse instituto
é o corrente entre pesoas alheias à técnica jurí-
dica, se com ele não são incompatíveis as de-
mais expressões da mesma, lógico e estritamente
legal é que se conclua pela usufruto, que veros-
similhantemente melhor assegura a observancia
da vontade da testadora". -- Pandectas Brasi-
leiras, UI, 2.a Parte, pág. 357.
A vontade do testador, no caso ora julgado,
foi instituir um usufruto, consoante reiterada-
mente o declarou. No conjunto das disposições
testamentárias nada exist-2 que se oponha a
essa instituição. Assim como nada justifica r<
interpretação favoravel ao fideicomisso, insti-
tuto de que o testador não cogitou e a que não
!ez jamais referência alguma.
9. - Consultado sobre hipótese sob muitos
pontos semelhantes à que se debate nestes au-
tos, ponderou o conselheiro Rui Barbosa:
"Cinco vezes articula peremptoriamente e de
cu.jus a vontade precisa de criar sobre essa parte
de sua sucessão um. usujndo. Como, pois, ad-
mitir que seja um fideicomisso o que ele criou
ou pretendeu criar· sobre essa parte de sua he-
rança?
"Na execução de um ato de última vontade,
como na de qualquer ato jurldico. o que se pro-
ema, e S·e tem de observar, é a delilJeração de
seu autor, tal qual se encontra formulada no
instrumento".
(55>
JUDICIARIO 1.33
J E, depois de citar, em confirmação dessa.
tese, um tópico de Straham, acrescentou o gran-
de mestre:
"Nem há que bu:s<:ar a intenção do testador,
&2não quando o contexto do testamento se res-
senti r de obscuridade ou ambiguidade:
"L'interprétation des te:;taments doit se faire
d'abord au moyen du texte; il n'y a lieu de re-
courir à l'esprit des dispositions testamentaires,
qu'en cas d'obscuirté ou d'ambiguité du texte,
afin d'aider à l'élucider". (P.ands. Belgs., vo-
lume 107, co!. 464, n. 15) .
"O que se leva em mira, ao interpretar um
testamento, é averiguar o desígnio do testador,
tal qual nesse documento se expressa; d2 <;;orte
que, se esse desígnio se evidencia no testamento
em linguagem clara e inequívoca, não tem lugar
a &2U respeito a inter,preta.ção jurídica".
Transcreveu sobre o assunto trechos de
Blackmore e de Donellus, e acrescentou:
"Na hipótese, a constituição do usufruto não
se define unicamente pela denominação com qu3
o testador o designa, senão tambem pela carac-
.terização jurídica de que se reveste a disposição
da verba onde ele se estabelece" (Rcv. Jur.,
2 200
1 )·
Predsamente, como na espécie. Alem de
por quatro vezes declarar, de modo inequívoco,
que instituía um usufruto, o testador, definindo
juridica:mente a instituição, explicou que a usu-
frutuária apenas teria o usufruto do;;; prédios
enquanto viva fosse, sem que dos mesmos se
pudesse tirar dela a posse, afim de que, en-
quanto viva fosse, pudesse gozar e utilizar-se de
seus rendim·2ntos, sem embaraço algwn. Usu-
fruto, portanto, na denominação e na substân-
cia. Nada mais claro.
19- Admita-se, entretanto, que haja dúvi-
das quanto à interpretação da verba. Ter-se-á de
recorrer ao preceito salutar -do art. 1.666, do Cód.
Civ., que soa. "Quando á cláusula testamentá-
ria for suscetível de interpretações diferentes,
preval-ecerá a que melhor assegure a observân-
cia da vontad-e do testador". Ou, como ainda
mais expressivamente aconselha o art. 1. 761 do
Cód. C! v. português, que o inspirou: - "Em
caso de dúvida sobre a interpretação testamen-
tária, observar-se-á o que parecer mais ajusta-
do com a intenção do testador, conforme o con-
texto do testamento".
Interpretar - diz Maximiliano - é perqui-
rir e revelar qual seja. o Yerdadciro sentido e o
alcance das disposições testanwn tãrins (ob.
cit_ I, n. 597).
 184 ARCHIVO JUDICIARIO 5-2-43

Lendo-se o testamento, verifica-se que o tBs- côl!juge supérstite, se existir, c aos respectivos
tador, ao mesmo tempo em que consigna pa- herdeiros. Porque, em verdade, nüo é ü? con-
lavras de saurlade à memória de sue~ primeira ceber-se que estivesse no pensamento do testa-
mulher e' expressões de carinho à segunda; em dor afastar dos beneficios de sua generosidade
que rBcomenda missas por intenção de numero- os cônjuges e a prole de seus sobrinhos lega-
sas pessoas, inclusive antigos escravos; em que tários.
perdoa dividas, - estabelece liberalidades sobre- No Brasil, em que o regime legal é o da,
tudo em favor das seguintes pessoas: a) as suas comunhão universal de bens, quem gratifica o
sobrinhas Joaquina Ramos de ·Sant'Ana, viuva, marido quer do m·2smo passo gratificar a mu-
Antonia Carolina Ramos, solteira, e Marcolina lher, e vice-versa. Nos casos excepcionais de der-
Marcilia Ramos, cas~da, filhas do finado Anto- rogação dessa regra. o testador ou doador faz a
nio Alves de Siqueira Ramos, irmão do testador, liberalidade com cláusula de incomunicabilida-
contempladas com a fazendinha Una, no muni- de. Na eE.pécie, isso não se verificou. Ao con-
cipio de Conceição de Guarulhos, com a criação trário, fez o t::stador referência eX}Jressa aos
d8 gado que nela existiJse. p~r ocasião de seu maridos de suas sobrinhas, ccino que a indicar
falecimento; b) os sobrinhos Maria Candida, ca- que tambem eles eram alcançados pelo benefi-
sada com Zeferino Pires de Freitas, Benedita Ra- cio. outrossim, é de sentimento geral que quem
mos, casado com Claudino de Almeida Barbosa, dá aos pais dá aos filhos. Especialmente na hi-
Marcolina Barbosa, casado com Joaquim Mo- póte.s.e vertente, em que os filhos tamibem es-
reira, João Barbosa Gonçalves e Olegario Bar- tavam ligados ao testador por laços de sangue:
bosa, filhos da finada irmã do testador D. Eri- eram seus sobrinhos.
gida de Castro, casada com José de Almeida 11 - Através de seu longo testamento, re-
Barbosa, aos quais deixou os referidos prédios vela-se o inventariado homem piedoEo, magnâ-
da rua São Bento e Libero Badaró, com o en- nimo, de sentimentos delicados, &?m ódios. Não
cargo do pagamento de numerosos pequenos le- lhe esqueceram os parentes, os amigos e até os
gados e outras despesas, prédios esses em cuja antigos escravos, que nominalmente designa.
posse só entrariam depois do falecimento da mu- Remitiu inúmeras dividas e determinou s-o res-
lher do testador; c) a sua mulher D. Deolinda tituissem os títulos aos devedores. Deixou 55
Candida Ramos Bueno, a quem· deixou, alem do pequenos leg~dos, de 1008000 a 3 :0~08000, em
usufruto vitalfcio dos mencionados prédios, to- favor de parentes, amigos, afilhados, instituições
dos os mais bens que possuisse ao tempo da de caridade, pobr·es, morféticos, veUws •criados,
abertura de sua sucessão, na qualidade de sua filhos de escravos, igrejas, etc.
herdeira universal. Repugna em absoluto acreditar que esse ho-
mem bom e justo tivesse sequer concebido o
Não estabeleceu o testador substituição algu-
propósito iníquo e odioso de privar de sua
ma. entre os beneficiados. Conclue-se dai que,
munificência, sBm motivo algum conhecido, que
em relação a cada. um d·2les, e2gotou a. sua libe-
nem sequer se aventa, os cônjuges de seus so-
ra.lida.de com a.s deixa.s que lhes fez. Deu-lhes
brinhos beneficiados e em particular os filhos
tudo qua.nto lhes queria. da.r.
destes, seus sobrinhos-netos, quando é certo que
Assim, tendo falecido quatro dos sobrinhos
rigorosamente cumpridos até os legados deixa-
a quem o de cujus legou os prédios da. rua São
dos a estranh<ls.
Bento e rua Libero Badaró, antes que se ven-
cesse o termo estatuido para entrarem em sua Náo se presume que estivesse em sua inten-
posse (ou seja o falecimento da usufrutuária), ção esse propósito odioso, porque não é o que
nada justifica a pretensão alimentada pelos ape- comumente acontece. e não podia ter acontecido
lados, no sentido de haver os quinhões dos pré- com o testador, cujos sentimentos de bondade,
mortos passados à viuva, a quem teriam eles transborda todas as linhas de seu testamento·
post·::;riorrnente sucedido. Nem tampouco se le- Não pode ser recebida são palavras de
gítima a pretensão do le-gatário sobrevivente, Mendes Pimentel - intcr.pretação que tão ra.s-
que m;pira a recolher sozinho, ·por direito de gadamente contraria a intenção manifesta do
acrescimento, as quotas deixadas aos seus co- testador. E essa interpretação é a que pretende
legatários pré-falecidos. vislumbrar fideicomisso na in,tituição a que o
A sol uc;üo legal, equânime e justa, consist.:: "ele cujus" c.hamou c reclamou, tornou a cha-
eln acljuclic~u-se o quinháo de cada um ao seu J mar e a reclamar usufruto e só usufruto.
(56)"
 5-2-43 AHCHIVO
Como de usufruto eleve, pois, ser consid~­
racla a instituição. Porque só assim se terá
respeitado e cumprido, não só o que disse ex-
pressa e claramente o testador, senão tambem a
sua vontade manifesta e presumida, única com-
patível com os seus nobres e altruísticos senti-
mentos.
12. - Acrescente-se que, ao tempo em que
foi redigida a cédula testamentária, em 1911,
antes, portanto, da vigência do Código Civil, se
admitia no direito pátrio, no consenso de suas
mais conspícuas a utoridaclcs, a transmísibilida-
de da spes debitwn iri. Eram com 2feito, dessa
opinião Coelho da Rocha, Carlos de Carvall1o,
Pedro Lessa, Melo Freire, Velasco, Candido Men-
des, Trigo de Loureiro, Lafayette, Mafra, Silv3.
Costa, Francl~co de Sá, Souza Ribeiro, Ferreira
Alves c outros. Em campo oposto, de fora par-
te Bevilaqua, só avultava o grande Teixeira de
Freitas, cuja genialidade, segundo o refere Pe-
dro Lessa, já começava a mergulhar na noite da
insônia, quando afirmou que o fideicomissá-
rio tinha apenas uma esperança ·teologal in-
transmissível - (Cons., 3.a ed., nota 14 ao
art. 420). Lvcução que ninguem jamais logrou
decifrar (Espinola, ob. e loc. cit.) .
Opinião domi:aante, por conseguinte, ao
tempo da fação do testamento era a de que,
quer no fideicomisso, os direitos do segundo no-
meado se transmitiam a seus herdeiros. E assim,
no caso, não t2ndo o testador feito qualquer
restrição ou ressalva que obstasse a essa trans-
m!Esão, deve concluir-se que o ~eu desejo era de
que ela, de fato, se operasse, na forma de dir·2ito,
ainda que se culelasse ele fideicomisso.
Entretanto, certament·o porque soube;ose,
como advogado, que a matéria era passível de
controvérsia, em que se tratando de fidei2o-
mlsso, timbrou ele em afiançar, tantas e tão
repetidas vezes, para assim afastar a possibili-
dade d·o dúvidas, que o legado que instituia era
de usufruto em favor da viuva e, por via de
con<:equência, de propried:tde eni favor dos so-
brinhos.
Interpretada desse modo a verba test:~men­
tária, evitar-se-á a injustiça pretendida p2lo le-
gatário sobrevivente (ora representado por seus
herdeiros) ele recolher s.ozinho, em sua totali-
dade, o legado, o:Julentando-se com os pr·".iuizos
dos su·c2ssores clo3 legnt:"trio.s ,pré-n1ortos. E' n i con1o ora é dc:tenninaclo. r:s quotas elos legatá-
solução ploite:1cla pf'lo~ que propugnam o fidci-
comisso con1 clireito ele acrescer.
(57)
J UDICIAHIO 185
Tamben1 se imp"dirá nue ess:·s bons se dis-
persem entre os herdeiros da viuva, contraria-
mente à :presumiria intenção do testador, que,
em relação a ela, exaurira, a sua Jib::raliclade,
fazelldo-a .sua herdeira universal, al2m de pro-
piciar-lhe o mencionado usufruto, durante sua
longa existên·cia. E é certo que, quanto aos ou-
tros seus parentes, deixou-lhes dir·::tamente o de
cujus os bens com que lhe a·prouvera gratifi-
cá-los, não sendo razoavel superaquinhoá-los
com outros bens, em detrimento do.:; que, por
justiça e de acordo com o sentiment.o g·?ral,
devem recebê-los.
13 - Ocorre, por derracl2iro, que a admitir-
se a ver2ão elo ficlei2omisso, em relaçáo ao le-
gado instituído pelo testador em favor cl2 seus.
referidos sobrinhos, forçoso tambem seria atri-
buir-se idêntica classificação aos 55 pequenos
legados ele quantias certas, no total ele réis.
51:5002000, que ele determinara fossem pagos.
por aquel:s legatários, com r2curso3 p1·óprios, ou
com parte do produto ela venda elos prédios, de-
pois da morte de sua vi uva. E' de supor-2e que
as pessoas contempladas com ess<!s pequenos le-
gados já morreram em sua mór parte, nestes
quas.e 30 anos que mcdeiaram entr.8 o faleci-
mento do testador e o ele sua vi uva. Com::> fidei-
comisws, tais legados estariam caducos e nã.o se-
riam pagos aos herdeiros dos lega tirios ( Cód.
Civ., art. 1.?38). Iric11·.< ou para as mãos que plei-
teiain o acrescin1entc ou p.1ra as do':i llerdejros.
da viuva, contrariando-Ee, de um modo ou de
outro, mais uma vez, a vontade do testador.
14. - Relembra Maximilian.o, taxando-a de·
esclarecedor e seguro, o preceito de Marcelo, que
I diz em vulgar: - "Não convem apartar-se ela
significação das palavras senão quando é mani-
festo que traduz.em causa diversa do que pen-
sou o testador" (Ob. cit., n. 607, in fine,
pág. 623).
Se o testador. invariavelmente, só falou em
usufruto. e jamais em fideicomisso, por que con-
siderar fideicomisso e não usufruto a sua insti-
tuiçáo, jja<·,·, dessa Jr.a!l~ü·a fnlsear-lhe os cristn-
linos propósitos ,desviando-lhe os bens de seu
natural destino, com violência à sua presumida
vontad2?
Por todas as razões expostas, a solução jus-
ta, jurídica e hllm"r,q ';lle curesp•.ucle à letra
e no CS]círito elo tc'stmnento. é n que atribuí,
1 rios pren1ortos ao3 seus cônjug2s supérstites. se
1 existirem e aos ECUs hcrclei!·os (que d<"Yerc1o !n-
 186 ARCHIVO
bilitar-se), com o rflizoavel, que será fixado pelo
juiz, os legados e despesas determinados pelo
·testador, sob pena de se venderem os prédios,
·para que sejam satisfeitos sem demora tais pa-
·gam-entos. Desse modo a sua vontade será cum-
prida. São assim providas as apelações de fls.
::345 e seguintes e 368 e seguintes. Prejudicada
:a de fls. 354.
São Paulo, 1.0 de Outubro de 1942. -
'Theodomiro Dias, Presidente e relator. - Mei-
·.relles dos Santos, revi:>or.
Apelação civel n. 16.916
(JAÚ)
:Inventariante; soneg(LÇãn de bens; remoção.
Pena de sonegados; aplicação. Cod.
Civil, arts. 476, VI; 1.781, 1.784; Cod.
do Proc. Civ., art. 466.
Vistos, relatados e discutidos estes autos
'tle apelação n. 16.916 da comarca de Jaú, em
.que é apelante o Dr. Curador Especial e são
:apelados José Secagno e outros:
José Secagno requereu, no fôro de Jaú, a
:abertura de arrolaiJ:?.ento dos bens deixados com
:a morte de sua mulher, Emilia Facchi Secagno,
por serem eles de valor inferior a dez contos
·de réis. Prestado o compromisso, declarou a
ex,istênoia de herdeiro no estrangeiro, sendo
·nomeado curador especial para defender os seus
jnteresses.
Herdeiros não representados pelo advogado
>do inventariante logo impugnaram as suas pri-
meiras declarações, alegando o seguiu te: o valor
do imóv-el descrito era superior ao declarado;
-a descrição tinha omitido a existência de um
·barracão ao lado do mesmo imóvel; omitidas
llaviam sido dividas ativas do espólio e, prin-
cipalmente, o inventariante não mencionara a
existência da quantia de 76:000$000, que esti-
vera depositada em banco até doze dias antes
·da morte- de sua mulher.
Ouvido o inventariante, deu explicações
:sobre o barracão e as dividas, mas esquivou-se
-a dizer qualquer· coisa sobre a existência da-
quela quantia, sob o pretexto de que os her-
·deiros queriam agitar em processo de arrola-
mento questões de alta indagação.
Solicitadas informações do banco, onde es-
tivera depositado o dinheiro, confirmou o fato,
pelo ofício ele fls. 33, no qual, declara que o
inv2ntariante levantara de uma só vez, em 3 de
JüDICIARIO 5-2-43
Março de 1941, a quantia de 76:573$600, que ali
tinha em depósito.
Foi, então, pedida a destituição do inven-
truiante, mas o Dr. Curador Geral opinou pela
sua audiência, afim de explicar o destino dado
áquela quantia.
Representado por seu advogado, respondeu
o inventariante que realmente levantara o di-
nheiro em questão, quando ainda era viva a
inventariada, de modo que não tinha contas a
prestar sobre o que fez com ele. Acrescentou
que qualquer reclamação só poderia ser feita
depois das últimas declarações do inventarian-
te, as quais ainda não haviam sido prestadas,
e, quanto à sua destituição, por sonegação de
bens, não se poderia falar nisso em processo de
inventário, pois envolvia questão de alta inda-
gação e a pena de sonegados só pôde ser imposta
em ação ordinária .
Os interessados continuaram reclamando a
destituição do inventariante, mas não foram
atendidos e o inventário, aliás arrolamento,
prosseguiu .
Como em sua última declaração o inven·
tariante continuasse a nada dizer sobre o pa-
radeiro do dinheiro, pediu o Dr. Curador Es-
pecial a sua destituição, e não sendo atendido,
interpoz agravo no auto do processo.
Fez-se a partilha e o herdeiro que, como
procurador do inventariante, levantara o depó-
sito bancário pediu a adjudicação do único bem
descrito, mediante reposição em dinheiro das
partes dos demais herdeiros, o que foi con-
cedido.
Apelou, então, o Dr. Curador Especial da
sentença que julgou a partilha e o seu recurso
merece acolhimento.
Dispõe o Código ele Processo Civil que o
inventariante poderá ser removido, a requeri·
menta de qualquer interessado, entre outros
casos, "quando sonegar, ocultar, desviar, ou de·
lapidar bens do espólio" (art. 476, VI) .
f:, tambem, o que diz o Código Civil:
"Art. 1. 781 - Além da pena cominada no
artigo antecedente, se o sonegador for o pró·
prio inventariante, remover-se-á em se pro·
vando a sonegação, ou negando ele a exisif;ência
dos bens, quando indicados".
Como se vê, a sonegação, ou a ocultação
pôde ser feita pelo herdeiro, ou pelo inventa·
rinnte, seja este herdeiro ou não.
Quando feita pelo herdeiro, a sanção é a
pena prevista no art. 1. 780, ou seja, a perda dO
(58)
 5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO. 187

direito qu" sobre os ditos bens tivesse o sone- mente julg•ada. muito mais tarde, de modo que,
gador. Se a esta qualidade, reune o encargo ele quando a decisão viesse, não mais haveria ne-
inventariante, antes da imposição da pena é cessidade da remoção de inventários; todo o mal
tomada a medida preventiva da destituição. que a sua administração pudesse causar já es-
Quando não é herdeiro, como no caso elos autos, taria causoJ.do. E convem lembrar que, quando
mas apenas inv"ntariante, basta a medida de foi promulgado o Código Civil o processo não era
segurança da remoção. rápido como agora, podendo uma ação ordi-
A pena, isto é, a perda do direito aos bens, nária arrastar-se durante anos.
é que, nos termos do art. 1. 782 do Código Civil De resto, declarando o Código de Processo
só poderá ser imposta em ação ordinária, o que Civil, no artigo 466, que "o Juiz poderá decidir,
se compreende pela sua gravidade. A simples no inventário, quaisquer questões de direito e
remoção, não, porque é feita no próprio inven- de jato fundadas em prova documental inequi-
tário e não em processo à parte. voca", não há como recusar ao Juiz a faculdade
de remover o inventariante, quando estiver do-
De outro modo, o viuvo meelro, que rara-
cumentalmente pwvado que çculta bens do
mente tambem é herdeiro e quasi sempre é in-
• espólio.
ventariante, não sofreria qualquer sanção pela
Aplicando-se os princípios acima ao caso dos
ocultação de bens da herança. A pena não lhe
autos, verifica-se, pelo documento de fls. 38, que,
poderia ser imposta, por não ser herdeiro e
apenas doze dias antes do falecimento de sua
rerem as P"nas ele aplicação restritiva, e a re-
mulher, o inventariante levantou, no banco em
moção porque, quando viesse seria tardia.
que estavam d;opositados, bens pertencentes à
Esta tambem é a lição da doutrina.
comunhão. no valw de crs 76.573,00. Eslle
"A pena de sonega·::los, de que se ocupa este documento não foi posto em dúvida, tendo,
artigo, é a perda do direito qué teria o sone-
ao contrário, sido a veracidade dos seus ter-
gador, sobre o bem que ocultou ou não res-
mos expre--.3Samente confirmada pelo próprio in-
tituiu".
ventariante.
"A remoção do inventariante é ato de ju-
Prestando as primeiras declarações, omitiu
risdição administrativa, em que o juiz aprecia
ele este fato e a existência do dinheiro em
as provas, sem o rito do processo contencioso
seu poder. Denunciada a ocultação, não a negou,
ordinário". (Clovis Beviláqua - "Cód. Civil dizendo ainda que não devia explicações sobre
Comentado", v. VI). o destino dado a tais bens. Em suas l!ltimas
Não discrepa o f·estejado Carvalho Santos: declarações, ainda mais acrescentou a não ser
"Em se provando, pois, a sonegação, o in- que não havia bens a sobrepartilhar.
ventariante será, muito merecidamente, destl- A sonegação é ~clara, evidente e até acin-
tuito do cargo remoção essa que pode ser feita tosa. Impõe-se a medida pl·eiteada, de remoção
r.o próprio processo de inventário, pois trata- do inventariante, o que importaria no provi-
~e de ato de jurisdição administrativa, sendo mento do agravo no auto do processo.
bastante a prova jeit:x com docun:r?ntos". (Có- Este recur.so fica, porem, prejudicado, por-
digo Civil Interpret., vol. 25) . que, uma vez verificado que os bens do espólio
A tão autorizadas opiniões, ainda se pode são d·e valor superior a dez mil cruzeiros, o
acrescentar o seguinte: nos termos do artigo processo não poderia ter sido, como foi, o de
1. 784, do Código Civil, "só se pode arguir de arrolamento e sim deverá ser 0 de inventário.
sonegação o inventariante, depois de encerrada Pelo exposto,
a descrição dos bens com a d·eclaração, por ele
Acordam, em Segunda Câmara Civil do Tri-
feita, de não existirem outros por inventariar e
bunal de Apelação, dar provim2nto à apelação
Partir, e o herdeiro, depois de decl-arar no in:
interposta. para o fim de ser anulado t{)dO o
ventário, que os não possue".
processo e começado outro de inventário, com a
Ora, 0 inventário fica encerrado com as
nomeação de inventariante idôneo.
·últimas declarações do inventariante, seguindo-
Cust•as pelo inventariante.
se logo a liquidação e a partilha, que deverão
Sã.o Paulo, 20 de Outubro de 1942. - Mario
ser concluide.s rapidamente, pois, !Jara todo o
Guimarães, Presidente, com voto. - Perch·al
Processo, a lei marca o praz.o cte 90 dia·;:;.
de-oliveira, relator.
Uma aç.ão de sonegados, entretanto, mesmo
~arrendo sem incidentes, só estaria deflnitiva-
i59J
 188 ARCHIVO
Apelação civel n. 17.272
(ITÁPOLIS)
Executivo cambial. Terceiro, a quem por mera
tradição manual, foi transjerid·CI letra de
càmbio, com o saque em branco, JlOde
complet/l-la, sacandó-a. Contra ele, po-
rem, ser{w oponíveis as defesas pessoais
q1le caibam contra o primitiL'o tomador.
Conhecem, pois. da defesa vduzida, pelo
réu, mas julglindo-a não prorada. con-
firmam a sentença que decretm! a pro-
cedência da ação.
Acordam, em sessão da Quarta Câmara, vis-
tos, relatados e discutidos os autos de a;Jelaçãa
u. 17.272, da comarca ele Itã-polis, em que é ape-
lante Thomaz Ferraiuolo ·2 apelado Hildebrando
N. Botão, negar provim.e:1to ao recurso e con-
firmar, por sua conclusão, a sentença de pri-
meira instância.
Aceita a cam.bial em cobrança em favor de
João Franco de Lima, foi ;;:JOr este transferida,
mediante simples tra~lição mam.ul, por achar-2'3
em branco o seu saque, ao ap~lado, que ora pro-
move a sua cobrança, depois de havê-la comple-
tado com a sua assinatura no lugar compe-
tente.
Nada há de juridicamente censuravel no pro-
cedim·ento do autor. Apenas ocorre que, toman-
do a posição do primitivo tomador, se sujeitou
a sofrer debate acerca da causa da obrigação,
JUDICIARIO 5-2-43
pois que contra ele srw oponiYcis toc!as as de-
feõas ·pessoais de que poderia lançn rnã.o o de-
vedor contra ·o tomador originário.
Alegou o réu, pertinentemente, portanto,
que a cambial ajuizada se prende ao ajuste cons-
tante de fls. 11, pelo qual João Franco de Lima
se obrigou a outorgar-lhe escritura de compro-
misso de venda de terras na fazenda "Macaubas
dos Leandros". Foi a l·:ctra aceita como sinal e
começo de pagamento. A escritura não f vi paS-
sada, porque o aceitante deixou de resgatar o
título em seu vencimento.
Diz o apelante que assim procedeu, porque
as t·erra3 eram de origem duvidosa e não lhe
foram exibidos c.s respectivos títulos de proprie-
dade, na devida ordem.
E3sa defesa, conquanto em princípio admis-
sivel, não recebeu prova de uréstimo. Prornoveu
o apelante a inquirição de um::t única test'mu-
nha, qu·e nada afirmou de positivo (fls. 18).
De sorte que a substituição do primeiro to-
mador pelo apelado não acarretou .prejuízo al-
gum ao auelaute, que pode desenvolver a sua
d:cfesa como rui3. Somente não conseguiu pro-
vá-lo.
A ação, por conseguinte, ,procede .
.São Pauló, 29 de Outubro de 1932. - Theo-
domiro Dias, Presidente e relator. - MeireUes
dos Santos; relatÓr.
(60)
 5-2-43 ARCHIVO
TRIBUNAL DE APELAÇÃO_ DO ESTADO
DO RIO DE JANEIRO
JURISPRUDENCIA
Apelação criminal n. 438
(CAMPOS)
Exerclci~ ilegal da meà.icina; Cód. Penal, artir;a
282, parágrafo único; requisitos; a inten-
ção do agente é o requisito moral do cri-
me. Aquele que, em casos excepcionais,
indica remédios, propina preparados, d.á
conselhos, não deve ser punido, porque
não viola a lei. Prescrever meios tera-
pêuticos ocasionalmente não é incidir
na disposição penal. •
- Art. 126 do Código Penal. Pratica
este crime aquele que, com intenção do-
losa, procura interromper a gravide.z,
usando de meios mecânicos, minerais,
químicos ou morais. Tratando-se de jero
a termo, e sendo o intento único do agen-
te o de salvar a vida da parturiente, ndo
há pro10ocação de aborto.
- A.rt. 121, § 3.o do Código Penal.
Só há homicídio culposo, quanoo da
ação do agente 1'esulta imprudência. ne-
gligência ou imperícia.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação criminal n. 438, da comarca de Cam-
pos, em que é apelante a Justiça Pú!Jlica, e
apelado Aires de Souza Moreira:
A denúncia imputou ao apelado Aires de
Souza Moreira o concurso de três crimes: eX·2r-
eic!o !legal da medicina, provocação de aborto e
homicídio cu1poEio, previstos, respectivamente,
nos arts. 282, parágrafo único, 126 e 121, § 3°,
üo Código Penal. Regista que o denunciado,
1armacêutico na estaç!lo Dr. Matos, l;lo muni-
clplo de Campos, socorreu D. Esmeralda Frei-
tas· de Andrade, que se achava. pejada. Deu-lhe
diversas injeções. Ajudado de uma parteir~,
atuou como o!Jstetra. Tentando extrair-lhe o
feto, realizou operaç.ão sem a mais minlma t·S-
cnica. Utilizou-se de instrumentos que lhe cau-
saram _lesões traumáticas da \·agina e p<erfura-
(61)
JUDICIARIO 189
ção da parede do útero. A consequênc!a de tudo
isso foi a morte da mulher.
O indiciado produziu defesa prévia. Inqui-
riram-se testemunhas no período de instrução
do processo. O Dr. Juiz Criminal proferiu sen-
tença absolvendo o réu. O representante do
Ministério Públlco interpôs apelação, pedindo
com instância a condenação do denunciado. O
Dr. Procurador Geral do ~stado opinou pela re-
forma da sentença apelada.
Isto posto,
O art. 282 e seu parágrafo único do Códigu
Penal tratam do exercício ilegal da medicina,
da arte dentária ou farmacêutica. Para que se
identifique o exercício ilegal da medicina, que
\'isa a de~esa da saude pública, é de mister que
o agente, a título gratuito ou com fim de lu-
cro, sem habilitação legal, exerça, a profissão
ae médico. o exercício pressupõe a habitua-
lidade, a frequêncla, a prática reiterada e os-
t<Onslva nos atos concernentes a qualquer rama
da arte de curar. A constância na profissão,
embora sem fins de lucro, a falta de título e
a intenção são os elementos que integram essa
fl.gura delituosa.
A intenção do agente é o requisito moral do
crime. Compete ao Juiz examiná-lo prudente e
cautelosamente. Corre:lhe a obrigaçã.o imperio-
sa de considerar nas condições regionais do
país. Incumbe-lhe o dever de atentar na rela-
tividade das coisas, na realidade da vida e no
meio ambiencial. Fatores sociais, econômicos e
morais não podem deixar de ser levados em con-
ta nas decisões elos m~gistrados, que sáo, como
os legisladores, "eles trau\'eurs de ycrité soclale,
eles créateurs d'ord.re sociale et cle justice•·. no
clizcr de Hauriou.
 190 ARCHIVO
O Brasil tem uma. extensão de 8. 525.000 qui-
lômetros quadrados. Sua população, computada
em cerca de cinquenta milhões de habitantes,
é escassa em relação à sua extensa superfície.
O movimento expansionista de nossos bravos co-
lonizadores espalha-se por todos os quadrantes
do grande território. O brasileiro é o audaz
bandeirante de sempre. Caminha para o norte,
avança para as minas, irradia-se para o oeste,
e busca as terras do sul. Foge às soalheiras, in-
vade as selvas, procura os chapadões, transpõe
montanhas, atravessa rios, mergulha-se nos ser-
tões, infiltra-se nas terras ferteis. As corren-
tes migratórias giram em todos os sentidos.
E' esta a demonstração inequívoca da ener-
gia e da vitalidade de nossa gente, que funda
ni:Wleos de população em todos os setores.
Mas p::lr este brasis ainda não há vias de
comunicação para todos os pontos. Só a audá-
cia permite que o homem galgue fazendas, e
vilas abertas em locais quasi inacessíveis. Faz-
se a viagem do centro populoso mais próximo
por caminhos ínvios, entre pedras e matagais
quer nos planaltos, quer na fralda ou na ver-
tente das grandes serras. Nessas paragens, onde
não vai o médico, seria deshumano exercer a re-
pressão contra os que, iniciados na arte de curar,
prescrevem e ministram medicamentos aos do-
entes. O entendido é, muita vez, movido do sen-
timento de solidariedade humana. Seu simi-
lhante nã::J possue ceitil. Vive em palhoça na
ignorância e na miséria. Necessita que alguem
alivie suas dores. A outros lhe não faltam
meios. O facultativo, porem, está ausente, ou
reside léguas e léguas distante. Acometidos de
molestias, valem-se dos que podem minorar seus
padecimentos. Aquele que indica remédios, pro-
pina preparados, dá conselhos, em casos tais, nãe>
deve ser punido, porque não viola a lei. Ocor-
re o mesmo com a parteira do sertão brasileiro,
forçada, por circunstância irremovivel, a fazer
partos.
Quem ocasionalmente prescreve meios tera-
pêuticos não incide na disyosição penal. Jornais,
cartazes e revistas anunciam preparados. Os lo-
cutores de estações de rádio fazem reclamos de
remédios para os nervos, fígado, baço, coração,
intestinos ... A Saude Pública aconselha que os
moradores ele zonas pai udosas tenham quinina
em suas casas. O soro antiofídico é recomenda-
do pelos próprios poderes públicos. Nas regióes,
anele são con1Ul1S certas endemias, as populações
JUDICIARIO 5-2-43
que aí vivem deyem trazer o específico para a
urgente medicação. Nesses ca.5.os não se v-2rifica
o exercício ilegal da medicina.
Compõe-se a lei de dois elementos. Um, cor-
póreo, extrínseco, material. E' o seu texto. Ou-
tro, intrínseco, incorporeo ;. E' o G·eu espírito, o
seu alcance, o seu sentido, a sua. finalldacle.
Cumpre ao intérprete examinar tudo isso, esta-
belecer a esfera da ação da lei, fixando-lhe o
campo de sua aplicação. A lei é um critério.
Não é instrumento de opressã::J e de injustiça.
Amoldá-la à realidade, ajustá-la às necessidades
da viela, descobrir-lhe o fim social, flexibilizá-la,
eis a missão do Juiz na difícil arte da interpre-
tação e da adaptação elo texto abstrato ao caso
concreto.
No cas::J em debate não se demonstrou te-
nha o apelado ·exercido ilegalmente a medicina.
Não há nos autos a menor prova ela habituali-
dade na profL<são, elemento necessário à con-
figuração desse delito continuado. Nunca se
consider::Ju médico, nem existe no processo qual-
quer ato doloso ou culposo por ele praticado.
O aUJelado, farmacêutico licenciado, moureja
há doze anos na estação Dr. Matos, da Com-
panhia Leopoldina. Só em Cardoso Moreira, que
dista quatro léguas da localidade, vivem médi-
cos. Aires de Souza Moreira foi chamado para
socorrer D. Esmeralda Freitas ele Andrade. Era
grave o seu estado. Definhada, clorótica, a par-
turiente, sofrendo dores cruciantes, esforçava-
se por expelir o feto. O réu, que acudiu ao cha-
mamento por motivo de solidariedade humana
e por ser amigo da família, sentiu a. angústia do
I
1
caso. Viu que a doente perdia as forças. Notou
que a morte se aproximava. Mandou, então,
c11amar médico por via telefônica. Enquanto
aguardava a vinda do facultativo, que seria de-
morada, usou dos recursos aconselhaveis. Inje-
tou-lhe es,parteina, pituitrina e óleo étero-can-
fcrado. Tonificou-lhe, desW.rte 0 coração; faci-·
litou-lhe as contrações uterinas necessárias ao
esforço da parturiente para a abertura do colo
elo útero, da vagina e ela vulva, afim de ser ex-
pelido o feto; proporcionou-lhe, finalmente, a
reaquisição das energias perdidas.
Percebeu que o feto estava sem viela. com-
preendeu que a mãe se encontrava em estado
desesperador. A vista disso, lançou mão dos ter-
ras. Fez inuti! intervenção, tentando extrair o
feto. Não o conseguiu. Observando que a mor-
te se avizinhava ela parturiente, inoculou-lhe
sol'O fisiológico. Tudo em pura perda. A doen-
{62)
 5-2-43 ARCJIIVO JUDICIARIO 191

te ex,pirou. E' de ver que o apelado, com o seu '

procedimento, não praticou o exercício ilego,l da
Apelação civel n. 713
(NITERÓI)
medicina.
As ações executivas carr.i'Jiais prescrevemo em
Não houve provocação de aborto. O apelado ctnco anos. Antes de se apurar a tyres-·
teria cometido o crime previS;to no art. 126 do crição, pode esta ser ·interrompida me-
diar<;e notificação ao devedor.
Código Penal se houvesse, com intenção dolosa, - A." socied.ade8 de Jato nãio teem
procurado interromper a gravidez, usando de personalidade jurtdi.ca. confundem-se·
cam as pessoas dos sómos. Se elas não·
meios mecânicos, minerais, químicos ou morais. podem estar em jutzo, aos sóctos, po·
I.sso não se deu. Tratava-se de feto a termo, já rém, é concedido esse direito.
sem vida. Forcejou por extrai-lo, fratw·ando-lhe Vistos, relatados e discutidos estes autos
.os ossos do crânio. Seu intento foi unicamente de apelação cível n. 713, de Niterói, em que é·
o de salvar a parturiente. A expulsão do feto e apelante Ludgero Si1veira de Souza, e são ape-
da placenta só se processou depois da morte e lados José Gomes Vieira e José Vieira:
provavelmente após a inhum<U)ão, em virtude da Ludgero Silveira de Souza "!rnitiu uma· nota
diGtenção gaso~a do útero ou de gazes da cavi- :r;romio:sória do valor de Cr$ 4. 500,Cí0 a favor da.
dade abdominal. Não é de estranhar, pois, que • fnm•:t comercial VIeira & Filho. Extinta a firm:&,
a perícia realizada muitos dias depois da morte, seus dois únicos sóc!os José Gomes Vieira e
já o cadaver em estado de putrefação, houvesse ;;osé Vieira promoverãm ação executiva contra.
apurado a desgravidação. Vê-se, diante do ex- o devedor. El3te, em tempo, contrariou a pedido.
posto, que o apelado não provocou aborto. Aliás, Al0gou prescrição da ação, e a impossibilidade-
a Promotoria, nas razões de a,pelação, excluiu o de uma sociedade de fato, já extinta, estar em.
aborto da discussão. juizo. A causa proso:egulu os seus termos.
Não se pode cogitar de homicídio culposo O Dr. Juiz de Direito, por fim, julgou proc7-
na espécie. O apelado não procedeu com culpa. dente a ação e subsistente a penhora. O réTh
apelou da sentença.
De sua ação não decorre imprudência, nem ne-
Isto pci3to;
gligência, nem imperícia. Praticou ato em mo- Não ocorreu a prescrição alege.da. Verifl-
mento angustioso. Só ele, naquele instante, po- cou-se o velicimento da nota promisSória ajui-
deria tentar salvar a vida da parturiente. Do zada aos 9 de Janeiro de 1937. Antes de cinco
exame cadavérico não se pode dizer que a mor- anos, espaço de tempo em que se opera a pres-
te derivou da intervenção realizada à última crição, os credores fizeram notifkar o devedor-
hora. Notou a perícia uma rutura no útero. para a sua interrupção.
Não é curial afirmar-se que proviesse de inter- Não se argumente com a ilegitimidade ele
venção operé\.tória. E bem possível que se origi- parte do,, au~ores. A trrma Vieira & Filhos era
uma sociedade comercial de fato. Ci)mpunha.-se,
na&e de lesões anteriores, quando a vitima esta-
:;.egundo se vê de fls. 43 dos autos, dos sócios.
va em traball1o ele parto. A hemorragia poderia,
José Gomes Vieira e José Vieira. Sem dúvida,
tambem, ter vindo depois da dequitação, ocor-
as sociedades de fato não teem personalidade
rida a,pós a morte. jurírica. Confundem-~e, por isso, com as pessoas
Nada há nos autos que demonstre a culpa dos sócios. Se elas não podem estar em jUIZO,
do apelado, amigo da família da vítima, homem ao,> sóc!os, porém, é concedido E-~,se direito. A
honmdo e caridoso. sociedade Vieira & F!lho existiu de fa.to, e t.can•
sigiu comercialmente. Não se poae negar aos
Por esses motivos,
J
sócios dela componentes o ingn><;so em Juia.i)
Acorda a Terceira Câmara, por unanimidade 1 pma. como comunhciros, defender seus Inte--
de votes de seus Juizes, negar provimento à ape- I resses.
lação para confirmar a sentença absolutória. Pelos funcramen :o,, a.cima e:!fpostos,
Custas na forma da lei. Acorda a Primeira Câmara ~onhecer da ape-
lação, Interposta em tempo nabil, para o flm
Niterói, 30 ele Novembro de 1942. - Freitas ' de lhe negar provimento, unanimeml)nte.
Junior, Presidente. - Ivair Nogueira Itagiba, re- Custas na forma d:t lei.
lator. - Sidenham. Ribeiro. Niterói, 31 ele Dezembro ele 1942. - llfa-
ccào Soares, Presidente. - Ivair Nogncira !ta-~
1 g?ba, relator. - Ba1'reto Dantas.
(631
 192 ARCHIVO
Apelação civel n. 755
(NITEROY)
A sentença homologatória da confissão não pode
tr alem desta. - A obrigação constante
do art. 912 do Cód. de Processo Civil
deve constar da sentença condenatória.
- . Sentença homologatória aceita para
evttar o retardamento do pagamento das
pensões. Necessid.ade da sentença con-
denatória.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
-apelação cível n. 755, de Niteroy, em .que é
·apelante a Companhia Cantareira e Viação F'lu-
minens·=· e apelada D. ·Maria .Rosa de Lemos,
Tepresentante legal do menor Hailton:
Benicio José de Lemos, terceiro sargento
radiotelegrafista da Força Policial-, do Estado,
faleceu em consequência de um d·2sastre de bon-
de da Companhia Cantareira e Viação Flumi-
nense. D€ixou a vítima um filho de três anQ3
·de idad€, .que, .pela sua representante r.2gal, in-
tentou ação ordinária de ind€nização contra
aquela empresa. Esta, por bastante procurador,
confessou a sua culpa, propondo-se a contribuir
~om uma p€nsão mensal de Cr$ 350,00 ·=m favor
do m€nor. O Dr. Juiz de Direito 1'wmologou a
confiss~o da ré, determinando, .porem, a aqui-
sição d€ a.pólices da dívida pública f€deral €fi
quantidade suficiente para produzir aquela ren-
da. A ré não se conformou com a última part·e
da sentença, € dela apelou tempestivamente. A
Procuradoria Geral nesta instância opinou p€lO
provimento da apelação, por entender que a sen-
-t·ença decidiu coisa diversa do pedido.
Isto posto,
Acorda a Primeira Câmara, por unanimida-
de, dar em parte .provimento à apelação. A sen:
JUDICIARIO 5-2-43
t€nça apelada homologou a confissão da ane-
lante. A confissão consistiu, todavia, em obri-
P"ar-se a ré a :oagar, até ao menor atingir a
sua maioridade, a quantia de CrS 350,00 ;por
mês, na forma exata do pedido. E' certo que
0 art · 912 do Código d= Processo Civil deter-
mina a aplicação do capital em títulos da dívida
·
publica federal para a ·constituição de renda.
Pressupõe, contudo, a sentença condenatória. A
homologatória da confissão, que não devera ter
sido lavrada, não pode ir alem dos limites desta.
Se a ré, ora · apelant·2, na confissão se obrigou
tão somente a contribuir com a importância da
pensão, a causa deveria ter prosseguido para,
, afinal, ser lavrada a sentença condenatória, com
aquela determinação. Assim, a sentença, é re-
forma.da em part2, ficando a apelante obrigada
a wlv€r as ·pensões vencidas desde a data do
desastre ocorrido em 28 de Junho d€ 1941 e
os honorários do advogado da autora, nos ter-
mos da sentença, sujeita, ainda, a prestar ·ao
menor Hailton, até à sua maioridade, a 1Ym3:'io
mensal fixada de GrS 350,00. Fica ressal var\o à
representant€ do menor o direito de pedlr o
benefício da justiça gratuita para, se julgar ne-
cessário, compelir a apelant=, em ação própria,
a cumprir o disposto no art. 912 do Código de
Processo Civil. Esta é a solução raznavel no
momento. Pois anular a sentença, € det-2rminar
o prosseguimento da causa, seria ;procas~inar o
rece·bimento das pensões, com pNjuizo dos in-
ter esses do .menor.
Custas na forma da lei.
Niteroy, 31 d€ Dewmbro de 1942. -Macedo
Soares, President€. - Ivair Nogweira Itagiba,
r·elatol<. - Barrreto Dantas.
(64)
 5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 193

JULGADOS E PARECERES

se discutiu, por isso que tanto a viuva meeira

Juizo de Direito da 4a Vara de
e inventariante D. Joanna iRa:bello Monteiro de
Orfãos e Sucessõe~ Barros, como as demais herdeiras, filhas do ca-
(DISTRITO FEDERAL) sal, DD. Marta Thereza Bandeira de Mello e
Marta Lutza Monteiro de Barros, Marquesa cte
Intetrpretmcão das cláusulas dos testamentos. A. Barrai, alegaram unanimemente que se tratava
,exegese das verbas testamen_tárias deve
ser a mais possivel no sentido de ser
de um pagamento "post-:m:ortem" (doc. de :ro-
plenamente atendida a presumida. in- lhas 201 e 201-v.), enquanto que a Sétima Pro-
tenção do testador, na C<YfL/~rmldade curadoria da Prefeitura do Distrito Federal e
dos artigos 85 e 1.666, do Codlgo Ctvll:
legado e pagamento "post-mortem"; a Segunda Curadoria de Residuos afirmaram que
distinção. A propriedade e a posse do se tratava de um verdadeiro legado sobre o qual
legado de coisa fungivel somente se
transmitem ao legatário após a partilha deveria, portanto, incidir o imposto de 29% df.l
segundo a regra dominante no direito que trata a Tabela do art. 5° do decreto-lei
das sucessões. Por conseguinte, se o le-
gatário aoeita e desiste, ou, sem chegar n. 2.224, de 2:! de Maio de 1940 (cotas de to-
a praticar qualquer ato que induza acei- lhas 203-v. e 204).
tação, renúncia ao legado antes da par-
tilha dos bens do testador, não poderá Ora, em matéria de Interpretação de cláu-
ser cobrado o imposto previsto no arti- sulas de testamentos, a r,egra é de que a exe-
go 6o, § 10, do decreto n. 4.613, de 2
de Janeiro de 1934, abstração feita de gese deve ser a mais ampla possivel no sentido
sua reconhecida inconstitucionalidad!e, de ser plenamente atendida a vontade do tes-
por tsso que não é devido, tanto assim
que, se devidamente cobrado, deverá ser tador,· preferindo-se a indagação da pr.esumida
restituido, provado que o legatário não intenção do autor das disposições ao elemento
chegou a entrar na posse da coisa le•
gada, nos precisos termos do ar_t. 63. filológico ou gramatical de seus textos. E por
n. 1. letra "a", deste mesmo dlvloma essa razão é que, na hermenêutica jurídica das
de tet.
verbas testamentárias, o Juiz deve atend.er mats
à vontade do "de cujus" do que ao sentido li-
Vistos, etc. :
teral de sua linguagem na conformidade do ar-
Conclue-se da leitura e do exame destes au- tigo 85, do Código Civil, tanto mais quanto se
tos de inventario de Vicente de Paula Monteiro não Ignora que, em se tratando de disposições
de Barros que no testaln!ento do "de cujus" ora de última vontade, sem.pre que uma cláusula
em execução, hll uma verba que obedece à se- for suscetível de diferentes interpretações, ha-
g\ll,nte redaçâo: DeiXo a outra parte de mi,nha vendo dúvida sobre se se trata de uma libera-
fortuna disponível à minha mulher e minhas lidade ou de um pagamento, devoerá prevalecer
filll.as, em partes iguais, deduziãc o legado de a que melhor assegure a observância da von~
cem contos de réis que dei.xo ao meu,. genro tade do testador, nos precisos termos do arti~
Dr. Affonso Bandeira de Mello, Diretor do De- go 1.666, do citado dLploma legal. Portanto, a
partamento Nacional do Trabalho, o qual du- interpretação de uma declaração de última von-
rante o tempo em que geriu meus bens, jamais tade não é a d,etermlnação da forma de sua ex·
,reaebeu quaisquer gratificações ·ou comissões pressão llteral porque é a fixação do conteudo dar
lt:ert. 'de fls. 28-v., in-fine)· I disposição. E justamente rpor esse motivo ifol
E sobre esta clâusula ,testamentária, sem que o legislador a,pllcou a regra do art. 85 do
que so~:re sua interpretação ihouwsse o benefi- Código Civil, no direito das sucessões quando
C!ái:!o op-erado sequer uma vez qualquer inter- consagrou o principio fundamental da tnterpre~
vençâo porque até então ignorasse a sua verc!a- tação das disposições de última vontade, que
1
delra poslçà,o, se de legatário ou de credor, mu1to ; ordena se tenha em vista o conteudo da cláu-
(65)
 194 ARCHIVO JUDICIARIO 5-2-43

sula testamentária, atendendo-se mais à inten~ BarroF5, lhe prestou gratuitrunent.~ os seus ser-
ção do testador do que ao seu sentido li teraJ, vicos. ou 1nelhor, lhe geriu todos os seus bens
contido no art. 1. 666, desta =esma legislação. sem jamais receber qua.isquer gratificações ou
Como diz e hem o egrégio Clovis, "é a vontade comissões, e "Or essa rázão foi que, em retribui-
do testador que o testamento exprime e o di- ção. o "de cujus" ord·enou que, por sua morte,
reito quer que se cumpra. Como regra ca.p!tal se lhe deixasse o legado de CrS 100.000,00 (cem
de interpretaçã,o das cláusulas testamentárias, mil cruzeiros) que deveria ser deduzido de sua
prevalece o principio: atenda-se à vontade ex- fortuna disponlvel em favor daquele seu antigo
pressa do testador" (Código Civil, Rio, 1939, 5" procurr.rlor (cert. d-2 fls. 28-v. in- fine) .
€d., vol. VI, pág. 126) . E outra, aliás, não é a Pergm!ta-se: !:'o r que haja com ·efeito o be-
lição de Aubry et Rau: Les dispositions de der- neficiário sido "rocurador e administrador dos
niére volonté qui ont besoin d'être interpretées, bens do "de cujus" sem jamais exigir e muito
doivent l'êt1·e d'·aprés l'intention presumée de lew· menos receber quaisquer gratificações ou comis-
auteuri Le juge doit, avamt tout, rechercher cette sóP.s, a v2rba testamentária em questão deverá
intention dans l'ensemble des clauses d1L testa- constituir let;adu ou ]JagameHto?
ment, ou des testa.ments s'il en exist'e plusieurs. Tenho para mim que não se trata de paga-
en s'attachant moins au sens technique des ter- mento "poot-mortem", mas, ,pelo contrário, de
mes. dont il s'est servi, qu'à l'acceptMion dans um legado.
la.quelle il les a vraisemblement employés d'a.prés I F. se assim decido não o faço em absoluto
ses habitudes cte langage. Subsidiairement. il por causa do emprego do termo - "legado" -
consultera la position personnelle du testateur, no testamento, porqu-2, em verdade, o uso da-
ses rapports avec ses parents et les légataires, quela palavra na ignorancia da term.inologia ju-
et• les usages d1L pays. ( Cours de Droit Civil ridiC:1 da expressão pelo seu autor não pode em
Fra.nçais, Paris, Marchai et Godde, 5" ed., 1919, absoluto ]JrevaJeeer sobre a presumida intenção
Tomo XI, § 712, pág. 436) . do testador, frente ao que dispõem os arts. 85
Por conseguinte, não resta a menor dúvida e 1. 666 do Código Civil.
que o Juiz, no oficio de intérprete das cláu- OUtras são as razões de decidir a espécie
sulas dos testamentos, deverá apegar-se menos submetida a julgamento. Com efeito, se o pró-
ao sentido técni-co e verbal dos termos do que prio testador confessou e confirmam unanime-
à intenção do autor das disposiçõe.s "mortis-
mente seus herdeiros que o "de cujus" t-2ve a
causa" e que someut-2 poderá ser bem inclagada
intençã,o de retribuir por meio daquela dispo-
€ melhor compreendida na posição do testador,
sição testamentária os serviços prestados dura:1te
nos atributos de sua cultura e educação, nos
a .sua viela por seu procurad\lr e administrador ele
círculos de suas r-elaçôes afetivas, morais e so-
seus hons, a conclusão que se impõe é de que
ciais, não só frente ao.s herdeiros como no to-
o beneficiário dela exerceu um mandato que se
cant2 aos legatários, e na fixação do fim eco-
opB'l'a quando alguem recebe de outrem 1o<ic~·~s
nômico que o "de cujus" pretendeu obter ao
para, em seu nome, praticar atos ou administrar
emitir determinada declaração de última von-
int2resses, nos termos do art. 1. 288 do Código
tade e no complexo das regras de e~periênc!a
Civil. E sempre se presum<! gratuito o mandato
social que emerg-em do quod plerumque accidit
quando se não estipulou remuneração, exc·eto se
na vid·a social e que, formando uma repe-
o objeto de1-2 for daqueles que o mandatário
tição normal de atos uniformes para determi-
trata por ofi-cio ou profissão lucrativa, na con-
nadas ~ircunstâncias, quer autorizados por lei formidade do art. 1.290 parágrafo único, ela
quer aconsel'lHlúos pela nwral, :taz con1 que st
mesmà." legislação.
presuma qUe .,o [procedimento de todo e qualquer
E na espécie jurídica destes autos, qn2 se
individuo deva ser correspondente à Gonduta
consuetudinária da sociedade. operou o mandato não resta a menor dúvida pois
Ora, na hipótese dos autos, o que se tem que o Dr. Affonso Bandeira de Mello recebeU
por ~erto, nao só porque assim o dizem a viuva procuração de .seu falecido sogro Vic·ente ria
e as filhas do casal (doc. de fls. 201) como tam- Paula Monteiro de Barros com plenos poderes
b2m porque o confessou ex;pressamente o testa- para, em seu nome, gerir e administrar todos os
dor (cert. de fls. 28-v. in-fine), é que real- seus bens, eis que po1· meio daquele instrumen·
m"'nte o Dr. Affonso Bandeira de .Mello, em vida j to surgiu a representação pela qual o mandatáYiO
de seu sogro Vicente ele Paula Monteiro de passou a agir em nome do mandante, obrigando
(66)
 5-2-43 ATICHIVO JUDICIAniC' Hl5

teTcciros par~t com cst€ e por sua vez, este para 1 dizia Van Wetter que le payement (solutio)
com terceiros na aclministração ele todo o ,<eu I est la prestation ele ce qui jait l' objet de Z'obli-
patrimonio, já que se não ignora, por que bem o gatzon ( Pandectes,, Paris, Droit & Jurispruclen-
diz Laurent, que Ze mandataire ne jait qu,e répré- ce, 1910, Tomo III, § 285, pág. 3). E mais cla-
senter le mandant; c'est dane le mandant qui ro ainda, dando a impressão de que estatuia.
s'oblige envers le tiers (Précis de Droit Ci·utl, para o caso que se agita na hipótese destes au-
Paris, Chevalier Marescq, 5a etL, 1893, vol. XXVII, tos, o meu velho mestre Lacerda de Alm:eida
n. 334a, pag. 378). Por outro lado, que gratuito j afirmou e bem que "ato de natureza extintiva
foi aquele mandato, tambem não pad·ece düvida o pagamento swpõe e faz presumir obrigação ali-
pois que para a seu exercício não foi estipu!ada terior que lhe serve de causa. Feito portanto
remuneração, havendo até o testador confessadv na suposição d·9 dívida que realmente não exis-
que deixava aquele l-egado ao seu genro porque te·ou de obrigação natural, que por erro se supõe
durante o tempo em que gerira seus bens, jamais civil, o pagam·ento dá lugar ao que E€ chama re-
recebera quaisr.uer gratificações ou comissões, petição do indébito, que é a restituição a que
n·sm o seu objeto ·foi daquele que o mandatá- 1 tem dir·eito o solvente" (Obrigações, Porto _'\.!egre.
rio tratasse por ofício ou profissão eis que o ·nr., Ed. Cesar geinhardt, 1897, § 72, págs. 342-343).
D'"sde, pois, que não existe juridicamente uma
Aff011so Bancleira de Mello era então digno Di-
retor elo Departamento Nacional do Trabalho e, divida não pode haver pagamento mas unica-
em virtude m(}smo desta função pública, tinha mente retribuição, E no dil'-'ito civil a gratidão
ultimamente a proibir-1!1.3 o exercício daqÚela é fonte de retribuição int.er-vivos ou causa-
atividade lucrativa o decreto n. 24.112, de 11 de mortis mas não é causa de pagamento por u.to
Abril de 1934. E quando se não ignora qu'õ no entre vivos ou por disposição de última von-
casd o mandatário era casado com uma filha do tade.
mandante e gosava de sua amizade e admiração, Por conseguinte, se não era licito aO' manda-
mais s2 impõe a ;presunção da gratuidade do tário exigir o pagamento daqueles serviços que
mandato .pois que, segundo obs.erva e bem o sempre prestou ao mandante, como procurador e
próprio Laurent, cela est vrai quand le mandat administrador de seus b-2ns, porque gratuito era
eS't ccnjié à un parent, é une personne qui o mandato, eis <;_ue o seu objeto não era daqueles
veut naus obligcr et qui par son état et pat son que tratava por ofício ou profissão, nem a sua
aisance, est dan~ le cas de le f'-<ire, tanto quanto prestação foi condicionada ao pagamento de
le liens de parenté ou d'amitié qui existent en- qualquer remun-2ração, não há dúvida que, por
tre le mandant et le mandataire impliquent Ze morte de seu sogro, não poderia o seu genro ter
ptus souvent la gratuzté du mandat; pour miem; o direito exigir qualquer pagamento, mas unica-
dire, c'est une circonstance qui milite contre la I
ment~ e de aceitar uma. retribuição no caso e des-
prétention du manda ta ire à un sala ire ( Obr. ~it. li de o momento em que o de cujus houvesse por-
Vo!. XXVIII, n. 345, pag. 390; n. 346, pag. bem .contemplá-lo ex-gratia, como sucedeu na.
391). espécie destes autos a titulo de gratidão. Por-
Nestas condições foi gratuito o mandato. E tanto, se v·atuito era o mandato, o seu exercício
porque houvesse sido gratuito é qu2, jamais o pelo mandatario não poderia criar de forma al-
mandante estaria obrigado a pagar ao mandata- guma para o mandante qualquer divida ou abri-
rlo os serviços que este lhe prestou no exercício gação. E não existe pagamento, na técnica ju-
da procuração, nem o mandatário em tP.mpo rídica ,onde não houver uma divida ou obngação
algum adquiriu o direito de exigil· qualquer re- anterior.
muneração pelo desempenho da representação. E justamente seguindo essa linha de argu-
Ora, na técnica jurídica, pagamento é um tios mentação é que afinal &i! há de chegar à con-
modos pelos quais o devedor extingue a sua clusão de que. realmente a verba testam<mtária.
obrigaçãro [perante o credor. E' um:a forma de im- em questão não !POde ser considerada pagamento
Plemento de obrigação jurídica mas nunca de potlt-mortem, caso em que licito não seria re-
extinção de obrigação mural. !Poa:tanto o paga- duzi-lo com a dedução de quaisquer taxas ou
mento nada mais é do que o efeito de uma obri- im1postos ca"Zlsa-mortis 1nas, pelo contrário, deve
gação jurídica eis que a sua exigibilidade pres- ser entendida como legado que, compreendid:) no
supõe a existência de uma divida anterior. Já u art. 1. 685 do Cócligo Civil, incid-2 por con2e-
(67)
 19ô ARCHIVO
guinte no art. 5Q do decreto-lei n. 2. 224, de 23
de Maio de 1940.
Pouco importa que para o seu reconheci-
mento se alegue até mesmo que o débito con-
fessado pelo testador deriva de um titulo gra-
tuito como seja o mandato, pois que para a sua
existência, como observa Pacifici :M,azzonl, null"
rileva che il débito sia legale o convenzionale;
che derivi da titolo oneroso o gratuito;. che am-/ potese dos autos, como houvesse o testador dito
monti a som ma eguale, maggiore o minore del que deixava tal legado -
valore del legato; che sia diversa o della stessa
natura deZ legato (Instituzioni di Diritto Civile
Italiano, Torino Utet 927, 5.1 ed., Vol. VI, Par-
te 2"" n. 327, pág. 428) . A circunstância do tes-
tador have~r dito e expresso que legava determi-
nada importância em moeda corrente ao seu
genro pelo fato deste haver administrado os
seus bens sem jamais receber quaisquer gratifi-
cações ou comissões não tira àquela verba tes-
tamentária o carater de - legado - para torná,.
la em dação em pagamento - pois que neste
caso uma regra de experiência soCial mandaria
que o de cujus confessasse eXjpressamente a di-
vida, deteri!lÍU1asse a sua causa, e'ltPecificasse o
seu valor e ordenasse a sua satisfação. A cir-
cunstância do testador haver dito no testamento
porque deixava aquele legado ao seú genro Dr.
Affonw Bandeira de Mello, com a expressa ex-
plicação de que assim o fazia porque este geri-
ra os seus bens sem "jamais receber quaisquer
gratificações ou comissões" (cert. de fls. 28 v
in-fine, somente poderá ser interpretado como
uma justificativa para o seu ato unilate~·ai dei-
xando de fazer idêntica disposição de última
vontade em favor de seu outro genro, Sr. Jean
Dominique Eugenie de Barrai, Marquez de Lonft-
nat e Conde de Barrai. O que não quiz o testa-
dor, para que se. não dissesse que não fôra justo
.e equanime na divisão de sua herança, foi que
se pudesse após a sua morte considerar aqu•2le
legado como simples liberalidade, o que poderia
ser causa para alegar a ausência de justiça. das
suas disposições de última vontade. Por es3e
motivo foi que o testador deixando o referido
legado a somente um de seus g-enl'os fês men-
ção dac,_ueles serviços e reconheceu uma obriga-
ção que o direito ignora mas não o desconhece
a moral. A sua gratidão fê-lo reconhecer-se
:.ponte sua credor pelo exercício do mandato que
a lei presume gratuito até prova em contrário,
para justlfictu~ o legado pois que :o,áo devia igno-
rar que se o testador, como observa Roberto
JUDICIAiUO 5-2-43
Ruggiero, senza fare menzione rlel suo debito, ta
un legato a un creditare, pane come regala una
presunzione in favore del legatario; il legato si
presume fatto non per pagare il debito, ma per
compiere una liberalité (Ins·tit<uzioni di Diritt-:>
Civile, Milano, Messina Ed. Giuseppe Principato,
1935 Vol. III, Cap. XXXV, § 150 pág. 683) .
Poder-se-ia entãd argum,entar que na hi-
ao meu genro Dr.
Affonso Ban/'teira de Mello, Diretor do Devarta-
mento Nacional do Trabalho, o qual durant~ o
'tempo em que geriu meus bens jamais recebeu.
quaisquer gratificações ou comiStsões - a con-
clusão é de que este reconhecimento de dl-
vida fez com que desaJParece.sse o seu caracter
de liberalidade que distingue o legado ;puro e
simples do legado remuneratório que atua como
dação em pagamento. Mas a lei não distingue
o legado puro e simples do legado remunerató-
rio para os efeitos da legislação fiscal. E' bem
verdade que para credor que não pode exigir e
provar o seu crédito como ocorreria, se débito
existisse, na espécie dos autos, tais legados de
quitação de dívida teem a vantagem de ficarem
tão somente subordinados à execução adminis-
trativa das disposições de ultima vontad~ do
devedor. Mas, como far; notar Cunha· Gonçalves,
"os legados em pagamento de dívida teem o in-
conveniente de sujeitar o legatário ao imposto
de. sucessão, que requzirá o montante da dívida;
por isso o credor da divida verdadeira pode re-
pudiar o legado e reclamar a mesma divida _aos
herdeiros, pelos meios competentes, ca..'>O em que
o testamento servirá de meia [prova" (Tratado 1le
Direito Civil Português, Coimbra, Ed. L tua.
1935, Vol. X, n. 14442, pág. 73).
E neste sentido foi, e outra não poderin ter
sido, a decisão que ordenou fosse deduzido do
legado em c,_uestão o imposto de 29% de que
trata a Tabela do art. 50 do decreto-lei n. 2.224,
de 23 de maio de 1940 (doc. de fls. 226 e 227).
Em consequência, o legatário ingressou pela.
primeira vez nestes autos para renunciar ao
legado a favor dos herdeiros neoessários do
de cujus logo que teve ciência da decisão que
a.final julgou tratar-se de legado remuneratório
e não de pagamento post-mortem a verba testa-
menta;ria instituída a seu favor pelo testador
(doc. de fls. 228). Tomada a renúncia por
t-ermo (auto de fls. 230), foi feita a retificação
dos cálculos (doe. de fls. 236 e 237) e sobre
(68)
 5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 197

ela ouvidos os fiscais, quando então o Dr. 2° adquirente não entrou de modo algum na posse
Curador de Resíduos não lhe fez oposição (cota da coiSa adquirida", e, nestas condições, ta.nto
de fls. 240 v. ) , ao contrário do nr. 7° Procura- bastA. para que se conclua que se deve· ser res-
dor da Prefeitura do Distrito Federal que reque- t!tuido o imposto devidamente cobrado quando
reu o cálculo do imposto devido -I>e•la renúncia ficar provado que quem o pagou não chegou a
do legado, na conformidade do art. 6° § 1° do entrar de qualquer modo na posse da causa ad-
decreto n. 4.613, de 2 de Janeiro de 1934 (cota quirida ,com muito maior razão se deverá ché-
de fls. 240). Impugnada a incidência daquele gar à conclusão de não ser devido o tributo fis-
tributo fiscal sobre a renúncia do legado pela cal no caso de ficar provado que quem a adqui-
inventariante do espólio (doc. de fls. 242), os riu, dela desistiu ou a ela renunciou enquanto
autos me vieram à conclusão para decisão final. dela ainda não se tornara por qualquer titulo
!Não tem a menor razão, nem jurídice. nem possuidor.
fiscal, o ilustre Dr. 70 Procurador da Prefeitura Ora, na espécie jurídica destes autos, aberta
Federal. a sucessão, feito o inventário, apre&ehtadP.s as
declarações finais, procedida a avaliação dos
Com efeito o art. 50 § 1 o do decreto número
bens e levantado o cálculo de impostos, a inven-
4.613, de 2 de Janeiro de 1934 diz que "o caso.
tariante impugnou o gravame de 29 % calculado
de desistência, renúncia, doação ou atos equiva-
sobre a verba de Cr$ 100.000,00 (cem mil cru-
lentes e de cessão gratuita de herança ou legado,
zeiros) institUida pelo de cujus a favor de seu
ou de direito e açã0 à herança ou Joegado, o
genro Dr. Afifonso Bandeira de Mello, sob o fun-
imposto será calculado sobre o valor da mesma
damento de que não se tratava de legadd mas de
herança ou legado, e pago juntamente com o
pagamento post-mortem r,ue não pode sofrer
que for devido .pela transmissão por título suces-
dedução resultante da incidência de quaisquer
sório ou testamentário", .segundo a sua redação
impostos fiscais (doc. de fls. 201). Qpinaram
textual. Entretanto, esta disposição de ordem
contra esta impugnação defendendo a aplicação
fiscal constitue uma bi-tributação categorica-
do tributo fiscal, o 70 Procurador da Prefeitura
mente proibida pelo art. 24 in-fine da Consti-
do Distrito Federal e a 2a Curadoria de Resíduos
tuição de 10 de Novembro de 1937, e cuja in-
(cota de fls. 203 v e 204). E sem que fosse' ou-
constitucionalidad·a seria suficiente para que se
vido o beneficiário da cláusula testamentária
lhe negasse aplicação. ·Mas foi justamente por e mUito menos se verificasse a sua intervenção,
essa razão constitucional que o legislador houve I foi decidido afinal que se' tratava de legado e,
por bem uniformizar os impostos caus,a-mortis portanto, justa era a incidência do imposto de
na.tabela do art. 5 do decreto-lei n. 2.224 de 23
29 % sobre o seu valor, previsto na. Tabela do
de Maio d·e !940 que é de aplicar-se na espécie
art. 5° do decreto-lei n. 2. 224, de 23 de Maio
destes autos em face do princípio de que o im- de iL940 (doe. de fls. 236 e 237) . Decidida esta
posto de transmissão ca1Lsa--mortis será o da questão, julgado que se não tratava de pagam.:n-
legislação em vigor ao tempo do falecimento do
to post-mortem mas de constituição de legadü,
testador, contido no art. 51 do decreto n. 4.613,
foi que o beneficiário que até então ignorava
de 2 de Janeiro de 1934 em face ainda do que qual a sua verdadeira posição, se de legatário
dispõe o art. 11 daquele outro diploma legal.
ou de credor, veiu a ter conhecimento da natu-
Mas que assim não seja e a v·e~rdade é que reza jurídica da verba instituída a seu favor
não se IPOde em absoluto concluir que a renun- para renunciar pois que ainda não havia pra-
.cia do legado possa incidir na tributação de 29% ticado qualquer ato que importasse em aceitação.
estabelecida 1para a llipotese dos autos pelo :u- Mas teria o legatário por qualquer modo en-
tigo so do decreto-lei n4 2. 224, de 23 de Maio trado na posse do legado por efeito da ab2rtura
de ,1940. da sucessão? Se soment-e o imposto devido pela
Realmente, o art. 63 § 1o do decreto núme- renúncia não pode ser cobrado e se, devidamen-
ro 4. 613 de 2 de Janeiro de 1934 que continua te cobrado, de.ve ser restitu!do, quando ficar pro-
em vigor por força do art. 11 do decreto-lei nú- vado que o legatário não entrou de modo algum
ro 2.224, d·e> 23 de Maio de 1940, dispõe em seu na posse dos bens deixados pelo de cujus, como
n. 1, letra a. c,:ue "o imposto de transmissão de cte!lue do art. 63, 1°, letra a do decreto n. 4.613,
propriedade inter-vivo,s 01.1 causa-mortis, quando de 2 de Janeiro de 1934, é de ver-se,pois , qu::m-
devidamente cobrado, não poderá ser restituido. do se verifica a transmissão da posse dos le-
·salvo quando se' provar evidentemente que o gados.
(69)
 108 AHCHIVO
-------------------
Neste ~cnticlo crtbc repe>>lr ::rt hipótese rlos
autos a Jiçfto ele Tc1xen·a d.e Frcit.a.:; que, d~p:.>JS
ele afirm8r que "os herdeiros esc:·itos, elo n1e>smo
modo que os legitimas, teem nos bens de heran-
ça a po.ss.e civil {~Om todos os efeitos ele po.sse na-
tural", esclareceu porem que ·•nao estão no
mesmo caso os legatários, que não adquirem a
pm:~e do legado desde o falecimento do testaclc;r,
se bem que desde o falecimen ro do testA.cior
adquirem a propriedade do legado" (Cor.•'iOlida- ,
ção das Leis Civis, R:o, Ecl. Garcnier, S/D, vo- j
lume n, art. 1.025. nota 57, p&g·o. 617-618) ·1
E mais tarde, em comentaria ao nrt. 1. 572 do
Código Civil, o egreg:o Clovis reanrmou esse I'
principio legal quando disse que "a proprkcla -
de e a posse da llerança transmitem-se desde 0
rr.omento dLL morte do ae cujus, aos herclci.:c.•s
legitimas e testamentários, rem necessidade de
ato algum da parte deles. Os .tegatarios, porem,
semente depois ela panilh<c entram na posse tlo.s
bens que lhe são deixados; a propriedade lhes
é •:tdqmrida desde o momento ria abertura da
suce:são, se a coisa deixada á fungivel; e com
a partllha, se a deixe consiste em coisa tungivel"
(Obr. Cit., Vol. VI, pág. 8). Ora, uma coisa, é
a propriedade e outra é a posse da coisa legada.
Se a propr:edade e adquirida de:ode a morte do
testador, a po2se somente .é adquirida por efeit:>
da par~ilha de todos os seus bens. E foi por e':.Sa
razão que, comentando o art. 3. 766 do Có(llgo
Civil Argentino, Baldomero Llerena disse e bem
que lo que el Zega.tario adquiere a la muerte del
testador es un derecho a la posesion y no la
poseEi01:• misma o el derecho de posesion (Ccn-
cordancias y Comentarias deZ Codigo Civil Ar-
gentino, Buenos Ayres, Ed. "Le Facultad", 1931.
aa ed. Tomo X, pag. 177) . E', aliás, a idéntíca e
mesma conclusão a que cllegou Pontes de Mi-
randa quando estabeleceu que ·•o legatário re-
cebe a propriedade do corpo certo e o direito (te
pedi-lo, com a posse. Mas a posse ele não a re-
cebe do testador por força de lei (T.ratado dos
TEstamentos, Rio, S/D, Vol. 111, n. 1.06d,
.pág. 470). Cf. Hermenegildo de Barros (Manual
do Código Civil Brasileiro - Do Dzreito das S·:.t-
c<ssêes, Rio, Ed., Jacinto, 1929; Vol. XVIII, nú-
mero 20, pág. 38); Carlos Maximiliano ( Di-
reito das Sucessões, Rio, Ed. l.<,reltas Bastes,
1937. Vol. II, n. 965, pág. 180).
Ora, no caso ae quo agztur, porque se tl'a-
te de um legado de dinheiro :>, portanto de
colõ·::t fungível segundo a regra do art. 50 do
CóeLgo Ci\·il. tanto a prc•priedadc como a posse
JUDICIATIIO 5-2-43
ele ·coi.c:a lcgacla .son12nte s2rinn1. adquil'idas si-
multane:unente pelo 12gatário após a partil!D,
que. :oliás. se mio n~rificou ~.té o pres2nk Inomen-
to, razã.o porque a renuncia ao legado lhe foi an-
terior. E como o legislador dispôs que não é de-
v!clo, porque ate mesmo pócle ser restituído, fe
cobrado devidamente, o imposto causa mcrt:s,
no caso elo adquirente náo haver entrado ele
modo algwn na. po2se ela coisa adquirida, na
r e{! ação d:J art. 63, n. 1, letra a, elo decre~o
n. 4. 613, de 2 d~ Janeiro ele 11:34, manda a
justiça. que se negue- a incidência do impo.st:>
de 29 % da Tabela do art. 5o, elo decreto-lei
n. 2. 224, ele 23 de Maio de 1940, ex-vi elo ar-
tigo 6°, § 1o, daquele outro diploma legal wllre
a renuncia do legado instituiclo por Vicente ele
Paula Monteiro ae Barros em favor cte seu gen·
ro Dr. Affonso Ba.ncletra de Mello no testamci1tO
que ora é objeto de exectlçfto.
Tra~a·o>e nada mais nada menos da aplicaçno
da regra comum aos herdeiros, legatários e do-
n:Ltários, exposto por Girard-Eeboul-Maria!Jl,
2'égundo a qual la rencnciatíon ]azt dane cess::r
le saiszne et tendes ses conséqwmces avcc ejjct
rétroactif au jour de l'ouverture aç la s1teces-
;;<on, il résulte de cette regte qn'au poznt de
vue fiscal, te renonctatzon. a pour cor.·séquence
a'attranchir l'héritier rcnonçant des droits ele
m utaUon por décés (Daclarattons ae Succcs ..
,;ion~>), Paris, Marcl1al et Blllarcl, 1928, Capttu-
lo VIII, ns. 57-58, pág. 197).
Por todos esees fundamentos hei por benl
julgar, como julgo improcedente o requerimen-
to ele tis. 239 v. in-jir.•" do ilustre Dr. Setimo
Procurador ela Prefeitura do DL>crito Fedaal.
Distrito Federal, 16 ele Ja~Jro de 1943. -
O Ju.z, Hugo Auter.
Primeira Curadoria de Acidentes
do Trabalho
Acidente 'do trabalho - Traumatismo canse-
quente a queda de andaime - Pnewno-
nia - Dilataca 0 cardiacn - Nexo cau-
sal - Obrigação de indenizar - NãO
a exclue a motestia preexistente nem a
concausa superveniente.
Os empregadores foram os primeiros a re-
conhecer que Tertuliano Prates aos 30 de Maio
de 1939 sofreu um acidente, por haver caido de
um andaime, quando para eles trabalhava à rua.
Pinheiro Machado n. 181. Internado horas de-
1;ois no Hospital Centml ele Acidentados, por
conta da Seguradora, clito operário veiu a fale-
(70!
 5-2-43 AHCHIVO .TUDICIAIUO HHl

cer no clia 7 elo seguinte mês ele Junho (fls. 84 os resfri<lmentos c flS inllalações !Jruscas de ga-
c 8G), revelando a autopsi~t como causa-mortis ;oes deleterios, notadamente dos vapores de en-
- "pneumonia segmentar esquerda - dilatação xofre.
cardíaca" (fls. 25/25 verso). Desnecessária tam3.nha barulheira porque
Entretanto, insurgindo-se contra a decisão esse ensinamento, sobre ser por todos conhecido,
proferida pelo M. Juiz (fls. 98 usque 101), os é tambem o ministrado por outros não menos
patrões - Freire & Soclré - recorreram para ilustrados Mestres no assunto, dentre os qw;.:s
ess'1 Eg. Câmara sob o infundado pretexto de apenas citaremos:
que a morte não foi consequência do questio-
- Leon Imbert, C. Onelo e Cha?.Jernac: --
nado infortunio, uma vez que o paciente quan-
"Le traumatisme capable de produzirce une
do ingressou no Hospital não apresentava qual-
pneumonie est généralment violent; éboulement,
quer lesão causada pela queda ( !) , mas, sim,
tamponnement entre deux wagons, chute d'un
era portador de um processo de pneumonia du-
lieu élevé, coup de timon ele voiture, coups de
pla ( ns. 104/108 verso) .
poing, coups de pied. Mais parfois Ia contusion
Não te em razão.
peut étre beaucoup moins violente: c'est en tom-
Dos autos se infere que os agravantes n<w
bant de sa monture que !e blessé a contracté
produziram nenhuma prova em abono das suas
une pneumcnie"- (Guide pour l'évalu:rtion
alegações, nüo valendo como tal o tardio quão
esd incapacités, p. 580).- Asdrubal de Aguiar:
inopcnnte "protesto" de fls. 12.
E a ninguem é licito ignorà·r, maxim·é o dou- '"Em consequência do traumatismo podem mani-
fest:~r-se: pneumonia, gangrena pulmonar, pleu-
to patrono ex-adverso, que a teoria da prova, em
matéria trabalhista, sofre perfeita inversão, com- risia, tuberculose pulmonar, pneumotórax, he-
petinclo ao patrão trazer aos autos elementos de I motorax, enfisema sub-cutâneo, empiema, etc."
- (Medicina Legal - Traumatologia Forense, I,
convicção tendentes a excluir a indenização de-
p. 242).- Cunha Gonçalves: "Os mesmm trau-
-viela pelo acidente.
Vêde a respeito: ac. da 6a Câm. do Trib. mati.<:mos que rproduzem a tub-erculose podem
de Apelação, ele 15 de Setembro de 1939 - agravo dcterrr:,inJ.r a pneumonia: pancadas violentas no
peito, esforços excessivos, compressões dO torax,
n. 4.551; ac. do Trib. da Rei. do Est. do Rio,
quedas sobre as costas, couces de cavalos, res-
de 4 de Janeiro de 1933, ref. por Araujo Castro
- Acidentes do Trabalho - 4a ed. - p. 82; 1 friamentos, etc." - (Acielentes de Trabalho,
Jur. Arg. -lU Câm. Com. da Capital, de 13 de p. 70).
Outubro de 1925 e 11 de Fevereiro de 1926, in O que incumbia aos recorrentes fazer, mas
Saavedra Lamas - Código Nacional del Trabajo, não o fizeram, era demonstrar cabalmente que
tomo II p. 457. do acidente em apreço não resultou qualquer
Assim é porque, segundo refere Daniel An- traumatismo capaz de ter gerado a pneumonia
tokoletz, notavel professor da F-aculdade de Di- que vitimou o acidentado, visto como não basta
reito e Ciências Sociais de Buenos Aires - "Una para isso induzir a circunstância da necropsia
caracteristlca de las nuevas legislaciones es la não haver positivado a existência de fratura ou
presunción de culpabilida-ct de! patrón, la que indic!o percept:vel tie contusões, indiscutivel
pane e! onus probandi a cargo dei mismo, si como é que tal perícia foi levada a efeito após o
àesea eximirse de responabilidad" - (Curso de dccuroo cl>e 8 di'as contados do rejeridb info-rtunio,
Legislacion del Trabc•jo, tomo II, p. 118) . quando, portanto, os sinais das pisaduras já te-
Em outros termos: provado o infortunio, a riam ctesap3.recido.
responsabilidade patronal se presume e esta
Aliás, a ausência de vestigio da pancada que
presunç.J.o comporta a inversão do onus da prova
deu origem à pneumonia - não obsta a indeni-
(ac. da 4a Câm. do Trib. de Apel. de São
zação, por isso que o traumatismo podia não
Paulo, de 17 de Novembro de 1937; ARcHrvo Ju-
deixar vestígio externo, (ARCHIVo JUDICIARIO,
DICIARIO, vol. XLVI, pág. 48) .
vol. X, pág. 441).
Grande zo:~da fizeram os agravantes em tor-
no da opinião do clássico tratadista Adrien Sa- E' o que tambem ensina - Léon Ibert. C.
-cE-et, ao conceituar que os traumatismos susce- Oddo e Cha·veTnac, in ver bis: - '"Mais parfois
tíveis de provocar a pneumonia são da mesma le traumatisme thoracique qui a c:msé h pneu-
natureza que aqueles q11e, em geral, provocc1111 a lllonie n'alai~\''t_; nucune trace c.rtt'rtcure: u. peut

tuberculose, isto é, - os choques ou compres- axoir proctuit seu1('111E'llt. une e-cchynHlSC p!·ofon-
-'>Ões no peito, no torax ou nas costas, assim como cle'• - (Op. cit .. p. 581).
(71)
 200 ARCHIVO JUDICIARJO 5-2-43

Todavia, Eg. Cfunara, constituem pontos pa- Mais uma vez não teem razão.
cíficos e incontestaveis no processo: Dando-se barato que essa dilatação de fato
a) - que Tertuliano Prates trabalhava nor- já perdurasse ao tempo do acidente, nem por
malmente quando foi acidentado, o que faz pre- isso menor seria a responsabilidade dos empre-
supor serem boas suas conctições de saude, ma- gadores, sabido como é que - "Em caso de mo-
ximé tratando-se de um moço de 26 anos de lestia preexistente agravada pelo acidente é sem-
idade, bem nutrido e de regular compleição físi- pre devida u indenização" - (Ac. da 2a Câm.
ca (fls. 25 verso) ; do Trib. de Apel. de São Paulo, de 4 de Março
b) - que a pneumonia em questão somen- de 1938; Rev. dos Tribunais, vol. 114, p. 141).
te se manifestou depois do traumatismo resul- A verdade, porém, é muito outra.
tante desse acidente, que, convem acentuar, con-
Ninguem desconhece, embora tratando-se de
sistiu em haver a vitima caído de um andaime.
um leigo, que a pneumonite determina geral-
Isto posto, si é exato que o conceito de aci-
mente o aumento de volume do coração, princi-
dente de trabalho compreende não só as lesões
pal orgão propulsor do sangue, dada a sobrecar-
corporais, como tambem toda classe de enfermi-
g.g, que lhe é imposta como resultado do bloquea-
dades originadas ou agravadas pelo exercício do
mento da região pulmonar afetada.
trabalho, ou em consequência dele; si tambem
é certo que a responsabilidade patronal subsiste Daí a justeza do velho aforisma sempre
sempre que se possa estabelecer o nexo causal lembrado pelos clínicos: "a doença é no pulmão
entre o -acidente e as lesões, as doenças ou a e o perigo está no coração''.
morte, - na hipótese em debate não há como Por conseguinte, quer seja encarada como
se recusar a íntima relação de causa e efeito molestia preexistente, quer como causa su-
entre a relatada ocurrência (queda ·do andaime) perveniente, dita dilatação de modo algum pode
e a afecção (pneumonia) que vitimou o operá- ser invocada como argumento capaz de eximir
rio. os empregadores do pagamento da indenização
"Cuando existe em autos una lógica relación a que estão obrigados, de vez que - "a lei n.w
de causa a efecto entre las contusiones (o trau- exclue uma concausa que possa surgir no trata-
matismo) sufridas por la víctima y la baciliosis meu to das lesões (ou doenças) produzidas pelo
pulmonar que Ie sobrevino, corresponde conside- acidente" - (Ac. do Sup. Trib. Federal, de 5
de Janeiro de 1934; .ARCHIVO JUDICIARIO, VOI.
rar ésta como accidente del trabajo" - (Jur.
XXXII, pág. 315).
Arg. - Suprema Corte Nacional, de 24 de Junho
de 1931; ref. por Sasot Betes - Accidentes del Em face do exposto, esperamos que a Eg.
Trabajo, p. 164, n. 88). Câmara confirma in totum a decisão agravada,
lnisinuam os recorrentes q'We a dilatação cujos fu,ndamentos bem se ajustam ao direito e
cardíaca verificada pela autopsia - "era inde- às provas dos autos, não carecendo, por isso, de
pendente do acidente e por ser preexistente qualquer corrigenda.
agravou de muito a pneumonia" (fls. 106, ver- Rio, 11 de Janeiro de 1943. - Bento de FC!-
so) . 1 ria, ( 1o Curador de Acidentes) .

(72)
 ARCHIVO JUDICIARIO
<PUBLICAÇÃO QUINZENAL DO "JORNAL DO COMMERCIO")
VOLUME LXV RIO OE JANEIRO, 20 DE FEVEREIRO D~ 1943
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
JURISPRUDENCIA
Agravo de petição n. 10.602
(MINAS GERAES)
Causas fiscais da União - Incorr.!peténcia do ad-
junto de promovor para promovê-las -
Substituição do promotor da comarca.
01~de se inicia o processo executivo,
quando impedidos ou. afastado por licen-
ça ou férias, pelo promotor da comarca
mais próxima, por determinação do Pro-
cnradoT Geral da República.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Sr. Pre-
sidente. na comarca de São Francisco foi inten-
tado executivo fiscal contra Manoel Agapito de
Souza, promovido pelo Adjunto de Promotor, em
exercício. Reassumindo o cargo, o Promotor efe-
tivo impugnou o executivo. O Dr. Juiz proferiu,
então, decisão em que, preliminarmente, tomou
conhecimento da representação do Promotor
efetivo e declarou:
"A lei que c<ispõe sobre a cobrança judicial
da dívida ativa da Fazenda Pública, em todo o
território n8.cional ( dec. -lei 960, de 17 de Dezem-
bro de 1938), determina em seu art. 6'7, que a
cobrança da dívida ativa ela União, compete ao
M. P. , não determinando que a mesma fica ve-
dada ao adjunto de promotor.
As p~lavras - M. P. são de cara ter geral e,
tanto faz parte do mesmo Instituto, o - pro-
motor, como o seu substituto legal - o adjunto.
maximé quando este no desempenho das atri-
buições do promotor.
O fato de haver o adjunto funcionado no
présente feito, apenas fazendo a inicial, em nada
. trouxe a sua nulidade e jamais o poderia tra-
zer, porquanto o adjunto funcionando como
promotor de justiça, exerceu uma atriJ)uiçüo
que lhe é outorg~cla pela lei.
o,
N. 4
Não houve, em absoluto, incompetência do
mesmo, como supõe o promotor efetivo.
O ato do Sr. adjunto, no exercício do cargo
de promotor, não feriu dispotivo algum - da
Ordem dos Advogados Brasileiros. O que feriria
a cit. Ordem, seria o haver o adjunto, que não
é formado e nem inscrito na Ordem, - praticar
ordinariamente a advocacia.
Mas no caso em tela, ele procurou apenas
salvaguardar os interesses do fisco, numa si-
tuaçiio em que o titular efetivo do cargo se
achava ausente da comarca e ele, adjunto e seu
substituto legal, no exercício do mesmo cargo,
praticou o ato, de todo jurídico.
Si, para requerer executivo& fiscais fossem
os promotores compelidos a se inscreverem na
Ordem dos Advogados, então sim, razão teria o
promotor. Tal, porém, não sucede na espécie.
O Estado nomeia os seus promotores e estes
exercem todas as atribuições legais, sem que,
para isso, o mesmo Estaclo, os obrigue à inscri-
ção na Ore! em referida.
Já se vê, não ser conditio sine qua non, a
mscnçao na Ordem para que o promotor
aja no ãmbito de suas ·atribuições legais.
Ademais, a existir a tal nulidade de incom-
petência de procurador, esta não foi, como deve-
ria sê-lo, alegada preliminarmente pelo embar-
gante em seus artigos de embargos, às fls.
A ele embargante e mais ninguem caberia
tal arguição e nunca ao M. p.
Não há nulidade sem prejuizo. E' este o ca-
none jurídico.
Na esp:··cic c!cst.es autos, feita a pcnhor>l, 0
exccntnc!o, tempcsti\·:unente, apresentou os seus
e1n1Jarsos.
 202 ARCHIVO JUDTCIARIO 20-2-43

Ainda mais: qualquer nulidade que adviésse gos, provou, juris tantum, nada dever à Fazen-
pelo fato de llaver o promotor em exercício, re- dr~ Nacional. O exator federal, em São Romão,
querido a penllora, esta nulidade automatica- recebeu a divida e deu o devido recibo, em data
mente ficou suprida com o fup.cionamento pos- anterior ao da extração da cert. da divida ajui-
terior, na causa, do titular efetivo. zada.
A arguição, pois, da nulidade citada, sendo Diante de tal prov.a de quitação, mando seja
inoperante, é verdadeiramente paradoxal a sua levantada a penhora, por extinto o executivo
citação por quem o foi, como se viu de ver. iniciado.
O que pede, in fine, o M. P. é de todo con- A Uni.S-o compete o pagamento das custas
traproducente. processadas, como de direito. I.
Não é possível pelo que vimos, se condenar "São Francisco, 16 de Fevereiro de 1942.
o adjunto de promotor em exercício, à época d·a R. F. da Silva. - Juiz de Direito".
inicial, ao pagamento das custas. E isto porque: Houve agravo dessa decisão, por parte da
a) - Ainda que tivesse havido a incompe- Fazenda Naconal, tendo o Juiz mantido a mesma
tência, mesmo assim não ficou provado que a decisão.
ação se tivesse iniciado com o conhecimento Nesta instância, o Dr. Procurador Geral da
pleno do referido promotor em exercício; República assim opinou:
"O executivo deve ser anulado, porque foi
b) -porque, afinal, a nulidade arguida ain-
intentado por pessoa a quem a lei não confere
da que existência jurídica tivesse, faleceu desde
poderes para representar a União.
o momento em que falou nos autos o promotor
Efetivamente, representantes da União em
~efetivo --o arguinte, no caso sub-judice. A sua
juizo são só e exclusivamente ·as pessoas referi-
fala sanou, validou, automaticamente todo o
das no art. 1° do decreto-lei 986, de 1938, lei
processado.
orgânica do Ministério Público Federal, isto e,
Si ao seu substituto não aproveita o ~que
do único orgão que advoga o intereSSe da ·união
suplica o M. P., muito menos a penalidade que
perante a Justiça do pais.
quer poderá atingir este Juizo, pelo único fato
Ora. a enumeração taxativa do citado arti-
de haver deferido a inicial de fls. 2.
go se detem nos Promotores de Justiça, membros
Ainda m.esmo no caso de haver a existência
ordinários do Ministério Público dos Estado~
da prejudicial levantada (diga-se de passagem
que são 'membros do Ministério Público Federal:
que o foi contra a processualistica, que manda
quando, na forma da lei federal, advogam inte-
se argúa qualquer prejudicial como defesa pre-
resse da União.
liminar), mesmo assim operou-se de jus, a vali-
Não quip; o legislador federal que outros
dade do ato incriminado de nulo, com a audiên-
membros do Ministério Público nos Estados se
cia de seu arguidor, como já se disse e não é de
avocassem qualidade de defensores da ~União,
mais repetir-se.
para não diluir-se a defesa dos seus interesses,
E', assim, pois, mais do que improcedente
para não dificultar-se o contrôle necessário ao
e mesmo injurídica a sÜplica de fls.
serviço de advocacia da UniS-o, para que os mes-
E' pueril o querer alguem a decretaçoio da
mos interesses da União não fossem. confiados a
nulidade de um processo, como o de que Se trata,
mãos presumivel e possivelmente inexpertas, para
quando este alguem ê o primeiro que, de meritis,
que não repousassem tais interesses em pessoas
acha fom de dúvida ter ficado ilidida a divida
constante deste executivo. destituidas de maiores garantias funcionais e
Mirabile dieta!!!
mais sujeitas a subordinações e fraquezas que os
Promotores.
Si o embargante provou o quantum satis,
estar quite com a Fazenda, porque a decretação E como o máu defensor compromete a bo!l
de nulidade? causa, vedou, ao demais, o aforamento dos exe-
A propósito disto, deve o M. P. ler o que cutivos da Un!âo nos termos judlciãrios, onde, cte
dispõe o Cód. do Proc. Civ. Unitário, em seu comum, não seria um Promotor de Justiça, mas
art. 275, in verbis: Quando o juiz puder decidir sim méro adjunto, tudo, indica que o legislador
do mérito a t;avor da parte a quem aproveite a não queria a· possibilidade de confiar-se interes-
declaração da nulidade, não a pronunciará, nem ses da Un!ê.o a pessoas n!ío habilltadas.
a mandará repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. A essas razões que ditaram a lei, sobreleva
Pelas provas aduzidas pelo embarg.ante e a de que o defensor da União exerce um manda·
com as quais está de pleno acordo o M. P., dito to, com origem na lei, e, pois, como todo man-
embargante pelos dois does. juntos aos embar- dato, deve ser expresso e não presumido.
(2)
 20-2-43 .A<RCHIVO
Ao demais, si a mandante é a União, a ela,
à lei federal, cabe e.5'20lher o mandatário, e não
ao Estaao-membro, através de sua organização
judiciária .
Quando o Procu11ador ou Promotor promo-
veu um executivo, está exercendo função de pro-
curador judicial, de advogado; e não de curador
à lide· ou de ausente, que possa ser livremente
des!gnad·:> pelo JUIZ.
Assim, pois, nem a lei estadual nem o juiz
podem designar defensores à Uni.ão, mas tão so-
mente a lei federal e, segundo ela.
Em coruoequência, e como o presente exe-
cut!vo fiscal da União !o! proposto por quem
nilo tem competência funcional para fazê-lo, ou
seja, um Aa;unto de Promotor, pessoa que não .
esta. apontada como representante da União no'
art. 1o do dec-lei 986 , e a quem a mesma lei,
no seu artigo 12. § 20, veda expressamente seja
rtelegada a atribuição funcional do Promotor de
Justlça - ("Os Promotores de Justiça não pa-
dem delegar as funções de membros do M;inis-
tério Público Federal") - deve o presente pro-
, cesso ser anulado "ab in!tio'•, para que possa
a União, por lntermedlo de seu representante
legal, Intentar outro.
Para tal fim', esperamos seja dado provimen-
to ao recurso ex-officio que devêra ter sido in-
terposto, e ao agravo do Dr. Promotor de Justiça,
que, aflnal, 1ngressou em juizo.
Rlo de Janeiro, 24 ele Julho de 1942. -
Gabnel de R. Passo, Procurador Geral da Repu-
blica".
E' o relatório.
VOTOS
O Sr. Mini.stro Annibal Frei1·e - São muito
louvaveis a:> exigências ela douta Procuradoria
G€ral no sentido de emprestar aos executivos
fiscais a exação precisa para que logre êxito o
objetivo da Fazenda Pública. Mas não me pa-
rece qUe a sua interpretação extremamente ri-
gorosa do art. 40 do dec.-lei n. 986, de 1938
se coadune com o próprio texto legal e a praxe
constante nas substituições nos ca-rgoo de jus-
tiça.
Dispõe com efeito aquele artigo que o Mi-
~istérlo Público Federal será exercício, entre
outros, pelos Promotores de Justiça dos Esta-
dos, quando representarem em juizo a Fazenda
Federal.
Mas si a promotoria de justiça está exer-~
clda no momento pelo substituto legal do pro-
motor, que é o adjunto. este acha-se Investido I
(3)
JUDICIARlO 203
I de todas as atribuições que competirem áquele,
se a lei não faz ressalva expressa a respeito.
I Seria ·diversa a hipótese se o adjunto se
arrazoasse a tarefa de promover o executivo,
sem estar no exercício do cargo, mas se o faz
em consequência do exercício dessas funções
não se pode inferir que o seu ato .tenha exor-
bitado da lei. Não se trota aí de delegação de
funções, vedada pelo § 20 do art. 12 do de-
ereto-lei n. 986, porquanto o que a lei proíbe
é que o promotor, no exercido de seu cargo,
delegue J'unções que lhe são P'róprias. Mas
a lei não proíbe que essas J'unções sejam exer-
cidas pelos substitutos legais dos titulares efe-
tivos. A admitir-se a interpretação da Pro-
curadoria, nas comarcas onde o promotor efe-
tivo estivesse substituído. embora legalmente,
não se poderia proceder a nenhum executivo.
Não me parece que o alcance da lei tenha tal
aspecto de rigorismo. Se a substituição é legal,
os atos do substituto não podem ser inqui-
nados de nulos, porquanto eles os pratica em
virtude da investidura na função,
Não dando assim pela preliminar, nego .pro-
vimento ao agravo.
O Sr. Ministro castro Nunes - Sr Presi-
ciente, pedi vista, no caso de Chapadinha, em
que llavia, incidentemente - embora o caso
foEse de Juiz Municipal, que se dizia estar fun-
cionando n 0 executivo - um adjunto de pro-
motor que funcionára como Promotor e che-
guei à seguinte conclusão: em face do ex•:tme
meticuloso que fiz; em vista do decreto-lei 986,
nas causas fiscais da União é essencial que o
Juiz seja um Juiz de Direito e que o órgão do
MinisJlério Públiqo seja o P:tlomoto11. Donde
decorre que o adjunto não pode funcionar em
causas da União, nem o podem os Juizes Mu-
nicipais.
Isto mesmo eu disse no meu voto, tendo
verificado, no caso de então, que funeionára,
incidentemente, na fase da instruç.'io do pro-
cesso, o Juiz Municipal, mas quem julgara fôra
o Juiz de Direito. E. tambem, quanto ao órgão
do Ministério Público que funcionára no pro-
cesso fôra um Promotor e não o Adjunto de
Promotor.
A minha conclusão seria não ter esse Adjunto
ds Promotor competência para iniciar o exe-
cutivo. Mas. o Sr. Ministro relator salientou
- e ao meu vêr, isso modifica a questão -
que o Adjunto de Promotor estava substituindo
o Promotor, fazendo a.s vezes de Promotor: por-
tanto, era Promotor. como é Desernbm·ga;dor
 204 ARCHIVO
um Juiz inferior que esteja substituindo um
Desembargaclor. De modo que no caso. qu2m
funcionou na causa da União, era Promotor,
porque o que a lei exige é que funcione um
Promotor, mas a lei não proíbe que o !Promo-
tor seja substituido. E se não fosse possível
substituir o Promotor, nos termos da lei de
Organização Judiciária local, ficaria a União
impossibilitada de promover executivos.
E' Promotor aquele que a lei d·e Organi-~
zação Judiciária determina, isto é: o ~romotor
ou quem o substitua legalmente. O adJunto de
Promotor, quando substitue o Promotor, é Pro-
motor.
A vista disso, sinto divergir do ponto de
·vista do sr. Dr. Procurador Geral· da Repú-
blica, mas estou de acôrdo com o Sr. Mini:stro
relator.
o Sr. Ministro Barros Barreto - Sr. Presi-
dente, dou provimento ao recurso, para anular
a acão ab initio, porque entendo que o decreto-
lei ~. 986 de 1938, no artigo 1°, enuméra exclu-
sivamente os promotores de justiça, co~o mem-
bros ordinários do Ministério Público nos Es-
tados.
vfSTA
O Sr. Ministro Laudo de Camargo - (Pre-
sidente) : - Peço vista dos autos.
VOTOS
o Sr. Ministro Laudo de Camargo - Dou
provimento para anular o processo executivo,
proposto que fóra por pessoa que não repre-
sentava a União em Juízo.
Qmnn' subscreve a Inicial é um adjunto do
Promotor, que se não encontra incluido como
membro do Ministério Públlco Federal, pelo ar-
tigo 1 o do decreto-lei n. 986 de 1938.
Nem se aluda à substituição ordenada pela
lei da Organização Judiciária, pois essa lei foi
a primeira a afastar o Adjunto, <.J.Ue pode até
ser um leigo, da prática de certos atos.
Assim é que o Adjunto só poda agir na co-
brança amiga vel das dívidas estadoals.
Como então agir judiciaJmente nas dívidas
da União, si nas próprias do Estado lhe seria
defeso fazer?
Estes os motivos que me levam a declarar
Insubsistente o executivo.
o Sr. Ministro Castro N1mes - .Sr. Pre-
sidente, eu havia negado provimento ao agra-
vo; mas, não só pelos motivos expostos no voto
ele V. Ex. como pelas razões que, em caso idên-
tico, ap,·escntou o Dr. Procurador Geral da Re-
JUDICIARIO 20-2-43
públlca, perante a Segunda Turm'a, rccon:üde-
ro o n1eu voto.
Realmente, conforme lembrou o Sr. Pro-
curador Geral, perante a segunda turma, em
sua oração, da qual teve a gentileza de envia-
ar-nle cópia, hà um decreto posterior ao que
dispôs sobre o Ministério Público Federal onde
se conferiu ao Procurador Geral um poder ex-
traordinário e especial para os casos em que o
Promotor Público, descure da defesa dos inte-
resses da União, podendo ser substituído, não
por um adjunto, mas pelo promotor da comarca
mais proxirna. Assim embora a lei não resolva,
diretam'ente a questão do promotor que, por
fêria<5, licença ou outro qualquer motivo, dei-
xar o cargo, hà todavia, um elemento herrne-
néutico por ela fornecido que me leva a admi-
tir a mesma solução prévista para a outra hi·
potese.
Nesta conformidade, reconsiderando o meu
voto da sessão passada, dou provimento ao
agravo.
. DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a se-
g1.llnte:
Deram p·rovimento, par2. anular o executi-
vo, contra o voto do Sr. Ministro relator.
Acordão
Vistos etc.
Acórda o Supremo Tribunal pelos Minis-
tros componentes da-Primeira Turma e de acor-
d.o com os votos proferidos e constantes das no-
tas taqr:.igráficas juntas, em dar provimento
oara anular o executivo contra o voto do Sr,
Ministro relator.
Supremo Tribunal Federal, 17 de Agosto de
1942. - Laudo de Camargo, Presidente.
Castro Nunes, relator, clesignaclo.
Agravo de instrumento n. 9.168
(SÃO PAULO)
o executivo fiscal não se rege pelo Córidgo de
Processo, senão pelo decreto-lei n. 960
de 17 de Dezembro de 1938 e somente
pode ser invocado no caso ele omiss!io_
da lei especial. Art. 64 do decreto-lei
n. 960 e art. 168, § 1.0 do Código de
Processo.
RELATO RIO
o sr. Ministro orozim,bo Nonato - Vê-se
elos autos· que a Fazenda elo Estac!o ele São
Paulo moveu contra "The S. Paulo Tramway,
(4)
 20-2-43 ARCHIVO JUil ICIARIO 205

Light anel Power Company Ltd." executivo acordo com o seu art. 56, tem processo dife-
para hawr a importâcia de 1.479:104$000, taxa rente: - o da forma processual vigente, que é
de aproveitamento de força hidráulica de acor- a prescrita pelo Cód. do Procesw. - Muit<J em•·
do com o de c. 8. 615 de 30 de Setembro de 1937, bora, porem, estivesse incluído este recurso en-
adicional e multa referente ao exercício de tre os do predito art. 64, tal dispositivo não
1937. Houve embargos e, desenvolvido o pleito, colldir1a com o do art. 168, § 1o do referido
o Juiz, sob o duplo fundamento de inconstitu- Cód. do Proc., que Igualmente, exige a intima-
cionalidac!e do Código de Águas e de nã<J poder ção dos interessados, para todos os casos, ado-
o imposto ser exigido a empresas que, como a tando, porem, no Distrito Federal, nas capitais
ré, já exploravam, antes daquele Código, sua dos Estados, ou Territórios, um meio prático,
indústria, julgou improcedente a ação. O Tri- rápido e econômico, do qual só podem decorrer
bunal de São PaUlo, referindo-se especialmente vantagens e não prejuízos às partes. Na hipó-
ao último argumento, confirmou a decisão de- tese . . . a exequente e executada foram inti-
clarando estar a mesma de acordo com a lei e madas: regularmente, do a c. de fls. 219 em 12
com a sua jurisprudência. de Março . . . como se infere das certidões ...
Não é, pois, de ser acolhido o recurso extraor-
O "acordão" é de 4 de Março de 1940. Ém
dinário, ora interposto pela Fazenda do Esta-
20 de Abril, alegando não ter sido intimado
do, por estar o mesmo fora do prazp legal".
pessoalmente e não prevalecer, no caso, a inti-
Para tornar efetivo o r-ecurso extraordiná-
mação derivada da publicação do "acordão" no
rio denegado, a Procuradoria Fiscal veio com
"Diário Oficial", por se tratar de causa regida
carta testemunhavel razoando as partes a
em lei especial - o dec. 960 - , que manteve
fls. e fls., quanto à preliminar e sobre o mé-
a forma tradicional de intimaçãD, manifestou a
rito.
Fazenda recurso extraordinário, na base da le-
tra a) n. 111 do art. 101 da Constituição Fe- O parecer do Sr. Dr. Procurador Geral da
deral. Repúbllca se encontra a fls. 43:
O Sr. Desembargador Presidente, porem, "O recurso extraordinário nos parece ha-
indeferiu o pedido pelo seguinte despacho: ver sido interposto oportunamente e ter todo
o fundamento.
"Proferido o "acordão" de fls. 219, foram
as suas conclusões, nas 48 horas seguintes, pu- O Egrégio Supremo Tribunal Federal tem
blicadas no "Diário Oficial" do Estado, nos ter- admitido recurso a acordãos proferidos em exe-
mos do art. 881 do Cód. de Proc. C i v. Bras., cutivos fiscais, sem atender ao prazo do Códi·
como atestam . . . duas certidões . . . Tal pu- go de ~acesso Civil, desde que os executivos
blicação vale por . . . intimação às partes, se- se regem pelo decreto-lei 960, de 1938, como
gundo prescreve o art. 168, § 1o do mesmo lei especial que é e as decisões proferidas nesse
Cód.; e ela data ele sua vigência, com obser- processo só transitam em julgado depois de
vância obrigatória no Distrito Federal e nas intimada a p·arte vencida, se não houver recur-
Capitais dos Estados, ou Território. E' certo so no prazo da lel.
que os executivos fiscais são regulados pelo de- De acordo, pois, com o entendimento que
creto-lei n. 960, de 17 de Dezembro de 1938, o próprio Egrégio Tribunal dá à espécie, o re-
quanto ao respectivo processo. curso extraordinário é oportuno, pois não hou-
Entretanto, em referência às intimações, ve intimação da agravante.
em hipótese 9omo a de que se trata, a deter- Quanto ao mérito - e os autos oferecem
m!naçãD estabelecida pelo Cód. citado, posterior elementos para o seu julgamento - o recurso
àquele dec. -lel, é de ser cumprida, a meu sen- ê procedente com fundamento na letra a do ar-
tir, como regra geral, extensiva a todos os pro- tigo 101, n. III da Constituição.
cessos ajuizados. Efetivamente, no memorial in c! uso, se veem
Nã<J se objete que o art. 64 do mencionado acordãos dessa egrégia suprema instância não
decreto-lei, preceituando que. os prazos marca- só sobre a plena constitucionalidade do Código
dos em tals executivos correrã<J em cartório e cte Aguas, mas tambem sobre a legitima cobran-
independentemente de intimação às partes, ex- \'H da taxa ele que cogita o cl'êcreto-lei n. 24.673,
clui os casos de recursos. Estes, porem, outros de 11-7-934 e cuja cobrança nos anos de 1937
não são que os Jndlcados em seu art. 45, nú- 8 1938. estc,·e a cargo elo Estado de São Paulo,
meros I e II. O recurso extraordinário, ele por força do contrato com a União.
(5)
 ARCHIVO JUDICIARIO 20-2-43
206

Aliás, a agravada é empresa do grupo da Ipor exemplo, o Reg. 737 de 25 de Novembro de

The Rio de Janeiro Light and Power Comp. 1850, art.
233, 234 e 235 e a Consolidação de
Ltd., que aqui sustentam as teses ora deba- Ribas, art. 494.
tidas. O decreto-lei 960, que regula especialmen-
Somos, pois, por que seja dado provimento te os executivos fiscais não alterou o sistemn,
ao agravo, para que se processe o recurso ex-
nem o modo da Intimação ao dispor em seu ar-
traordinário.
tigo 64:
Rio de Janeiro, 22 de Janeiro de 1941.
Gabriel de Rezend.e Passos, Procurador Geral da "Os prazos marcados nesta lei correrão em
República". -cartório, e independentemente de intimação às
E' o relatório. partes, salvo nos casos c.e recurso".
Em tais casos, ·pois, prevalece a exigência
VOTOS
da intimação às partes, efetuada, naturalmen-
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Ha- te, pelo modo da legislação em vigor, isto é,
vendo o Sr. Desembargador Presidente do Tri- pessoalmente, ao procurador.
bunal de Apelação de São Paulo indeferido, por O Código de Processo, que não regula o exe-
tardio, o recurso extraordinário, valeu-se a Fa-
cutivo fiscal, manteve - nem al podia ser -
zenda do Estado da carta testemunhavel. nos o sistema, a necessidade da Intimação; mas,
termos do art. 55 do decreto-lei 960, ver bis: quanto ao modo da intimação, em se h:atando
"A carta testemunhavel tem por fim tornar de causas desenvolvidas no Distrito Federal e
efetivo o agravo ou o recurso extraordinário nas capitais dos Estados em Territórios, !novou
cuja interposição ou cujo seguimento houver às abertas, reputando feitas às intimações pela
sido denegado". só publicação dos atos no orgão oficial (artigo
168, § ·]O).
O recurso, é, pois, idôneo, rendendo ensejo
a que se conheça da questão agitada nos autos Tão relevante e patente !ol a alteração, que
e a que se refere o relatório. juristas houve que concluiram ser a aplicaçM
do § 10 possível própria somente dos casos em
E' opinião em que todos conspiram a de
que, no regime caduco, se permitia a intima-
que o executivo fiscal não se rege pelo Código
ção por pregão em audiência, isto é, quando
de Processo, senão por lêi especial, o decreto-
lei 960 de 17 de Dezembro de 1938. não houvesse procurador constituído aos autos ou
o mesmo art. 10 do aludido Código exclue quando não fosse este encontrado. - Este su-
premo Tribunal - lembra-me ter sido relator
de seus quadros e normas "os feitos por ele
não regulados, que constituam objeto de lei es- do caso - repeliu fundamentadamente essa in-
terpretação.
pecial", como os de acidentes no trabalho e
executivos fiscais. O Cód. de Processo, na real verdade, não
Nesse ponto, nenhuma dúvida, por delga- colocou a Intimação por publicação no orgão
da que seja pode, ao que me parece, subsistir. oficial como simples sucedâneo da Intimação
E, pois, principalmente à luz do decreto- por pregão em audiência. Dessa publicação fez
lei n. 960 que se haverá. de solver a contro- em qualquer caso, melo habil de intimação
vérsia que se abre nestes autos, convem a sa- quando a pleito ocorre no Distrito Federal ou
ber, se o recurso extraordinário da Fazenda de nas capitais dos Estados, ou Territórios.
São Paulo foi manifestado a destempo ou se, No Distrito Federal, esclarece Batista Mar-
ao revés, o foi ainda oportunamente. tins, como nas capitais dos Estados, há orgãos
Por ocasião do advento do decreto-lei nu- encarregados da publicação do expediente fo-
mero 960, devia a intimação da sentença - rense, não há. razão para exigir-se que as inti·
início do prazo de interposição de recursos - mações sejam feitas na pessoa do advogado ou
ser levada a efeito à parte ou a seu procurador. da parte, embora a lei não exclua esse meio de
A sentença somente quando publicada pro· intimação._. . publicada a notícia de um ato,
duzia efeitos e quando a publicação se fazia em ou de um prazo, haverá presunção juris et de
audiência, ausentes as partes, ou em mãos do jure de que o advogado tomou conhecimento
escrivüo, devia ser completada com a intima-~ da noticia, dispensando-&) na Intimação
ção ela parte ou de seu procurador - Vede, (Coment., vol. II, ao art. 138).
(6)
 20-2-43 ARCHIVO
O dispositivo apresent"t, S€m dúvida, a ex-
tensão e o alcance indicados. Ele, porem, não
se aplica ao executivo fiscal, que tem processo
peculiar e que não estabeleceu a presunção le-
gis et de lege a que se refere Batista Martins.
Qualquer razão de conveniência ou utilida-
de para a ampliação do dispositivo aos executi-
vos fiscais, seria relegada pela consideração
jurídica de que a !e! geral não revoga a especial
senão quando a ela ou ao seu assunto se refe-
rir, alterando-a explícita ou implicitamente (ar-
tigo 4 da Intrd. ao Cód. Civil). - Resta o
argumento, em. contrário, extraldo do art. 56
do dec. 960, verbis: - O recurso extraordi-
nário será interposto, processado e julgado pela
forma processual vigente.
A ele não me rendo: a) o art. se refere à
forma da interposição, o que não compreende
o prazo; b) por menção à "lei vigente" e esta
exlgla a intimação pessoal, nada indicando ser
desejo do legislador desgranitar o recurso ex-
traordinário da órbita dos demais recursos
quanto ao preceito do art. 64.
A invocação, à derradeira do Cód. de Proc.,
como subsidio, é posslvel. Mas, falece no caso o
pressuposto desse apelo, que é a omissão da lei
especial.
Assim, achando procedência à carta teste-
munhavel, dou provimento para que se processe
o recurso extraordinário interposto pela Fa-
zenda.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão fol a seguin-
te: Julgaram procedente a carta testemunha-
ver. Unanimemente.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos
n. 9.168, de S. Paulo, agravante a Fazenda
Nacional, agravada, The S. Paulo Light and
Power Gomp. Limitd.
Acorda o Supremo Tribunal Federal pelos
Juizes de sua segunda turma, integrado neste
o relatório de fls. e na conformidade das no·
tas taquigráficas precedentes, julgar procedente
a carta testemunhavel para que se processe o
recurso extraordinário interposto 1'5ela Fazenda.
Custas na forma da lel.
Rio, 8 de Setembro de 1942. - José Linha-
res, Presidente. - Orozimbo No1~ato, relator.
(7)
JTIDICIARIC 207
Agravo de instrumento n. 10.122
(PAl!AÍBA)
O art. 1° do decreto-lei 2. 254 de 30 de Maio de
1940 abrange o adjunto de promptor,
quando este funciona legalmente, por
força da Organização Judiciária de ccKLa
Estado. - A concordãncia dos interes-
sados no pagamento de divida do espó-
lio fornece elemento não despresivel da
sua veracid-ade. - Arts. 570, 571 do
Código de Processo. Divida liquida e
certa. Formalizc.•ção do título.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: -Severi-
no Bonifacio da Nobrega promovia o inventário
e partilha do espólio de sua tia D. Maria Vir-
ginia da Nobrega, quando sobreveiu o decreto-
lei n. 1. 907, de 26 de Dezembro de 1939. Foram
os bens arrecadados como herança jacente !para,
afinal, se transformarem em vacantes e entre-
gues à União.
Severino Bonifacio da Nobrega, alegando ha-
1
ver pago todas as despesas de tratamento mé-
dico, de transporte do médico - Dr. Augusto
Paulo - da cidade à residência cte D. Maria
Virgínia e de funerais, apresentou-se como cre-
dor de 6:542$700.
Produziu os seguintes documentos: - recibo
de 5:500$000 do Dr. Augusto da Silveira Pauia,
de serviços médicos - 55 viagens para assistên-
cia à enferma na fazenda Ramadinho, conforme
nota. Estão recibo e nota assinados pelo Dr.
Augusto, com firmas reconhecidas; despesas de
funerais - 187$700, com o recibo do negociante
Francisco Dantas, firma reconhecida; recibo de
8.55$000, assinado por José Claudino de Souza,
firma reconhecida, por 55 viagens, em automo-
vel de aluguer, do médico, à fazenda Ramadi-
nha.
Concordaram com o pedido o curador da he-
rança, o coletor federal e o adjunto do promo-
tor.
Apesar dessa concordância, o Juiz rejeitou
o crédito de 5 :500$(100, correspondente ao paga-
mento ao mP.c!icc. Considerou o Juiz que não
houve justificação da dívida, como determina
o art. 570 elo Cód. do Proc. Civ. e que os do-
cumentos não podiam dispensar a justificação
(art. 571) por não se acharem devidamente for-
malizados, nio bastando, então, a concordância
dos interessados. O recibo do médico é de
5 :500SOOO e a jurisprudência firmou que somen-
te as cli\·ictas ele serviços médicos inferiores a
2:000SOOü podem ser pagas independentemente
da ação con~petente.
 208 ARCHIVO JUDICIARIO 20-2-43
------------------------------------------------------------------
Aceitou o Juiz os outros documentos, sendo quando funcionam estes legalmente, por força
intimados ela decisão o curador, o adjunto cio da Organização Judiciária ele cada Est~clo. Creio,
promotor e o representante da Fazenda Nacio- ao contrário, que a lei se refere ao Ministério Pú-
nal. blico local que, nos processos de herança jacente,
Agravou Severino, em tempo útil, procuran- funciona na qualidade de Ministério Público Fe-
do mostrar que a jurisprudência citada pelo deral. Ele se distribui pelos orgãos competentes
Juiz refere-se a antigos julgados do Tribunal de e o adjunto e promotor de justiça.
Minas, com fundamento em dispositivo expresso E' promotor adjunto que não se acha ex-
no Código de Processo do mesmo Estado, mas que cluído do art. 1° do dec. -lei n. 2. 254 de 30 de
o art. 970 do Código Nacional não estabelece li- 1 Maio de 1940.
mites para dívidas que podem ser cobradas nas / o promotor adjunto pode ter limitaÇões no
arrecadações, em a ver justificadas ou compro-~ exercício de suas funções. Estas, porém, devem
vadas (art. 570, 571) . ser expressas.
o documento de fls. 4 está formalizado e o Meu voto é para negar provimento ao re-
!pedido mereceu a concordância de todos os In- curso. As quantias admiticlas pelo Juiz são ele
teressados, sendo heterodoxa a afirmativa de que pequeno valor; provém de fatos veros!mels e não
a cobrança somente pode ser reclamada pelo pró- contestados e tiveram a aveniência elos interes-
prio médico e não por quem lhe pagou os ho- sados.
norários. O arbitramento, por outro lado, só se Seria demasiado rigor excluí-las, tanto mais
impõe quando as partes divergem sobre o "quan- quanto estava o agravante na posse da herança,
tum" devido, o que não ocorreu, sendo, ainda, que esperava, com fundamento em lei, ver in-
Ilógica a decisão e quando rejeita o documento corporada nos seus bens, Il'lo se lhe podendo exi-
discutido e aceita os outros. O adjunto de pro- gir grande cuidado na comprovação das despe-
motor, na contra-minuta, observa que, após ha- sas. E houve, a respeito, concordância no paga-
ver concordado com o pagamento, deu tento de mento, o que não obrL-sa o Juiz a atender ao
não poder ser ele efetuado mais, por estar a co- pedido, mas lhe dá elemento não despiciendo
brança· prescrita, nos termos do art. 2o, § 1° do quando se trata de dividas de pequeno valor.
dec. 1. 907, de 26 de Dezembro de 1939. Esse mesmo critério, informado ele razoavel
O Juiz, na sustentação, insiste em que não equidade, razão não era se aplicasse à divida de
se trata de divida certa e liquida, não havendo 5:500$000. O assento legal ela matéria se encontra
contrato escrito entre o médico e o agravante. nos arts. 570, 571 do Código de Processo, não
A subrogação pretendida não dà liquldês e cer- sendo pertinente a invocação de julgados que
teza ao crédito: - o ~ubrogado não tem mais se inspiraram em outras leis.
direitos do que o subrogante, a quem se exigia Exige o primeiro, em linha de principio,
a forma dos serviços e sua estimação. justificaçiío ou ação competente, o que não ocor-
De resto, no doe. de que se trata não há reu.
subscrição de duas testemunhas, como exige o Permtte, o segundo (permite) autorize o
art. 135 do Cód. Civil, nem está ele registrado Juiz o pagamento, independentemen t" de ação,
para ser opõsto a terceiros. ocorrendo: a) certeza e liquidez da dívida; b)
Os outros documentos foram aceitos, dado - constar de instrumento formalizado; c) -
o seu pequeno valor, não se exigindo, então, concordância dos interesados. Veriiicou-se o
maiores indagações: último requisito, os dois primeiros, pol'2m, não
Nesta instância, o Exmo. Sr. Dr. Procura- se verificaram.
dor Geral da República, em seu parecer de flS., Não se trata ele dívida !!qui da e certa, não
opina para que seja julgada procedente apenas bastando o recibo de fls. para dar ao crédito de
a divida relativa a funerais ela "de cujus". (lêr ; que se trata essas carateristicas que dependem
fls. 37) . de provas dos serviços e da fixação do "quan-
E' o relatório. tum" dos honorários.
Nem o documento se acha formaliZ!lclo. Bas-
VOTO
te assinalar que nele não se encontra a subs-
Data-venia, dissinto do Exmo . .Sr. Dr. Pro- crição de duas testémunhas, como exige o art.

a expressão "promotor de justiça•• empregada no I

curador Geral da República quando entende que 135 do Cód. Civil.
Nem se diga tratar o c!t. art. de "obrigc!-
art. 1° elo decreto-lei 2. 254, ele 30 ele Maio de çao convencional" e o caso ê ele recibo, é de pro-
1040 não abrange os adjuntos de promotor, va de pngamento.
(8)
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 209

Tmnbem o art. 141 do cit .. Cócligo se refe· da primeira Junta de Conciliação e Julgamento
1
re a "contrato"; mas ensinam os juristas que desta Capital, proferida em 16 de Dezembro
ele abrange ainda os modos convencionais. de de 1938, no processo IRB n. 1. 967 de 19 3 8 ,
extinguir obrigações, como o pagamento, a re- em que é reclamante o Sr. Fernando Jean Ho-
mlssão, etc. (Vêde Carvalho Santos, Cód. Ctv. noré Milcent e reclamada a autora, em cuja
Jnt ., III, pág. 198; Eduardo Espinola, in Manual
decisão essa Junta, exorbitando-se de suas
Lacerda, III, parte 3a, págs. 364 a 365 e, sobre
atribuições legais, anulou, sem forma nem fi-
a lei italiana correspondente, C. e Abello, Trat.,
gura do Juizo, contrato de locação de serviços
I, pág. 671 e Coviello, Manuale, § 177, p. 535).
p·erfeito e acabado, feito em Agosto de 1936,
Nestes termos, nego provimento.
entre o reclamante a importância de 42:700$000
Resalvo, .porém, ao credor - já que se não e mais 1:500$000 por mês até o cumprimento
trata de ação, mas de pedido nos autos do in-
da decisão e ainda 8408000 corr·2spondente à.
ventário - direito a, pelos meios regulares, ha-
taxa de 2 % sobre o valor· da condenação".
ver a importância de que se diz credor e que não
Na sua fundamentação entende a senten-
foi admitida pelo Juiz a quo.
ça que as Juntas creadas em 1932 já eram or-
nEcrsÃo gãos da magistrat],.lra do trabalho e que estan-
Camo consta da ata, a decisão foi a seguin-
::lo ajuizada a execução da decisão trabalhista
te: Negaram provimento. Unanimemente. não há como admitir a ação sumária. para anu-
lar tal decisão ainda quando se pudesse negar-
Acordão lhe o caráter judiciário pois que tenia de valer
corno decisão jurisdicional administrativa já
Vistos, relatados e discutidos estes autos
em via de execução. Concluiu julgando "In-
n. 10.122, agravante Severino Bonifacio da No-
brega, agravado o espólio de Maria Virgínia da competente ou imprópria" a ação (fls. 74 v.).
Nóbrega. Apelou a A. tendo sido o recurco arrazoa-
Acorda o Supremo Tribunal Federal, segun- do por ambas as partes.
O Exmo. Sr. Dr. Procurador Geral da
da turma, integrando neste o relatório de fls., e
República opina pelo não proyünento da ape-
as netas taquigráficas precedentes, negar provi-
!ação no parecer de fls. 96, que é o seguinte:
menta, ficando, assim, confirmada a decisão re-
corricla. Custas na forma da lei. "Estamos de inteiro acordo com a sentença.
Rio, 6 de Outubw de 1942. - José Linhares, apelada e, mais de um vez já opinamos no
Fresiclente. - Orozimbo Nona.to, relator. mesmb sentido, com alegações que, por reitera-
das, são do conJ1ecimento do Egrégio SuRremo
Tribunal.
Apelação civel n. 7.282 Somos, pois, pela confirmação da senten-
ça, por seus jurídicos fundamentos.
(BAÍA)
12-12-941. - Gabriel de R. Passos".
Justiça do Trabalho - As Juntas criadas em Com este relatório passo os autos ao
1932 - Identificação d.esses aparelhos
com a Justiça elo Trabalho de que co- Exmo. Sr. Ministro relator.
gitava a Constit'!l'ição de 34 - Tais O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator)
Juntas já eram a ~·magistmtura do
trabalho". como um Te[lexo da legis- Sr. Presidente, o ilÚstrado Dr. Procurador Ge-
lação social no seu. particuwrisnw - ral da República colocou a questão nos seus
A autonomia da jurisdição trabalhista
estava pressuposta nas inspirações que devidos termos, na brilhante oração que acaba
determinaram a sua instituiçiio - in- de proferir, examinanclo o problema da insti-
admissibilidade da revisão dos julga-
dos das Juntas na execução o1t a sua tuição da Justiça do Trabalho entre nós. desde
anulaçiio con;o atos administrativos. os seus primórdios, na preceituaçâo de 1932.
até os nossos dias.
RELATÓRIO
Tive ocasião, como, ainda há pouco, lem-
O Sr. Ministro Castm Nunes - A senten- brei, de examinar, quer em sentenças, quer
ça apelada expõe o caso nos seguintes termos: em explanação doutrinárias, todos esses aspêc-
"A Companhia Cessionária das Docas do tos e sustellltei exatamente essas idéhls que
Porto da Baía, sociedade anõnima, com sécle no acabam de ser expostas, com maior brilho,
Rio de Janeiro, representada por seus aclvoga.. pelo Sr. Dr. Procurador Ger8l ela República,
elos, propoz a presente ação sumár'a especial J encontrando--Inc. portanto. ele inteiro acordo
contra a Uni á o Federal. para anular a clecisão com S. Ex. nos principias que, a meu Yêr, são
(9)
 210 ARCHIVO
os verdadeiros e devem nortear a aplicação da~
leis, mesmo anteriores à atual organização da
Justiça do Trabalho. Porque, na realidade,
-como S. Ex. disse multo bem, a Justiça do
Trabalho foi !nstituida entre nós, como não
podia deixar de o ser como uma magistra-
-tura.
Ora, a jurisdição trabalhista que se criva-
va, com orgãos, embora ainda não perfeita-
·mente conformados, ainda em estado embrlo-
nário, refletia, necessariamente, o particularls-
mo, da legislação social, obedecendo à inspira-
ção dessa legislação como um reflexo da ques-
tão social, num dos seus aspéctos, destinando-
se exatamente a dar solução aos problemas en
tre o capital e o trabalho, de modo a canall-
zá-los para as soluções jurisdicionais, evitan-
do as soluções de fato.
Foi este o objetivo que presidiu à criação,
em /toda a parte da Justiça do Trabalho. Ela
surgiu como uma jurisdição especial, refletin-
db os imperativos, os motivos, as aspirações da
legislação social no seu particularismo; por
isso mesmo, ela surgiu e conserva este caráter,
aqui como em toda parte, porque é da !ndole
da própria instituição, como uma .Justiça de
compensação, u.m:a Justiça de retilficação das
Qesigualdades sociais. E daí as soluções no in-
teresse da proteção do trabalho e as resisten-
elas que tem encontrado e há de encontrar no
espírito jurídico clássico, exatamente porque
-ela quebra, de certo modo, o equilíbrio do di-
reito na solução das demandas, inspirando-se
em princípios que tornam flexlvel a regra legal
para atender às imposições da equidade.
Como o Sr. Dr. Procurador Geral lembrou
multo bem, ao tempo da pn~ceituação de 1932,
a criar um corpo de doutrina acerca da mate-
ria, tem acordãos no sentido afirmativo de
que as Juntas de Conciliação e Julgamento ja
eram CJrgãos da jurisdição do :trabalho.
Posso afirmar, sem poder citar de memória
nem a data nem o número do recurso, que em
certo caso, num acordão notabil!ssimo de que
foi relator o Sr. Ministro Costa Manso, S. Ex.
afirmou - e o Tribunal o acompanhou - que
as Juntas, criadas pela legislação de 1932, em-
bora embrionários, eram orgãos da Justiça do
Trabalho. O Supremo Tribunal já havia dito
1sto, !portanto, ao tempo da Constituição de
1934.
E eram org3.os da Justiça do Trabalho, por
quc? l 0 - porque foram criaclas corn essa des-~
tinucuo, pela lei de 1932; 2° - porque, sobre-
Yindo a Constituição de 16 de Julho ele 1934, en-
JUDICIARIO 20-2-43
controu-as com as características a que teria de
obedecer a organização da Justiça do Tra.balho,
prevista nesta Constituição, como um organis-
mo de índole profissional e paritária. Creio,
mesmo, poder dizer que a Constituição de 1934
inspirou-se na legislação de 1932, nos moldes já
encontrados na criação da Justiça do Trabalho
pela legislaç-3.o de 1932. E adotou-os, de modo
que as Juntas precistentes puderam ser identi-
ficadas à vista da Constituição de 1934, como os
orgãos por esta previstos.
Sobrevindo a Constituição de 1937, a lei nú-
mero 39 em nada alterou a situação. Aliás, a
lei 39 veio para prover sobre a situação decor-
rente da supressão da Justiça Federal e dispor
acerca da execução das sentenças das Juntas.
Não deu organização nova às juntas, que con-
tinuaram com a sua <mtiga feição de orgãos
classistas e aind~ continuam na atuãl organiza-
ção, ainda que a Constituição de 37 tenha dei-
xado ao legislador ordinário ampla liberdade na
modelação da Justiça do Trabalho.
Donde a conclusão de que até mesmo o Mi-
n~stro do Trabalho, no exercício da avocatoria,
agindo como instância superior em relação às
juntas, intervenç3.o que poderia ser suspeitada
de inc001stitucional na vigência da anterior
Constituição, teve legitimada essa atribuição.
A vista diSso e .por essas considerações, em
que apenas rea.firmo o meu ponto de vista ante-
rior, 0 meu voto (que aliás trouxe escrito, mas
que desejei justificar mais amplamente, com essa
explanação preliminar) é no sentido de negar
provimento à apelaç3.o, mantendo a sentença ape-
lada, salvo na sua parte final, porque o Juiz, de-
pois de considerar que as ,Juntas são orgãos ju-
diciários - porque orgã:os de jurisdição do Tra-
balho e não orgãos ou departamentos adminis-
trativos, quando devia julgar carecedor de ação
o autor, julgou a ação imprópria, conclus'io, ao
meu ver, contraditória com o fundamento da
decisão.
Eu julgo carecedor de ação o autor. E' o
unico ponto em que modifico a sentença.
O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator}: -
O meu voto, que trouxe escrito, é o seguinte:
As Juntas foram criadas em 1932 como ar-
gãos, ainda que embrionários, da Magistratura
do trabalho.
Essa magistratura era, no rumo das idéias
que a pre,conizavam como coiii'Plemento neces-
sário da legislação social. um reflexo dessa mes-
ma legislação, obedecendo às mesmas inspirações,
ao mesmo particularismo ela legislação social.
(10)
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 211

Admitir que as Justiças comuns pudessem

desconhecer a autoridade das decisões da nova
jurisdiç§.o desprovida então de orgãos de exe-
cução seria praticamente anula-Ia nos seus obje-
tivos, transferindo para as Justiças ordinárias o
que a estas se quizera precisamente subtrair no
quadro daquelas idéias.
Dai o meu entendimento, ainda ·quando Juiz
Federal e já aqui, nesta Turma, em votos que
tenho· proferido (Legislação do Trabalho, São
Paulo, Nov. de 1941, ,págs. 493), no sentido da
inadmissibilidade da revisão do julgado traba-
lhista na execução ou de sua anulação por ação
como se fora ato da administraç.§.D, o que im-
portaria em lhe recusar o carater de decisão
emanada ele uma JustiÇa, ainda que especial em
de execução, mas conclusiva nas suas determi-
nações.
O caso é pois ele carência de ação e não de
ação imprópria, como concluiu a sentença. com
esta restrição, nego provimento, modificada a
deciho nessa parte.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo - Como
sempre tenho decidido, as decisões das Juntas de
Conciliação estão sujeitas à apreciação pela Jus-
tiça comum.
Sendo asslm, dou provimento, para que o
Dr. Juiz a quo aprecie a especie por seu mere-
clmtmto.
Apelação civel n. 7.422
(DISTRITO FEDERAL)
Prevalece, no sistema universal de proteção in-
dústriJal o princípio de independência
dos privilégios em. cada país. Não in-
teressa assim a coincidência dos pontos
de reivindicação de patente 1·equerida
e?TJ vários países, só se devendo consi-
derar o conflito dos privilegias, e não o
verificado entre um ou alguns de seus
antecedentes.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo -
NO Juizo da antiga Segunda Vara Federal, To-
misabUl"O Naruse, de Tóquio, e sua procuradora
nesta cidade a firma Cdhen Schvegler & Cia.,
concessionária da venda de lámpadas foscas,
propuzeram contra a General Eletrk S. A. Ullla
ação ordinária declaratória de desigualdade dos
processos Naruse e Pipkins e anulatória do de-
posito da patente Pipkins no Brasil, objeto do
pr:vilegio n. 16022 de 1927.
Alegaram, inicia1mente, que o sistema Na-
ruse, privllegi,ados nos Estados Unidos caiu
no domínio püblico, no Brasil, pelo seu depo-
sito tardio, o que foi reconhecido por provo-
cação da ré, que ainda insiste, não obstante,
em considerar tal sistema ofensivo do de 1\~:tr­
vin Pipkins, que a mesma General Eletric con-
::~guiu patentear aqui em 1927, encaixando po-

O Sr. Ministro Annibal Freire _ Sr. Pre- rém vinte reinvindicrr.ções falsas, por já es-
sidente, ele acôrdo com o voto de V. Ex. tarem no domínio público e acarretarem' a anu-
lação do privilégio, nos termos do artigo 68 § 3°
O Sr. Ministro Barros Barreto ' - Sr. Pre-
do decreto· n. 16.264 de· 1923.
sidente, de acôrdo com o voto do Sr. Ministro
Castro Nunes e coerente com 0 decidido, por Desenvolvendo essa matéria, sustentam os
nüm, em inúmeros julgados, nego provimento à autores de qualquer forma, a ilegitim'idade das
apelação. ameaças e turbações que a ré ao ·comércio de
lâmpadas foscas do sistema Naruse, em pleno
DECISÃO domínio público, dadas as diferenças funda-
mentais entre os dois sistemas, quer quanto ao
Como consta da ata, a decisão foi a se-
processo indústrial de fábrica, com uma só, em
~!nte: Negaram provimento, nos termos do
vez de cinco operações, quer quanto ao princi-
art. 67, § ··so do Regimento.
pio_ ciêntifico aplicado, quer, finalmente, quan-
Acordão to à utilização, de onde melhor perfeição de
trabalho e superioridade do produto.
Vistos, etc. :
Em reforço de argumentação, sustentam que
Acorda o Supremo Tri-bunal, pela Primeira o sistema Naruse foi patenteado nos próprios
Turma,- em negar provimento, nos termos do E1;;tados Unidos onde vários tribunais se pro-
art. 67, § so do iRegimento, oonforme esclare~ nunciaram pela diferenciação dos processos e
<:em os votas proferidos e constantes das notas consequente ausência de contrafação.
taquigráficas justas.
A ré, após levantar as preliminares ele ile-
Supremo Tribunal Federal, 6 de ·Agosto de gitimidade de parte, deficiência de docUlnenta-
J942. -Laudo de Camargo, Presidente. - Cas-
ção e incompetência de justiça, federal p~ra
tro Nunes, relator.
conhecer da causa e apreciar patentes ameri-
canas, concedidas a terceiros, ou, m€smo, bra-
(11)
 212 ATICHIVO JUDICIAIUO 20-2-43

sileiras, expedidas em favor de outras autori- imponha à confirmação pelos seus jurídicos
clades, sustenta a legalidade do deposito e a fundamentos.
exatidão dos pontos reivindicados rigorosamen- 30-11-941. - Gabriel R. Passos".
te iguais aos referidos nos Estados Unidos; fi- Com o r ela tório, à revisão.
nabnente a.fil'llla que os peritos 'brasileiros na VOTOS
acbninistração e no fõro consideraram o pro-
cesso Naruse usurpador do de Pipkins, ao qual O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo

foi concedido, não privilégio para processo, mas Dispenso a diligência, porque a causa está ins-
para produto qualquer que seja o sistema de fa- truída e a sentença foi proferida de acordo com
bricação, de sorte que a concessão feita a Na- os pareceres do Ministério Público proferidos
ruse nos Estados Unidos não prejudicou ~ an- anterim'lllente.
terior, sendo por isso inverídicas as referências Négo provimento, a despeito dos termos
a decisões judiciais naquele país, onde, como equívocos do pedido que ensejam sérias dúvidas
aqui, todas rechassaram as tentativas de inde- sobre a idoneidade do meio empregado e até
sobre a com·petência de Juízo e a intervenção
bita concorrência pelo autor e seus propostos.
da Uniáo.
Com a réplica, a tréplica e a prestação de
Em rigõr, seria incabível a ação declarató-
fianças à.s custas, reclamada pela ré, foi a
ria para cotejar sistemas técnicos üe fabrica-
causa p·osta em prova, depois de vários inci-
ção de lâmpadas, como por outro lado, inocua
dentes processuais; culnünou essa_Ij!se no exame
a anulação do deposito inicial para requerimen-
pericial, em: que a maioria dos peritos lfoi favo-
to de patente, por falta ele novidade de certas
ravel à ré, divergindo os louvados dos autores.
reivindicações ou falta de suas correspondên-
Extensos foraun os ararzoados de ambas as cias com as indicadas cu aclnüticlas em outro
partes, ap:reciando, diante do direito ind.ústrial país.
os ·conceitos de produto e resultado, além da
A lei permite é certo, a d·e2Iaração ele nuli-
novidade do inverno, em face de anteriores
dade de patente, no todo ou em parte (decreto
descobertas americanas, tam.bem patenteadas.
n. 16.264 de 1923, artigo 68, paragrafo único),
Ouvido sobre o caso, o então Procurador 1nas não é razoavel que em vez de se anular o
da Propriedade Indústrial Dr. Carlos Costa sa- privilégio que é o eiieito ou consequência, se
lientou a influência decisiva que deve ter no procul'e vulnerar 1.una ou algumas das causas
clesfe·cho dessas causas a opiniáo dos peritos, e ou antecedentes.
em consequência considerou a açáo manifesta- Aliás o principio da independência dos pe-
m·ente improcedente em face do laudo da maio- didos de privilegias em cada pais, é um dos
ria dos técnicos que acentuaram a novidade postulados do sistema ele proteção uni versa! dos
absoluta da descoberta de Pipkins, asseguran-
inventos, dês que os países civilizacios se> cons-
do exploraçáo comercial das lâmpadas foscas tituíram em: União para proteger essa manifes-
pela sua indispensavel resistência até aí não tação do espírito creador.
alcança.da. Houve, aliás, iclênticlade dos pontos da rei-
O Dr. Juiz a quo, considerando não haver vindicação, embora nos Estados Unidos se fi-
divergência entre os pedidos depositados no zesse modificação posterior à concessão da pa-
Brasil e nos Estados Unidos e atendendo ao tente no Brasil,; eis que o prazo de um ano
parecer dos peritos julgou a ação improcedente corre elo deposito no paíz de origem e não de
pela sentença de folhas 852, da qual apelaram seu deferilnento.
os autores alega!ldo que a alteração do deposito Mas, obedecendo aos principias do moderno
sofrido nos Estados Unidos por exigência do,rGo- processo sintetisado no texto do artigo 275 do
verno devia ter repercutido nos, demais paízes. respectivo Código não hà necessidade de esmiu-
çar esses p·ontos prelim'inares si o mérito foi
Subindo os autos, o Dr. Procurador Geral
apreciládo e decidido · satisfatórlaunente, como
da República assim se mani>festou a fls. 875v.
na sentença que óra confirmo.
"Não foi aberta vista ao Dr. Procurador da O Sr. Ministro Laudo de Camargo - Penso·
República na primeira instância para arra- dispensaNel a audiência do Sr. PTocurador da
zoar. República.
"Parece-nos que devem os autos baixar para Deste modo, e pronunciando-me sobre o
esse fim, embora ao cabo. a sentnça apelada se · mérito, nego provimento à apelação.
(12)
 20-2-43 AHCHIVO
"fiio hà Jogar para a nulidade pretendida
tiio pouco para a desigualdade pleiteada.
Está demonstrado, documentalmente e pela
p:ericia, que o pedido depositado pela ré no
Brasil é idêntico ao depósitado originariamen-
te nos Estados Unidos.
Demonstrada ainda está a invenção de Pip-
kin conseguindo lâmpada elétrica internamente
fosca e resisténte à quebra, sem prejuízo da luz.
E demonstrado finallnente ficou, segundo a afir-
mação dos peritos, ser o processo Naruse uma
usurpação à invenção de Pipkin.
Deste modo, o pedido não podia lograr aco-
lhimento, como aconteceu.
DECISÃO
Como consta da á•>a, a deciscão foi a se-
guinte:
Negaram provimento, unanimemente.
Acordão
Vistos, reJa ta dos e discutidos os autos de
apelação civel n. 7. 422, do Distrito Federal, em
que süo apelantes Torn'i~aburo Naruse e outros
e apelados Gen2ra! Eletric .S. A. e a União Fe-
c',eral, acorda a Primeira Tunna do .Supremo
Tribunal Federal por maioria de votos e de
acordo com as notas taquigráficas constantes
dos autos negar provimento ao recurso.
Custas pelas apelantes.
Rio, 12 de Outubro de 1942 (data do julga-
mento). - Laudo de Camargo, Presidente. -
F·.'Lilaclclpho Azevedo, relator.
Recurso extraordinário n. 4.885
(MINAS GERAES)
Mediçâo ·ae obra - Prova complementar, por
certidrlo, pmdu.ê~ida na instância da
apelaçâo - Distinçclo entre "fato novo"
e "documento novo'' - Recurso extra-
oràináro ao qual se 'dá provimento pare!
que o Tribunal 1·eco1-rido conheça da
apelação.
RELATÓRIO
O Sr. Minstro Castro Nunes - O constru-
tor Antonio •Peril!o, tendo contratado co1~ o Es-
tado de Minas Geraes a execução de trabalhos
de terr[!Jplanagem e obras de a1·te em certo tre-
cho da estrada de ferro Paracatú, apresentou vá-
rias reclamações pretendendo a revisão das me-
dições feitas, e, não sendo atendido administra-
tivamente, propôs contra o Estado com o nm
de proced·er juclicialmente ü revisiio e ser re-
Parado dos prejuízos sofridos na execuç'to da
1131
JUDICIAHIO 213
obra pelas razões que longamente expõs na ini-
cial.
Foi julgado carecedor de ação. Recorreu. O
Tribunal de Apelação deu provimento ao recurso,
mandando que o juiz julgasse do mérito, o que
foi feito, sendo proferida a sentença de f!s.
232v. julgando improcedente a ação.
A razão de decidir foi a inexistência nos
autos de um documento, a certidão disorimina-
tiva da medição final.
Apelando dessa decisão, o A. juntou a cer-
tid'io tiga por necessária. Mas o Tribunal de
Apelação considerando tardia a juntada, profe-
riu o ac. de fls. 260 julgando o A. carecedor
de ação, mas ressalvando-lhe o direito de reno-
var a lide. o a c. é o f:eguinte:
"Vistos, relatados e discutidos estes autos
de apelação da comarca de Belo Horizonte, ape-
lante -Antonio Perillo; apelado - o Estado
de Minas Geraes.
Acordam em Primeira Câmara Civil do Tri-
bunal de Apelação, adotando o relatório de
fls. 258v., negar provimento ao recurso e con-
firmar a sentença recorrida, pelos fundam~mtos
dados pelo Juiz, a fls. 230v. e seguintes. Cor-
l'igem, entretanto, a ação, para que subsista este
dispositivo: - Julgam o autor carececlor da
~.ção.
Assim, dar-se-á ao mesmo autor ensejo de
renovar a lide, juntando todos os documentos
necessários, Inclusive a medição final contra a
qual reclama e que foi tardiamente oferecida
nas razões do recurso, quando não era mais pos-
sível ao Juiz de 1a instãncia apreciá-la e sol-
ver as questões que da mesma mediação advêm
e que estão no pedido, querendo ele.
Custas pelo autor.
Belo Horizonte, 13 de Março de 1941.
(Assinaturas ilegiveis) ".
Recorreu extraorclinarimnente o A., con1
ba.se no inciso a (Const., art. 101, III) dando
como violados as disposições, que aponta, do
Código Nacional de Processo.
Arrazoado por ambas as partes, assim se ma-
nifestou o Exmo. Sr. Dr. Procurador ela Re-
pública.
"O recurso vem fundado na alinea a do art.
101 n. III da Constituição (fls. 261) .
Quanto aos artigos do Código de Processo
Civil do Estado de Minas, que o recorrente apon-
ta como violados, não são eles dispositivos de
lei fedem! E'. assim, a letra c1este1 n;w poclcria
t.er si elo contrnrincla.
No t<Jcantc, porém, ao Cócligo Nacimnl ele
I Processo Civil, pilrcce-nos que assiste razão ao
 214 ARCHIVO JUDICIARIO 20-2-43

recorrente, pois a sentença de fls. 230v ./232 xou de juntar a prova de mediçiio final, prova
foi proferida na sua vigência e o art. 1.047, s que só veio a oferecer mais tarcle, no processa-
1o do mesmo Código mandou que este, sem mento da apelação.
qualquer restrição, regulasse as nulidades dos Não se trata, portanto, de nova questão de
processos pendentes. fato, mas de documento novo, de prova comple-
Or.a, julgar o autor carecedor de ação, para
mentar de um só e mesmo fato,
que renove a lide, como fez o acordão de fls. 260,
é anular "in totum" o 4Jrocesso, com infração Fato novo, não deduzido na instância infe-
dos prncípios adotados pelo referido Código rior e que sobrevem ao exame da instância da
Nacional (v. p. ex., arts. 276 e 278) . apelação é pedido novo, nova demanda, que no
antigo processo não se admitia como receptivel na
Si no caso pior, de impropriedade da ação,
apelação e que o Código atual admite quando
o juiz apenas deve anular os atos que não pu-
-justificada a impossibllidade nos termos finais
derem ser aproveitados (cit. art. 276), não ve-
do § 1°, do art. 824.
mos como se justifique, na espécie, a anulação
total do processo. Mas se o fato é o mesmo e sómente novo
E tendo o Tribunal mineiro, para decidir é o documento oferecido para completar a pro-
como decidiu, considerando apenas que, junto va julgada 1nsuf1clente, cabe no âmbito da ape-
tardiamente um documento básico às razões de lação, com base no texto expresso do art. 824.
apelação do autor, não mais era possível à sen- Tratando-se da força extensiva da apelação,
tença de primeira instância aprecia-lo, opinamos já ensinava João Monteiro: "no juizo da apela·
pelo provimento do recurso, afim de que só- ção só não é licito .produzir demandas ou pe-
mente se anule o processo a partir da aludida didos novos ou que não estejam implicitamente
sentença, inclusive. compreendidas nos termos da contestação da
Distrito Federal, 21 de Novembro de 1941. lide", acrescentando em nota: "•Portanto é li-
Luiz Gallotti, Procurador da República. cito na segunda Instância produzir documentos
De acordo. - GC!briel de Rezende Passos". de que se não fez uso da primeira, uma vez que
Com este relatório passo os autos ao Exmo. se destinem eles a fundamentar ou repel!r a mes-
Sr. Ministro revisor . ma demanda". (vol. ]li, § 228, nota 13).

VOTOS
O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator): -
O art. 824 do Código de Processo consagra o
principio conhecido da devolução integral da
espécie à instância ad quem, por efeito da apela·
ção.
Diz ele: "A apelação devolverá à superior ins-
tância o conhecimento integral das questões
suscitadas e discutidas na ação ... "
No § 1° declara que "as questões de fato não
propostas na instância inferior sómente poderão
ser suscitadas no processo de apelação se as par-
tes provarem que deixaràm de fazê-lo por mo·
tivo de força maior".
Ora, no caso dos autos, não se trata de uma
questão de jato nova, superveniente, extranl1a
ao pedido. Se assim fosse nãD poderia ser admi-
tida sem a justificação da força maior que hou-
vesse impedido a sua apresentação na instância
Inferior.
A questão de fato é a mesma, ~enas insufi-
cientemente provada na instrução da causa. O
que o A. quer é a revisãD judicial da medição
da obra para ser compensado de prejuízos que
reclama do Estado e que diz ter sofrido na exe-~
cuolo dela. Juntou vários docum.entos; mas de~-
Pelo exposto, conheço do recurso e dou-lhe
provimento para anular a' decisãD recorrida, vol-
tando os autos ao Tribunal do Estado para jul-
gar de novo a apelação.
O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo: - O
recorrente tem sido infeliz na demanda, mas,
em compensação, tem encontrado longanlmida-
de por parte dos juizes e o próprio acordão re-
corrido foi para ele, assãs benevolo, abrindo-lhe
oportunidade para renovar o pleito, à custa,
embora, de distinção duvidosa, eis que sempre
simpatlsei com a crítica feita pelo saudoso e
eminente Sá Pereira à formula. da carência de
ação, no acordãD de 18 de Junho de 1926.
Mas, o recorrente, o culpado da insuficiente
preparação da prova, não se contentou com a to-
lerância e quer uma solução mais favorave!.
Por menos apegado que seja ao formalismo
e, inversamente, por maior entusiasmo que tenb.a
pelo adiantado sistema de nulidade do Código
de Processo, encontro dificuldades sérias para
prover ao recurso, nos termos em que foi situado
pela petição de fls. 261 onde, a par de texto do
Código local, só se encontram referências a dis-
positivos do Código Civil, de todo estranhos à
espécie.
(14).
 20-2-43 ARCHIVO
Nas razões de fls. 273 tardiamente se en-
contra um apelo transeunte ao art. 278 do Có-
digo de Processo.
Quanto ao argumento invocado pelo nobre
advogado da tribuna, relativo ao art. 177, tam-
bem não foi examinado, nem levantada oportu-
namente e nós não podemos atender à argumen-
tação que o advogado mais experiente possa de-
senvolver, reformando a atitude do seu colega
na instância inferior.
Mas o pedido se apoiou no art. 1. 047, § 1°
do referido Código para um resultado sem dú-
vida impossível, pois o fato de mandar que as
leis locais c.ontinuassem a reger os feitos que já
haviam transpostos certa fase não sublimaria
tais diplomas, a ponto de lhes outorgar o bene-
ficio de recurso extraordinário.
Não posso, ainda, atravessar a parte que
a lucidês dos pareceres do iMinistério Públic0
·apontou, isto é, consagrar o mesmo texto a
aplicação do sistema de nulidade aos processos
em curso, qualquer que seja o grau de seu an-
ctamento e, assim, a sentença de fls. não deveria
ter anulado o :processo, quando, vigente o novo
Código, indicava este o remédio salutar.
EXPLICAÇÃo
o sr. Ministro Castro Nunes (Relator) :
Sr. Presidente, há outros aspectos, outros dis-
positivos federais violados e, ainda hâ pouco,
da tribuna, o ilustre advogado fez referência a
eles, entendendo que dispositivos do Código de
Processo estadual, mandados manter pela Cons-
tituição de 34 seriam leis federais.
Não levei em consideração este ponto, porque
a alegação já tem vindo ao Tribunal e jamais
foi atendida. Mias, o ilustre advogado fez refe-
rência a dispositivos do Código de Processo -
art. 824, § 1 o, para mostrar que se trata de
prova complementar e nfto de fatos novos que
tenham sido aduzidos.
Essa disposição terá sido invocada nas ra-
zões de recurso, se não foi feita na própria pe-
tição de sua interposição. Mas era direito do
recorrente completar a sua argumentação e é
para Isso mesmo que a lei lhe dá prazo para ar-
razoar o recurso depois de mterposto.
Se o recurso não é cabível por outros fun-
damentos invocados, por este é evidentemente
cabivel, porque nw há considerar como fato
novo um documento novo, prova complementar
do fato alegado.
Ora, a apelação, devolvendo à instância su-
perior o conhecimento de toda a questüo, devo!-
ve-lhe a apreciação das provas, das preexisten-
tes e das oferecidas com o recurso para complc-
(15)
JUDICIARIO 215
tar a prova julgada insuficiente na primeira
instância.
O que aquele dispositivo não permite é a
alegação de novas questões de fato na instância
da apelação. Não foi isso o que ocorreu. De
modo que, n(i.o admitindo o oferecimento de
documento complementar das provas já produzi-
das, o julgado recorrido decidiu com ofensa ao
dispositivo legal.
Mantenho o meu voto conhecendo e dando
provimento.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Sr. Pre-
sidente, dada a divergência entre os 6lllinentes
Srs. relator e revisor, cabe-me fixar o meu voto
em ligeiras palavras.
A razão jurídica, a meu ver, com a devida
vênia, está com o eminente relator. O acórdão
recorrido, em definitivo, está em antítese com-
pleta com as diretrizes de orientação do Código
de Processo, quanto à questão das nulidaaes,
porque, numa questão em apelação, que devolve
à instância superior o conhecimento integral dO
caso, o acórdão não anulou o processo, mas jul-
gou o autor carecedor de ação. Assim virtual-
-mente anulou a ação; e anulou com infração do
p-ensamento capital do Código do Processo Civil.
Não basta que o Tribunal declare a violação
de uma lei, o que, em regTa, se não faz. Se as
Iconclusões da orientação do acórdão, porem im-
J:lOrtam em antagonismo com a lei federal ex-
pressa, evidentemente é caso de recurso extraor-
dinário e eu acompanho o Sr. Ministro relator,
dando provimento ao recurso.
O S.r. Ministro Barros Barreto - Sr. Pre-
sidente, c.onheço e dou provimento, de acordo
com o Sr. Ministro relator.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Presiden-
te) - Tambem conheço do recurso e llle dou
provimento.
DECISÃO
Como consta da ata., a decisão foi a seguinte:
Conheceram, unanimemente, e deram provimen-
to, contra o voto do Sr. Ministro revisor.
Acordão
Vistos, etc. : Acorda o Supremo Triqunal
pelos Ministros componentes da Primeira Turma,
de acordo com os votos proferidos e constantes
das notas taquigráficas, em conhecer unanime-
mente do recurso e lhe dar provimento, pélo
voto da maioria. Custas.
Supremo Tribunal Federal, 24 de Setembro
de 1942. - Laudo de Camargo, Presidente. -
Castro Nunes, relator.
.
 21G ARCHIVO JUDIClARIO 20-2-43

Recurso extraordinário n. 5.494 à do art. 101, n. III ela Constituição Fedeml,

(CEARÁ)
(EMBARGOS)
A Justiça comum é competente para decidir
sobre a execução dos julgados das Jun-
tas de Conciliação e Julgamento.
O Sr. Ministro Go1llart de Oliveira - Adoto
o relatório de fls. 51 a 52. com que foi julga-
do o recurso extraordinário, interposto da de-
dsão do Tribunal do Ceará (lê).
O Tribunal conheceu do recurso unanim'e-
mente e lhe deu provimento pelos votos dos
Ministros relator, (fls. 54), que considerou a
matéria como apreciada na Turma. interessando
as mesmas partes, e na forma das decisões pro-
feridas; dos Ministros Octavio Kelly e Laudo de
Camargo que nada disseram em fundamentação
dos seus votos, (fls. 58 e 59) e contra os votos
dos Ministros Castro Nunes que se manteve
dentro dos votos anteriores. no sentido de ser
a matéria de defesa re3trita na forma da lei,
(fls. 55) e do Ministro Barros Barreto, nos ter-
mos dos seus votos anteriores (fls. 56).
A esse acordão foram opostos os presen-
tes embargos, sustentados à fls. 63 e impugna-
dos à fls. 72.
E' o relatório.
apontando-se como convertido o acordão de 4
de Dezembro ele 1935, que yersou sobre a apll-
cação do art. 7. 0 parágrafo único do decreto
n. 22.131 de 1932.
A decisão recorrida se escudou no art. 2.•
do decreto n. 39 de 3 de Dezembro ele 1937
A 1.a · Turma conheceu elo recurso e lhe .deu
provimento, contra os votos dos Ministros cas-
tro Nunes e Barros Barreto, reconhecendo com-
petência Irrestrita à Justiça comum para decl·
clir sobre a execução de decisões da.s Juntas
de Conciliação e Julgamento.
Trata-se ainda aqui, de execução de jul-
gado da 3.a Junta de Conciliação e Julgamento,
na mesma hipótese jurídica, entre a.s mesmas
partes, ou seja de diferença de vencimentos de
empregados, com penhoras sucessivas.
Alega o Banco, embargante, que ao tempo
da decisão exequenda não se havia organizado
a Justiça do Trabalho com a !elcão definitiva
que lhe Imprimiu a, legislação • de 1939 1em
diante, ou sejam os decretos-leis ns. 1. 237 e
2. 851 regulamenta do pelo decreto n. 6. 596 de
12 de Dezembro de 1940. Vigorava a medida
provisória do decreto-lei n. 39 de 3 ele De-
zembro de 1937, atribuindo a execução dos juÍ-
gados à Justiça comum.

RELATÓRIO O Tribunal de Apelação do Distrito Federal

deu cumprimento ao disposto nesta lei, julgan-
O Sr. Ministro Annibal Freire - O Sindicato
do em gráu de agravo, as decisões proferidas
dos Bancários do Ceará, na qualidade de man-
pelos Juizes Civis nas execuções a eles remetidos
datário legal do seu associado Raimundo Re-
e, seguindo a jurisprudência deste Tribunal Fe·
nato Rolla, requereu a citação do Bank o!
dera!, apreciando toda a matéria alegada, mesmo
London and South America Limited, com sede
nos casos posteriores ao surto do clecreto-le!
em Londres e agência em Fortalez~'l, para pagar
n. 39, mas anteriores à Implantação definitiva
a impçjr'bância devida àquele associado, em J
da Justiça do Trabalho.
cumprimento às decisões da Junta de Concilla-~
ção e Julgamento e do Sr. Ministro do Traba- Tomei parte em grande número desses jul-
lho, e correspondente a um mês vencido de gamentos e nesse sentido os meus votos.
vencimentos. Ainda no agravo n. 2. 976, por a cordão de
O Dr. Juiz, adotando sentença proferida em 9 ele Maio de 1938 .a 5.a Câmara insistia, em
que "tem a Justiça comum, enquanto não esta-
caso idêntico, julgou improcedentes os embar-
belecida a especial do Trabalho, de que cogita
gos do Banco e subsi3tente a penhÕra (fls.
o art. 139 ela Constituição, nu execução dos
15 a 17).
Foi inter~posta apelação, tendo os juizes, julgados das Comissões Mistas, Juntas d·e Con-
por unanimimdade de votos, negado provimento ciliação e Conselho Nacional do Trabalho, com-
ao recurso (fls. 34, 34 v.) . petência para entrar no exame ela defesa eloS
Daí o presente recurso extraordinário, com executados, ainda que no tocante aos funda-
flmclamento nu alínea d do n. 3 do art. 101 da mentos e à procedência de tais decisões".
Constituição Federal. E alude o julgado ao acordão deste Supre-
mo Tribunal no agravo de peticão n. 6.813, que
VOTOS
consubstancia sua jurisprudência, e em que seu
O Sr. Ministro Goulart ele Oli?:eira - O re-Ieminente relator, o M.inistro Eclu~rcl::> E'pinola,
curso foi interposto com funclmnento na letra· nosso digno Presidente, escreveu afinnaç.ão ca·
( 16)
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 217

tegónca nesse sentido e que sempre prevale- Assim fiz porque, de acordo com ponto
ceu nos seus acorcliios. de vista expendiclo em outras circunstâncias,
De modo que, como sustentou 0 Ministro considerava que qualquer limitação imposta ao
castro Nunes, a Justiça do Trabalho será uma Poder Judiciário contrariava preceito constitu-
magistratura; não uma Justiça administrati- cional expi·esso.
va, mas uma jurisdição que se 'esgota nas di- Não se chegou a declarar a constituciona-
ferentes instâncias isto a partir da sua ins- lidade ou não do dispositivo aludido.
talação definitiva. Todavia, evidentemente, a decisão do Tri-
Não tmnaria conhecimento elo recurso ex- bunal cearense se fundamentou nesse disposi-
traordinário, pelo menos, porque não versando tivo citado, que o Supremo Tribunal - não
a contro\·érsia sobre a mesma lei federal, como em acordão isolado, como disse o eminente Sr.
acaba de decidir na hipótese, a 2a Turma. En- Ministro Bento de Faria, mas em vários acor-
tretanto, unânime que foi a decisão da P Tur- dãos, em cuja discussão tomei parte - reco-
ma, não mais susceptível de reforma neste jul- nl1eceu ser abusivo, visto constituir restrição
gamento. inçlevida imposta ao Poder Judiciário.
No mérito, rejeito os embargos. O Sr. Ministro Bento de Faria (Relator)
Como na sentença proferida se aprecia, .A lei pode retirar ao conhecimento do Poder
sempre entendi que a ação do Ministro do Tra- Judiciário casos dessa natureza.
balho tinl1a a sua atuação administrativa limi- O Sr. Ministro Annibal Freire - Penso que
tada aos estritos termos da lei. Mas, exerci- não.
tando essa competência, com a avocação do O Sr Ministro Bento de Faria (Relator) -
processo, a sua decisão nele se integrava. Como não?
Assim. não há desencorporar a decisão do
o Sr. Ministro Annibal Freire - Temos
Ministro a ponto de excusá-la da execução, ga-
cleclarado inconstitucionais vários dispositivos
rantida à parte pelos textos legais.
semelhantes. A lei não pode afetar a consti-
De acordo porem com o' critério com que
tuição.
sempre apreciei a t.ese debatida, não posso acei-
tar o fundamento básico em que assenta a de- O Sr Ministro Bento de Faria (Relator) -
cisão, e rejeito os embargos. A Constituição, hoje, é como uma lei ordi-
O St. Ministro Bento de Faria - A maté- nária.
ria deste recurso é idêntica ao de n. 5.493. O Sr. Ministro Annibal Freire - Não nego
Recebo os embargos para restaurar a sen- que, atualmente, o Poder Público pode delibe-
tença de fls. 34, por isso que conforme tenho rar o que entender em relação à própria Cons-
votado penso que a lei pode limitar a defesa tituição.
sem ofensa ao Poder Judiciário. O Sr. Ministro Orozim,bo Nonato - Consti-
Assim. não tenl1o por inconstitucionais as tuiu-se justiça especial de cujas decisões não
que nas execuções elas decisões dos Tribunais havia recurso para a justiça comum. O que,
trabalhistas restringem à mesma defesa, a nu- agora, porem, se discute é se tal justiça es-
lidade, quitação ou prescrição da divida. pecial estava constituída, nesse tempo.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Sr. Pre- O Sr. Ministro Annibal Freire - Foi o que
sidente, na Primeira Turma, logo depois ~,e s.e fez, agora, em relação à Justiça do Tra-
empossado no cargo de Ministro do Supremo balho.
Tribunal, houve julgamento sobre o mesmo caso Sempre entendi que todo dispositivo que
do Sindicato de Bancários e o London Bank. importe mutilação às atribuições do Poder Ju-
O meu primeiro voto, nessa ocasião, foi diciário é inoperante.
confirmatório da decisão do tribunal local. O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Trata-
Posteriormente, porem - devo confessar se de restriçáo de defesa, como nos executi-
rendi-me à argumentação da corrente que en- vos cambiais.
tendia não se poder aplicar o art. 2° do decreto-
O Sr. Ministro Annibal Freire - Era esta
lei n. 39, de 3 de Dezembro de 1937, que
inhlbia a Justiça comum de conhecer, em tocln
la explicação que desejava dar, para justificar
a sua plenitude, elas questões submetidas à sua 0 meu voto, rejeitando os embargos.
alçada e ele cisão, no c1.unprimento das clelibe- O Sr. Ministro Philadelpho de Azevedo
rações das Juntas ele Conciliação e Julgamento. Sr. Presidente, rejeito os embargos.
(17)
 218 ARCHIVO JUDICIARIO 20-2-43
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VISTA ele ele reprimir desacertos e excessos a que os
juizes leigos, mais ainda elo que nós outros,
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Sr. Pre-
da magistratura togado, deviam pagar foro
sidente, peço vista dos autos.
quantioso. E o ato de revisão do Ministro por
VOTOS não perder carater administràtivo, pois o Mi-
o Sr. Ministm Orozimbo Nonato - Em nistro não era nem podia ser orgão da justiça,
rnodesto parecer emitido quando Consultor Ge- sujeitava-se à censura dos tribunais da justi-
ral da República e em obscuros votos proferi- ça cmnum.
dos neste Tribunal, procurei fundamentar a outra importante consequência daquelas
proposição de ser a Justiça do Trabalho - des- imposições, foi deferir aos JU!Zes togados a exe-
de seus primórdios - pois já agora a tese as- cução dos julgados das juntas.
sumiu evidência inofuscavel vera magistratura, Aí, entretanto, limitou-se a defesa do exe-
orgão jurisdicional e não administrativo. cutado, daquele contra quem existia sentença
Na medida, que é curta, de minhas possibi- ela justiça encarregada, especialmente, ele diri-
lidades, forcejei por confutar os argumentos mir os dissídios derivados elas relações entre
contrários: - o argumento ab ordine, derivado empregado e empregador. Dispunha o parágra-
de a essa justiça se referir a Constituição ao fo único do art. 7 do dec. 22.131, de 1932:
propósito da ordem econômica e social, de prés- "A matéria de defesa, estabelecida a iden-
timo escasso, como já observava Saint Albin, tidade elo infrator, não pode consistir senão na
tanto mais quanto, como esclarece o eminente prova de quitação, ela nulidade elo processo ou
publicista e Juiz, Sr. Ministro Castro Nunes, prescrição ela dívida".
na enumeração das instâncias judiciárias, a Não vejo, data venia, inconstitucionalida-
Constitutição não lhes es:sotou a lista, nela, não de na limitaçãD da defesa que se desenvolvia,
se contendo o juri, o Tribunal Especial, os tri- apenas em certa fase, perante juizes togados,
bunais de exceção". A enumeração diz respei- onde já a matéria estava resolvida em sent;mça,
to aos orgãos da justiça comum; o argumento tratando-se, apenas, de sua execução.
oriundo das peculiaridades da justiça do tra-
Mas, a jurisprudência tomou rumo diverso
ball1o, algumas arguinclo a aceitação ele "sur-
e os tribunais entraram ele apreciar, tambem,
vivals"da justiça patriarcal, como a conciliação,
0 m'érito da defesa. Já o dec. 22 .132 não repro-
e todas impostas pela natureza mesma do "di-
duziu o dispositivo limitador e o clec. 24.742
reito de vanguarda", que aquela justiça realiza
de 14 ele Julho ele 1934, art. 40 em homena-
e aplica; a objeção derivada de sua organiza-
gem, talvez àquela jurisprudência ou tendo em
ção especial, e que é tambem reflexo da singu-
consideração os possíveis erros das juntas, es-
laridade daquele direito.
tabeleceu, no art. 4, que a execução das de-
Tais peculiaridades, porem, não retiram à
cisões elas juntas se regeria pelas disposições
atividade de seus orgiios o cm·ater jurisdicional.
elo processo ele executivo comum.
Guardo, nesse particular, fidelidade à lição
O decreto-lei n. 39 ele 3 de Dezembro de
de Castro Nunes, Francisco Campos, Oliveira
1937 voltou, entretanto, a confinar a defesa
Viana.
à matéria ele nulidade, ou ele pagamento ou
Razão, porem, é que se reconheça que essa prescrição da dívida. Em suma: - 1°) apesar
justiça não apareceu, desde seu início, com de constituir a _Justiça do trabalho orgão juris-
seus lineamentos completos e sua arquitetu- dicional autônomo, a lei, em certa fase, e pelos
ra acab"ada. Envolveu-a de início uma atmos- motivos aludidos, admitiu, nas execuções, a in-
fera administrativa de certa densidade. tervenção ela justiça comum; 20) quaisquer li-
Daí, a anomalia, consagrada em lei, e tal- mitações à defesa, nas execuções perante a jus-
vez imposta pelas incertezas e dificuldades do tiça comum não podem, a meu ver, sofrer a
início, de em alguns casos, remeter-se o julga- balda ele inconstitucionais.
menta por ato administrativo: - a decisão do Foram os embargos, no caso dos autos, ate·
Ministro do Trabalho, nas avocatórias. recidos em pleno regime do decreto-lei n. 39
Sofria, nesse caso, a índole jurisdicional das de · 3 de Dezembro ele 1937 que, no art. 2° e
juntas gra\"c perturbação. A lógica era vencida sem ofensa da Constituiçiio, limitou a defesa
- como tantas vezes no direito - pelas im- nas execuções. E como a defesa, que no caso
1
posições ele utilidades prática, pela necessicla- extra passou aqueles limites se desenvolveu no
(18)
 20-2-43 AHCHIVO JUDICIARIO 219

regime do decreto-lei n. 39 de 1937, e não Daf o 1·ecurso extraOldinário intcrpo.sto com

no que decorre do dec. 21 .132 até o advento fundamento no art. 101, n. III, let. "a" da Cons-
do decreto-lei n. 39 citado, recebo, data-venia, tituição, por te1· sido violado o art. 853 do Có-
os embargos. digo do Processo. (:fls. 91) .
O Sr. Ministro Laudo de Camargo - Rejei- E' o relatório.
to os embargos.
VOTOS
DECISÃO
O Sr. Mini~tro Bento de Faria - Não con-
Como consta da ata, a decisão foi a se- 1 testam os :recorrentes a verdade jurídica repeti-
guinte: - Rejeitaram os embargos, contra os da pelo acórdão recorrido quanto à inclusão iln-
votos dos Srs. Ministros Bento de Faria e Oro- plicita do direito à inctenisação quando julga-
zimbo Nonato. Impedido o Sr. Ministro Wal- da procedent·e.
demar Falcão. Não tomaram parte no julga-
Mas entendeu que a revista não era admissi-
mento os Srs. Ministros Castro Nunes e Barros
vel por serem as decisões divergentes anteriores
Barreto, por não terem assistido ao relatório. -
à lei 519, de 25 de Novembro de 1936, embora
Presidiu ao julgamento o Sr. Ministro José Li-
tal recurso haja sido utilizado em 1941.
nhares, Vice-Presidente, por se tratar de pro-
cesso adiado. P;;nso de ~odo dive1·so atendendo à finali-
dade daquele diploma, qual a de uniformizar o
Acordão direito pela melhor inteligência da lei, tem efei-
Vistos e discutidos estes autos de embargos to imediato, e era .possível de ser utilizado des
no recurso extraordinário n. 5. 494, do Ceará que era permitido.
embargante, o Sindicato dos Bancários do Ceará
Demais, não houve alteração dos julgados,
e embargado, o The Bank of London anel South
mas tão somente esclarecintento sobre a ind·~­
America Ltd.: nisação, como inherente o direito de proprleclacle.
Acordam os Ministros do Supremo Tribu-
Não tomo, pois, conhecimento do recurso.
nal Federal em rejeitar os embargos, por maio- O sr. Ministro JOsé Linhares - O recw·w
ria ele votos, nos termos das notas taquigrá-
extraordinário foi interposto com fundamento
ficas juntas .
na let. "a" elo art. 101, III da Const. Federal,
Custas pelo embargante.
arguindo-se ter a decisão infrigido o art. 853,
Rio, 7 de Outubro de 1942. - Josl! Li- elo Código do Processo Civil.
nhares, Presidente. - Goular't de Oliveira, re-
lator. Não têm razão os recorrentes de vez que o
Tribunal recorrido deu toda aplicação ao cita-
do artigo quando encontrou provado a diver-
gência de duas decisões apontadas, sendo um ele
Recurso extraordinário n. 5.505 uma de suas turmas julgadoras e. a outra elo Tri-
bunal pleno. Ora, dispõe o art. 853 aludido:
(SANTA CATHARINA)
"Conceder-se-á recurso de revista para as Câ-
1tecurso extraordinário . - Quando não é de maras Civis, nos casos em que divergirem, em
conhecer
suas decisões finais, duas ou mais Câmaras, ou
REMTÓRIO 1/Urmas. entre si, quanto ao modo de interpretar
o direito em tese. Nos mesmos casos, será o re-
O Sr. Ministro Bento de Faria. - Dando
curso extensivo á decisão final de qualquer das
como reproduzido o relatório constante da parte
Câmaras ou turmas, que contrariar outro jul-
expositiva do acórdão de fls. 73< das Câmaras
gado, tambem final, das Câmaras reunidas".
Reunidas do Tribunal de Apelação de Santa Ca-
tharlna, o qual lerei por ocasião do julgamento, Alega-se, porém, que a de<Jisão divergente
acresconto que a decisão recorrida considerou teria sido proferida anteriormente ao decreto de
procedente a revista para declarar que na reivin- 319, de 1934, pouco importa ~porquanto o que
dicação de terras está virtualmente compreen-, preceitua tal dispositivo é que em relação a ct·e-
dida a obrigação de indenização a!Il[lla, ou, por terminada lei a.plicada tenha o mesmo Tribunal,
outras palavras, que o direito de propriedade ou qualquer d<e .suas turmas, dado inkrpretação
abrange o direito de restituição e indenização divergente. Nada ha que corrigir na decisão que
nos caso.s de violação, dano, usurpação, inclusive julgou confonne a lei. Não tonto con11ecimento
frutos, produtos e rendimentos. do rectu·so.
(19)
 220 ARCHIVO JUDICIARIO 20-2-43

DECISÃO lacla - a Companhia Agrícola e Inclustrfal Ma-

galhães:
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
Atendendo a que, ao apelante não assiste
te: Não tomaram conhecimento, Unanimemente.
direito algum sôbre o aumento de quota e in-
Acordão denização contra a apelada, porquanto, a lei
n. 0 178, de 9 de Janeiro de 1936, em o seu art. 1o
Vistos, relatados e discutidos estes autos de refere-se aos lavradores fornecedores de cann
recurso extraordinário em que são: recorrentes, ás Usinas de açucar que ao tempo da organiza-
Mosele, Eberle, Ghilardi & C ia., e, recorridos, ção das quotas forneciam cana;
Vitor Felipe Ranen e sua mulher : acórda o Su-
premo Tribunal Federal, pela segunda Turma, Atendendo a que, o apelante desde 1934 dei-
xou de lavrar as terras das fazendas denomina.
não tomar conhecimento do recurso, pelas ra-
das "Quinta" e Conceição da Quinta", e assim,
zões constantes das notas taquigráficas.
não forneceu canas das aludidas fazendas, pas-
Custas pelos recorrentes.
sando estas a serem cultivadas pela apelada que,
Supremo Tribunal Federal, 1 de Dezembro por sua vez, passou a ser fornecedora da Usina
de 1942. - José Linhares, Presi®nte - Bento Barcelos; na data, pois, em que se organizaram
de Faria, relator. as quotas de fornecimento, em 1936, o npelan-
te não era mais fornecedor da Usina Barcelos,
e, portanto, não podiam entrar em computo os
fornecimentos feitos na época em que o spe-
Recurso extraordinário n. 5.881 lante explorava as terras das referidas fazen-
(RIO DE JANEIRO) das:
Decisão que, apreciando os jatos, jaz a de- Atendendo a que, deixando, porém, de lado
vida aplicação da lei, não comporta re- o caso, em face da lei, ainda assim o apelante
curso extraordinário. - Aplicação da
lei n. 178, de 9 de Janeiro de 1936. não tem direito ao aumento da quota e a in-
denização pedida, em vista do ato pelo qual
RELATÓRIO distratou a parceria, em virtude do qual explo-
O Sr. Ministro Laudo de Camargo - Fran- rava as terras da apelada; na dita escritura de-
cisco Ferreira Gomes propôs perante a Justiça clarou-se expressamente que o apelante. (fo-
de S. João da Barra, Estado do Rio de Janeiro, lhas 108) "Jehava-se pago e satisfeito do valor
ação para haver da Companhia Agrcola e In- dos bens vendidos e indenizado do valor dos moil
dustrial Magalhães uma indenização pelos pre- e noventos carros de cana, em que foi calculada
juízos que lhe causou, deixando de receber a a prod1tção das lavouras existentes, tTansm,itin-
quota de fornecimentos com a diminuição de do para a apelada todos os seus diTeitos de
mais de dois milhões de quilos. ações, garantias e vantagens que lhe· compe-
O fornecimento era feito que~ do imóvel ttssem sobre a exploração das ditas fazendas, de-
próprio do A., quer de !moveis da ré, que ex- sistindo ainda de toda e qualquer reclan;•:tção
plorava mediante contrato, sendo que o rela- presente e futura com base ou fundamento pró-
tivo aos últimos não veiu a ser computado em ximo ou remoto na parceria agrícola distTatarW
vários anos, devido á extinção daquele contra- e nos bens vendidos;
to, quando tal rescisão em nada poderia preju- Atendendo a que, nos termos de tão expres-
dicar o fornecimento anterior. sa declaração, não póde o apelante reclamar con-
tra á . apelada de que deveria ser maior a sua
Defendeu-se a ré alegando que o autor nada
quota de fornecimento de canas da que a fi-
podia pretender, depois que deixou de explo-
xada em 23 de Setembro de 1936;
rar os imóveis arrendados e depois das renún-
cias de direitos que fez. Atendendo a que, igualmente não póde o
O Juiz só em parte, deu a ação por proce- apelante reclamar contra a redução de sua quo-
dente, ou seja para condenar a Ré ao pagamen- ta, porque essa redução se funda em dispositi-
to da quantia de 977$200, da qual se confes- vo legal; o apelante, como consta dos autos,
sou devedora. Quanto á indenização, negou-a. deixou de completar a sua quota em 1939, não
Interposta apelação, foi-lhe negado provi- por força maior e sim por ter desviado parte do
mento, pelo seguinte acórdão: seu fornecimento para outra Usina, e, conse-
"Vistos, relatados e discutidos êstes autos de quentemente, a culpa l11e cabe, desde que se
apelação cível de São João da Barra, em que é aplique o que dispõe o art. 1.0 § 2.o da citada
apelante - Francisco Ferreira Gomes e ape- lei n. 178 de 1936, e, o contratante inadimp!en·
(20)
 20-2-43 AHCHIVO
te nflo pócle exigir ela outra parte o cumpri-
mento ela convenção, é o que diz ç, art. 1.092
do nosso Codigo Civil;
Atendendo a que, a lei n. 178 de 1936, não
tinha quando promulgada e não o tem agora,
efeito retroativo para o fim de invalidar o acôr-
do feito entre o apelante e a apelada em 1934;
êsse diploma legal, como sustenta às folhas 467
em lllmino!'o pm··~eer o grancle jurista - Mendes
Pimentel - "Só alcança os usineiros e lavra-
dores que se encontravam ao tempo de sua pu-
blicaçüo, em 1'elações contratuais", e assim, não
tem a extensao de ja.:;cr Tessurgir sit<Lações j7L-
rídicas dejinit ivam.ente estrita, un~(J, vez que, a
escritura é de 1934 e a lei n. 178 é de 1938;
Em tais conclicões:
Acordam, os Jlliz·es ela 1.a Câmara do Tri-
bunal ele Apelação, negar provimento á apela-
laci'\o, parrt confirmar, como confinnron, pela
sua conclusão, a sentença apelada
Custas pelo apelante.
Niteróy, 19 ele Janeiro de 1942. - Macerlo
Tavares, Presidente. - Oldemar Pacheco, rela-
tor. - Ribeiro de Freitas Junior, revisor".
Daí surgiu o presente recurso extraordiná-
rio, com fundamento na letra "a" do prec;;ito
constitucional, sendo dada como ofendida a lei
n. 178 de 9 ele Janeiro de 1936, lei de amparo
ao lavrador de cana.
Com este relatório, passo os autos á revi-
são.
Rio, 29-4-942.
VOTOS
o Sr Ministro Laudo rle Camargo (Relator)
Trata-se de verificar, na esp'ecie, si a lei nú-
mero 178 de 9 ele Janeiro de 1936, foi ou não
infringida pelo acordão recorrido.
Entendo que não.
E como a preliminar esteja ligada ao mé-
rito, farei apreciação em conjunto, para a con-
clusão a ser tirada.
O autor, lavrando terras próprias e terras
de outrem, dadas em arrendarnento, pa.ssou a
fazer fornecimentos de cana à Usina Barcel-
los.
Fê-lo até 1934, quanto às terras arrenda-
das, pois a partir desse a1Jo, a ré, proprietária
de tais terras, veio a explora-las, uma vez res-
cindido o contrato de arrendamento. Nos anos
seguintes, continuou o autor com· os forneci-
mentos, sendo que llaYcncio úlllws quanto ao
de 1939 pelo eles\' i o p~<ra outra usina. llOllF~
protesto ela ré.
(21)
JUDICIARIO 221
Esta, pma cumprir a lei n. 178, de 36, e..s-
tabeleceu a quota do autor, não contemplan-
do os fornecimentos das terras arrendadas, por-
que ex-vi da rescisão contratual, nada havia a
contemplar.
E pelas falhas no fornecimento de 39, fez
a ré restringir a quota do autor.
Foi contra tais fatos, que reclamou este
por entender infringidas as novas disposições
ela lei n. 178.
Esta lei regulando a situação entre lavra-
dor e usineiro, com compelir o s-egundo a ad-
quirir do prim-eiro certa quantidade de cana,
que produzisse, Iez est1tbelecer a média a ser
observada.
E afim de atender aos s.eus dispositivos, foi
que a ré estabeleceu a quota do autor, sem
contemplar o fornecimento provindo das tenas
arrendadas.
Não a:;iu mal, assim procedendo, disse o
acórdão recorrido, porquanto a autora deixára
de ser o fornecedor de que fala a lei.
Realmente. não seria possível contemplar o
fornecinl'ento de tais terras, quando exploradas
por outrem, ou seja pelo próprio proprietário.
A nova legislação só podHia regular as re-
laçôes contratv}:Lis existentes, pois cessacla.s
estas lagar não havia para aplicar aquela.
Si ao envez de exploração ser feita, como
foi, pelo proprietário, tives~-e sido praticaclo por
terceil'o, como ainda atender ao antigo forne-
cimento?
Si a lei manda calcular a medida do quin-
quenio, como faze-la conhecida no período em
que cessaram as relações contratuais?
Releva ainda notar que, na rescisão do con-
.trato. o autor deixou bem expresso o seguinte:
"transmite desde já e para sempre à Compa-
nllia Agrícola e Industrial Magalhães toclos seus
direitos e garantias, que 1!1e competissem sobre
a exploração das ditas fazendas ... dando-se p·or
inteirP,mente pago e satisfeito das ditas incle-
nisações e valor dos bens e desistindo, como
desiste, de toda e qualquer reclamação presen-
te ou futlu·a, com base ou fundamento na
parceria agTicola ora distratada e nos bens ora
vendidos".
Deante de tão categórica manifestação que
lhe tl'aduz numa renúncia de quaisquer direi-
tos existentes, não se vê como infirmar o ato
ela ré, funclado jú na nova JegislaeCto. jú na \'On-
taclc expre~sa elas pnrtcs intcrcs:-oaclns.
E quanto ü restriçc1o cln r!uotn. pelo forne-
cimento de 3D, bem ele Ycr que elrt se fcl!Yiou
 222 ARCHIVO
na diminuição de fornecimento, pelo desvio
ocorrido.
Decisão que aEsim apreciou os fatos e fez
aplicada a nova legislação, não podia ter aten-
ta do contra os seus dispositivos.
Por isso, não conheço do recurso.
O Sr. Ministro Philadelpho de Azevedo
Conheço e nego p·rovimento, pois a decisão re-
corrida não ofendeu à letra da lei n. 178. de
1936, antes lhe deu interpretação compativel
com as leis físicas que as juridlcas não podem
impunemente desatender.
Nada se crêa, nada se perde na natureza.
O fornecimento está ligado ao solo e cana
só se produz na terra; quem esta vende não
pode, assim, pretender quota. que, ao revés.
passa ao comprador. seja estranho, seja o pró-
prio industrial.
O parecer do em"inênte Florivaldo Linhares
já acentuava que o fornecedor nào poderia exi-
gir o beneficio p·ara fornecer cana alheia ou
adquirida ele outro lavrador (fls. 539).
Isso que acontece no caso de cessão da>
terras, próprias ou arrendadas, pouco importa,
teria que ocorrer porporcionalmente na hipó-
tese qe transferência parcial. aliás. anterior à
lei e sem eiva de fraude.
Assim considero tambem decidido o pleito
sem necessidade de entrar em outras indaga-
ções. como a da natureza da ce"si\o de 1934,
ou o efeito retroativo ela lei n. 178.
Apre-ciando os fatos, se apuraria ainda a
conformidade do recorrente com a fixação ela
quota proporcional à produção das terras. que
conservara e entr-egara no quinquênio em deba-
te; nunca pretendeu procluzir a soma ele dois
milhões e 1neio de quilos de cana nos anos de
1936 e 1939, e a referência ela inicial a danos
anteriores a 1940, foi inconsist~mte. não se co-
gitando de qualquer prova de dano na ação.
· cirC1mstância que o art. 281, paragráfo úni-
co elo Código do Processo não justificaria.
Em relação ao ano de 1940, quando se ca-
racterisou o litígio, a q1.1antidade referida na
inicial como recusada ficara ainda muito a guinte:
quem ela quota geral pretendida.
Por elemais, o Tribunal recorrido. com a
autonomia no exame da prova que lhe é atri-
buicla, acentuou a infração cometida pelo re-
corrente. entrcganclo cana a concurrente da
Usina, com a agravante ele insinceridade na pri-
lneira e:-~plicaçií.o, Iornecicla ao orgfl o oficial re-
·;·ulador ela proeluç."\u ele açuc:cu· c nlcool.
JUDTCIARIO 20-2-43
O Sr. Ministm Castm Nunes - Sr. Presi-
dente. conheço elo recurso. que m-e parece p·er-
fcitàmente cabivel, pela letra "a". Cablvel por-
que em face da lei n. 178. conforme consta do
mP.mórial que me foi encaminhado. o jul'";ado
ora recorrido estabeleceu uma distinção que a
lei não estabelece. Pelo menos. um dos funda-
mentos da questão é essa distinção, fundada na
condição de proprietário ou arrendatário da
terra lavrada. Ora, a lei não estabelece, em
sua letra, tal distinção: a relação segundo ela,
se estabelece entre usineiro e fornecedor ele ca-
na, provenha esta. portanto da terra ele sua
propriedade, ou seja ele arrendatário ou traba-
lhe sob o regime da parceria. Em face da lei,
pois, pouco importa a situação jurídica elo la-
vrador. qualquer que seja a procedêÍ1cia da
cana. Por conseguinte, está configurada a in-
fraçJo da lei, pelo menos sob esse aspéto.
De resto, o fim da lei n. 178 - eviclen te e
conhecido - foi o ele proteger a situação dos
lavradores em face elo usineiro. Em todo caso,
basta o aspéto literal ela lei para que, de acor-
elo com m-eus votos anteriores, eu aclmitlJ. o re-
curso.
Entretanto, segundo se verifica elos votos
dos Exmos. Srs. Ministros Helaior e Revisor,
a questão não apresenta, apenas, esse aspéto; hà
nela, outros aspétos entremeiados, ele 1naneira
que a decisão se baseou em outros fátos, em
outras circunstãncias, em outras provas. em
outras considerações de direi to.
Nessas condições, conhecendo elo recurso,
nego-lhe provimento,
O Sr. Ministro Annibal Fretre - Sr Pre-
sidente. nüo conheço elo recurso, porque houve
simples invocação ela letra "a".
O Sr. Ministro Barros Baneto - Sr. Pre-
sidente, tambem não tomo conhecimento do
recurso, por não verificar ofensa ao texto legal
invocado. Trata-se de apreciação de provas,
em que é soberana a justiça local.
DECISÃO
Como consta da ata a decisào foi a se-
.Não conheceram elo recurso contra os votos
elos Srs. Ministros revisor e Castro Nunes.
Acordiio
Vistos, relatados e discutidos estes autos
ele recm·os extraorrlinário n. 5.881 elo Rio de
Janeiro, en1 que s~"'i'J re~_'ülTC:nte Francisco Fer-
reira Gomes e recorrida a Compm1llia Agricola
(22)
 20-2-43 ARCHIVO
e Industrial Magalhães, acorcb o Supremo Tri-
bunal Feclernl em nCto conhecer do recurso, nos
termos das notas taquigrafica.s juntas, pagas
pelo recorrente as custas.
Rio ele Janeiro, 28 de Setembro ele 1942
Laudo de Camargo, Presidente e relator.
Recurso extraordinário n. 6.093
(SÃO PAUW)
Intervencão da União em causas movidas con-
tra as Caixas Econômicas, com ressalva
da opinião do relator.
Anulado o processo por inconlT[Ie-
tência do juizo da jalência e do Tri-
bunal de /.1pelaçâo local para conhece-
I em, em ambas as instâncias de a cão
revocatória ele mútuo com garantia il.i-
potecária contraida por concordatário
com a Caixa Econômica de Sâo Paulo,
Poh·em os autos ao Juizo dos Feitos da
Fa~.cnda F·liblica.
Po1· aplicaçâo do art. 279 do Código
de Processo podem, ser aproveitados to-
elos ou alguns dos atos probatórios ve-
rijicados na causa.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Philadclpho Azevedo (Reln-
tor) ~ A massa falicla de Biola Amasso &
Cia. propoz perante o Juizo ela 2a Vara Civel
de São Paulo contra a Caixa Econômica Federal
naquele Estado, e outros, ação revocatória de
hipotec~t constituída no período em que subsis-
tia concordata e, portanto, contra a proibição
expressa contida no a.rt. 156 da lei falimentar.
Processada re,::;ulannente a ação, o ju\z
considerou a autora clela carecedora, porque pre-
cedera licença judicial para o cancelamento dos
anteriores onus e o empréstimo feito pela Caixa
fora aplicado no pagamento de todos os cre-
dores, tanto que se pediu o julgamento de con-
cordata cumprida, npa1as adiado por falta de
qulta~ão fiscal, fls. 134.
Interposta apelação, a 5a Câmara da Corte
local entendeu nue a presença. da Caixa Eco-
nômica forçava, em face da jurisprudência, a
competencia do Supremo Tribunal, ao qual en-
cllclo pelo acordtio de fls. 279-281, proferido no
dereçou, assim, o conhe<!imento do recurso,
agravo de instrumento n. 10.105.
fls. 190.
Distribulclo o fclto i't P tl!rma, esta nüo ri~ Geral no reiPriclo Dgrayo (fls. 279-v.). Gpi-
conh2ceu d.\ apebc<io, contra o voto elo JVíinls- n::uuns que ao rcclu·so seja dado provimento,
'23!
JUDICIARIO 2 ')'>
~,J
tro Laudo de Camargo, devolvendo-se os autos
ao conhecimento do Tribunal local.
Opostos embargos de declaração para que
se declarasse explicitamente a competência da
Justiça local, o Tribunal declarou que a remessa
do recurso fora determinada para que a Corte
local dele conhecesse e julgasse como de direi-
to, fls. 217.
A Caixa Econômica ofereceu a fls. 219,
Iassim como Uberto Faldlni, embargos de null-
dade, opondo-se remessa dos autos para nova
à.
decisão e arguindo incompetênci"' do Tribunal
local - embargos esses não admitidos, em face
do art. 194 do regimento interno, pelo despa-
cho ele fls. 228, confirmado por a cordão. Pro-
feriu, então, a P Câmara o a cordão de fls. 243,
que reformando a sentença, deu pela procedên-
cia da ação, considerando que a ordem judicial
não cobrira a constituição de nova hipoteca, sur-
gindo, depois, o cessionário de antigos créditos
nnteriores a concordata, menos importando ain-
da que não se configurasse qualquer elos casos
elos arts. 55 e 56 da lei de falências, diante da
nulidade plena e do processo se haver desen-
yolvido com ampla discussão.
DJi, o recurso extraordinário interposto pela
Caixa Econômica com fundamento na letra a do
n. II e d do n. IU do art. 101 da Constitui-
ção Fecleral, em face da jurisprudência iterativa
do Supremo Tribunal Federal, chamando a Caixa
ao juizo privativo da Un!ã.o, pela responsabili-
dade subsidiária que esta assume; tambem
Uberto Falcllnl, réu na causa, interpôs recurso
por irrogada ofensa aos arts. 55 e 56 da lei
n. 5.746.
Ambos foram Indeferidos, um, por se con-
siderar o problema de competência já prejulga-
da (fls. 252) e outro, por tardio (fls. 258).
:Baixaram, então, os autos, mas, provendo
este Egrégio Tribunal a agravo de Instrumento
interposto pela Caixa Econômica (fls. 279 e se-
guintes) processou-se o rec1.u·so desta, entran-
do Faldini em acordo com a n1assa.
Arrazoaram as partes e o processo subiu no
prazo, assim opinando o Dr. Procurador Geral:
"O cabimento do recurso é ponto já deci-
E. ntendenclo ao parc~cr clc·sta Procun,clo-
 224 ARCHIVO JODICIAIUO 20-2-43

afim de ser reconhecida a incompetência, do Trl- 1 que, a meu ver. a ação não teria carflter rcvo-
bunal local. catório, escapando, assiln, à regra ele concentra-
ção falencial, eis que nào se fundou nos caso3
Distrito Federal, 22 de Dezembro de 1942.
elos arts. 55 e 56 da citada !e!.
Luiz Gallotti, (Procurador da República) .
Em tais condições, deveria ter sido propos-
De acordo, - Rabriel de Rezende Passos".
ta no Juizo privativo, isto é, no da Vara dos
VOTOS Feitos da Fazenda Pública.
Assim, minha conclusão será no sentido de
O Sr. Ministm Philadelpho Azevedo - O
serem devolvidos os autos ao Juizo dos Feitos
cabimento elo recurso está assegurado pela de-
da Faze1;1da para nova declsii.o, podendo seu ti-
cisão de fls. 281, tomada contra o único voto
tular aproveitar os atos ordenatórios, despre-
do Ministro Octavio Kelly, e as ra-zões de fo-
zá-los, inodificá-los ou repeti-los, como julgar
lhas 300 não infirmaram seus fundamentos.
conveniente, no apreciar os demais aspectos da
A própria turma deu a devida interpre- controvérsia, atendendo aos princ!pios de eco•
tação ao seu julgado anterior e, assim, o Tri- nomia processual, que norteiam o novo Código,
bunal terá decidir, tenclo em vista sua. juris- especialmente seu artigo 279.
prudência sobre causas da Caixa Econõmica.
o Sr. 1'v1intstro Laudo de Camargo - Co-
Sendo a primeira vez, que a examino con1o nhe{)o do recurso e lhe dou provimento, para
I
relator ou revisor, animo-me a c!Lssentir da que nova cLecisão seja proferida, segundo pro-
maioria e voto pela submissão das Caixas Eco- nunciamentos anteriores,
nômicas à Justiça comum, ressalvando o caso
em que a parte expressamente reclama a res-~ DECISÃO
ponsabilidade subsidiária da Un!ao.
Como consta ela ata, a decisão foi a seguin-
Assim, negaria _provimento, por esse motivo, te: Conheceram do recurso e lhe t!ermn pro\'1-
embora, se fosse possível, desse pelo segunao, mento, unanimemente.
isto é, desprezo completo dos arts. ·55 e 56 a a
lei de falência para admitir a ação revogatória
Acordão
fora dos casos ali discriminados e sem que da
conduta da Caixa resultasse qualquer fraude a Vistos, relatados e discutidos estes autos
legítimos credores; esse fundamento foi apenas de recurso extraordinário de São Paulo núme-
invocado no segundo recurso que o intBressaclo ro 6. 093 em que é reeorrente a Caixa Econômi-
cleixou em abandono. ca Federal de SãQ Paulo e recorrida a massa
8
Se, entretanto, a maioria da tunna, comD falida de Biola, Amosso & C ia., acorda a 1
é provavel, der provimento ao recurso pela in- turma do supremo Tribunal Federal, seg1.mdo
competência. do juizo, teremos ele aplicar ab consta dos votos devidamente taquigrafados,
regras processuais atinentes à espéci-e. con!1ccer elo recurso c lhe dar provimento para
.Seria de se anular todo o processado, por anular as decisões profericlas e1n ambas as ins-
incompetência do juizo da falência ou apenao; tâncias pela Justiça ele São Paulo c mandar que
sejam os autos remetidos ao Juizo dos Feitos
a clecisão d-o Tribunal, dada a aplica;ção do
ela Fa-zenda Púb!lca daquele Estado, o qual nos
princípio contido no art. 23, ~ 3 do decreto es-
tadual n. 11.958 de 26 ele Abril de 1940, ln- termos do art. 279 do Código de Processo Civil
vocaclo pelo recorrido e que permite interve- aproveitará, a seu juizo, os autos probatórios.
nha a Fazenda nas falências concordatas, in- Custas pelos recorridos.
ventários e partilhas, ainda que processados n::~
Rlo, 19 de Novembro de 1942 (data _elo jul-
Capital?
gamento) - Laudo de Camargo, Presidente.
Mas, ainda nessa hipótese, valeria a senten- Philadelpho Azevedo, relator, CGlll a ressalva de
ça ele primeira instância para que o Tribunal
seu voto na preliminar de incompetência dO
conhecesse da presente como apeJação, voltan-
Supremo Tribunal Federal para decisão de cau-
do-se, depois de tanto esforço e de dois ano~
sas ele interesse de Caixas Econômicas, quando
perdidos, à posição primitiva, Isto é, de fo-
não expresamente reclamada a responsabilidade
l11as 193?
sub;;lcliária ela Uniüo.
Nilo me p~rcce. conttirlo. que eleva prevale-
cer scmc·lhantc prec~ito cltt lei local, at.é por-
(24)
 20-2-43 ARCHIVO
Ação rescisória n. 78
(PARÁ)
Pagmn.ento exigido arbitráriamente - Ato da
interventória federal - A finalidade do
artigu 18 das Disposições Transitórias da
Constituição de 1934 foi a de evitar
vrejuízos ao erário público, mas não a
ele auferir lucros indevidos - Improce-
dência rla açao.
RELATÓRIO
O Sr. Min istto Barros Em-reto - Por sen-
tença trasladacla a fls · 10 usque 16v, foi jul-
gada proce{lent.e a a<;ão ordináritt proposta pelo
Coronel José Julio de Andrade contra as Fa-
zenclas Nacional e elo Estado elo Pará e o Coro-
nel Joaquim de Magalhães Cardoso Barata, para
h a ver a quantia ele 544: 25984,±9, que o autor .Ee
viu obrigado a entrar para os cofres ela Rece-
becloria ele Rendas elo Estado, por áto da In-
terv211toria Federal, de 20 de Novembro de 1930,
apontado ele ilegitimo e ilegal.
A Egrêgia Segunda Turma deste Tribunal
negou provimento aos recursos interpostos pelos
funclmncntos con~tantes clo3 votos prof2ric!os a
fls. 18v e .<:::=guintes.
Inconformacla com a decisão, a União Fe-
deral, pelo seu representante legal, in:;-ressou
com a presente ação rescisória, cuja petição ini-
cial esclarece a llipótcse:
"A União Federal, por seu representante
abaixo-assinaclo de acórclo com o disposto no
artigo 97 do Regimento Interno do Sup:remo
Tribunal Federal e no artigo 101, inciso II, n.
1 da Constituicão, quer propór perante este
Juizo uma açüo rescisória contra o Coronel José
Julio üe Anclracle, brasileiro, comerciante, casa-
do, residente nesta ciclacle, pelos motivos a se-
guir expostos:
O suplicado propoz contra a suplic'ante, o
Estado do Pará e o seu ex-Interventor Coronel
Joaquim ele Mlagalhães Cardoso Barata, (doe.
junto), uma ação ordinária para 11aver a quan-
tia de 544:259$449, juros ela móra e custas, vis-
Iera devirlo jica obrigado a restituir".
to reputar ilegal o ãto elo citado Interv0~1tor
que obrigou a entrar com a referida quantia
para os cofres da Recebecloria ele Rendas da-
quele Estado.
A · ação· foi julgada procedente (documen-
to j1m to) .
Es~c julga1nento, porén1. clctta r:cr;.ia, se con-
trapõe á letra da lei.
(25)
.IUDICIARIO
Na verdade, o artigo 18 das Disposições
Transitórias da Constituição de 1934, assim dis-
poz:
"Ficam aprovados os átos do Governo Pro-
visório, interventores jederais nos Estados e
mais delegados do mes1no Governo e excluida
qualquer apreciaçc!o judiciária dos mesmos atos
e dos seus ejeito~".
O dispositivo é amplo e a proibicüo absolu-
ta. Sem excetuar ou de qualquer modo restrin-
gir, ele vedou a apreciação judicial dos atos do
Governo Provisório e dos Interventores Fede-
r ais.
Nesse sentido, é copiosa a jurisprudência
do Egregio Supremo Tribunal Federal jurispru-
c!ência de que seria lo~io e excusa ~lo citar os
n úlnerosissimos ares tos.
E hà nos pareceres e votos constantes das
inclusas certidões, o testemunho autorizado do
antigo constituinte Ministro Waldemar Falcão
ele que a orientação predominante na Assem-
bléia Constituinte foi pl'ecisamente a de abran-
ger na referida aprovação constitucional todos
os atos elo periodo discricionário, sem qualquer
,exceção; nesse sentido, a.líás, já se 1nztnif2staran1
o antigo Ministro Carlos Maxim.iliano e o Dr.
Gabriel Passos, antigos constituintes .
Está vito, pois, que o ;veneranclo acorclão
rescinctenclo abrindo no citaclo artigo 18 mna
exceção que ele não abriu, contrariou esse ar-
tigo, na sua disposição literal.
Outro fundamento ainda, e não menos re-
levante, mnpara a presente ação re9cisória.
Como se vê da parte .final ("explicação')
do voto ·;vencedor elo eminente Sr. ·Ministro Oro-
zimbo Nonato (doc. junto) S. Ex. só condenou
a União apezar. do referido artigo 18, porque
no ·Caso ela "não deve inclenizaçüo", tratando-se
apenas de "restituição do indebito".
Ora, si assim é, se trata de restituiçclo do
indebito, só a quem recebeu (o Estado do Pará)
é que caberia restituir, nos precisos termos do
artigo 964 elo Código Civil:
"Todo aquele que recebeu o que lhe não
Não resta dúvida, pois, ele que, fazendo res-
tituir, não ''aquele que recebeu", nos termos
do citado artigo 964, mas um terceiro, o venera-
VBl acordão rescindendo tambem ai contrariou,
data venia, a lei expressa.
A \'ista elo exposto, e sendo 0 caso típico
de ::Jção rescisória, a Sllplicante requer a V. Ex.
a. -citnçüo elo suplicado, ficanclo-ll1e m:arcaclo o
prazo do dez dias para a contcst~l(:flo e pros-
 226 ARCHIVO .TUDICIARrO 20-2-43

seguindo-se na fórrna da lei, de modo que, após 18, justo não é que Yenha sofrer as suas conse-
as razões finais, subam os autos ao Egregio su- quências.
premo Tribunal Federal e este declare rescin- Nesse ponto, salientamos com o devido res-
dido o seu venerando acordão e julgue o su- peito que o fundamento elo erudito e luminoso
plicado carecedor de aç.ão contra a suplicante, voto do eminênte M1nistro Relator, proceden-
condenando o mesmo suplicado nas custas. te em tése como suas sabias lições, leva á con-
A suplicante não tem provas a dar, al~ clusão pleiteada pela União desde que não se
das certidões que ora oferece, por ser a ques- verifica na hipotese elos autos 1.un caso ele res-
tituiç:ào elo inclebito, não só porque não bà in-
tão exclusivamente de direito.
' debito, desde que inclebito não é o recebimento
Dá à causa o aludido valor ele 544:259$449 .
que a Constituição aprovou, mas tambem, ain-
Nestes termos. E. deferimento.
da que inclebito houvesse, só poderia restitui-lo
Pará, 10 ele Dezembro ele 1941. - Octavio
quem o recebesse e a União não o fez. Admiti-
Mello, Procurador Re:;ional ela •República".
das as brilhantes premissas elo voto ele S.Ex.
Impugnado o pedido a fls. 25 e apresenta- como s·e impõem pelo seu rigôr, igualmente se
das as certidões ele fls. 43-77v, subiram os au- impõe a conclusão ela improcedência da ação,
tos ao Supremo Tribunal Federal, onde o Dr eis que a Uni:lo nada recebeu, como causa al-
Proccuador Geral opinou pela rescisão elo ve- guma se lucupletou, e pois, nada tem a resti-
nerando acórdão no parecer c!B fls. 80, que pas- tu ir.
so a ler: VerHica-se, como está acentuado na ini-
"A inicial põe a questão com singeleza em cial, que o venerando acordão foi proferido
tennos indesYiaveis. contra letra expressa de lei, e pois, é nulo, de-
O venerando acordão recindendo, data ve- vendo ser rescindido.
nia, violou o artigo 18 elas Disposições Transi- Ao cabo será julc;ado o autor carececlor de
trias ela Constituição, porque anula 1IDl áto a·ção, como é de inteira justiça.
praticado por a.gente elo Governo Provisório, no Rio de Janeiro, 27 de Abril de 1942. - G<t-
período revol ucionârio. briel de RezencJ,e Passos, Procurador· OBrai da
E' preciso que SB tenha sem'pre presente República".
que o artigo 18 citado é expressa e solene ma- VOTOS
nifestação ela vontade popular para aprovaa-
todcs os atos elo Governo Provisório, anistiando
O Sr. Ministro Barros Barreto - A mim
a Umão elas consequêncws dos êrros e dos de- s·e afigura improcedente a ação, votando eu,
sacertos inevitaveis num período revolucioná-~ pols, nesse sentido·
rio e concorrendo para estabelecer-se a tran- Pretende a União, que o ato do então Inter-
qu1:1.1c1a d e nas re 1a-coes
- ]une .
· · 11cas na aurora cl a vnntor Federal no Pará, compelmdo o Coronel
ordem que sucec!B~l à ordeln revolucionária. Jc~é Julio de Andracle, ao pagamento de avul-
Nem necsesário seria que fossem aprovados os ta ela importância, estava abrigado pelo artigo
.átos regulares, praticados de acôrclo com a lei, 18 elas Disposições Transitórias ela Constituição
com os rBgulamentos ou cmn os estilos admiti- de 1934, e, daí haver sido o acorclão rescinden-
dos, pois essBs traziam na sua substância a sua do proferido contra letra expressa de lei.
legi timidacle. Entendo, como sustentou o eminBnte Mi-
nistro Orozimbo Nonato, que a finalidade do
Carecem de aprovação excepcional para va- citado preceito constitucional foi a ele evitar
ler justamente os átos revolucionários, os átos prejuízos ao erario púl)lico, mas não a de au·
praticados contra a Constituição, contra as leis ferir lucros indevidos. Trata-se, na especie de
contra os direitos até então resguardados. um pagamento a.rl)itrariamente exigido, e não
O egregio Supremo Tribunal Fecleral já re- sendo ele licito, como ficou evidenciado, não
conheceu e proclarou inúmeras vezes essa in- podia o ato do delegado elo Governo Provisório
teligência do clispositivo constitucional, a única ficar acobertado co1n um verdadeiro bill de in-
que explica a sua Bxistência. elenidade, isto é, comprenelido naqueles que o
No caso elos autos, ao demais, a União de legislador constituinte excluiu de ap·r·eciação
modo nenhum tirou qualquer lucro ou benefí- judiciária.
cio com o :i.to elo Interventor Fecl·eral, ·e si por O Sr. Ministro !innilJal Frr'irc - A razão
.,lc nüD r~·.--;r:(1llcle cn face clE'.'-:sa cil'cunstüncia prillCipal c! a reschórb é a ele lla ver o acórdão
cL u!··.k·m oUpcrior ou em face elo citado artigo crnl)argacln yiuLtclo o a.rti~o 18 elas Disposições
(26)
 20-2-43 ARCHIVO
Transitórias ela Constitutição ele 1934, visto como
anula um ato de delegado do Governo Provisó-
rio, prati·Cado no período revolucionário.
Sempre tenho sufragado, em pareceres pro-
feridos na qualidade de Con.~ultor Geral da
República e em votos proferidos neste pretó-
rio que o r·eferido m·tigo compreende todos os
atos do Governo Provisório e de seus delegados
átos administrativos acabados, mórmente os
que se distanciavam dos preceitos legais e po-
diam ocasionar reparações e indenizações pe-
cuniárias.
Tal entendimento foi o que recentemente
presidiu à decisão ela qual fui relator, no re-
curso extraorclinrurio rel<~tLvo à indenização
pleiteada pela S. A. "Correio Paulistano" versus
Fazenda elo Estrtclo de São Paulo. Neste feito
cogit,wct-se soJJt'étuL!o ele ãto de desapropria-
ção cxp·2diclo pelo Intenentor Federal e desa-
propria~üo t~cfinitivamente proces~a>da e ao
monVtnte da qual se pretendiam acrescentar lu-
eras cc~santes, tanto mais quanto a decisão
mandava pa;·~,r o material não incluido na de-
sapropria~ão além dos juros da móra no res-
pectivo pagamento.
A Jlipóte"e presente é absolutamente cliver-
sa; mio se trata de indenização por áto prati-
cado c-om infração de preceito legal. Trata-S·e
de extoreüo amplamente caraterizacla, efetuada
por um agente do Poder Público.
Nua se me afigura justHicável ni\'elar tal
áto, ele que se Jucupletou o ·erário estadual, a
quaisquer outros que tenham sido objêto de
decisões deste pl·ená;rio, no que concerne aos
efeito elo citado art.· lB.
1viet1 voto é pela improcedência ela rescisó-
ria.
O Sr. ;wini.,tro Goulart ele Oliveira - Sr.
Presidente, não concordo data venia, com a
afirmac;~o constante do voto do Exmo. Sr. Mi-
nisüc revisor, no sentido ele que o artigo 18
das Disposições Transitórias da Constituição de
1934, só pode ser aceito pelos tribunais· com a
sua feição proibitiva, quando flproveita ao erá-
rio ela Nação. Tal dispositivo parece-rme, é arma.
de dois ''Um·es. Aprova o ato, qtwlquer que seja,
quer dizer, aproveita ao particular ou aprovei-
ta aos cofres públicos, federais ou estaduais,
conforme emane o áto do Presidente da Repú-
blica ou ele seus inten•entores.
Esta minlla assertiva nüo importa entre-
tanto em incluir entre os atos aprovados aque-
les que C'xorbitcn1, c~~nKl 111;- p~ln'ec ser o cDso um clcscmbargaclor e atncaelo pel:: 'Jnião.
presentf'. ela ntua-ç:}o r:.~_su1;lr do Prt'sid~ntc c1n
REpúlllic.c ou ele s''Us pn•postos. que cleycm ser eliu que o art. 18 - proibição ele controle jucll-
(27}
JUDICIARIO 227
objeto daquele "bill de idenidaele". Se o inter-
ventor, por exemplo, exorbita dessa situação e
age, vamos dizer, criminosamente, é eviden-
te que o Tribunal abrirá exceção à prorbição do
aludido artigo 18, para apreciar essa atitude,
essa atuação criminosa, que não estará, por
conseguinte, ·dentro da esfera daquela indeni-
dade.
Sob este aspecto estou inclinado a aceitar
o voto elo Exmo. Sr. Ministro revisor, ressa1-
vada, porém, a restrição que ora faço, afim de
não ficar preso às afirmações possíveis do acór-
dão, seguindo, aqui, o exemplo muito aconse-
ll~avel elo Sr. Mlnistro Orozimbo Nonato, que
faz, sempre suas restrições, afim de não ser apa-
nhado na generalidade das decisões.
O Sr. Ministro Annibal Freire (Revisor i
- A afirmação genérica a que V. Ex. aludiu
é elo :E;xmo. Sr. Ministro Orozim:bo Nonato, no
voto prof.erido na Se<>:unda Turma e não do mo-
desto revisor.
Apenas, sob c·ertos aspe~tos, eu a acolhi.
No seu p·onto de vista, realmente. V. Ex.
tem razão, diz.enclo que o artigo 18 não abran-
ge tão só os átos do qual tenha de derirar luna
.catisfaqão pecuniária. O Exmo. Sr. :i\1.inistro
Orozimbo Nona.to discutiu porém'. em seu Yoto,
o elemento histórico daquele elispositiyo consti-
tucional, ao qual -!1avia aludi elo o E-...:mo. Sr.
Ministro \Valdemar Falcão,· argumentando que
tal elemento histórico não podia s·er decisivo,
porquanto, segundo afirmou o então Ministro
Juarez Tavora, ele visava, justamente, evitar o
pagamento de indenizações por parte ela União.
O Sr. Ministro Goulart de Olireira - Não
fiz alusão ao voto ele V. Ex. nesse ponto.
O Sr.· Ministro Anntba! Fret1·e (Re~•16or; -
Falo em atos administrativos ac·abados, lllormen-
te os que se distanciavam do preceito consti-·
tucional e podiam ocasionar incten!zação.
O Sr. Ministro Goulart de Oliveira - Não
se pode g:u-antir que o voto de V. Ex. seja ven-
cedor. Quando 1ne referi ao acordüo, não quiz
referir-lne ao voto de V. Ex.
O Sr. Ministro Annibal Freire (Revisor) -
Não tenho nenhuma pl\?tensão nesse sentido.
O Sr. Ministro Goulart de Olive·i.ra - O ar-
gumento. que não está no voto de V. Ex. está
no da maioria elo Tribunal. Este Tribunal, con-
I tra o meu voto, considerou aprovada pelo art. 18
das Disposições 'l'ransitória.s da Constituição de
34 o ato elo intenentor do Estido LtYOntYCl a
Houve inúmeros casos, aqui. em que se cicci-
 228 ARCHIVO JUDICIARIO 20-2-43

cial - acoberta atos fa\'Oraveis à parte contra o do Pará e jamais para os cofres ela. União, que,
Estacl~. Não vejo razão para que nfw sejrt issCJ portanto, nada tinha a restituir ao reclmnante.
aceito, como princípio. Fui vencido e, ainda agora, só me resta o
dever de manter o ponto ele vista em que então
Se se passa a esponja, se se apagam os efei-
me coloquei, por força do qual não po.sso realizar
tos elo ato, se os atos ficam apro,;aclos, recusan-
do-se-lhe a apreciação judiciária, com a respon- a critica desse ato; eu a faria, tal·..-ez, com vee-
sabilidade de quem os praticou - náo importa mência igual a de que usaram o Sr. Ministro
essa circunstância, que é geral, na restrição de Annibal Freire e o meu eminente colega ele Turm'a
só se aprovar, de só haver bill rie incleniclade, julgadora Sr. Ministro Bento ele Fari:1, cas::> pu-
quando tiverem sido tais atos praticado.s em fa- desse entrar no exame detido desse ato. Mas,
vor do erário público, da UnHo ou do Estado o legislaclor constituinte ele 1934 preferiu con-
Constituiria isso um absurde>, dentro elo ponto siderar os atos emanados do Governo Provisório
ele vista em que coloquei sempr·e, defronte elo de então como atos que tinham em seu prol a
dispositivo de lei, a que aludi. Esta é que é a presunção de representaram a vontac!e coletiva.
Ora, é sabido que, em direito público, exis-
minha restrição.
te tuna doutrina que concebe o ato unilateral do
Assim, no caso concreto, pode isso repugnar
poder governamental co1no representr1nclo sem-
ao Tribunal. Admitir-se-á que ele intervenha,
pre a vont;~cle coletiva, c::>J,.~ide,·anclo -os, pois,
apezar da proibição elo art. 18, porqne esse ato
como perfeitos, como sólidos jurirlicmnente, por
do interventor não está dentro da esfera cla-
quelecs que deve1n ser sancionados e aprovados, isso que tais atos, embora não visando a filwli-
porque aberrante ela sua função ele administrador clade do Direito, que eleve hr1ver em toda mani-
do E·stado, com uma sign!fica;;ão que excede a festação ele vontade que ~arma o ata juriclico
essa autorização. representam, ainda assim, :1 vontad-e ela maioria,
ou seja a vontade ela Nação.
com essa única restrição, acompanho o voto
Foi, certamente, diante cless:c concepcão que
da Turma, julgando improced0n·"e a ação.
a Constituinte de 34 se orientm1, ao votGr o dis-
O Sr. Ministro Waldemar Falcão -- Sr. Pre-
positivo a traz citado. Aln·açou. qviçá a chamada
sidente, fui voto vencido na Turma, com re-
doutrina elos juristas alemães, qu., presume sem-
laçáo à decisão da qual se interpõe a presente
pre imanente ao Estado, ao potler público, a, au-
ação rescisória. Disse eu, ante a Turma julga-
toridade, isto é, o poder ele comandar, o Ilcr?·-
clm·a, e, ainda agora, o reafirmo ante este Egrégio
schajt, a que Ee refere J2llinel;:, saindo cl·2sse po-
Tribunal, que, por mais simpática que fosse a
der a faculdade ele criar o nróprio direito. r·ol
hipótese, do ponto de vista em que se colocava
à sombra cle.ssa presunção, dessa jictio juris, que
o autor, na licle, o Coronel José Julio ele An-
se implantou o art. 18. Longe ae mim justifi-
drade, e por mais revoltante que ti\·esse s!do o
não car esse princípio, que ordinariamente domina
ato praticado contra o seu patrimônio, l"U
durante as fases revolucionária.s, e que sunpre
poderia apreciar esse ato, porque entendia que a
repugna ao nosso senso jurídico, por isso que
isso se contrapunha uma norma expressa, proibi-
colide com o nosco sentiln2:1to ele respdto ao
tiva: a consignada no art · 18 cl~s Disposições direito. Mas, devemos atentar que se estava,
Transitórias da ?onstittúção Fedem! de 1934. então, diante de contingências históricas ine-
Trouxe, entao, aos meus eminentes colegas lutaveis. O constituinte ele 103-1 não poclia dei-
da Turma julgadora, o meu depoimento ele meJn-1 xar de encarar aqueles atos e fatos como consu-
I
bro ela Assembléia Nacional Constituinte, por mados, como representando, iniludivelmente, a
onde se poderia verificar ter s!d.o manifesto o vontacl~ coletiva, de que era orgão, a esse tempo,
desejo do legislador constituinte de 34 ele
. excluir
. o po d er pu. bl'1co, que se t'1nh a cna
. d o pe 1a f orca
da apreciação judiciária, integralment'l, os atos das armas, pela mamfestacão ineqü!·voc;t. de u~a
que, contrários ao direito, tivessem sido pratica- revolução, e que era, então·, o depositário ela von-
clos pelos orgãos elo Governo Discrecionário que tade nacional.
se implantara no país pelo advento da revolução Foi dentro desse espfr!to, dessg, idéia, - que
de 1930. encontramos, por exemplo, esboçada ua obra
Ainda mais: pecl! a atenção dos colegas para de Michoucl, como na ele vários juristas alemães,
outro aspecto da questão, que era o da irres- - que o poder constituinte de 34 criou esse prin-
ponsabilidacle ela União pela repetição do in- cíplo.
débito. que sr; vlnclicava naquela lide, porque o Se estamos diante ele ato qu•" teve, p:ua se
cHnhciro anancuclo violentrlmcnce, elas mãoo do acobertar, essa presunção cte representa1· a von ..
autor ela ac:-\0. teria iclo pena os cofres elo Estado taclc elo Estado, e ele ser, por conseguinte, intan-
(28)
 20-2-43 AHCHIVO
givel; e se temos, contra o de.o;e_i:J da análise, elo
exame e elo julgamento pcl·cuclf:nte desses atos,
essa barreira que o constituinte de 34 levantou,
não se! como se possa, - tlata vente. dos meub
eminente colegas, que pensam de 1'10do diverso,
- apreciar e criticar o ato c:m questão; e, ainda
mafs, para atribuir, como con~ectar!o clesse ato,
um dever de indenizar, de restttnlr, a uma en-
tidade que, rigorosamente, nem se aproveitou
das conscquências ecDnômicas deses ato.
E' nesta conformidade que, reafirmando o
ponto de vista em que me coloque! ante a Egré-
gia Turma julgadora, cnte:1elo que a decisão res-
cindenda foi proferida contra a letra expressa
do art. 18 das Disposições TransJtorl8S da c::m.s-
tituição de 34. E, assim sendo, julgo proceclente
a ação rescisória, nos term'Js do pediclo àa Pro-
curadoria Geral da Repüblicn,.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - Sr.
Presidente, a qucstao está amp!a.mente deba··
tida, d2 modo que poucas pal•1.vras terei a di-
zer; c o faço apenas em atenção às objeçcv~s
levantada,õ pelo Dr. Procurador Geral da Repú·
blica, em seu meritório e patrió'ico dever ele
defende:· os interesses da União, e às referências
pesso•1is con1 que me honrou o meu eminente
colegr, 51·. Ministro Gou!art ele Oliveira.
Na 2" Turma. acentuei como principio, qu2
até hoje cweito, que o art. 18 das Disposiç0es
Transitórias não oterece trl!1ca por onde se !i'l-
sinue qualquer exceção; que, uma vez com·
preencliclo em seu alcance, o o.rt. 18 é um dis-
positivo inteiriço, que não comporta exceçC>€.,.,
nem ainda. aquelas que vierain cmn a au oridL'L-
de do Exmo. Sr. Ministro Goulc1rt de Oliveii·a.
A fin:1Iidacfe do art. 18 foi tirar acs atos
praticaclos quQ.Jqucr eiva de ilocgalidaae, quer no
que respeiCrt ao contendo, que1• 11ü que respt>ita
à forma, quer, ainda, em atenção à ativid:1de
das autoridades do Governo Provisório.
Se o Interventor praticou um ato qualquer,
na. qualidade de que .se acllava inves' Ido, não é
de se indaga.r se o art. 18 o pro'::~ge ou não pro-
tege. No caso dos autos, seria. impossível ao
Interventor praticar o mencionado ato, se nã~
estivesse armado da qualidade a e intervento,·.
Entenclo, data vema, que o art. 18 abrml-
ge não só a.<o. atlv.idades normais dos interv<m-
<tore:, como, tambem, qtiaisctuer outras pratica-
das na qualidade de agentes do Governo. E foi
justamente para evttar que sobre essas ·ativi-
dades ccentricas, anormais, ilegais, confluis-
sem a.s. ações contra a União, que velo o art. 113,
cmno un1 véu sobre o passado, como um selo
(29)
JUDICIAHIO 229
sobre os tafos consumados, como um bill de in-
denidade, para evit.a.r prejuizos ao erário püblico.
Admito, pois, o art. 18 sem qualquer re>-
trlçáo.
Quando era Juiz em Minas Ge;·ais, hesitei,
a principio. EntendJG. que esse artigo ·só se
aplicava aos a·:os prG.ticados em função dos fins
revolucionários e não a.os atos aclministrativos
ordinários. Depois, vi que s~ria impos3ivel essa
distinção, que inclue sutlleza cóatraria ao que
nele se diz, e accettei-o, tal como di::.pos a v.Jn-
t(lde ilimitadamente soberana da Assembhiia
Constituinte.
Mz., não e exato, •3 meu v2;·, c!ata venia elo
Sr. Mmis:ro Waldemar Falcão. que aquela As-
r.embJéia tenlla, necse .passo, procedido ern nome
de principias juriàicos, em nome de um sistema
político, como norma a ser seguida. permanen-
temente. DQ 3 debates históricos então traV(i.C!OS,
o que ficou evidenciado foi a feiçao es:R-e'!t3l
elo art. 18, que nem c·e pod{; considerar conn
conoequência Inafastavel da vitória da RevoJ.u-
<,ão. A Revolução podia ser vitoriow<, como fol,
sem que na ConstitUição viesse a figurGJ.· o r,r-
Ugo 18, F!te tvl, ttptona~. expedie:1.:.e, provlden-
Ci8. ilnposta ao cnn.'tltulnte, alarmado pela
iminência elas ações que contra. o erario pübl:co
E.enarn propostas e que irim.n debilitar, profun•
clan1ente, as finanças nacionais.
Sempre entendi esse artigo como dispositivo
que protege a União contra açoe,s que VIOO-m ao
•.mpobrecimento do erario público; ma.s não a
pode .proteger con:ra as ações que não VJSern R
e,;.se empobrecimento, que apen:1s, tenham ·~omo
ohjetivo impedir prejuízos particulares, snr,
prejuízo ela Fa:z.enda Pbllca.
O Sr. MtJ;,:stro Waldemar Falcão: - Com
este entendünento, V. Ex. votaria pela proca-
clência da resc1;orta, porque, na realidade, a
União não receb€u nada.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: ~ V. Ex.
está se antecipando a outros desdobramentos de
meu vo~o. Essa. objeção, aliás, foi levantad;J.;
com muito brilho, pelo sr. Dr. Procurador Ge-
ral da República, dizendo S. Ex. que, não sen ·
do a União acctpiens, não podia restituir.
Peço licença para não quebrar o fio de3t~
primeiro argumento, para chegar, logo, ao se-
gundo. Por enquanto, estou, apenas, procuran-
do fazer, em. terrnos rápidos, a exegese, a int.er-
pretCLção do a ri.. 18, em o·l'll slgniflcndo e ·~m
seu alcance. O art. 18 encontr~t '2Xplicação, di-
zia, na necessidade ele evitar a ruina do erúrio
pübl!co, sem que possa encoiitnt.r justifica ci'Ir<
 230 ARCHIVO
em doutrinfL pumanente, ligada ao conceito da
onipotenclfL do Estado.
O Sr. Waldemar Falcão: - Mas essa foi a
justificação teól'lca que muttos constituintes
deram para obter a aprovação do art. 18. Esra-
va lá e posso dar esse testemunho a V. Ex.
O Sr. Ministro Orozim,bo Nonato: - Na
Turm::t. tive ocasião de, em debate com V. Ex.,
observar que não importa ao intérprete, para a
inteligência do dispo3itívo em estudo, rastrea-r
a opinião pessoal deste ou daquele parlamentar.
Citei, a respeito, a lição de Ferrara. 'A lei é o
que ela s~gnifiCa, em sua finalidade, em sua
expressão, e não o que, ao propósito, consti-
tuia o pensamento de A ou B. Dai distinguu·-
se entre os traball'l~ 3 prepara1órl'Js propriamen-
te ditos, de valor insignifica.nte para o in:.érpre-
te, sem significação, e o elemento histórico de
granEle voJ.lia, o momento htstõrico em que apa-
l'·ece a lei, com a ~.ua fisionomia própria, com a
sua destinação histórica, com o fim a que ela
visa, com o car.ater que lhe imprrme o seu siga')
de na.oclmento.
O constituinte não teve ~m vista e nem
podia .:er, no art. 18, o propósito de cnar uma
fonte de renda para a União, através de pre-
Juízos dos direitos de partiéulares. Ao contrário,
o m·t. 18 visa o s:tcrif!cio rrúnlmo imposto ao
particular apenas sempre que, dessa restrição
de ,,eus direitos, pucless2 surgir um prejuJO para
o erário púbUco.
V. Ex.. Sr. Ministro Waldemar Falcão,
sa.b€ ma.is do que eu, e tomou pa.rte brilhante
nos dcba.tes d•:t ASsembléia Constltuin:.e, que
vá'rlos aeputados adotaram, como just!fica.tiva,
o critério da necessidade publica; era necessar!o
o .sacrifício de alguns particularçs para que a
Nação não se arrumasse, a.traves das ações que
se intentassem. Ora, não há prejuizo nem qual-
quer danq para a Nação ou para o erário públi-
co, quando, apenas. devolve aquilo que a·ecebeu
Indevidamente; não se trata, af, de ação de in-
denisação, de ação de perdas e danos. Apenas,
Vl•SQ. o A. a retirar ao erário pílb1Jco aquilo que
nao Na devido e que pode ser entregue &JIT•
qualquer preju1zo.
Entende que o art. 18 tem essa destinação.
Com essa finalidade e int€ligência, não 1h.e crio
restrição; apenas, não lhe dou o alcance que
V. Ex. lhe dá, pois entendo •JUe ele não rol
aprm·ado cmn o fito ele obter lucro.s plLra o erá-
rio. mas ooó com o de évltar-lhe prejuizos.
JUDICIARIO 20-2-43
R0]Jito, com func!acla convJcção, que as'im
vota, não p~ra qucDrar principi·Js <'In í'acc ele
causa que, por seu aspecto, imponha, ineulw.te
julgamento de equraade.
Na verclacle, como disse o Emo. Sr. Min!s ·
tro Goulart de Oliveira. seu cioso dos princípios
e cr!ter!os gerais de julgamento. Entendo CJU"
não os devemos fazer com que eles cedam diaflte
desse ou ua.quele caso.
o ou:ro argtunento, ma.is. iYnprcssionante,
foi trazido pelo Exmo. Dr. Procurador Geral
da Repübl!ca e pelo Sr. Ministro \Valdemar Fal-
cão - é o que trata da restituição cio indébito,
que deve ~:.er í'eita n.a. medida do que se rece'Jcu
!nclevldamente. Ora, a União não foi accipiens,
nada recebeu e, portanto, nada pode c!evolVCl',
tuna vez que não auferiu qualquer prov8ito.
Realmente, e~.te argumento impressiona.
E' preci,o, entretanto, atentarem que não
se trat,a. rle hipótese comum de restituição de
indébito, em v1stu de pagamento por erro. O <le
que se trata é de tomada ele dinheiro por vio ·
lência, .prevalecendo-se a autoridade da. força,
para obrign.r a.Jguem a pagamen-o que ele !lllo
fez voluntarimnente nem por erro.
De modo que os dois extremos da restitLtl·
çâo do indébito, no direito privaclo, não ocorre-
ram, no o::tso.
Quando me referi à restitulçào do Indébito,
foi para dizer que não se trata àe perd"s c cla-
noo., para lembrar que pode haver prejuízo pa.r:.
o> particUlares sem que haja. prejutzo para a
trnlão.
Trata-se ele açrto que não .:e compara com
aqueles casos e1n que uma das partes pa3'a,
voluntariamente, mas por erro.
E a. União é responsavel porque o a.'·o lesi"O
<! de um funcionário da União, que procedeU
como seu delegado. Si a. Unlã.o, em consequc,1-
cia, teve prejuízo desse ato do seu delegado,
pode procurar repará-lo, .proponclo ação conTra
o Elõtado.
O Sr. Mtntstro Walàemar Falclío: - A jU-
dtwrudência elo Supremo Tribunal tem enten-
cl!rlo que, mesmo no regime da tntervençã.o, a
respoi1Sabilldade é do Estado porquanto se su-
põe que o ato pra.ttcado pelo interventor fe-
deral é caracterizado pela natureza da um ato
do Governo est.ac!Ual.
O Sr. Ministro Laudo ele Cm~ (i?'go: - :Hão
é unifor:rne n jurispructcn-::1u; há ncorrlüos nnm
spnticlo e noutro.
130\
 20-2-43 AHCHIVO
O Sr. Minzstro Bento de Fana: - ·.re1n
Vi do L!íV2rgencía. neste p·:H·tícu!a.r.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - Os
eminentes colegas responderam ao aparte com
que me honrou o Exmo. Sr. Minístro Walclem~r
Falcão.
O Interventor adnlinistra o Estado, ma~S
não se pode dlzer que, no caso, ele nao te::J.hú
procedlclo armado da torça que .:he deu a União.
Não se póde nega-r que a União seja respo.ttsa-
vel por esse a•':O. Não .se curdava, aqui, de Lun
ato administrativo estadual, mas de violência
praticada por alguem que só poderia fazê-lo, ar-
mado do poder que a União lll.e <'_,{)IlfeTiu.
O Sr. Minzstro Waldemar Fatcao: - S i uma
autorid·:tcle. o Presidente ela Repúbllca, ou mes-
mo o Ministro da Justiça mandasse praticar
o ato, ai se poderia restituir ou admitir a .:es-
tituição dO inclébko. O Interventor, entretanto.
praticou o ato co1no chefe do governo e>tadwu
e em proveito elos cofres estaduais.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - Ele
praticou esse ato como delegado da União, 1JOr
ele respondendo a União, que poderá procurar a
restituiçâo pelos melas regulares do direito.
Tais as razões elo meu voto.
o Sr. Ministro Castro Nunes: - Sr. Pl·e-
sidente, entendo que se trata de ato do Governo
Provisório em que não está eliminada a aprecia-
ção judicial, pelas razões elépostas nos votos elos
colegas que me precederam e ai11da por 1.una cir-
cunstância que me permito acrescentar e que é
peculiar à hipótese: é que se trata de cobran-
ça de impostos coativamente feita, rnanu mili-
tari, por funcionários do Estado, à ordem do in-
terventor. Tratando-se de imposto, o principio
gemi, jamais contestado, na vigéncia ou depois
da aprovação da Constituição ele 1934, ê que
nunca se trancou a defesa do contribuinte. Quer
isso dizer que o Estado - falo de um modo
geral, na acepção genérica . - indo a juizo co-
brar um imposto, torna acessivel à apreciação
judlctal o ato do Governo Provisório, federal ou
local. No caso, o Estado do Pará prescindiu do
aforamento da clemancla, do pedido em juizo, e,
manu militaTi, coagiu o contribuinte a pagar,
de modo que esta circunstância pecl!liar à hi-
pótese, tratando-se de cobrança ele imposto, em
que o contribuinte não teve modo regular ele
defesa, lhe dava direito de vir a juizo para pe-
dir a restituiç'lo do indébito.
A possibilidade de se discutir nas cobran-
ças fiscais o nto elo Governo Provisório era um
argumento, de que muitas vezes se usou, para
dizer que existem atos da administração, na-
31
JUDlClARIO 231
h:-t-1 quele período, que jamais se negou pudessem
1 ser ajuizados; daí a distinçiío entre atos legisla-
tivos e atos a-dministrativos, fiscais, financeiros,
etc. ':Mas a razão, que já tive ocasião de salien-
tar, está em que, nesses casos, ê a União quem
vai a juizo para pleitear um pagamento; e si
põe o caso em juizo, sujeita-se às consequências
dessa sua atitude, à defesa daquele que ela cha-
mou a juizo, defesa que envolve a apreciação dos
seus atos.
Devo dizer que a União, propondo sua ação,
rescisória, não se fundou,_ apenas, no art. 18,
data venia elos ilustres colegas que n1e precede-
ram: mas tambem no art. 964 do Cócligo Civil,
que diz que todo aquele que recebeu o que 111.e
não era devido fica obrigado a restituir. Ela diz,
porém, que não está obrigada a restituir por-
que não recebeu. A questão foi examin'lda, ain-
da l1á pouco, pelo Sr. Ministro Orozimbo No-
nato, em resposta ao voto manifestado pelo Sr.
Ministro Walclemar Falcão, mas data venia, Sua
Ex. nio me convenceu de que, no caso, não se
trate de restituição ele indébito porque houve
pagamento, rnanu militari, coativamente exigido.
Ainda que devido o imposto, a parte foi coagida
a pagá-lo e tem direito ele vir pedir a restituição
elo "quantum" e, nessa restituição, o Estaclo que
clefenda o seu direito.
A União está condenada a restituir aquilo
que não recebeu. O Sr. Ministro Orozimbo No-
nato colocou a questão nestes termos, o inter-
ventor é um delegado da União e, portanto, au-
toridade federal, por cujos atos deve responder
a Fazenda Nacional. Jamais pude aderir a esta
doutrina, no Supremo Tribunal. Ainda qua11clo
juiz federal, com assento aqui, proferi voto lon-
gamente fundamentado em que mostrei, aliás, de
acordo com muit.as decisões, embora não uni-
formes, do Supremo Tribunal, que o interventor,
quando assume o governo elo Estado, faz as ve-
zes de governador e vai :aànünistrar e executar
orçamentos, cobrar i.mpostos, arrecadar receitas,
fazef despesas, de a.corclo com a legislação e a
preceituação em vigor, no Estado, mover os
funcionários que ficam sujeitos a sua direção
e disciplin:t ,enfim, ê o governador; por seus
atos, não responde a União, que se limitou a
investi-lo, responde o Estado.
O Sr. Ministro Orozim,bo Nonato: - No
caso elos autos, o 'interventor agiu a mão arma-
ela, não fez uma cobrança comum, a favor elo
Estado, serviu-se de sua autoriclaclc oficial, do
exercício ele sua funç.'\o, para fazer unn coJJran-
ça de imposto que a lei ni\o autorizava. Não se
trata ele ato administrativo, mas de um ato de
 232 ARCHIVO .JUDICIARIO 20-2-43

força ou de poder, só praticado por delegação ela a União Federal, sendo réu José Julio ele An-
União. Um ato administrativo que ele pratic[lsse drade:
com ess[l [\ utoridade de governador elo Estado: Acordam os Ministros do Supremo Tribu-
nomeação ou execução de funcionário, está b_em, nal Federal, em sessão plena, julgar improceden-
o Estado é que responderia, mas ele praticou, te a ação, por maioria de votos.
contra a lei, um ato que não é de cobrança de O relatório elo feito e as razões de decidir
imposto, e só o fez porque estava investido da constam das notas datilográficas que precedem.
.autoridade federal. Custas na forma da lei.
Rio, Setembro 8 de 1942. - Eduardo Espi-
o Sr. Ministro Castro Nunes: -Agradeço o
nola, Presidente. - Barros Bcm·eto, relator.
aparte ele V. Ex., mas peço licença para ponde-
rar que V. Ex. ohservou, aliás muito bem, que
o interventor, praticando, embora, um ato vio-
lento, ilegal, o fez na qualidade de interventor Conflito de jurisdição n. 1.377
e não poderia praticar e.~se ato si não fosse in-
(SÃO PAULO)
terventor. Trata-se, pois, ele um ato, qualquer
que seja a sua qualificação, de interventor ou de A lei de Estado que cria em cada comarca a
função de depositário judicial tem ca-
seus delegados. rater territorial, de organização judi-
ciária, e se ·aplica às diligências depre-
Dizia eu, Sr. Presidente, que, de acordo cadas, ainda que o juiz deprecante haja
com a doutrina a que me tenho semrpre man- designwdo depositJário particular.
tido fiel, o interventor, assumindo o governo
RELATÓRIO
do Estado, ag-e pelo Estado; portanto, compete à
Fazenda do Estado a responsabilidade. E' a ela O Sr. Ministro Barros Barreto: - No curso
que compete restituir o que recebeu por violên- •da ação ürdiná!ria movida por João Marques
cia ou extorsão. A União não pode ser obrigada \Soutelo contra Maria Candida Fonseca Lima,
a restituir aquilo que não recebeu, aquilo que 'Perante a 6a Vara Civel ela Capital de São
foi recebido pelo Estado, coativamente, por um !Paulo, e em que o autor pleüela seus direitos
ato de força do seu governo. sobre uma escritura de comrpromisso de compra
Nestas condições, julgo procedente a ação e venda do imovel denominado Itambé, situado
rescisória, por este segundo fundamento, sómen- na comarca de Santo Antonio de !Platina, Estado
elo Paraná, requereu ·a ré o sequestro da dita
te para declarar o autor carecedor de ação contra
propriedade. Deferida a medida e nomeado de-
a Uni.ão, mas resalvado o seu direito de agir con-
tra o Estado. positário, expediu~se 1a competente precatória
ao juizo de direito de Santo Antonio de Plati-
E' o meu voto. na, o qual, destituindo o depositário particular
O Sr. Ministro José Linhc-res: - Sr. Pre- nomeado pelo juiz deprecante, ordenou fosse o
sidente, voto de acordo com os Srs. M;inistros imovel depositado em mãos do depositário pú-
Relator e Revisor. blico da comarca.
Dai, surgiu o presente conflito positivo de
O Sr. Ministro LaUdo de Camargo: - Não
jurisdição, devidamente intormado por aqueles
se trata de arplicação do art. 18. E, sendo este o juizes, a fls. 18 e 21: (lê)
objeto da ação, dou a mesma como improce- O ilustrado Dr. Procurador Geral da Re-
dente.
pública oficiou, a fls. 23, nos seguintes ter•
O Sr. Ministro Bento de Faria: - Sr. Pre- mos:
sidente, julgo a ação improcedente.
"O conflito positivo de jurisdição nos pa-
rece procedente, desde que juizes sujeitos a jU•
DECISÃO
risdição estadoais diferentes se julgam compe•
tentes para praJticar o mesmo ato judicial -
Como consta eLa •ata, a decisão foi a seguin-
nomear depositário de bens sequestrados.
te: ,Julgaram improcedente a ação, contra os
O juiz de Direito de Santo Antonio de Pla·
votos dos Srs. Ministros Waldemar Falcão e
tina, no Paraná, ao cumprir uma precataria de
Castro Nunes.
seu colega da 6a Vara Civel da Capital de São
Acordão Paulo, na qual pedia a eJ'etlvação de um. se·
questro de certos bens, atendeu o pedido
l
_ Vistos, _relatados e cliscut:dos estes autos de dando curso à diligên<:ia, mas destituiu o de·
acao resc1sorw n. 78, do !Para, em que é autora positário indicado pelo juiz deprecante e desi-
(32)
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 233

gnou o depositário público da -comarca para VOTOS

substituir aquele.
O Sr. Ministro Barros Barreto: Cada
A designação de pessoa para. receber em um dos juizes em conflito pretende ser o
deposito os bens sequestrados foi feita na pre- competente para a nomeação do depositário
cataria, a que o Dr · Juiz a pôs 0 seu "-cumpra- dos bens sequestrados, e, si o titular da 6a
se", nio lhe sendo li-cito, a nosso ver, mutilar Vara Cível de S. Paulo entende que o aludido
o pedido, aceitando-o em parte e recusando-o ato judicial é de sua alçada, mesmo porque o
em outra· Ou a precat<Jria estava em termos depositário está sujeito a prestação de -contas
de ser -cumprid•a e o juiz deprecante devia dar- no juizo da açã~ principal, sustenta o juiz de-
lhe cumprimento integral, ou contmha pedidO I precado que, havendo depositário público na
a que o juiz deprecado não poderia acceder, e,. séde da comarca, teria necessariamente de de-
em consequência, não lhe devera dar cumpri- signá-lo para substituir aquele outro.
men:to, cabendo-lhe devolvê-la com as razões
de sua não aceitação. Dês que o Código Nacional de Processo nada
dispõe quanto à nomeaç.'i,o de depositário em
O "julgamento•r da precatori·a, quando o. processos acessórios, regul•ados no Livro V, te-
1,éu não se ~pôs a e~a e sim terceiro extra~ho jnho como legitima a designação de .pessoa da
à demanda, e que nao nos parece regular· confiança do juiz deprecante para tal encargo,
A precataria, aliás, devêra ser cump.rida In- ainda por que sendo o juizo do sequestro o da
tegralmente. O juizo do sequestro é o juizo da ação principal, não se justificaria a indicação
causa de que é ele medida preventiva. O depo- de depositário na comarca onde se efetiva uma
sitário é pessoa de confiança do juiz da ação· medida preventiva. E, aposto o "cumpra-se"
Si a lei de organização pode designar deposi- na precatória, não podia o juizo deprecado dei-
tário .público em cujas mãos se façam os de- xar de aceitá-la integralnwnte, recusando a par-
pósitos do juizo, entende-se que essa designação te em que se continha a nomeaçã<J da pessoa
não será obrigatória para juiz extranho U<J Es- para receber a coisa sequestrada.
tado, estranho ao juizo, de maneira a subtrair Diante do exposto, julgo procedente o con-
do poder de disciplina e polfcia judiciâ:ia . que j fli~o, afim de decr~tar a competên-cia do digno
o juiz tem sobre o feito de sua competencta, e jmz da 6a \"ara Ctvel de S. Paulo.
sobre as pessoas que intervem no processo. o sr. Ministro Philadelpho Azevedo
ora, o juizo do sequestro é o juizo da ação Sr. Presidente, tambem julgo procedente o con-
principal; e o depositário público será funcio- flito, mas, data venia, do Sr. Minis·tro relator,
nário de <!onf!ança do juizo da comarca onde chego a conclusão oposta à de S. Ex.
um processo incidente apenas se efetiva, e não Acho que a lei de 01n·anização judiciária do
do juizo em que a ação tem o seu curso. Estado do Paraná é de carater territorial e abran-
0 juiz deprecante podia designar pessoa de ge · todos os feitos, quer originários, quer de-
lUa confiança para ser depositária dos bens se- precados.
luestrados, eis que a lei federal processual não Trata-se, no caso, de situação semelhante
o inhiiJe de fazê-lo, e a lei de organizaçio esta- à que ocorreria no Distrito Federal. se chegas-
dual que criou o depositário público em Plati- se um feito deprecado em Idênticas condiço«s;
na só obriga para oB feitos al1 processados em aqui, há depositários judiciais e a eles caberia o
plena jurisdição. depósito de quaisquer bens situados no teiritó-
Somos, pois, por que seja decretada a com- rio local.
petência do juiz deprecante - o de S. Paulo Nestas condições, sendo a lei estadual omis-
- para a nomeação do depositário da coisa se- sa a respeit<J, concluo no sentido de que cabe
questra:da, desde que na precatória já vinha U<J Juiz do Paraná, deprecado, designar o fun-
essa indicação e o juiz deprecado lhe !llpô.s seu cionário públlco que, por lei estadual, tem
~'cumpra-se".
a atribuição de ser o depositário dos bens postos
E' o que nos parece. à disposição da Justiça.
Distrit<J Federal, 24 de Algosto de 1942. - o Sr. Mtntstro Goulart de Oliveira - Sr.
Gabriel de Rezende Passos, (Procurador Geral Presidente, acompanho o voto do Sr. Ministro
da Repúbl!ca) . Pl1Uade~pho Azevedo, lpeli:J fundamento ex-
Está feito o relatório. 1 posto por S. Ex.
(33)
 234 ARCHIVO JUDICIARIO 20-2-43

o Sr. Ministro Waldemar Falcao - Sr. Pre- O Sr. Ministro Laudo de Camargo: - Voto
sidente, parece-me que a razão está com o cam o Sr. Ministro Philadelpho Azevedo.
Sr. Ministro Philadelpho Azevedo, data venia O Sr. Ministro Bento de Faria - Julgo
do .Sr. Ministro relator, porque, na espécie, procedente o conflito e competente o juiz de-
existe uma lei em vigor no Estado do · Paraná, precado, na conformidade do voto do Sr. Mi-
lagar em que se reallza a diligência, e essa lei nistro Rhiladelpho Azevedo.
é precisa, terminante, inequtvoca no conferir
DECISÃO
a competência para o deposito a determinado
funcionário judicial. Como consta da ata, a decisão foi a se-
Nessas condições, voto pela competencla do guinte: Julgaram procedente o conflito. unani-
julz deprecado, para autorizar 0 deposito nas memente, e procedente o juizo de direito da
mãos do depositário público de lá. Comarca de Santo Antonio de Platina (Estado
O Sr. Ministro Oroztmvo Nonato - Sr · Pre- do Paraná), contra o voto do Sr. Ministro re-
sidente, o voto do Exmo. Sr · Ministro Barros !ator, que julgava competente o juiz de direito
Barreto tem um fundamento impressionante:
de S. Paulo. -- Designado para lavrar o acordão
é o de que o funcionário nomeado para deposita-
o Sr. Ministro Phlladelpho Azevedo.
rio judicial deve prestar contas e responder pe-
rante o juizo de todos os seus incidentes. O
Acordão
argumento, porem, não é terminante, data venia,
porque nada impede que as contas sejam pres- Vistos, relatados e discutidos os autos de
tadas diretamente ao juiz da causa. Uma vez conflito de jurisdição n. 1.377 de São Paulo, em
que na comarca onde se reallzou a diligênc:a há que é suscitante Maria Candida Fonseca Lima e
runclonárto legalmente nomeado para o encargo são suscitados os juizes de Direito da 6a Vara
e que a competência do juiz da causa prlncipal, Cível da capital de S. Paulo e o da Comarca
ainda que abranja os seus incidentes, não com- de Santo Antonio da Platina, Estado do Para-
preende a nomeação, em caso em que a lei ná, acorda o Supremo Tribunal Federal jul:;;ar
resolve o assunto, chego à conclusão do voto do o mesmo procedente e declarar, por maioria de
Exmo. Sr. Ministro Philadelp~o Azevedo, em- 1 votos, competente o juiz de Direito da Comar-
bora reconhecendo que o argumento suscitado ' ca de Santo Antonio da Platina, Estado do Pa-
pelo Exmo. Sr. Ministro Barros Barreto seja ranã, pelas razões constantes dos votos taqul-
ponderoso. grafados.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Sr. Presi-
dente, voto ele acordo com o Sr. Ministro Phila- Custas na forma da lei.
delpho Azevedo.
O Sr. Ministro José Linhares: - Sr. Pre-~ Rio, 30-9-1942 (data do julgamento). -
sidente, acompanho o voto do Sr. Ministro Phi- Eduardo Espinola, Presidente. - Philadelpho
ladelpho Azevedo. A.zevedo, relator designado.

(34)
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 235

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO DISTRITO

FEDERAL
JURISPRUDENCIA

O Dr. Juiz reclamado prestou as informações

Conselho de Justiça
de fls. 11, e o Dr. F'rocurador Geral emitiu
o "parecer" de fls. 19.
RECLANMQAO N. 313
Isto posto:
A parte que traz à conferência um documento
deve subscrever o respectivo termo, uma Como bem declara o Dr. Juiz reclamado, não
vez que é responsavel pela autêntieida-
de do documento que oferece em origi- se pode obrigar o advogado ou a parte a assinar
nal. Si a parte ou seu advogado recusa a c "termo de conferência", desde que recusem
assinar o termo de conferência, deve, tal
recusa constar do termo respectivo. O fazê-lo. O artigo 225 do Código do Processo Ci-
Juiz dara o valor que julgar conveniente
ao documento. vil diz: "Dependerão da c;onferência com o origl-
na!, na presença da parte contrária, as cópias,
Vistos, relatados e discutidos estes autos
os estratos ou as públicas fórmas de documento:
de reclamação n. 313 sendo reclamante, Maria
A conferência poderá ser feita pelo escrivão do
Pereira Valle, o reclamado, o Juiz da a.a Vara
processo, ou por outro, para esse fim nomeado,
de Orfãos e sucessões.
Requerida a abertura de inventário, foi jun- notificada a parte contrária. Desde que a con-
to à petição inicial uma pública forma, confe- ferência é feita na presença das partes, é indis-
rlda e concertada, da certidão de casamento da pensavel que essa presença seja autênticada com
requerente e seu ex-marido. o Dr. Juiz reclama- à assinatura no termo, ou, a de seu. advogado.
do determinou a juntada do documento ou certi- A parte que traz à conferência um documento
dão original do seu casamento. A parte in teres- deve subscrever o respectivo termo, uma vez
sada pediu "conferência", da pública jorma apre- que é responsavel pela autenticidade do do-
sentada com a anterior original, o que foi ctefe- cuxnento que oferece eun original. Se a parte ou
rido. Ao ser lavrado o "termo de conferência", seu advogado recusa a assinar, tal recusa deve
desentendeu-se o advogado d1t requerente com constar do respectivo termo. O Juiz dará o valor
0 escrivão· Este exigia que 0 advogado da par- que julgar conveniente a tal documento. Por
te assinasse o dito termo para a autêntica-lo, tais fundamentos,
aquele se recusava - , dizendo que não estava
obrigado por lei a fazê-lo e que se tratava de Acordam os Juizes do Conselho de Justiça,
méro capricho do escrivão. O Dr. Juiz proferiu por decisão unânime, julgar Improcedente a re-
a decisão publicada no Diario de Justiça, de fls. clamação de fls. 2.
8, na qual declara: " ... Lavre-se no termo de
conferência, em substituição ao anterior, e fazen- Custas na forma da lei.
do constar do mesmo que o representante da '
Rio, 4' Março de 1942 - Duque Estrada, Pre•
parte embora presente à conferência recusou-se
sldente e relator. - Vicente Piragibe. _ Flar
a assinar dito termo, pelas razões constantes de
mtnio de Rezende. Ciente, 13.1.43. - Romão
petição fls. 20,. . . . No caso em apreço como o
C. de Lacerd<l,
representante da parte se insurge, cumpre a
esta assistir o ato e assinar o termo ... " Recla-
me-se a fls. 2, contra este despacho.
(35)
 236 ARCHIVO
RECLAM,AÇAO N. 457
O Juiz, ao receber as petições 01~
despachar nos
autos, tem o direito de examinar e
pesar a gravidadie das palavras escritas
e ordenar o seu cancelamento desde que
estejam em termos desrespeitosos ou
contenham expressões inju'l'iosas.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
reclamação n. 457, sendo, reclamante, o Dr. 5o
Procurador Regional da República e reclamado,
o Dr. Juiz da 2a Vara da Fazenda Pública.
Nos autos do executivo fiscal em que é au-
tora a União, ·e ré, a firma Galhardo & Cia.,
o Dr. 6° Procurador Regional da Rep'ública,
em seguida a "promoção", exarou um "em
tempo" no qual fez um "protesto" contra o
titular da 2a Vara da Fazenda Pública. Con-
clusos os autos, foi proferido o seguinte des-
pacho, publicado no "Diário da Justiça" de 8
de Setembro de 1942, pág. 5.421, (doc. fls. 6):
" .... ·Baixem os autos a Cartório, afim de ser
cancelado, de m<;do a ficar ilegível, tudo o que
se segue em aditamento ao requerimento do
60 Procurador Regional da República, a fls. 6-v.,
que por conter expressqes desrespeitosas ao Juiz
Titular desta Vara, que, absolutamente, não as
poderia tolerar, alem de constituir matéria es-
tranha ao caso em lide. Cumprida esta minha
determinação, voltem conclusos".
Não se conformando com esta decisão, o
Dr. 6° Procurador -Regional da República, apre-
sentou a reclamação de fls. 2, sob o fundamen-
to de que o "protesto", (junto por cópia a fo-
lhas 4), está em linguagem de uma candura
quasi angélica e foi formulado contra o titu-
lar da Vara por se ter dirigido, de forma me-
nos respeitosa, em seu despacho, ao reclamado.
O Dr. Juiz reclamado prestou as informações
de fls. 8 a 16. O Dr. Procurador Geral emi-
tiu o "parecer" de fls. 17.
Isto posto:
I - A gravidade da injúria é relativa; tem
de ser aferida pela posição social do ofendido
e pelo seu gráu de educação, não se podendo
desprezar a in)ienção malévola com que foi pro·
ferida, bem como se foi ou não provocada. Ofen-
de-se a dignidade ou a reputação, todas as ve-
zes que ao cidadão ou funcionário se imputarem
fatos ou qualidades que sem lesarem a sua hon-
ra e reputação, tendem para fazer perder a estes,
essa auréola da reverência e admiração, ou seja
o respeito de que cada um é digno, segundo a
suu posição social. O Juiz é alol1eio por com-
pleto aos interesses e paixão em jogo, e a
JUDICIARIO 20-2-43
sua função de julgar necessariamente exige
das partes ou seus procuradores todo o respei-
to, acatamento e polidez. Não se pode atribuir
ao legislador a incoerência de isentar de qual-
quer respon~abilidade aquele que ofende em
juizo, por palavras, escritas, ao próprio Juiz.
Tambem, não será jurídica uma interpretação
que conduza ao absurdo de poder alguem, im-
punemente injuriar e caluniar ao Juiz perante
quem litige ou advogue defendendo direitos.
Não é somente a pessoa do Juiz que as injú-
rias ofendem: é a dignidade, é o Poder Públi-
co de que ele ach_a revestido que elas irão fe-
rir profundamente. Portanto, toda a ofensa es-
· tranha à causa, que não tem relação alguma
com o fato ou direito controvertido, deixa de
gozar da impunidade que deriva de animus c;,,_
jendendi, e entra na compreensão das ações
anti-sociais que a lei reprime, porque se pre-
sumem inspiradas por um movei egoístico e
condenavel.
II - Na espécie dos autos, as palavras ris-
cadas foram dirigidas diretamente ao magistra-
do. Elas foram consideradas ofensivas à sua di-
gnidade, como se vê da decisão reclamada. O
Juiz tem o indiscutível direito de exanúnar e
pezar a gravidade das palavras escrita.S e orde-
nar o cancelamento. Se ao Juiz é dado a fa-
culdade de mandar riscar nos autos, quando re-
querido, as e~pressões injuriosas no trato entre
os advogados das partes litigantes, não se lhe
pode negar esse direito quando em idêntica po-
sição se tratar de sua própria pessoa.
III - Este Conselho de Justiça no acordão
de 29 de Maio de 1942, proferido na reclama-
ção n. 367, assim decidiu: "Não há lei em qual-
quer país do !p.Undo, dos mais avançados ou
dos mais atrazados, que impunha ao M~gistra­
do a obrigação de receber e despachar petições
em que se encontrem termos desrespeitosos ou
expressões injuriosas. Deles · não conhecendo, o
Magistrado defende a dignidade da tog:a que
veste tanto quanto a dignidade da própria Ma-
gistratura".
IV - E' princípio do Código de Etica Pro-
fissional que o advogado deve tratar as auto-
ridades e os funcionários do juizo com respei-
to, discreção e independência, não rescindindo
de igual tratamento por parte deles, e zelando
as prerrogativas a que tem direito. Assim, o JuiZ
deve dar aos Srs. Membros do Ministério Pú-
blico o tratamento a que fazem jús, pelas suM
elevadas funções, de mesmo modo porque de-
(36i
 20-2-43 ARCHIVO
vem, tambem, guardar para com os Juizes as
conveniências que de direito lhes . são devidas.
V '- Por tais fundamentos:
Acordam os Juizes do Conselho de Justi-
ça, por decisão unânime, julgar improcedente a
reclamação, de fls. 2, salientando o Conselho
que aos juizes incumbe, por sua vez, evitar o
uso de expressões ou frases que possam ser to-
madas em sentido equívoco, no interesse da
própria Justiça e das boas relações que deve ha-
ver entre a Magistratura e os dignos represen-
tantes do Ministério Público. Custas na forma
da lei.
Rio, 27 de Novembro de 1942. - Dr. Alvaro
B. Berjord, Presidente. - Duque Estrada, rela-
tor. - Vicente Pi1'agibe.
Ciente em 3-12-42. - Sá Carvalho.
RJEOLAMA.Çli.O N. 481
O Coneelho de Justiça nito tem competêntía
para C(lSSar sentença, mesmo quando em
dwergencUL com dispositivos categóricos
df:!: lez. A S1J!!: funç_ão é apenas de corrc-
çao de abUSos de que resulta tumulto
no processo.
V!Stos, relatados e discutidos estes a.utos de
reclamação:
A reclamante, alegando que 0 Dr. Juiz re-
clamado, numa ação de despe.Jo, em gráu de
embargos, não m,oandou ouvir 0 autor sobre os
emb<\.l'lgos, como determina expressamente 0 Có-
dj,go do Processo Civil, e mais que se encontra
amparado peio deêreto-le! n. 4 . 598, deste ano,
que só autoriza a medida decretada em deter-
minados casos alí expresso, pede seja mandado
çumprir o disposto no Código do Processo se
este Conselho não qurzer desde logo reconhecer
a ilegalidade do despejo.
O Dr. Juiz prestou as informações de :Cls.
e o· relator, por despacho na inlcial mandou
sustar o despejo até que fosse decidida. a re-
cJamação. O que .tudo bem encaminhado.
Considerando que 0 Con.selho de Justi~
não tem competencia para cassar se-ntença dos
Juizes, mesmo quando decretãldos contra disoo-
sltivos càtegóricos da lef, limitando-se o seu ;o-
der de correição aos abusos de que revestem
tummto no processo:
Acórdazn os Juízes do oonselho de Jt!Stlça
não conhecer da reclamação. Custa.s na forma
tia lei.
Rio, 2 de Dezembro de 1942. _ Dr. ALvaro
Berford, Presidente. - Vicente Piragibe, relator.
Duque Estrada.
(37)
JUDICIARIO 237
I Recurso de revista n. 146
Recurso de revista. Conceito. Cabimento quando
há divergências. Se o recurso de revista
uma vez admitido, devolve ao Tribuna'z
o conhecimento pleno da causa. Acz-
dente com passageiro. ResponsabiUda-
de. Haven!lo cUlpa da trans,porto.dora,
fica excluzda a da vitima. Não basta
que o empregado a.dvzrta o passagezrc
da impru<!-éncta, para que desapareça. a
responsabzlzdade da empresa de trans-
porte, porque tal imprudência não deve
ser permitida, nem tolerada.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
revista n 146 na apelação cível n 127, em que é
recorrente Aloysio Baptista dos Santos e recor-
rida Empresa Viaçã<J Glorla:
Acordam em Câmaras Civeis Reunidas em
desprezar a preliminar de não ser caso de re-
vista, contra os votos dos Srs. Desembargadores
Nelson Hungria e Flaminio de Rezende e julgar,
por maioria, procedente o recurso para reforman-
do o acordão recorrido, adotar a tese do acordão
divergente e mandar, como mandam, que na con-
formidade desta tese, se pronuncie a Câmara res-
pectiva, contra os votos dos Desembargadores
relator, Nelson Hungria e J. A. Nogueira, que
decidiam desde logo da espécie, julgando proce-
dente a ação.
Preliminar. E' caso de revista por haver di-
vergência. O v. acordão recorrido declara que
"sobre o fato de ser o apelante passageiro do õn!-
bus e sobre o acidente não há divergência, que
se manifestam apenas sobre as circunstâncias
que cercaram o caso", para fundamentar a im-
procedência da ação no argumento que o passa-
geiro, vítima do acidenw, viajando com o braço
para fora da janela, infringe o regulamento do
tráfego e se é advertido pelo trocador persiste
em tal posição, há culpa exclusiva de sua parte,
ilislva da responsa:bilidade do transportador. O
acordão apontado como divergente, aplicando
1gualm,ente o decreto 2. 681, de 1912, estabeleceu
a tese: "O fato do passageiro viajar no estribo
não exclue de modo algum a cúlpa da Compa-
nhia".
Não basta qUe o empregado desta advirta o
passageiro para que desapareça a sua responsa-
bllidade. Tal impl·udência não deverá ser permi-
tida nem tolerada. Quando o viajante insistir,
deve a Companhia pelos seus prepos'tos tomar
medidas de polícia necessárias, .<;ob pena de não
eximir-se de resp·onsttbilidade" (a cordão da 4a
Câmara, na Revista Forense, vol. 76, pág. 475). O
acordâo por certidão fl&. 71 e publicado n::L Ju.-
 238 ARCHIVO JUDIC:TARIO 20-2-43

rispruclência, Tnbunal de Apelação, vol. 4, pag. E' de considerar-se que em relação à culpa
55, julgou procedente a ação em caso idêntico, aquiliana para que produza a eficácia obri-
isto ê, no ônibus o passageiro viajava com o braço gatória ou sujeita o seu autor à repara.ção do
para fora do veículo quando outro ônibus, que dano é precisa a prova da falta de diligência;
vinha em sentido contráJrio, passando de raspão, na culpa contratual, pelo contrário, não se im-
arrancou o braço esquerdo do ,passageiro: o pri- põe, essa obrigação a quem pretendeu ser in-
meiro acordão julgou procedente a ação, mas de- denizado, incumbindo a quem devia cumprir
cidiu que havia culpa tambem da vítima, que o contrato provar que procedeu com a diligên-
imprudentemente viwjava com o braço par:t fora cia requerida pelo dito contrato ou pela lei.
do veículo e dada a culpa de ambos, a indeniza- 'i O princípio da legislação brasileira é que
ção devia ser repartida. Em embargos, a 4a Câ- as empresas de transporte respondem pelos de-
mara restabeleceu a sentença de la instãnct'l. por- sastres que sofrem os seus passageiros, presu-
que "a responsabilidade pela indenização não &e mindo-se a culpa sempre delas e somente se
pode dividir entre as empresas transportadoras admitindo em contrário a prova de caso for-
e a vítima", declarando o relator, Desembar;:a- tuito, força maior ou culpa do passageiro, não
dor J. A. Nogueira, que "o art. •17 ela Joe-i :l . G81, concorrendo culpa da estrada. Basta, portanto,
de Dezembro de 1912, § 2.o é claro e repele a a culpa da transportadora, para que não mais
doutrina do concurso de responsabilidades, pois se possa invocar a da vítima, se pudesse exigir.
só admite como defesa a prova da culpa. do A da empresa, se presumida, prevalece sobre a
viajante, não concorrendo culpa dm estrada - o outra (art. 17 da lei 2.681 de 7-1~-1912). E' o
que i.m.porta em esta-belecer que mesmo no caso que tem sido firmado pelos tribunais e dentre
de culpa tambem do viajante a responsabilidade os numerosos julgados, pode apontar os que
da estrada é integral". foram publicados na Jurisprudência., Tribunal
As transcrições dos acordãos referidos são su- de Apelação, voi. 1, pg. 21; vol. 2, pgs. 45, 58
e 82; vol. 3, 13; vol. 4, 56; vol. 5, 73; vol. 6,
ficientes para demonstrar a divergência da tese
30, 40 e 43; vol. 8, 17, 49, 50, 105, 114 e 130;
com o acordão recorrido autorizando o recurso
Revista Forense vol. 90, pg. 126 a 132, e 148;
de revista, sendo que no segundo aresto as c,ues-
vol. 88, 422; vol. 87, 169 e 420; vol. 85, 92 a
tões de fato se ajustam perfeitamente ao caso 94, 351 e 360; vol. 86, 373, 380; vol. 83, 118 e
srb juclice. 159; .ARCHIVO JUDICIARIO, VOI. 63, 264; vol. 62,
o Direito - A jurisprudência, aplicando a 22, 142, 289 e 441; vol. 61, 183 e 246; vol. 60,
lei 2. 681, de 92, às empresas de bonde e de ôni- 266, 372, 445; vol. 39, pg. 183, 254 e 500.
bus, igualadas às estradas de ferro ,tem decidido O Fato - O recorrente ·viajava num ônibus
uniformem•ente a explorar tais serviços, e.::;tabe- da recorrida, vindo com o braço pelo menos
lecem desde logo uma relação jurídica entre si pa?'cialmente de fora, conforme a perícia, cuja.
I
e os transportados, tornando-se responsaveis para conclusão foi aceita pelo juiz, quando o ônibus
com os me<.mos p·elos prejuízos e danos causados, em que viajava foi abalroado por outro ônibus
assumindo a obrigação de transportar os passa- da Viação Grajahú que vinha em sentido con-
geiros, com a devida segurança ao ponto de des- trário, resultando a amputação traumática "ao
tino. Se por culpa própria ou do seu preposto nível do terço superior do humero esquerdo".
sofrer qualquer dano alguma das pessoas trans- A vitima viajava no ante penúltimo banco, como
portadas é a companhia ou empresa responsavel informam o motorista, fls. 45 e a perícia a
pela indenizaçã-o. E' a con~equência da falta de fls. 46 e é o banco que fica sobre as rodas,
cumprimento da obrigação assumida, isto é, de mais alto que os outros, podendo o passageiro
transportar o passageiro ao seu destino são e apoiar o braço na janela conforme se verifica
salvo, em virtude do contrato chamado de trans- da fotografia a fls. 22, porque seriam necessá-
porte. A companhiia, recebendo o passageiro em rios na janela correspondente dois varais, em
seu carro, se obriga a conduzi-lo, com toda se- vez de um, para proteção completa do passa-
gurança, do lugar de partida ao do destino e, se geiro. As três únicas testemunhas. de vista, fo-
durante a viagem ou finda esta ,o passageiro so- lhas 30 a 32-v. informam que o recorrente via-
frer algum cl~mo, a empresa é responsavel. pefa java apoiando o cotovelo na janela afim de se-
culpa contratual, por i.<;SO que não cumpriu o gu"ar o vidro, que por motivo da velhice do
obrigação decorrente cb seu contrato rr'aterial subia constantemente.
(38i
 20-2-43 ARCHIVO
Há assim a culpa in vigilando porque o
ônibus não oferecia completa proteção ao pas-
sageiro, impedindo qualquer imprudência por
parte deste, pois as janelas ·devem ter os varais
nec-essários que impossibilitassem o passageiro
colocar o braço fora da janela, estando em po-
sição normal. Há ainda culpa in eligendo em
face da péssima folha de antecedentes do mo-
·torista ,fls. 34, que demonstra ser um prepos-
to imprudente, o que por si só determina a
responsabilidade do patrão, conforme jurispru-
dência, mesmo nos casos da culpa aquiliana, e
na espécie, a imprudência ressalta do próprio
fato, pois fosse diligente,· conduzisse com pru-
dência, o veículo não passaria de raspão com
o outro ônibus, que vinha em sentido contrá-
rio. Habitualmente vemos a Imprudência dOE
motoristas quando os ônibus se cruzam, no di-
zer dos peritos, fls. 47-v., "passando muito pró-
ximo um do outro" (tirando um fino) como
dizem na gíria os motoristas:•. O acordão exo-
nerando a empresa de qualquer responsablli-
dade porque o trocador da empresa avisara o
passageiro de que este violava dispositivo de
tráfego, está em completa divergência com o
acordão acima citado que estabeleceu que não
basta que o empregado advirta o passageiro,
para que desapareça a responsabilidade da em-
presa de transporte, porque tal imprudência
não devera ser permitida nem tolerada. Esta é
a tese que deve prevalecer.
Provada -a responsabilidade da recorrida,
não há que cogitar da imprudência do recor-
rente, e a procedência da ação de indenização
se impõe como consequência da tese fixada e a
ser aplicada úa espécie. Decidem os juizes em
maioria que a Câmara que proferiu o acordão
recorrido deve julgar novamente o mérito de
causa, aplicando a tese fixada e mandam que
a Egrégia 3a Câmara novamente se pronuncie,
como aliás foi decidido no acordão proferido
na revista l!l. 165 (JurisprUdência, vol. 3, pá-
gina 13), o que foi cumprido (Jurisprudência,
vol. 6, pg. 43).
Rio, 14 de M!aio de 1942. - Vicente Piragibe,
,Presidente. - A . Saboia Lima, relator. Fui ven-
cldo em parte, quanto à parte final, porque en-
tendo com os ilustres Desembargadores Flami-
n!o de Rezende, José Antonio Nogueira e Afra-
nlo Costa (Jurisprudência, voi. 3, pag. 14 e 15),
que os autos não devem ser remetidos à Cá-
mara originária para julgar de novo a espécie,
pois, como argumeta o eminente Desembar- I
(391
JUDICTARIO 239
gador Afranio Costa, está na competência das
Câmaras Conjuntas decidir da espécie, "nos ter-
mos do artigo 859 do Código do Processo Ci-
vil" ... decidindo-a "definitivamente". Refere-
se o pronome "a especie", substantivo que lhe
está mais próximo e não a "interpretação•' (do
direito em tese), que está mais afastado. Tem
por objeto o recurso de revist"a a divergência na
interpretação do direito em tese (Cód. Proc.,
artigo 853), sendo ainda admissivel no caso em
que a decisão final de qualquer das Câmaras,
ou turmas, contrariar outro julgado tambem das
Câmaras Reunidas. Esta é, por assim dizer, a
chave para que o Tribunal conheça do mérito
da decisão da qual se interpôs revista. Cum-
pre-lhe previamente examinar se é caso de re-
vista. Se decide que é, como proceder? Pre-
ceitua o artigo 859 que, decidido prelimln~men­
te que o caso é de revista, deverá o tribunal fi-
xar a interpretação que se deverá observar na
espécie e "decidindo-a definitivamente". Deci-
-dindo que? ..,... A causa. No recurso de cassação,
o tribunal de cassação, após fixar o ponto de di-
reito controvertido, remete o feito (renvoi) para
um outro tribunal, que, devendo conformar-se
com a interpretação da lei sustentada pelo tri-
bunal supremo, julga o mérito da causa. A fór-
mula inserta no dispositivo é a seguinte: "re-
met la cause et les parties au même et sem-
blable état ou elles etaient avant l'arrêt cassé"
(Faye, La cour de cassation, p. 296). Assim se
procedia nas revistas interpostas para o Supremo
Tribunal de Justiça do Império, o qual, se admi-
tia a revista, cometia o feito a novo julgamen-
to da Relação revisora para isto designada (T.
de Freitas, Prim. Linhas, II nota 706 ao paragra-
fo 370). Norma semelhante adotou, após al-
gumas vacilações, o Supremo ·Tribunal Federal,
nos casos de recurso extraordinário. Admitido
o recurso, por se enquadrar o feito em algum
dos casos, em que a Constituição o autoriza, o
Supremo Tribunal Federal passa a julgar a
causa, aprecia-lhe o mérito, profere a decisão
que lhe parece melhor convir à espécie_ Atual-
mente, o recurso de revista constitue feliz ada-
tação. Ele constitue uma feliz adatação do
recurso extraordinário ao foro local. A principio,
restrigiam este remédio judicial criado pela
Constituição de 1891 ao exame das matérias que
o tornavam viavel. Depois, liberal e acertada-
mente, passaram a considerar-Ias com simples
preliminares para darem ou não admissibilidade
ao recurso. Aceito este, o pretório excelso exa-
 240 ARCHIVO .JUDICIARIO 20-2-43

minava a causa em conjunto e fazia justiça in- quaestio. O alvitre da limitação jurisdicional
tegral. O mesmo, e pela mesma razlio, se deve elas Câmaras Cíveis Reunidas ao conhecimento
admitir a respeito da revista. Esta, aliâs, já da preliminar do cabimento do recurso é, assim
existiu no Brasil, no reglmem Imperial. O Su- inaceitavel, por absurdo. Intepretario illa sum-
premo Tribunal de Justiça, à semelhança das menda quae absurdum evitetur. E a única solu-
Côrtes de Cassação, dá Europa, examinava só ção que ao legislador brasileiro pareceu razoavel
a "preliminar": se era caso, ou não de revista. foi a de ampliar a jurisdição das Câmaras
Quando concluía afirmativamente, mandava os Reunidas, dando-lhe a faculdade de estatuir so-
autos a um Tribunal de Relação, para julgar a bre a quaestio juris, para manter ou cessar a
espécie. O pretório designado, se achava inváli-, decisão recorrida. Na última das alternativas, a
do o processo, pronunciava a nulidade do mes- sentença proferida em gráu de revista substitui-
mo e ordenava a sua renovação; se o não con-~ rá a decisão recorrida e, consequentemente,
slderava nulo, entrava no mérito e decidia a de- ellm'inará a divergência de interpretação do di-
manda como se fôra ele o primeiro a conhecer reito em tese, que teria operado como causa ou
do caso. Igual vereda, justiceira e luminosa, de- fundamento do recurso. A divergência substitui-
vem trilhar hoje os Tribunais de Apelação. Eis o rá, todavia. se fôr mantida a decisão recorrida,
que informa, a respeito, o seguro e prático, Tei- porque o acordão de que ela divergiu só por pro-
xeira de Freitas, Primeiras L1nhas sobre o Pro- vocação das respectivas partes e mediante o re-
cesso Civil, vol. II, nota 706 ao paragrafo 370: curso apropriado poderá constituir objeto de
"As Relações, a que forem remetidos quaisquer discussão. Mas é evidente que, mesmo nesta
autos para a revista, em todo caso se conside- última hipótese, a. finalidade do recurso estará
rarão plena e perfeitamente substituicLas as ou- preenchida, porque atendidos teriam sido os in-
tras Relações, •Tribunais, corpos Colegiais e Jui- teresses de ordem pública, que não consistem
zes Singulares, que tiverem proferido as sen- proplamente na reparação da Injustiça, mas n·a
tenças que deram motivo ao recurso, para julga- eliminação ela Incerteza. Foram estes, sem dú-
rem as causas a vista do que acharem alegado e vida, os mot-ivos que teriam influído na elabora-
provado nos autos; da mesma forma que se por ção da nossa lei que, de modo expresso e claro,
tais Relações, Trfbunats, corpos colegiais e Jui- não só confere ao Tribunal ad quem poderes
para verificar se, de fato, ocorre divergência
zes Singulares n·unca tivessem sido julgados".
Pronuncia-se de modo Igual o Conselheiro Ri- quanto à interpretação do direito em tese, mas,
ainda, no caso afirmativo, lhe impõe o dever
bas, Concolidação das Leis do Processo Civil,
de fixar a Interpretação que se deverá na es-
artigos 1. 660 a 1. 663". Em face do exposto, ao
pécie, decidindo-a definitivamente: "No julga-
tomar conhecimento da revista, por lhes parecer
mento da revista, o Tribunal examinará, preli-
cabível o recurso, as Câmaras Cíveis Reunidas
minarmente, se a divergência se manifestou, de
julgam logo o mérito da questão, mantendo ou
fato, quanto à interpretação do direito em tese,
reformando a decisão recorrida. Como dizem o
fixando, no caso afirmativo, a Interpretação que
Dr. Pedro Baptista Martins e outros juriscon• ,
surtos, em parecerem recentes. "Se assim não se deverá observar na espécie e decidindo-a de-
fosse, Isto é, se a jurisdição do tribunal ad quem I finitivamente".
não se estendesse ao mérito da questão, frusta- -Nelson Hungria, vencido: Não era ecaso de
I
do estaria o intuito da lei, porque os juizes a revista. Os acordãos, apontados como divergen-
quo, aos quais se devolvesse o conhecimento, tes, decidiram casos diversos pelas circunstâncias
manteriam certamente a primitiva decisão e, I de fato. Ainda, porem, que divergência ha-
com ela, a divergência. O recurso, pela sua vendo, devia prevalecer o acordão recorrido, pois
inutilidade prática, se tornaria absurdo lncom- não hâ responsabilidade da campanha transpor-
patlvel com o nossos sistema processual que, tada, quando o acidente sofrido pelo passageiro
como é sabido, se inspirou primordialmente no derivou de culpa exclusiva deste. E' preciso
principio da economia do Juizo. O recurso, que acentuar que os meios de transporte modernos,
tem por finalidade eliminar divergências na in- notadamente dos grandes centros urbanos, im-
terpretação do direito em tese, jâmals poderia portam, necessariamente, um certo risco, que a
realiz}r este objcti vo Ee o próprio tribunal ad lei tem de tolerar, sob pena ele divorciar-se da
quem, constituiclo pela reunião elos juize.s das realidade da vida. Já não estamos no temp'o de
turmas divergentes, não resolvesse a vexata carro de bois ou dos transportes ein câmara len-
(40)
 20-2-43 ARCHIVO
ta. o presente acordão, ao arrepio da ei, defen-,
de, e1nbora disfarçadamente, uma pura responsa-
bilidade objetiva. Por último, tendo decidido que '
o fato de viajar o passageiro com o braço para
fora da jánela do veículo não exclue a responsa-
bilidade da empresa transportadora, não obstante
as medidas preventivas na disposição dessa mes-
ma janela, o a cordão prejulgou a questão, e não
havia, portanto, que devolver o feito à Câmara
originária. Está esta adstrita, ociosamente, a re-,
petlr o que vem de ser, aqui, decidido.
- José Antonio Nogueira, vencido no mérito.
O fato de o passageiro viajar com o braço para I
fóra não exclue a responsab!lldade da compa-
nhia, que p·odia pelos seus prepostos fazer parar
o veiculo e recorrer-se preciso, à Policia. 'Não
vejo motivo de se remeter a matéria a novo exa-
me da Câmara.
Recurso de revista n. 252
Hzlor da causa. Desde que ao contestar a ação
de despejo o réu não impugna o valor
dado pelo autor na inicial, nem, oferece
- reconvenção, - não mais pode ser
alterado aquele valor, segundo a melhor
interpretação que deve ser dada aos ar-
tigos 46, 48 § 1o e 151 do Cód. de Pro-
cesso. Doutrina e jurisprudência. Vo-
tos vencidos.
Vistos, etc. :
Acordam 013 Juizes das Câmaras C!veis, em
sessão conjunta, em julgar improcedentes as
- preliminares - levantadas pelo recorrido
contra o voto do <Desembargador Frederico Sus-
sekind que julgava procedente a segunda. e -
de meritis, - em' julgar procedente a - revis-
ta - para o fim de restabelecer, como verda-
deira, a tese sustentada no voto vencido con-
tido no acordão recorrido, contra os votos dos
Srs. Desembargadores Ribeiro da Costa (rela-
tor) Frederico Sussekind, sendo que o Desem-
bargador Rocha Lagoa que com a maioria, en-
tendia que devia ser restituído o prazo para
embargos à sentença, pl·evistos no art. 839 do
Cód. do Processo, em favor do recorrido. Custas
lia forma da lei.
Com efeito, improcedem as - prelimtnares,
- uma vez que a divergêucla entre os acs. apon-
tados, é evidente porque simple13mente verifl-
cavel pelo confronto dos dois julgados: o recor-
rido, ·aceitando a tese que sustenta adimite a
possibilidade da alteração do valor da causa,
mesmb depois de sentenciada a ação de despe-
(41)
JUDICIARIO 241
jo, como aconteceu na espécie em causa, desde
q.ue o réu alegou benfeitorias e foram elas ava-
Iladas acima da taxa legal prevista no art. 839
do Cód. do Processo; o divergente, de acordo
com o voto vencido constante do ac. recorri-
do, sustentando que aquele valor é imutavel,
se na constestação da ação de despejo o réu não
o impugnou, na forma do § 1 o do art. 48 dO
cit. Código.
um, afirma a possibll!dade de alteração do
valot' da causa, ao p·asso que o outro, nega essa
possibllldade em face dos textos invocados da
lei especial para dirimir a dúvida.
Quanto ao fato de não ter o ac. recorr1-
do decidido, sinão, a !mposslbilidade processual
do Juiz de negar seguimento a apelação que,
anteriormente, mandara subir através do seu de-
ferimento e recebi.mento nos efeitos legais, dú-
vida não pode haJVer de que esta questão envol-
ve obrigatoriam'ente a do valor da causa, por-
quanto, foi devido a esse valor que o JU1z en-
tendeu não poder fazer chegar o caso ao conhe-
cimento do Tribunal - ad quem, uma vez que
tratava-se de - ação de despejo, - cuja renda
anual era de 400$000 e nenhuma impugnação,
por parte do réu, tinha sofrido tal valor dado na
inicial e sobre ele pago a taxa judiciária.
Assim, dita - preliminar - envolve o mé~
rito da controvérsia e p·ortanto é ela improce-
dente, desde que o ac. que é definitivo na ma-
téria por ele resolvida, perfaz um todo homo-
gêneo e dele não podem ser destacadas teses e
razões de decidir.
De meritis: Como já acentuado ficou, tra-
ta-se de uma aqão de despejo, cuja renda anual
era de 400$000, pela qual foi paga a taxa judi·
ciária e contra a qual, nenthuma impugnaçã.o
ofereceu o réu, assim correndo o processo até
sentença final inclusive. Dai em' diante, porem,
surgiu a dúvida levantada pelo réu ao endere~
çar o recurso d!e apelação que interpôs ao Tri-
bunal de Apelação, entendendo o Juiz que na
forma do art. 839 do eit. Cód. de Proc. na
espécie, cabia apenas, o recurso de - embargos
-· para ele próprio Juiz e não para o Trtbunal,
ra:<Jão pela qual deixaJVa de determinar a subi-
da do recurso. Houve - agravo - por parte
do réu na ação de despejo e foi-lhe dado pro-
vimento, contra o voto do desembargador Can-
d!do Lobo, para o fim de determinar que su-
bisse a apelação para o Tribunal, o qual, atra-
vés de qualquer de suas competentes Câma-
ras, deveria, oportuna.rnente, conhecer o recur-
 242 AHCHIVO .TUDICIARIO

so e julgá-lo como melhor entendesse. Dal, o vóco, o entendimento da regra processud da

presente - recurso de revista. "imutabilidade do valor da causa", salvo si ti-
Isto quer dizer que a Câlmara que tiver de ver havido impugnação oportuna por pa1te do
julgar a ap·elação não mais poderá disautir a réu,
-alçada. Esta lhe foi imposta pelo a c. recorrido. E tal modo de entender a lei e am-
O Cód. do Processo em seus arts. 46, 48 § parado pela doutrina. Vejamol;.
1.0 e 151, firmou três· princípios fundamentais O Dr. Pedro Bap. Martins, nos seus
·em m·ateria de - valor da causa: 1°, o de que Comentários ao Cod. do Processo, vol. 20 pag.
nas - ações de despejo - o valor é o da rend.a 101, art. 151, diz o seguinte: - "Admitir que
anual; 2°, o de que impugnado o valor da causa, causas supervenientes à propositura da aça.o
.o Juiz f!xar-llhe~á o valor, podendo servir-se pudessem influir na determinação da compe-
do auxílio de perito;. 3°, o de que as transforma- tência, seria absurdo de lamentaveis consequen-
<:;Oes posteriores .a propositura da demanda, cias práticas, porque os casos de desaforamento
mesmo as relatl':'as ao - valor da causa, - não se multiplicariam em detrimento da economia
influirão na competência rio juizo. do processo, da comodidade das partes " s~
Ora, se assim é e não pode deixar cte ser, bretudo do principio fundamental da idêntidade
<ladt. a evidência dos textos invocados, a con- da pessoa física do Juiz. Por isso, o Código se-
clusão só pode ser aquela a que chegou o voto guindo o exemplo do projeto definiti,vo da Itália
vencido do a c. recorrido, isto é, desde que o e da lei paulista, erigiu em norma legal o -
réu não impu3nou o valor dado pelo autor, nâo princípio da imutabilidade da competência - . O
~ possivel que transformações posteriores, ad-
Cód, do Proc. Civil Portu<suês vai mais longe,
·vlndas da arbitramento leito das - benfeito- porque, expressa no seu art. 64, a proibição de
rias, - po~am influir na - competência - desaforamento dos processos, a não ser nos casos
que na espécie, seria a do ·deslocamento da au- especialmente previstos em lei. A esse P\incíp'ió
não se admite efetivamente outras exceções que
toridade que ia conhecer do recurso, através de
não sejam' as consagradas em lei, como por
- embargo~ de nulidade, - ,ea forma prevista
exemplo, a que decorre da Intervenção no pro-
rw art. 839 do cit. Código, para elevar essa -
cesso, da União Federal, que goza de privllegio
competência - ao Tribunal de Apelação, com.o
de fôro. Nem a própria reconvenção quando de
se se tratasse de causa de valor superior a
valor excedente à alçada do juiz, influe na com-
2:000$000.
petência para o jeito de modificá-la. E' prluctpfo
A oportunidade leg:·llmente prevista para nao expresso em nosso .direito, mas, que decorre
que seja feita a impugnação - a que alude o naturalrr,~nte do artigo 151.
§ ro do art. 48, é a - contestaç.ão: Se o Não é possivel dizer mais, nem melhor, por-
réu contestando, impugnar a estimação do que o critério dÓ valorda causa é puramente
autos .... ". arbitrárto e único em se tratando de - ação
Outra oportunidade a lei não lhe dá. En- de despejo - à qual o Cod., seguindo a tradi-
tretanto, no caso - sub 1Udice, -- o réu só velo ção do nosso direito processual, mais uma vez,
fazer aquela impugnação, após estar senten- determinou que teria o valor da renda anual,
ciada a causa, quando nã.o mais era isso possí- entre os outros critérios que ele próprio estabe·
vel, ex-vi legis. lece no Título V quando disciplina as. regras "Do
Aliás, há .que ponderar que o - valor da Valor da Causa" em seus artigos 42 usque 49.
causa - foi assunto ao qual o legislador quiz No mesmo sentido manifestam-se Carvalho
dar realce e tanto que no artigo 49 estabele- Santos (Comentários, vol. 2o, pag. 317) De pla-
ceu a regra que impede o juiz de despachar cldo e Silva (Coment. pag. 162).
a inicial - "que não mencionar o valor, da cau- Não colhe o argumento extraído do artig(j 43,
sa". E si assim fixado o principio, o mesmo le- referente ao - beneficio patrimonial, porque o
gislador, não p·odia deixar de dar-lhe um elemen- citado artigo condiciona este - beneficio -
to controlador, visando, sem dúvida, a estabilida- ao fato de ser ele - objeto da açtlo - e é ev1·
de da competência para que não houvesse sur- dente que o objeto da ação de despejo não é um
presa aos litigantes: da!, o principio do ll.rtigo beneficio patrimonial e sim a - locação - , dada
48, paragrafo 1o, citado. a sua natureza e2s2ncialm·ente - ex-loca to.
Fóra ele clúvida, porem.' é o disposto no arti- Cumpre tambem n!io esquecer que o etlte-
1
go 151 que cxpl!ca e rat1f!ca, de modo mequi-' rlo do valor da renda anual é tão rigoroso que
(42)
 20-2-43 AHCHIVO JUDICIARIO 243

segundo a doutrina e a jurisprudencla, nao Ivergência com a recorrida, podia ser invocada
se deve incluir nesse cálculo, o valor dos pelo recorrente, si "pela vez primeira no Brasil
impostos e taxas ainda que o inquilino por eles o acordão recorrido teve oportunidade, na vigên-
se tivesse obrigado, porque não representam ela do novo Código de Proce:o.so Civil, de interpre-
renda. tar e aplicar o seu art. 43. E' que a disposição
E mesmo não se compreenderia que as - constitue um:a inovação virtuosa do novo Código.
bemfeitorias - pudessem, per se, influir no va- O autor do ante-projeto do Código, o ilustre
lor da causa, quando pelo próprio Código do jurista Dr. !Pedro Baptista Martins acentua, em
Processo em seu artigo 42, apenas 3 são os seus Comentários ( vol. 1 o, pág. 161) : " - no
elementos geradores do aludido valor: principal direito anterior: - sem correspondência; no
da dlvlda, pena convencional e juros até n direito comparado: - sem exata correspon-
data da propositura da ação. Não faz u COdlgo dência". - Se assim o declara 0 próprio autor
qualquer referência, mesmo que Indireta, as - do novo Código, como se invocar, em divergên-
bem feitorias. cia, decisões anteriores? Tanto Isso sentiu o
Não há que Invocar analogia e equldacte recorrente, que Invocou, para justificar o re-
quando há lei expressa. curso, decisões que decidiram de teses diferen-
Não tem apllcação, portanto, o disposto nu te.;;, sem qualquer aplicação ao caso julgado
.artigo 114 do Código do Processa que é extra- pelo acordão recorrido. A decisão de fls. 14
11ho ao problema que se debate nos aut();J. é do Conselho de Justiça, não conhecendo de
A relação jurídica que está em causa, con- uma reclamação contra o ato do Juiz de pri-
meira Instância que, na espécie, não admitiu
sequentemente, devia ter sido julgada, em recur-
o récurso de apelação, decisão que não pode
so, na forma do artigo 839 do Codlgo elo Pro-
-cesso e nno através de recurso de apelação ser Invocada no recurso de revista, como di-
vergente, desde que o art. 853 só permite a
para o Tribunal, dado que o valor da causa tor-
revista entre dec!sõoo finais de duas ou mais
nou-se lmutavel pelo silêncio do réu ao contestar
Câmaras ou que decidir contrariando outro
.a ação de despejo que lhe movia o autor.
ju"!gado, também final. das CâmaroJ.s Reunidas,
Essa, a tese que predomina no confronto excluídas as do Conselho de Justiça, em face
com a do ac. recorrido. de sua competência meramente corregedora e
"Ubt semel acceptum est judicium, i"bt et jt- não julgadora.
-nem habere debet". A decisão, junta à fls. 15, foi proferida em
Rlo, 15 de outubro de 1942. - Vicente Pi- 1933, quando em vigor outra legislação. Final-
7agibe, Presidente. - Candido Lobo, relator. mente, a de fls. 17 e que levou a maioria, con-
Frederico Sussekind - vencido, quanto à preli- tra o meu voto, a conhecer do recurso de re-
minar e ao mérito. vista, também não podia justificá-lo. Alem de
Na Inicial, alega o espólio recorrente que: não se provar ter sido final a decisão. resolveu
- "pela vez primeira, em face de todo o re- matéria outra e sem cogitar da aplicação do
gime legal e a jurisprudência que tem vigorado art . .43 do novo Código. O que a decisão de
no Brasil, a respeito, a decisão, que Se pretende fls. 17 resolveu foi sobre a. interpretação dos
submeter ao recurso de revista, sufragou a tese arts. 42 e 44 do Código do Processo Civil, ao
de direito processual" (fls. 2). de dever ser passo que a recorrida só apreciou e interpretou
somado ao valor do aluguel, em ação de des- a disposição do art. 43 combinado com a do
pejo, o das benf·eitorias, para efeito do conhe- art. 46. Não conhecendo de uma apelação, por
-cimento da apelação interposta da sentença de ser de valor inferior a dois contos de réis a
primeira instância (fls. 25 v.) . ação proposta, entendeu o acordão da 1.a Câmara
'Se assim aconteceu, se "pela vez primeira" que se não podiam somar ao valor da ação o
sufragou o acordão recorrido a tese de se levar da reconvenção, não sendo de invocar o art. 44,
em conta, pa.ra o efeito do recurso, a soma do porque se refere, expressamente, à cumulação de
valor dos alugueres ao do das benfeitorias, en- pedidos e estts eram os do autor. Ação e re-
tão, "ex-vi" do disposto no art. 853 do Código convenção são quantidades heterogêneas, que
<ie Processo Civil, o recurso de revista não podia não podem ser cumuladas para o efeito da
ser conhecido pelas Câmaras Reunidas Cíveis, admissibilidade dos recursos. Não apreciou, en-
dada a falta ele divergêncU1 sobre a mesma tetSe tretanto, a tese sustentada pela <lecisão recor-
de direito. E nenhuma outra decisão, em dl- rida, da 5" Câmara, quanto à aplicação do ar-
(43J
 244 AnCHIVO JUDICIAHlO 20-2-~

tigo 43 em ação de despejo. Somando o valor pedem, não prestações em dinheiro ao valor
dos alugueres e das benfeitorias, tidas estas da causa será a quantia correspondente ao be-
como benefício patrimonial, o acordão reeor- nefício patrimonial a que se dirigir a ação"
rido, não só interpretou e aplicou, "pela vez (Herotides da Silva Lima, Código Proc. Civil
primeira no Brasil", as disposições dos arts. 43 Brasileiro, vol. 10, pág. 96). Ainda De Placido
e 46 do ·novo Código, como decidiu dentro dos e Silva assinalou, em seus Comentários ao Có-
principios constitucionais (art. 133 n. 37 da digo (vol. 1°, pág. 69, 2a ed.) que: - "sendo
Constituição), por equidade, em caso concreto assim o valor da causa, em tal circunstância.
e especial, o que exclue qualquer divergência será calcado pelo valor da util!dade patrimo-
com outros julgados. 1 nial que o benefício revela, estimando este em
'soma que lhe corresponda".
Quanto ao mérito, julgava improcedente a J
revista, sustentando á decisão recorrida, por A doutrina moderna, como ensina Zanzuc-
seus fundamentos e pelos expostos, com brilho, chi (Di. Proc. Civ., vol. <lo, pág. 424, -.! a
pelo Desembargador Ribeiro da Costa, relator do do valor econômico do que se julga na causa
feito. que determina a competência pelo valor e o:r
seus recursos. E' também a lição de Mortara
A regra, nas ações de despejo, é a de que ( ~ 3°. pág. 93) mostrando o valor pa trimonlal
o valor da causa é o da renda anual do imovel como preponderando para a competéncia e para
(art. 46). Nas ações de despejo, ao contrário o julgamento.
do que sustenta o acordão, não se pode impu- o aumento do valor econômico da causa,
gnar o valor da do pelo autor na inicial, por- transferindo do I>atrimônio do réu locatário para
que o valor há de ser o correspondente a rénda o do autor proprietário do lmovel todas as apre-
anual do imovel (art. 46) . Nas ações de des- ciaveis bemfeitorias, realizadas no imovel e ava-
pejo, ao contrário do que sustenta o acordão, liadas em quantia vultu()S(I, justificava o co-
não se pode impugnar o valor da do pelo autor nhecimento do recurso de apelação da sentença
inicial, porque o valor há de ser o correspon- de primeira instância, tanto mais havendo esta,
dente a renda. de um ano de aluguel, e nem contra a jurisprudência uniforme dos nossos trl-
em reconvenção, por ser esta inadmissivel em bunais, deixado de reconhecer em favor do lo-
ação de despejo (art. 190). A impugnação ao catárlo o direito de retenção até ser pago do
valor da causa. fixado. na inicial pelo autor, valor das benfeitorias efetuadas e com a cir-
dlz respeito a pedido de quantia "em dinheiro" cunstância relevante de ser reconhecido, pelo
(art. 48). Embargando a ação de despejo, não próprio espólio ora recorrente, ao descrever os
por faltar ao espólio recorrente o direito de bens deixados em Inventário, que haviam no
exercitar a ação, desde que em falta no .paga- terreno benfeitorias e que estas não pertenciam
mento da renda, mas para requerer qUe o des- ao espólio, mas a terceiraa (doe. de fls. 31) .
pejo ficasse condicionado, em sua execução, ao Como acentuou, recentemente, o ilustre Desem-
prévio pagamento de ·benfeitorias, realizadas no bargador Saboia Lima: - nas ações de despejo,
imovel, incontestavelmente o atual recorrido principalmente de valor, é de boa política ju-
deixou certo que o valor das benlfeitorias de- 'i diciária, alem de assegurar o direito de retenção,
veria ser somado ao da renda anual do imovel permitir sempre que o recurso da sentença, que
e para O'? efeitos dos arts. 43 e 46 do citado decreta o despejo, seja apreciado na superior
Código. A demanda, com o pedido de retenção instância. (Ac. da 5a Câmara e no AaCHrVo
pelas benfeitorias e que foram devidamente JuorcrARro, vol. 62, pág. 47) .
avaliadas .por peritos em diltgência judicial, pas- Se o aumento do valor da causa, com o
sou a ter outro valor econômico a ser apreciado reconhecimento do das bemfeitorias, não influe
e julgado. Daí a justa e !humana aplicação ao sobre a competência do Juizo (artigo 151). mes-
caso do disposto. no art. 43 do Código, aten- mo porque não há alçada na Justiça do Distri-
dendo-se ao valor das bemfeitorias ou ao bene- to Federal, competentes que são todos os Juizes
fício patrimonial em causa. A exproosão bene- de Direito do Civel para as ações de despejo,
jicio patrimonial, escreve CarvalJ:J.o .Santos (Com., qualquer que seja o seu valor, há de, entretan-
vol. 1°, pã.g. 239), está empregada como tra- to, influir para o conhecimento dos recursoil das
duzindo um aumento patrimonial qualquer, um decisões proferidas nestas ações. Havendo. no
acrescimo no patrimônio do autor. Outro co- ' caso, beneficio patrimonial, transferido do réu
mentador, acentuou que: " - nas ações em que 1 para o autor, aplicavel devia ter sido a dlsposi-
(44)
 20-2-43 ABCHIVO JUDICIABIO 245

ção do artigo 43, somando-se o seu valor ao indo da realidade, empresta ao direito a tese que
da inicial e para o efeito de ser conhecido o re- mais se aru.olda _à .finalidade hUmana e moral de
curso de apelação, como bem decidira o acor- sua real!zação.
dão recorrido. Em verdacte seria rematado absurdo rugrr o
- A. Ribeiro da Costa, vencido no mérito, juiz à sistemática do nosso direito judiciário,
com o seguinte voto: O fundamento do acordão de fUndo realista e positivo, para admitir numa.
t"ecorrido, que admitiu o recurso de apelaçãg açao com pedido reconvencional, à Inalterabi-
embora se tratasse de causa de valor inferior lidade do valor da causa segundo o pedido fel-
a 2:000$000, assentou na consideração de que. to na Iniciai pelo autor, embora aquele valor
sendo na ação de despejo o valor da causa de- !!casse multo aquem do "beneficio patrtmontar•,
terminado pela renda anual do imovel, "ex-vi": objeto da reconvenção, que é verdadeira açao na
do disposto no art. 46 do Código de Processo açao. Seria negar a evidência e denegar justiça,
Civil entretanto, tal valor não é imutavel si como no caso em apreço, adotada solução diver-
o réu, - em defesa, - nos embargos - , aló!- sa, pois o rem - como Iocatár:io, tendo realizado
ga a existência de bemfeitorias, pede reten- bemfeitorias do valor de 22:000$ não poderia
ção e, assim, reclama "beneficio patriml1n1al" usar do recurso de apelação, jungiao ao valot
(art. 43 do Cod. Cit.), devendo-se, nesse caso. Cla açao e obrlgaao ao dlspoto nos artigos :19 do
levar em conta, na fixação do valor da causa, Cod. Proc. Civil.
o desse "beneficio patrimonial", que si re::>re-
Assim, segundo o artigo 190 desse Cócügo si
sent~ pelo valor da bemfeitoria.
o réu poaera. reconvir ao autor quando twer-
Ora, si o valor da causa. decorrente do pe- ação, é certo que a alegação de bem!eltorias,
dido. é inferi oi a 2: OOOS, o pedido com a defesa feito nos embargos à ação de despejo repre-
sendo suo<Orior aquela quantia, dá-se a apli- senta a defesa, equivale a reconvenção, pois pede
cação do disposto no art. 43, porque a defesa ele pagament::> daqui!Io que lhe deve o au-
na acão de despejo, exercida por meio de em- tor, visando portanto modificar ou excluir o
bargos equivale a pedido reconvencional toda pedido do autor.
vez que se alega bemfeitoria e pedido de re- Quando o a cordão de fls. 17 adota a tes~
tenção, como garantia. _de que os dispositivos do Cod. Proc. de moa~
Efetivamente a reconvenção é uma verdadei- inequtvoco se reterem ao pedido do autor dect.
ra a cão na ação. Daí porque o acordão recorri- dlndo que só se leva em conta para fixação do
do considerou o pedido do réu como pedido de valor da causa o pedido na ação, o pedido do au.
"beneficio patrimonial", de que cogita o arti- te<.", elimina, evidentemente a reconvenção. Ai
cto 43. culmina a divergência com o acordão recorrid"
no adotar ~e.se interpretativa dos mesmos dis.
O a cordão de fls. 17, indicado pelo recor-
positivos legais.
rente. decidiu que não se deve levar em conta na
determinação do valor da causa, o valor do pe- Como se depreende, não se trata, na espé·
dido na reconvenção, mas sómente o valor da ele de alteraçao ao valor dado Inicialmente a
acão, no que diverge manifestamente do acor- causa. cogita-se de saber se prevalece o valor
dão recorrido no to2ante à interpretação dos ar- do pedido da reconvenção sobre o pedlc!CI na
tigos 42 e 43 do Código do Processo. E assim ação, que é inferior àquele - Nesse caso face
Porque ao acentuar que para fixar o valor da ao disposto no artigo 190, combinado com os
causa, os artigos 42 e 44 so se referem ao "pe- artigos 43 e 46 do Código Processo Civil, deve
dido do autor", adota esse acordão tese de prevalecer o valor do pedido reconvencional e
todo contrária à do a cordão_ recorrido, que en- Isto fol, o que bem decidiu o acordão recorrido,
tende se deve levar em conta, igualmente, o cuja Interpretação do direito em tese se mostra
pedido do réu. jurídica, altamente humana o sobre ser moral, se
Manifesta a divergência é mister examinar a coaduna com a sistematlca do nosso direito Ju-
.questão para decidir qual a interpretação ao diciário .
direito em tese que se aeverá observar na es- - Rocha Lagoa, vencido em parte, pois res-
pécie. titula ao recorrente o prazo para embargos à
Inclino-me pela interpretaçâo adotaria pexo sentença de primeira instância nos termos do
acordão recorrido que a meu ver, não se abstra- artigo 839 do Código de Processo Civil, por en-
(45)
 ARCHIVO
246
tender, não ter havido na espécie má fé ou erro
grosseiro na interposição de apelação em' lugar
daqueles embargos ~lo que o recorrente não
devia ficar prejudicado consoante a regra. conti-
da no artigo 810 daquele .diploma legal •
Ação rescisória n. 16
(EMBARGOS)
NuUdade de processo. - Qualquer que seja está
subordina~a à regra. de que "sem r:rre-
juizo não há nulidade".
A embargante pretende seja o acordão de-
clarado: a) - porque _o Tribunal não apreciou
a nulidade da ação por ela suscitada e consis-
tente em não haver sido citada inicialmente
para a rescisória, o que importa em omissão no
julgamento; b) - porque há contradição entre
a parte preliminar do julgamento que admi-
tiu como legitima a sua interveniência, por ser
terceira prejudicada e a conclusão que repeliu
a prejudicial de nul'idade no processo, quando
esta seria a conclusão forçada daquela; c) -
porque em qualquer das alternativas deve ser
considerado prejudicado o julgamento do mé-
rito da causa, que não deve ser conhecido,
pela incompatibilidade com a decisão da se·
gunda preliminar e da ·aludida prejudicial.
Mas nunca foi possivel anular julgamento
por via de ·em'bargos de declaração; a inidonei-
dade do meio é manifesta. Diz o § ·4.o do art.
862 do Cod. de Processo: "Se os embargos forem
providos a nova decisão se limitará a corrigir
a obscuridade, omissão ou contradição". A con-
clusão do acordão não pode ser atingida com
a procedência dos embargos, portanto, em qual-
quer hipótese não pode "ser considerado pre"
juàicado o julgamento do mérito da. causa.",
para dele não se conhecer, como pretend€1 o
embargante.
Já Pereira e Souza esclare-cia que "decl'a··
ratório se diz de um ato _que só tende a fa··
zer a explicação de algum fato ou de alguma
coisa, sem contar nova obrigação ou diSposi-
ção nova (Dicc. Jurídico, verb. declaratório).
Nas primeiras linhas do Processo Civil acres-
centa - "Por embargos de de-claração não pode
pedir-se correcão ou mudança (nota 599 à que funcionaram na causa; 3,o) - a embargante
edição de 1858) .
JUIDICIARIO 20-2-43
E que sempre foi assim na tradição do
nosso direito dí-lo Vanguerve: "Porem se tal
de-claração desfizer toda a sentença e toda a
condenação dela, não se admite, porque o que
declara, não pode acrescentar de novo, como é
de dire'ito comum: e a razão da razão é porque
então seria mais nova disposição do que de-
claração, o que o direito não admite". (Prática.
Judicial, parte 3.0, cap. 22, n. 10).
Paula Baptista explica que os embargos de
de-claração consistem simplesmente em a parte
expor em seu requerimento, os pontos em que
acha a sentença omissa, contraditaria ou obs-
cura, pedindo que seja explicada (Prat. do Proc.
nota 1.a ao § 221) .
Preliminarmente, portanto para o fim vi-
sado pela embargante são seUs embargos ina-
dmissiveis.
Devem, porem, os embargos ser recebidos
para o efeito de declarado certo ponto do acordão
que devera ter sido mais claro e explícito no
refletir o resultado do julgamento. A nulida-
de arguida da falta de citação da embargan-
te não foi omitida no julgamento, ao revés
foi expressamente agitada e repelida. Foi dis-
cutida com o mérito do recurso, no qual se en-
trosava. Tendo sido voto vencido nesta parte
o do Sr. Des-embargador Saboia Lima, que não
tendo tido vista dos autos, manifestou a sua
convicção sobre procedência da nulidade, pelos
argumentos expandidos no Tribunal na assen-
tada do julgamento. Aliás. já a própria embar-
gante focallzára no merecimento da caUsa essa
matéria (tls. 103).
o Tribunal admitiu os embargos de nuli-
dade como de terceiro prejudicado, COliSideran-
do toda a matéria neles oferecida, concluindo
pela sua improcedéncia. E na parte referente
à nulidade por falta de citação da embargante
para início da ação, repeliu-a o Tribunal p~r­
que: 1°) - a matlária agitada pela embargante,
e que foi debatida nos autos desde início, é
pUramente de direito, tendo sido mais uma vez
erúdita e cuidadosamente esmerilhados todos os
aspectos da questão; 2°) - a matéria versada
em todo o desenrolar na. ação rescisorla é res-
trita à interpretação de uma clausula testamen-
tária; as teses alinhadas sempre foram as mes-
mas, desde a ação em que proferido o julgado
rescindendo; siquer arguição nova foi trazida nos
embargos, e não só foi sempre a mesma, como
debatida com rara proficiência pelos advOjados
não teve como articular siquer qualquer prejuiro
(46)
 20-2-43 ARCHIVO
ou restrição imposta à sua defesa, nem 11á como '
vislumbrá-lo; 4. 0 ) - que assim sendo não se
justificava a anulação de todo o processado para
serem novan1ente debatidas as mesmissimas
questões de direito, sem vantagem para os li-
tigantes e para a Justiça, com perda de tempo,
despesas para os litigantes; 5.0) - na sistemá-
tica do novo Código do Processo é da maior
relevância a regra de que "sem prejuízo não há
nulidade": sendo mesmo reputada pelo legis-
lador como de excepcional necessidade acaba.-
com esse "espírito de cerimõnia e formalidade,
quando de ta;is violações não decorre nenhum
prejuízo para as partes e os atos praticados são
absolutamente aptos à finalidade a que o pro ..
cesso Ol'> destinava". 6. 0 ) - em consequência,
subordinadas as nulidades à regra geral precípua,
da falta de prejuízo, e não tendo a embargante
apontado que qualquer lhe haja sido imposto,
nem do processo se possa vislumbrar algo que
disso convença repeliu o Tribunal a arguiçãc,
nos termos do art. 278 § 2. 0 do Código do Pro-
cesso: ",Não se repetirá o ato nem se lhe suprirá
a falta, quando não tiver havida' prejuízo para
as partes".
Q~1anto à contradição arguida em 20 lugar
carece de importância. Há uma lamentavel con-
fusão entre princípios rudimentares do direito
formal e os do direito material. Nem seria pos-
sivel que todas as vezes que o Tribunal conhe-
cesse de um recurso, fundado em redação ex-
pressa do texto permissivo, estivesse obrigado a
concluir pela sua procedência. Conhecendo dos
embargos, como de terceira prejudicada, o Tri-
bunal sobre elles admitiu discussão peLa possi-
bilidade eventual de haver sido essa. embargante
prejudicada pelo acordão embargaclo como ter-
ceiro que até então não interviera no processo.
Peca a preliminar por falta de equilíbrio: seria
inadmissível que depois de reconhecer a embar-
gante prejudicada, fosse o Tribunal manter a
sentença que a. p!'ejUdicou. O Tribunal aplican-
do art. 815 do Cod. do Proc. Civil conheceu dos
embargoos para julgá-los improcedentes.
Para esse fim e por esses fundamentos, a cor-
11am os Juizes das Câmaras Reunidas Cíveis dO
Tribunal de Apelação julgar em parte procedeu-
tes os embargos de declaração.
Custas da lei.
Rio, 1'5 de Outubro de 1942 · - Vicente Pi-
ragibe, Presidente. - Afranio Antonio da Costa,
relator.
(47)
JUIDICIARIO 247
Ação rescisória n. 27
A nulidade de actos jUdiciais, que não depen-
dem de sentença, só pode ser pedida.
pela forma prescrita no art. 800, pará-
grafo único do Cód. P'roc. Cível. -
Entre esses inclue-se a arrematação, que
difere da adjudicação, porque esta é
julgada por sentença, o que não acon-
tece com aquela. - Para o caso de
adjUdicação própria é a rescisória. e com.-
petentes as Cámaras Cíveis do Tribu-
nal de Apelação. Não havendo sentença
a ser apreciada, não cabe rescisoria e
assim é o autor carecedor de ação.
Vistos, rela.tados e discutidos estes autos de
rescisória n. 27, entre partes : autores:
a~ão
José Firmino Borge.:; e sua mulher Alice Fer-
r eira Borges e réu, Dr. Carlos Drecour, acor-
dam: Ob Juizes das Câmaras Civei.s Reunidas
do Tribunal de Apelação, preliminarmente, julgar
o autor carecedor da a~ão, por unanimidade de
votos.
Há duas preliminares: uma referente à coe-
rência de ação, outra. é prescição. No julga-
mento deve preceder a primeira, porque refere-se
ao objeto mesmo da ação.
Segundo a inicial pretendem os autores "a
decretação da nulidade do executivo hipote-
cário, a partir do edital de 1a praça, para que
esta praça com a necessária publicação seja feita
obedecendo as formalidade.s legais e se a ela.
concorrer o réu só poderá fazer a arrematação
ou adjudicação pelo preço convencionado de
130: OOOE'.QOO. Querem os autores portanto, a nu-
lidade de atos judiciais, e não de qualquer sen-
tença. Paro isso invoca o art. 798, inciso I
letra c, do Cód. Proc. M'ls, salta aos olhos
desde logo que este dispositivo legal não pode
~ervir de assento a ação, porque ele visa exa-
tamente a nulidade da sentença. Não ,há, as-
sim, sentença cuja nulidade haja de ser de-
cretada. Escapa, portanto, a hipótese ao texto
legal invocado. A ação não tem siquer por objeto
a finalidade prevista pela lei. Se a intenção
dos autores é a nulidade de atos judiciais, como
I claramente indicam, então_ a hip~te:>e seria ~u-
tra - a do art. 800, paragrafo um co do Cod.
Proc. vigente!
No caso a arrematação não foi emoarga<ia
e assim nem siquer houve mesmo sentença a
ser rescindida. ,Na hipótese do art. 800, pará-
grafo único que vise os atos judiciais, que não
dependem de sentença - a nulidade poderia
ser apreciada por via anulatória. E' a opinião
de C. Santos. (Cód. Proc. vol IX, pág. 164).
Partllha dessa opinião do Dr. Pro c. Geral. A
 248 ARCHIVO
arematação difere da adjudicação, porque esta
~ julgada por sentença, o que não acontece com
aquela. Para. a adjudicação, julgada por sen-
tença, própria é a rescisoria e competente o Tri-
bunal de Apelação. Para rescindir a arrema-
tação, como simples ato de aquisição, a ação
adequada deveria ser intentada perante Juiz
competente. A anulação de meros atos judiciais,
como a arrematação, inexistindo sentença, não
pode ser objeto de re.scisoria perante este Tri-~·
bunal. Foi inidoneo o meio judicial empregado.
Nessa conformidade é acolhida a preliminar
para julgar o autor care<:edor de ação.
Custas na forma da lei.
Rio, 5-11-942. - Vicente P'iragibe, Presi-
dente. - Raul Camargo, relator.
Habeas-corpus n. 1.907
A órbita• de "habeas-corpus" não compreende a
má interpretação de um dispositi?:o le-
qal, a s1ta errônea aplicação, e tão so-
mente nula por manifesta transgressão
de dispositivo literal da lei.
A sentença que aplica mal, que er-
roneamente interpreta a lei, somente por
meio de recurso ordinário, de apelação,
será corrigido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
"habeas-corpus" n. 1.907, impetrado pelos ad-
vogados Drs. Carlos Alberto Dunshee de Abran-
ches e Eliezer Ross em favor de Ernestina Dutra
Honoud.
Alegam os impetrantes que esta se acha so-
frendo constrangimento ilegal na sua liberda-
de e na iminencia de ser preso porque denun-
ciado por haver provocado, em' outubro ele
1941, aborto na pessoa de Luiza do Nascim~nto,
em consequência do qual veio esta a falecer, o
Juiz em exercício da 4a Vara Criminal julgou pro-
cedente a denúncia e decla1:ou a paciente incur-
sa nas p·enas do artigo 300, parágrafo 1° da Con-
solidação das Leis Penais - Prisão celular de
6 a 24 anos, mas, considerando que o Código Pe-
nal em vigor comina a esse crime, no seu artigo
127, última parte, combinado com o artigo 126,
pena menor - reclusão de 2 a 8 anos, resolveu
aplicar a lei nova, de acordo com o disposto no
artigo 2o, parágrafo único do mesmo Código, e
condenar, afinal, o paciente no gráu mínimo, a
2 anos de reclusão, negado, em consequência,
o benefício do s1trsis.
Alegam mais que tal decisão é nula por ha-
ver sido proferida contra disposição literal da
lei, de vez que o fato descrito na denúncia e
JUDICIARIO 20-2-43
julgado provado pela sentença não constitue nem
em. tese o deLito do artigo 300, parágrafo úntco
da Consolidação das Leis Penais, mas sim o do
artigo 301, cuja pena é de prisão celular por 1
a 5 anos, de fórma que não tem a menor apli-
cação à espécie os artigos 2°, parágrafo único
e 127 do Código Penal, como pretende a alu-
dida sentença, citando os impetrantes assim a
opmmo de vários autores e comentaristas do
Código Penal de 1890 (Eduardo Durão, Bento
de Faria, Galdino de Siqueira, João Vieira de
.!l..raujo, Nelson Hungria), como a jurisprudência,
notademente o acordão desta Cámara, de 25 de
Maio último, de que foi relator o Juiz que re-
lata o presente "habeas-corpus", e no qual, em
hip'ótese perfeitamente igual, isto é, em que a
gestante tambem falecera e ·con~entira no aborto
nela praticado pelo réu - Dr. Roberto Estrela, a
este fóra aplicado o artigo 301 da citada Conso-
lidação das Leis Penais, e não o seu artigo 300
paragrafo 1o.
A inicial está instruída com várias certidões
que se veem a fls. 9 usque 21. O Dr. Juiz da
4a Vara Criminal presta a fls. 23 as seg~lintes
informações: "A paciente foi denunciada neste
Juizo, incurso no artigo 300, parágrafo 10 da
Consolidação das Leis Penais e, processada re-
gularmente, foi afinal condenada a pena de 2
anos de reclusão, gráu mínimo do artigo 126
comb. com o artigo 127, ambos do Código Pe-
nal, por ser a pena mais benigna na lei nova,
tendo sido tambem condenada ao pagamento
da taxa penitenciária de 50$000 e nas custas
do processo, por sentença deste Juizo de 7 de Ou-
tubro último. Expedido o competente mandado
de prisão contra a acusada, foi certificado pelo
respectivo oficial de Justiça encontrar-se a mes-
ma foragida, tendo tido ciência da sentença o
seu advogado, pois o mesmo requereu suspes-
são da execução da pena em 21 de Outubro do
corrent-e ano, o que foi indeferido, desse despa-
cho havendo recurso, que, processado regular-
mente, se acha nesse Egrégio Tribunal, aguar-
dando julga1nento.
Isto posto:
Acórdam os Juizes da 2a Câmara do :Tribu-
na! de Apelação, unanimemente, denegar a
ordem de "habeas-corpus" preventivo, por isso
que na espécie se se trata de sentença errada,
que teria aplicado a paciente dispositivo de
lei não aplicavel, segundo interpretação dado,
a caso inteiramente igual, por esta Câmara, e
não de sentença manifesta1nente nula. A órbita
do "habeas-corpus·• não compreende a má inter·
(48)
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIAHIO 249

pretação ele um dispositivo legal, a sua crronea aquele não torne a clelinquir. A idade, segun-
aplicação, e tão somente a sentença nula por do a sentença recorrida, deve ser a atuai e não
manifesta transgressão ele disposição literal da a que tinha o condenado na data do crime, por-
lei. A sentença que aplica mal, que erronemente que dada a finalidade do instituto em questão,
interpreta a lei somente por melo de recurso or- o fundam·ento da exceção contida no citado
dinário, da apelação, será corrigida. paragráfo 3° do artigo 30 foi, nas penas de cw:-
Custas pelos impetrantes. ta duração, livrar do contágio nocivo ela prisão
Distrito Federal, 14 ele Dezembro de 1942. o moço e o velho, assim amparando a inexpe-
Edgard Costa. Presidente. - Oliveira Sobrinho, riência do prinleiro e a fraqueza do segundo.
1·elator. - Tosca no Espinola. A Procuradoria Geral. sem propriamente
chegar a mna conclusão, assinala que aquela
disposição legal se refere à idade do condenado,
e não do réu; como que a indicar que a idade é
Recurso criminal n. 2.086
a do tempo. da condenação: o que já constitue
Suspensüo condicional da pena: reqmsitos urna terceira interpretação diversa ela que con-
A idade que permite a suspensão da re- sidera a idade atual, isto é, a idade ao tempo
clusâo é a que o condenado tinha , na
data do crime. Presunçüo de que não tor- em que se tom·a conhecimento do pedido.
ne a delinquir; não a autoriza a falta Os textos legais prestam-se realmente, por
de cumprimento da promessa de casa-
mento m~zdiante a qual o crime joi pra- sua letra, à discussão de que vêm sendo obje-
ticado. to. Si, poram, se atender ao critério que o novo
Código adotou no estabelecer os requisitos da
Vistos, '.'elatados e discutidos estes autos suspensão, chegar-se-á .à conclusão de que a
de recurso criminal n. 2.086, em que é recor- idade de que cogita o para.:;;ráfo 30 do artigo 30
rente Lindolpho Carreira Vianna e recorrida a é a do réu na data do· crime.
Justiça.
O referido artigo 30, com e'leito, não fez
Acórdam os J·uízes da Primeira Câmara do
Tribunal de Apelação, unanimemente, negar parte do Capitulo relativo à suspensão condi-
provimento ao recurso, para confirmar, como [ cional da pena ( Cap. III do Titulo V) e sim
confirmam, a sentença recorrida. Assim deci- 1 do capitulo que define as penas principais e
dem pelos motivos seguintes. O recorrente foi regula a sua execução (Cap. I do mesmo Titu-
condenado, por sentença de 6 de !Maio do cor- lo). E, ~im, quando o paragráfo 3o do arti-
rente ano, a qual passou em julgado, à pena go 30, depois de firmar a regra de que a re-
de um ano de reclusão, gráu mínimo do artigo clusão não admite suspen~ condicional, ex-
267 da Consol!daç_ão das Leis Penais, combinado ceptúa os menores de 21 anos e os maiores de
com o artigo 1~ n. I da Lei de Introdução do 70, não hà nisso o intuito de estabelecer re-
Código Penal, o arti"o 215, parágrafo ·único do quisito para suspensão da pena, e sim o de
mesmo Código. por crime de deflora.mento, pra- ca.raterizar cOlllo menos rigorosa a reclusão apl!-
ticado em Agosto ele 1940. Pediu suspensão con- cavel aos menores e aos setuagenários, em' ra-
dicional de pena, invocando o dl.sposto no ar- zão, portanto, da idade que tinham na data do
tigo 57, combinado com o artigo 30 parágrafo crime. Da expressão condenado usada no para-
3° do Código Penal; iSto é, alegando que ao tem- gráfo 3° do artigo 30 nada logicamente se pode
po do fato era menor, e ter sido condenado. a concluir €lll1 favor deste ou daquela interpre-
pena não superior a dois anos de reclusão. tagão; a execução da pena presupondo a sen-
Ainda alega que, restituído à liberdade, pode- tença condenatória, o delinquente passa a ser
rá mais facilmente tratar dos papeis de diabili- o condenado. Porém, dai não se segue que o le-
tação do ·casamento com a ofendida. gislador tenha querido referir-se á idade ao tem-
O M. M. Juiz a quo indeferiu o pedido pe- po da condenação, e, menos ainda, à idade ao
los seguintes fundaanentos: não (haver prova de terinpo de se tomar conhecimento do pedido de
que ao tempo do crime o recorrente fosse m'e- suspensão da pena.
nor; o recorrente não contestar que seja atual- Mas não hà prova de que, ao praticar o
mente maior, e ser a idade atual a que deve . crime, o recorrente fosse menor: simples alega-
ser levada am conta na aplicação do invocado ção. E, além disso, conforme bem' acentúa. n
artrgo 30 paragráfo 30 do Código Penal; a per- sentença recorrida, as circunstâncias do crime
sonalid8cle do reconente e as circunstâncias do nã.o autorizan1 a presunção de que o requeren-
crime não autorizassem a presunção de que te não torne a delinqu.ir; falta assim, para a
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 250 ABCHIVO
--------------------------·-----------------------------
concessão do benefício pretendido, o requisito
do n. II do artigo 57 do Cócligo Penal.
cam efeito, não cumprindo a palGvra que
déra à ofendida, no sentido de se casar com
ela, 0 requerente não merece da Justiça a con-
fiança que a suspensão da pena presupõe maxi-
me quando, continuando ele a afirmar que ain-
era pretende reparar pelo -casamento o mal pra-
ticado, entretanto, não providencia para que
essa solução honesta lhe restitue a liberdade.
Custas na fó11ma da lei.
Rio de Janeiro, 21 de Setembro de 1942.
Adelmar Tavares, Presidente. - Joaquim.
Henrique Majra. de Laet. relator. - Nelson Hun-
JUDICIAniO 20-2-43
acordo com os artigGs 75, 79, 82, - I, e 92-III,
que seja a ré submetida, pelo menos, a um ano
ele internação em casa ele tratamento. Nas pro-
ximidades do cumprimento da pena corporal,
aparece Corina de Assis, e dizendo-se amiga
íntima da recorrente, alegando conhecer que a
mesma não precisa de tratamento de saude
mental de espécie alguma, pede que o Juiz de-
termine a suspensão de sua internação, e que
ela, requerente, assuma a responsabilidade do
I tratamento que Sebastiana precisar, por ter
meios para isso, e ser empregada de um médico.
Indeferido o pedido, recorre Sebastiana, na for-
1 ma de fls. 167 e 168, concluindo de que se não

gria. trata de reformar a decisão do Jury, mas a

medida que decretou sua internação e na parte
Recurso criminal n. 2.099 que não aceitou fiador idôneo.
O Ministério Público repele todas as alega-
Medida de segurança - Sua legal aplicação
Forma legal de reação contra o crime. ções do recurso, demon~trando que os peritos
Não é pena, nem sanção aflitiva, e sim às fls. 73 v., afirmaram categoricamente que
medida de prevençüo e assisténcia so- 1
cial Telativamente ao estado peTigoso a recorrente é uma debil-mental, e às fls. 74,
do agente. A pena diz com o delito, e que sua capacidade ele imputação é, ex-vi dessa
a medida de segurança com o estado
de periculosidade do agente. "Institu- debilidade, Testrita, e que por esse motivo, não
tos eventualmente concurrentes, 1nas tinlha, "ao tempo do fato plena capacidade de
distintos em essência". - Quando e
de como se revoga a medida. entender o carater criminoso, ou determinar-se
de acordo com esse entendimento", situação
Vistos, e relatados, e discutidos estes autos prevista no art. 22 do Cod . Penal, cabendo,
d'd recw·so criminal n. 2. 099, recorrente Se- como determinação legal, a medida decretaqa
bastiana Costa Rodrigues, recorrida a Justiça, do art. 92 n. III do referido Código. Tal pe-
acordam os Juizes da Primeira Câmara negar dido implica revogaçüo de med,ida, a qual con-
provimento ao recurso para manter a decisão soante o art. 81, só pode advir de exame indl-
do Juiz por estar a mesma de acordo com a lei I vidual para se apurar a existêncil]. ou inexistên-
e os princípios de direito que regem a espécie. cia de perigosidade, cuja oportunidade só se ve-
Trata-se do seguinte: - Sebastiana costa rifica, depois de expirado o prazo mínimo Iegal-
Rodrigues foi condenada, pelo Tribunal do Ju- mente irojposto. Este, o [processo da [primeira
ry, a 14 meses de reclusão, por haver no dia instância.
30 de Abril de 1941, com uma faca, feito em Em• qualquer tem,po, só a segunda instân-
Alair Gloibe da Silva os ferimentos descritos cia, ( Cod. Penal, art. 81, parágrafo 1. o ns. I
no auto de exame de corpo de delito, art. 304 e IIIl.
parágrafo unico ela Consolidação das Leis Pe- O Dr. Procurador Geral, às fls. ·174, diz que·
nais. O Jury considerou reconhecer-lhe os ate- a recorrente praticou o segundo delito, quando
nuantes do parágrafo 1. o e 7. o do art. 42, e no goso do "sursis" do primeiro, e não se pode
contra, a agravante do parágrafo 5. 0 do art. 39, cogitar de medida de seguraça, "antes de iha-
não se justificando o porte de arma com que ver cumprido a pena que lihe foi imposta pelo
praticou o crime, "tanto mais quanto se acha- Jury e em se tratando da sua manifesta peri-
va a ré em goso de sursis, que lhe fôra conce- culosidade, não é seu interesse individual que
dido tambem em crime contra a pessoa, reve- se pode superpor ao social, indo a seguncla inS-·
!ando-se assim seus. máus antecedentes e peri- tancia usar ela medida <ele excepçâd da alínea
gosidade". O Juiz resolveu considerar ainda, em IIr do art. 81. Ora, de tudo exposto, e ponde-
seu favor, a situação regulada pelo parágrafo rado, ressalta perfeita a justiça com que pro-
I
único do art. 22 do novo estatuto penal, em cedeu a primeira instância.
face do laudo de exame de sanidade mental, O laudo que basêa a decisão do Jury apura
fls. 74, e a sentença do Juiz, seu Presidente, ser a recorrente cle!Ji!-mental, sofrer de crises
conclue, aplicando a pena, e determinando de 1 epileptiformes, e conclue na forma por que re
(50)
 20-2-43 AHCHIVO JUDICIARIO 251

se vê, definindo sua responsabilidade restrita .

Recurso criminal n. 2.127
A "meclicla ele segurança" imposta aclvem não
só elo estado patológico comprovado da recor~ Livramento condicional, - é matéria de exe-
cução da pena, sua última étapa, e, C'S-
rente, revelador da sua perigosidade, já mani- 1 sim, na sua aplicação não há cogitar de
festada na reiteração dos delitos praticados retroatividade ou de últra-atividade da
lei penal. Dessarte e de c.'cordo com as
contra a pessoa. Não é pena, nem tem carater decisões desta Segunda Câmara e com os
de sanção, essa forma ele reação legal contra o recentes julgados do Supremo Tribunal
Federal, a lei que regula a concessão do
crime, como se vê ela brilhante "Exposição de livramento condicional "que não envol-
Motivos" do Ministro Francisco Campos ao novo ve o problema da aplicação da pena"
é n vigente ao tempo em que foi re-
Código Penal. "E medida de prevenção e as- querido tal benefício legal, e não a con-
sistência social relativamente ao estado peri- temporânea da infração ·ou da condena-
ção imposta.
goso" daqueles que sejam ou não penalmente
responsaveis, praticam ações previstas na lei Vistos, relatados e discutidos estes autos de
como crime'• - E na assinatura elo novo esta- recurso criminal n. 2.127, em que é recorrente,
tuto penal brasileiro, no "Dia da Justiça" ele Cesaríno Cesar Antonio da Rocha, sendo recor-
8 de Dezembro ele 1940, lê-se do discurso ,elo r ida a Justiça:
Ministro: - "O novo Código Penal é informado O recorrente, estando condenado e cumprin-
por uma rigorosa política criminal. As penas do a pena de três anos de p1"isão como autor do
revelaram-se insuficientes na luta contra a cri- delito do art. 304 da antiga ConsolidaÇão das
minaliclade, e o Cócligo estabelece as medidas Leis Penais, requereu ao Juiz da execução - o
de segurança - destinadas a preveni-la, crian• da 9" Vara Criminal, em 12 de Agost,() de 1942,
do novas garantias para a sociedade contra a (fls. 89) o livramento condicional, alegando ha-
legião cinzenta dos inadaptados cujo número ver satisfeito todos os requisitos legais. O Juiz,
costuma crescer nas conjuras como a do nosso depois de ouvidos o Conselho Penitenciário e o
tempo, aumentando a zona do risco na medida representante do M. P. que se opuseram ao de-
em que cresce a densidade material e técnica ferimento do pedido do recorrente, por ser a sua
da convivência humana". condenação não superior a três anos, proferiu
Definido nessas palavras, lapidares o insti- a decisflo de fls. 91, datada de 22 de Setembro
tudo, não há çonfundi-lo com pena, ou que- de 1942, indeferindo o livramento condicional,
visto como o sentenciado, peticionário de fls. 89,
rer discuti-lo como sanção aflitiva, porque um
ao benefício do livramento condicional não tinha
diz com o delito, outro com o estado perigoso
direito diante do que dispõe o art. 710 do Có-
do agente. São "institutos eventualmente con-
digo de Processo Penal.
CUI-rentes, mas distintos em essência", como o
Com, fundamento no art. 581 n. XII deste,
diz Madureira de Pinho, citando Rocco, em
recorreu, o sentenciado, apresentando as razões
Medidas de Segurança, pgs. 58, "não sendo a
de fls. 96, alegando que lhe dev-e ser concedido
medida de segurança 1·eaçüo ele justiça, e sim o beneficio do livramento condicional porque:
ação ele dejesa contra o perigo de novos delitos, já cumpriu mais de 1/2 da pen?. que lhe foi im-
Perdura enquanto perdure o estado perigoso" posta; tem boa conduta, tem bons antecedentes;
(Ob. cit.). não se lhe deve aplicar o disposto no art. 710
Si ·não fôra inoportuno, n_ão haveria, no do Código de PJ.·ocesso Penal porque seu crime
caso dos autos, expirado o prazo minimo im- é anterior à sua publicação, é primário, e, final-
posto na sentença, e este se verifica pelo exa- mente, fundamenta sua pretensão no art. 50 do
rne individual, nem alegação de relevância teria decreto n. 24.531, de 6-6-934, combinado com o
sido trazida ao conhecimento deste Tribunal art. 10 do decreto n. 16.665, de 6-11-924. O r>r.
que o leVasse a aplicar a alínea IJ:I do artigo Promotor contra arrazoou a fls. 97, tendo o Dr.
81, - pois medida de prevenção e assistência Juiz a quo sustentado o seu anterior despacho
social, dizendo com o estado perigoso do agen-1 a tis. 98.
te, nada existiria de acolher no recurso inter- Nesta instãncla oficiou o Dr. :Sub-Procura-
posto dor· interino, opinando (fls. 99-100) pelo não
Custas da lei. provimento do recurso, pois de acordo com deci-
Rio, 5 de Outubro de 1942. - Adelmar Ta- são desta Cánú·a (recurso criminal n. 2.033) c
vares, Presidente e relator. - José Duarte. -~ com a mais recente jurisprudência elo mesm.o
Joaquim Henrique Majm de Laet. Tribunal Federal, a lei a aplicar-se "em caso de
, execução da condenação" que "nlio envolve o
(51)
 252 AHCHIVO
problema de aplicação ela p~na" é a lei vi:;ente ao
tempo em que o livramento é requerido e não a
do tempo em que a infração foi cometida ou a
condenação Imposta.
Isto posto:
Considerando que se trata, na espécie, de um
pedido de livramento condicional, matéria de
execut;ão da pena, sua última étapa, e, assim
nw há cogitar de retroatividade ou ultra-ativi-
dade da lei penal, de vez que somente quando
o oa.so é de aplicação de pena, e a cominada na
lei posterior é mais benigna se aplica a fato pra-
ticado na vigência de outra lei, já revogada;
Considerando que a lei penal substantiva e
adjetiva tem aplicação imediata, salvas as exce-
ções que estabelecem, e não l~á no Código Penal,
nem no Código de Processo Penal, nem, ainda
nas Leis de Introdução de um e de outro, clispo-
sitivo algum determinando que seja dada a.pli-
cação com ultra-atividade aos preceitos da lei
n. 24.531, de 1934 (art. 5°) e da lei n. 16.665,
de 1924 (art. 10) que até 31 de Dezembro de
1941, regulavam a concessão do livramento con_
dicional;
Considerando que falta ao recorrente o re-
quisito principal de ter sido condenado à pena
de mais ele três anos, para que pudesse obter o
livramento condicional (Cód. de Proc. Penal,
art. 710, e Cód. Penal, art. 60).
Acordam os Juizes da Segunda Cãmara do
Tribunal de Apelação negar provimento ao recur-
so, para confirmar a decisão de fls. 91.
Custas na forn1a da lei.
Distrito Federal, 12 de Fevereiro de 1942. -
Edgard Costa, Presidente. - Oliveira SobrinJw,
relator. - Toscano Espinola. De acordo com as
conclusões, porque o liberando, a meu ver, não
satisfazia os requisitos da lei antiga, para obten-
ção do livramento condicional. E a lei antiga,
tambem a meu ver, é que deve ser aplicada, pois
é mals favoravel ao réu, sendo o livramento ins-
ti~to de direito substantivo.
Recurso criminal n. 2.132
Livramento condicional. Não está o JutZ, no li-
vramento condicional, adstrito ao "ra-
tione temporis" do cum.prrimento pe-
nal. Outras condições se impõem para
sua decisão, principalmente as que
dizem com ·a periculosidade do liberan_
do. Este tem ·de oferecer à Justiça um
conjunto de condições que infundam
presunção de regeneração.
Vistos, relatados e discutidos estes autos i
de livramento condicional, recorrente, Walter ele I
.TUDICIAHIO 20-2-43
Sousa, acordam os Juizes ela Primeira Cô.marél,
negar provimento ao recurso interposto para con-
firmar a decisão que denegou o pedido, por ter
assento em lei e nos princípios de direito que
regem a especie.
E assim decidem', porque quer na lei ante-
rior ao Código, quer no Cdigo atual, n\io esta o
Juiz adstrito tão somente ao ratione temporis
elo cumprimento penal do requerente. Outras
condições se impõem para a concessão do livra-
mento, principalmente a concessão ela periculosi-
dade, aquele desaparecimento elo receio ele peri-
go para :a ordem pública que se vê nos motivos
do dec. 24.351, ele 6 de Junho ele 1934, e 1. 665,
ele 1924, nas linhas definidoras elo instituto, que
se consubstanciam no inelice regenerativo do In-
divíduo. O liberando tem que oferecer à Justiç11
um conjunto .de circunstãncias de condições
que ll~e despertem, lhe infundam presunção de
regeneração. Só assim lhe poderá, conferir o
nihil obstat para reingressar na comunhão so-
cial, no con vício da sociedade.
Assim, o instituto elo livramento, ontem;
assim hoje, no art. 60 do Cód. que além elo
tempo estabelecido para o cumprimento da pena,
exige a verificação da ausência da periculosidade,
a prova da boa conduta carcerária, e aptidüo
para prover a própria subsistência median-
te trabalho honesto, etc. Ora, a decisão do Juiz.
às fls. 252, frisa que não obstante o tempo, de
cumprimento penal, as informações elo relatório
são ele força a se admitir uma conduta indica-
tive• de regeneração para o crime de que tratam
os autos, tratando-se de preso e já condenado por
contravenções que demonstram máu carater ou
astúcia. Walter de Sousa que tambem usa o nome
ele Paulo de Sousa, foi condenado pelo art. 330,
~ 40 da Consolidação, constando às fls. 39 a 1i-
cha de várias infrações que o revelam um desa-
justado do convívio social. O Juiz pesou tudo
isso para negar esse favor libera tis. E do relató-
rio do diretor da prisão, e ela fi oba dos an tece-
dentes, e do delito nas suas circunstâncias R
valor sintomático, e de espírito do instituto que
é a regeneração do penitenciário, na cessaçw da
sua periculosidade, se impõe de Justiça a con·
firmação da decisão.
Custas. da lei.
Rio, 23-11-42. Carneiro da cunha, Presl-
dente com voto. - Adelmar TavaTes, relator. -
José Duarte.
(52)
 20-2-43 AHCHIVO JUDICIARIO 253

aplicaçtio da pena; logo, a idade referida na-

Recurso criminal n. 2.138 quele dispositivo é a da época da sentença e
Suspensíío condicional ela execuçcío da pena; não do fato delituoso, o que ainda se explica
inteligência elo art. 30, § 3. 0 , do Co- pela natureza e fins elo instituto;
digo Penal; a idacle Tejerida nesse dis-
positivo (menor de 21 e maior de 70 3 .o, porque, finalmente, quando inclui do
anos), refere-se à da ela ta da sentença nessa exceção, aplicavel sendo a· nova legisla-
e não à ela época elo jato delituoso.
ção, o recorrente não satisfazia os requisitos
Vistos e relatados estes autos ele recurso do art. 57 do Código Penal, visto jà ter sido
criminal, em que é recorrente Antonio Alberto condenado antenormente por crime de furto,
elos Santos: i' como se 1nostra nas informações de fls. 17
O recorrente condenado por crime de rou.. e 39.
bo, a 2 anos de prisão, por sentença de 26 dç Custas como de direito.
Novembro ele 1941, com·ertida essa ,)ena, por Rio de Janeiro, D. F., em 3ú de Nove1nbro
despacho ele 9 ele Setembro último, em recltF ele 1942. - Edgard Costa, Presidente e reJa-
são, requereu fosse a sua execução conelicional- to r. - Decio Cesario Alvim. _..: Oliveira So-
mente suspen.oa, não ol)stante achar-se preso brinlw.
desde Maio ele 1941, a princípio à disposfção
do Chefe ci 2 Pclícia c, a sPguir, elo Juiz que o I
condenou. Esse pedido foi indeferido pelo des-
Apelação criminal n. 3.366
pacho ele fls. 149, sob o fundamento de que
o requerente ·'não tinha direito à suspensão Crime d.e imprensa. Cabe apelação da sentença
que ao réu condenado impõe multa
conclic'onal ela pena no regime ele legislaçã,; pela demora e11?, publicar a sente w:a
anterior, e, port:~nto. não poclia ser incluída n~ condenatória. Prcscriçüo de condena-
ção.
execuç'w a que se refere o art. 15 da Lei ele
Introeluç:'ío do Código Penal". Não se confor- Vistos. relatado3 e discutidos estes autos
manelo com esse indeferimento, recorre (folhas de apelacão n. 3. 366 em que é apelante 1\-Iario
153) nlegando que era menor à época do de-
?-foreira Fabiào e apel:cclo Aloisio Fra!lCisco Fer-
lito e. a'sim, está incluído na exceç:~o elo ~ 4." reira:
do art. 30 do Código Penal. Acordam os Juizes da Primeira Câmara do
O Dr. Juiz mante•·c o despacho recorrido
Tribunal d;c Apelação, unanimemente, tomar co-
(fls. 160), c o Dr. SulJ-Procurador, interino.
nhecim'ento elo recurso e dar-lhe provimento,
depois eie no:ar nüo ter tido o orgão elo Mi-
para julgar prescrita a condenação imposta na
nistério Público vista para falar sobre o recur-
~entença apelada.
so, acentua que, emboni a sentença tenha re ·
Assim decidem pelos rr.otivos se:;uintes:
conhecido ao recorrente a atenuante da meno- Preliminannente: trata-se de sentença que ao
ridade, essa menoridade não está provada, fun- apelante, condenado por crime de impren::ct. im-
dada que está apenas nas clccl:;uações do réu, pôs a multa de 40:600$000, rios termos elo ar-
aliás contraclitónas. tigo 58 § 1 do decreto n. 24.776 ele H ele Ju-
O que posto: lho de 1934, sentença aquela, portanto, da qual
Acordam os Juizes ela Segunda Câmara do cabe a apelação com fundamento no artigo 593
Tribunal de Apelaçiw, por unanimidade de n. I! elo CóeUgo elo Proc~sso Penal, anele se es-
votos, em negar provimento ao recurso e con- tabelece esse recurso para as d·2cisôcs cl2finiti-
flrm~r o despacho recorrido, pelos seguintes vas pl'oferielas por Juiz singular -nos casos_ não
fundamentos: previstos no capitulo referente ao recurso em
1. 0 , porque a legislação anterior não nu- sentido estrito.
torizava a concessão do beneficio; assiln con .. o apelaclo argumenta não existir na l2l de
vertida em reclusão a pena de prisão imposta imprensa qualquer disposição que permita o
ao reeorrente, não tem ele direito a essa sus- presente recurso; e que a multa imposta ao ape-
pensão; lante é antes pena méramente administativa,
2. 0 , porque, ao ser condenado já não era o ;oinYplcs incidente de execução da sentença con-
recorrente menor; ora, o § 3 .o do al't. 30 do denatória. incidente quc. nos termos ele' artigo
Cóàtgo Penal faLl em cOJ;âenac!o lllL'lWr ele 21 C71 c1o clt~clo CócU~·o, o .Juiz rc:::c·l,:c sr:nl' qu.e de
anos ou n1aior ele 70. c n:1o en1 agente ou rc;u. :-~cu
clesp:1cl1o c~tii-·:l recurso Ill'i'OC~l. r1inda o ·apc-
8Xpressões ele que usa uo capitulo relativo à 1 Jaclo o artigo G2 claquela lei, p2lo qtnl a mul-
(53)
 254 ARCHIVO
ta em questão eleve ser' cobr:-tcla executivamen-
te no Juizo Oivel, mediante certrdão elo des-
pacho que a houver imposto; e nota, finalmen-
te, que a ação de cobrança jã foi propo~ta.
Não procede essa argumentação. Com efei-
to o artigo 1o do Código do Processo Penal dis-
põe que este não se aplica aos processos por
crime de imp'rensa (n. V); logo, porém, acres-
centa, em seu parágrafo único, que o Código se
aplicará a esses processos e outros de compe-
tência de tribunais especiais, quando as leis
especiais que os rE:~:;ularem, não dispuzera-m de
modo di verso.
Ora, o artigo 58 § 1o da lei ele impren§a, es-
tabelecendo a muita ele 100$000 por número
que deixar ele estampar a sentença condenató-
ria, não diz se há, ou não, recurso da decisão
que impõe a multa. De tal omissão resulta,
pois, a aplicabilidade do Código ele Processo à
hipótese.
Não merece por outro lado, acolhida a ale-
gação de não ser pena a multa imposta na S2n-
tença apelada. Em face elo conceito de pena,
tanto é pena a publicação ela sentença conde-
natória no próprio jornal em que saiu estari1pa-
do o escrito calunioso ou Injurioso, embora pe-
na acessória, a multa a que o condenado fica
sujeito no caso de não fazer aquela publica-
ção dentro de determinado prazo Pouco im-
porta que a multa seja cobravel executivamen-
te no Juizo cível isso não lhe altera, ou tira
o cara ter de pena .
Quanto a prescrição: tratando-se de pe~a.
conforme acaba de ser dito, e sendo de um ano
o prazo, nos termos do artigo 48 § 3° da lei
de imprensa elos autos se verifica que, conde-
nado o apelante por acorclão de H ele Novem-
bro de 1939, e interrompida a prescrição pelo
pagamento de multa de 1 :OOOSüOO (pena prin·
cipal imposta nesse acórclão), em 17 de Outubro
de 1940, mais de ano decorreu désde esse dia
até quando, em 24 de Fevereiro de 1942, após
vários incidentes sem força legal para inter-
romper a prescrição, foi intimado c apelante a
estampar o referido acorclão condenatório o que
ele fez em o. número de 26 elo mesm'o mês e, por-
tanto, mais de ano havia já decorrido quando a
sentenç:a apelada lhe impôs em 27 de Abril do
mesmo ano, a multa ele 40:600$000. Custas na
forma ela lei.
Rio de Janeiro, '17 de .:Oetembro ele 1942.
Joaquim Henrique Mafra de Laet, Presidente
e relator. -- Nelson Hungria. -· Decio Cesario
fll~·im .
JUDICIARIO 20-2-43
Apelação criminal n. 3. 719
Sentença não n«<tivada. E' nula, nos termos da
lei, a sentença não motivada.
Vistos, relatados e discutidos estes autos
de apelação criminal n. 3. 719, em que é ape-
lante Felippe de Almeida Borges e apelada a
Justiça:
Acordam, preliminarmente, por unanimi-
dade, os Juizes ela 2.a Cãmara do Tribunal ele
Apelação anular o processo ele fls. 46, inclusive,
em diante, por não estar devidamente motivada
a sentença apelada, nos termos elo art. 387 do
Código do Processo Penal .
Trata-se ele delito culposo, resultante ele aci-
dente ele auto-omnibus. Deu a decisão recon·i-
cla o fato como provado; reconheceu que o réu
deixou de observar regra técnica da profissão e
fugiu elo local &em prestar socorro à vitima.;
condenou-o, por isso, a 1 ano e 4 meses ele cle-
tençã:J, "mínimo elo art. 121 § 3. 0 combinado
com o § 4.a do mesmo artigo". Declarou mais a
sentença que tendo em vista ser o apelante pri-
mário não autorizando a sua folha ele antece-
dentes profissionais o aumento da pena, despre-
zava a agravação requerida pelo M. P. no grãu
médio.
Como se vê, o Dr .Jui.-: a quo n.ão se aper-
cebeu ainda ela realidade da nova lei penal, cujo
principal escopo é a individualização ela pellll
Houvesse prestado atenção ao art. 42 elo
Código, não teria Ialaclo em gráu médio e mini-
mo ela pena. O que lhe cumprin era fixar :t
quantidade da p-ena aplicavel, levando em conta
"os antecedentes e personalidade elo ·agente, a
intensidade da culpa, as circunstãncias e con·
sequéncias elo crime". A pena, assim fixada, se-
ria a pena báse sobre a qual poderia então fa-
zer o aument:J especial, determinado no art. 121
§ 4. 0 , tambem do mencionado Código. Nada de
graus médios ou mínimos, mas pena inclividua-
lisada é o que quer a lei.
Custas ex-leges.
Rio de Janeiro, 23 ele Novembro de 1942. ·-
Edyard Costa, Presidente. - Toseano Esp-i1wza,
relator. - Decio Cesario Alvim.
(54)
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO 255

provimento ao recurso e confirmar a sentença,

Apelação criminal n. 3. 775 integrado neste julgado o relatório de fls. 225 v.
Sentença; sua intimação ao defensor; caso: Quanto às custas, é evidente a falta de ra_
Cod. do Proc. Pen., art. 392, n. III; apli- zão da apelante: a ação rescisória, julgada pro-
cação. Não conhecimento da apelação
por interposta fora do prazo. cedente, forma com aquela em que proferido o
Vistos e relatados estes autos, - apelante, julgado atacado um só corpo e a decisã.o final
Annibal .1\.ugusto Teixeira; apelada, a Justiça: substitue para todos os efeitos o julgado rescin-
Acordam, por unanimidade de votos, os dido. Portanto, a condenação nas custas abran-
JU;izes da 2. a Câmara do Tribunal de Apelação, ge as dispendidas na 1a ação pelo vencedor na
acolhendo a ;p>relimina<r suscita,da, em seu rescisória.
parecer de fls. 59, pelo Delegado do Dr. Pro- Quanto aos juros da móra não é posslvel,
por via do art. 22 do decreto-lei n. 96, de 22
curador Geral, em não conhecer da presente
de Dezembro de 1937, extender à Fazenda Pú-
apelação por in tempestivamente interposta.
blica do Distrito Federa.! esse privilégio de que
O Código de Processo Penai dispõe no art.
goza a Fazenda Nacional nas obrigações iliquidaa
392, n. UI, que a intimação da sentença ser i
em que for condenada. Segundo esse diploma
feita... "ao defensor constituido pelo réj.l, si
legal "competem a Fazenda do Distrito Federal,
este, afiançavel ou não a infração, expedida o
em juizo, todos os favores e privilégios de que
mandado de prisão, não tiver sido encontrado,
goza ou venha a gozar a Fazenda Nacional".
e assim o certificar o oficial de justiça". O ape·
Jante constituiu defensor o Dr. Arnaldo Cardo- Ante o texto o máximo será a extensã<J des-
so Ribeiro de Paiva, conforme certidão de fls. ses privilégios até a ordem processual que se
25, o qual ofereceu a defesa prévia de fls. 26 d<>senvolverá de forma a assegurar melhor a de-
e, naquela qualidade, compareceu à audiência fesa dos interesses do Fisco. Mas, juros da
de instrução e julgamento: Condenado o réu, mora dizem respeito ao direito substantivo,
foi expedido o mandado de .prisão, certificando o podem e devem ser contad~ em Juizo ou fora
oficial não o ter encontrado por não mais resi- clelc, são frutos do c~pital e a sua re''Ulacão é
dir no local indicado (fls. 37); foi, então arde. da lei civil, uma só a ser aplicada a~1li~i.stra­
nada a intimação na pessoa do seu defensor ti v a ou judicialmente.
(fls. 38), o que se fez em data ele 20 de Março Quanto à suposta contracliçã<J entre os arts.
1. 064, e 1. 536, ·§ 2° do Cócligo Civil, perioclica_
{fls. 39).
mente suscitada desde o seu advento, o Tribunal
Dessa data, portanto, começou a ser conta ..
a repele. Não pode a lei conter demasias ou
do o prazo para o recurso, certificando-se, en··
contradições, sendo exatamente a mais árdua
tretanto, a fls. 40, ter ele decorrido sem a sua
missão de interprete ajustar as diversas partes
interposição. PJ.·eso o réu em Outubro último,
de lei, eliminando aparentes antinomias, dA
constituiu novo advogado (fls. 40 e 52), o qual
modo a que formem um todo harmonico. Supri-
interpôs a presente apclaçüo em clata ele 30 do
mir ou alterar no texto não é interpretar e sim
referido mês (termo às fls. 54), evidentemente,
legislar. E no caso em apreço a solução já de
portanto, fora do prazo legal, de I1á muito ex-
há Inuito foi encontrada, na compreensão de que
gotado.
o legislador ao empregar ao art. 1.064 as pala_
Custas, como de direito. vras "desde que" ut!lizou-se de uma locução
Rio de Janeiro, D. F .. em 14 de Dezembro causal e não temporal. Inexistente. assim qual-
de 1942. Edgard Costa, Presidente e relator. quer divergência.
Decio cesario Alvim. - Oliveira Sobrinho.
Custas pela apelante.
Rio, 11 de Setembro de 1942. - Flaminio de
Apelação civel n. 1.209 ReZ'ende, Presidente, com voto. - Afranio Anto-
.nio da Costa, relator designado. - Antonio
Art 22 do dec.-Lei n. 96, de 22 de Dezembro de
1937; juros da mora. Nâo se incluem en- Carlos Lajayette de Andrada - vencido com o
tre os privilégios que conferidos à Fa- voto seguinte: o acordão que se liquida con-
zenda Nacional, por efeito daquele di-
Jclcma se extendam à Fazenda do Distri- denanclo a segunda apelante, ou melhor, assegu-
to Federal, em ju>:;o. Arts. 1. 064 e rando ao autor apelado, as vantagens econômicas
1. 546, § 20 do Cód. Civil. · e todos os efeitos patrin1onirtis pecliclos, não faz,
Vistos. etc. entretanto, menrüo especial a juros ele móra.
A{'orclam os Juizes d:t 3" Câmara do Tribu- Estes, embora, pedidos, IÜO poclem necessaria-
nal de Apelaçrto, por maioria de votos, negar mente S·er computados de modo clifer·ente ao que
(551
 25G ATICHIVO
é cleterminaelo por lei expressa. O próprio pedidn
relati\'o a esses juros eleve ser entendido nessa
conformidade. Se, portanto, segundo dispõe corn
a maior clareza o decreto 21.758, de 26 de Maio
de 1933, a Fazenda Pública só está sujeita. a tais
juros, a partir da sentença irrecorrível que, em
execução, fixar o valor da condenação, sempre
que a obrigação fõr ilíquida, e se esse decreto
se aplica à Fazenda do Distrito Federal, nos
termos do artigo 22 da lei 96 de 22 de Dezembro
de 1937, é evidente que o pedido ele pagamen-
to dos juros ele móra, formulado na ·ação, e a
genérica condenação ela Prefeitura ao pagamento
das vantagens economicas e todos os ejcitos pa-
trimoniais, estão impl!citamente suborcltnados
aos preceitos legais supra referidos. Por isso dei
provimento aos recursos, em parte, para deter-
minar fosse excluidR da quantia ele 35:5398400,
unicamente os juros da móra.
Apelação civel n. 1.339
Si o locatáTio deixou decorrer o prazo do con-
tráto, sem exeTcitar o se1L direito a Te-
novação, não pode pretende-la poste-
riormente. E' necessário, no conceit'J
legal, que não haja interrupção de lo-
cação contratual. A simples permanên-
cia no loca,l com tunda de comércio
ntío basta para conferir ao locatário c
âiTeitn à Teno7lação. Sendo o prazo du
contrato inferior a 5 anos nfío autoriza
o zccatririo a peclir renm;açtío.
Vistos. relatados e discutidos estes autos
clB apelação n. 1. 339, entre part2s: apelante
Aclolpho Tcixeirrt Vasco Girão e apelado Antc-
nio Henrique Ribeiro, acordam os Juizes da
Quarta Câmara elo Tribunal ele Ap'elaçilo )n~·
acordo ele votos, negar provimento ao rectu·.:;o.
afim de confirmar a sentença recorrida.
Da prova dos autos resulta, se1n som'bra de
dúvida: 1.0 que o primitivo .contrato de locação
findou em 25 de Dezembro de 1938, (fls. 4v);
2. 0 que aos 27 de Janeiro de 1930, foi celebra-
do novo prazo a 1 desse m·ez (fls. 6v); 3° que
embora por acordo das partes o prazo retroa-
gisse ao dia 1° aindrt assim restou um prazo de
6 clias sem contráto algum.
E' um fato que o locatário continuou no
me;cmo local, pagando o aluguel, sem interru-
pçfw. Mas, essrt situação ele fato não pode al-
terar, substancialm-ente a dB direito para con-
ferir ao locatário um direito, que ele nãn tem.
Houve na realiclaele um perioclo de locat:i\o vc,:·-
b~.!. C cpclnclc ckixou cJ:ponUncamcni 2 cleco"..
lTl' o praz·.) elo contrato anterior, sem' exercitar
JUDICIATIIO 20-3-43
o seu direito [t rcno,·nçJ.o. Esse contra to findou
para todos os efeitos. Sómente passado mais
ele un1 n1ez foi que celebrou novo contrato.
Não houve então qualquer referência a prorn-
gação ou continuação do anterior, mediante no-
vas clausulas. Na inicial a fls. 2. diz textual-
ment-e o recorrente que "findo o prazo deSSB i.•J ..
cação lfoi feito novo contrato cl·esse pr&clio pelo
prazo ~e 38 mes2s" (folhas 2). Ê esse, portanto,
o contráto vigênte a renovar. 2\ias, a lei o ex-
clue para o exerc!cio do direito ele renovação
(artigo 2.o alínea h ela lei 24.158). Ê o pró-
prio texto da lei a dizer "a renoYa\ão elo con-
trato ele arrendamento de prédios" etc.
Logo, a lei cogita e protege os comercian-
tes, que te1n contrato; não garante as locações
em geral, n1as, somente aquelas que tem con-
trato escrito. Tendo findado um ·contrato sem
rBnovaçüo extingue-se o clirBito, que só nas-
ceu com o novo contrato. Este é que deve ser
focalisado para estuclo e soluçCto elo cUreito a
renovação. O apelante teve uma soluc;:w cie
continuidade ele "contratos" o bastante pa!·a
fa"'er c!Bcaír o seu direito, que nascia desse CDll-
trato. E' 1.1111' direito inhcr2nte a unw relaç:\o
contratual. A prevalecer principio contrário en-
tão os locatários não tBri~m mais interesse em
renovar as locações. Bast:~ria que contintwsscm
nos in1oveis, sem locação -escrita, para pedir :1
renovação quanto bem entendessem. Não foi
este o pensamento, o objetivo da lei, porqtlC
seria sancionar o abuso. Nessa ·Conformidade
assenta em lei a sentença que é mantida.
Custas n.a fórma da lei.
Rio, 27 de Novembro de 1942. - Edmun-
clo de Oli'l;eira Figueiredo, President-e. - Raul
Can,•:trgo, relator. - .co. ,~f. Ribeiro ela Costa.
Apelação cível n. 1.501
Açtío de despejo proceclente. Findo o prazo da
locaçao, não tendo o locador optado pela
prorrogaçao elo contnr-to no pmzo con-
vencionado, tornou-se a locaçüo por
tempo indeterminado. Assim, era licito
ao locador notificar o locatário para des-
ocnpar o prédio no prazo ele 30 dias.
Ntío occorre concl.ição puramente pote.~­
tativa, proibido pelo art. 115 do Cócligo
Civil, se a verificaçtío do evento nac- Ji-
C01L dependenfio unica e excl-asivamen-
te do arbítrio de uma das partes, desde
que o locatário não pode compelir o lo-
cador a prorrogctr o contrato nem o lo-
cador pode obrigar o locatário a perma-
necer no prédio.
Vistos. relatados e discutidos estes auto;; de
apelação cível n. 1. 501, sendo apelante Hi!de-
(55)
 20-2-43 AHCHIVO .JUDICIARIO 257

garcl Lesser c apelada Juditl1. Teixeira Czü·va-1 Casados llá mais ele longos trinta anos, clo-
!Lo, acorc!an1 os Ju1zes ela Qunlta Camm·;, do Im·osa deve ter sido a situação da autora ape-
Tribunal ele .AJpelação elo Distrito Federal, pelos lada ao requerer o desquite do casal. Só um
votos elo relator e revisor negar provimento à motivo gr·ave a teria levado a essa resolução. Os
apelação, confirmada assim a s-ontença recorrida, elementos elos autos convenc:om da procedência
que decretou o despejo ela apelante do apP.rta- ela ação. Se a viela vinha sendo· áspera para a
n:ento que lhe fora lü'cado pela apelada. autora, tornou-se impossível a continuação em
. _ comum com o marido, quando por este seviciada.
Assim clecJC!em porquG.nto, finda a locaçao
. _ E·3ta Câmara, na apelacão c i vel n. 9. 409 em
por praso eleternunaclo, e na o tendo a locadora 1 · '
6 ele Maio ele 1941, já confirmada em embargos
ora apelada optado pela prorrogação. eis que não
pela 3a Câmara, decidiu que a sevicia, nas ações
levou o instrumento elo contrato do Tesouro Na-
de desquit-e, não precisa ser demonstrada por
cional, para. averbac;:.ão elos s·clos cleviclos tornou-
exame pericial, ba.~tando o meio indireto de tes-
fJIJ a locação por tempo indeterminado pelo que
tBmunhas (Jurisp. do Trib. de Apelação, volu-
lícito era à loca{lora notificP.r à locatária, ora me IV, pág. 122) .
a.pelante. para desocupar o imovcl no prazo d2
De fato, o art. 317, n. III, elo Cóeligo Civil,
trinta c! ias solJ pena ele ser despejada.
admite, como n1otivo determinante elo clesquite,
Não colhe a alegação ele que.> a cláusula sé- a sevicia (no singular), sevicia única, que não
tima elo contrato de locaç5.o é nula nos t<'rmos precisa se revestir dos característicos elo Direito
elo art. 115 do Código Civil por conter uma Penal, .mas que pode ser apurada por testemu-
ccndição potestativa, pois esse dispositivo ].?gal nhas, e ser a,preciada pelo Juiz.
veda a condição puramente. potestativa o que O réu apelante, em seu depoimento. reconhe-
não concerne na espécie, pois, a verificaçi'\0 elo ce ter tido um atrito com a sua esposa, no dia
evento nüo ficara dependcnelo única e exclusi- 8 de Abril (fls. 94). A autora, em c1ec1arações
vamente elo arlJít.rio ctc ume das p~rtrs pois. nent muito sinceras, afirmou ter sido agrediela, bem
a locatária poderia compelir a locadora a prorro- como uma sua fii!Ja que interveio en1 seu favor
gar n locaç.üo, nen1. a locadora poc~cria oiJrigar a (fls. 91). Comparec€ndo imediatamente à resi-
locatária a permanecer no apartamento. Ficcwa dência do Dr. Pecl.ro ela Cunha, foi a autora por
expresso que à locatária era lícito devol•:cr as este examinada e encontrada - ;;com rnm1cl1as
chaves dentro no prazo ele oito dias após o tér- no pescoço e no peito, manchas que clenunc1a-
mino da locação como permitido era à locadora vam a agressão relatada", segundo afirmações
optar pela prorrogação ou elespejo. deste ilustre médico e professor (fls. 97). As
Custas ex-lege. p1·aças da Polícia Militar, enviadas pelo comis-
Rio ele Janeiro, 7 de Agosto de 1942 -- Fre- sário do Distrito Policial à residência ào casal,
confirmam ter verificado na autora os Jnesmos
derico Susseldncl. Presidente con1 voto. - Rocha
sinais de agressão. No mesmo sentido são as
Lagoa, relator.
declarações de uma empregada do casar ( fo-
lhas 106-v.), e outras ciua.s pessoas (fis. 108-v. e
110) . Se a autora não foi submetida a exame de
corpo ele delito, quando reclamou providências
Apelação civel n. 1.882 clac> autoridades policiais, tem-se a explicação na.
atitude elo respectivo Delegado, procurando har-
Desquite. Julga-se procedente, quando com monizar o casnl. E a autora comprovou. corn tes-
fundamento em sevícia. Esta não pre- temunhas idôneas, a sevicia recebida, impedindo
cisa ser provada por exame pericial, bas-
tcmclo que por 111 cio indireto de teste- que se prolongasse a viela que, ele há muito,
munhas. vinha mantendo. com sacrifícios.

VIstos, rela.tados e examinados estes autos

de apelação cível n. 1.882, sendo apelante J. ,
l
Custas pelo réu, apelante.

Rio de Janeiro, 22 de Dezembro ele 1942.

M:. do C. e apelada D. M. F. B. do C.: FTçcleTico Susselcind, Presidente e reJa tor. - A.
Acordam os Juizes da 5a Câmara do Tribunal Saboia Lima revisor. Ciente, Romão Laccnla.
ele A]Wlacão. pelos ,·otos elo relator e elo revisor.
negar provimento ao rccurso e confirmar, por I
se11S fundarnentos, a ióentenç'l apelada.
 258 ARCHIVO .TUDICIARIO 20-2-43

Quanto a inclenisação cle1·e ser fixa ela em

Apelação civel n. 1. 940
CrS 39.050,11 atendicla da seguinte maneira:
Se o autor tomou o . veiculo pela entrelinha e Lucros cessantes e prestações vincendas - Cr$
se ficou como· pingente não importa em
eximir u responsabilidade ia Compa- 30.773,58. Aparelhos ortopeclicos - Cr$ .
nhia transportadora, · desde que ela só 6. 883 ,5·1. Conservação dos aparelhos Crs .....
poderia ser afastada a culpa do de-
sastre coubesse unican<•ente ao passa- 1. 392,93. As parcelas acima são as constantes do
geiro_ Provado ser a viti-ma passageiro laudo de folhas 78, do perito da ré, que estão
é a Companhia obrigada a reparar os de acordo corn as necessidades do autor, menos
danos resultantes do c'.esastre.
quanto a primeira, que foi elevada de Cr_
Vistos, examinaclos e discutidos estes autos 14.000.00 pois que isso se justifica tendo-se em
de apelação cível, número 1.940, em que é conta a lesão resultante, a sua gravidade e a
apelante Chaim Majer Grosworcel e apelada a diminuição que importou na atividade elo ape-
Companhia de Carris, Luz e Força do Rio d!! lante. Os honorários elo advogado serão ele dez
Janeiro, Ltd. por cento, como tem entendido 'l jurisprudên-
Pelas provas destes autos o autor apelan- cia. em ca~os como o .dos autos.
te tomou um bonde da Companhia e passou a Acordam assim. os Juízes da Quinta Câ-
ser passageiro As certidões de peças do inque- mara elo Tribunal ele Apelação, por maioria de
rito policial e os depoimentos de te3tem'unhas votos, dar provimento ao recurso para julgar
no presente processo levam a maioria dos Juizes procedente a ação conclcnanclo a apelada ao pa-
a convicção desse fato. Se o autor tomou o gamento da inclenisação de CrS 39.050,11.
veículo pela entre-linha, e se ficoc; como pin- Custas ela lei.
gênte, não importa em eximir a responsabilida- Rio ele Janeiro, 15 de Dezembro de 1942.
de ela ré, desde que ela só pocleria ser afastada Frederico Sussekind, Presidente com voto em
se a culpa elo desastre coubesse unican:rmte ao separado. - Antonio Carlos Lajayette de /.rn-
passageiro. Nesse S·entido é a jurisprudência drada, relator. - A. Saboia Lim•a-. - FTederico
e é o que d·etermina a lei, no artigo 17 do de- Sussekind, vencido, porque negava proviment-o
creto 2. 681. ao recurso e confirm·ava [C sentença ap·elada
Como, porem, ocorreu o acident-e? Al a di- por seus fundamentos.
vergência. Das certidões elo inquerito consta ter O acidente ocorreu em 1929, e a ação só foi
o autor descido do bonde, em .novimento para proposta em 1941. Preso o motoneiro elo bonde,
apanhar o seu chapéu - declara um soldado foi o proc·esso arquivado, porque ficou demons-
ele policia. Em Juízo uma passageira elo carro trado ter sido o desastre motivado por culpa
afirmou que o autor caíra em· consequência de exclúsiva do autor, tomando o veículo em mo-
um brusco movimento do bonde, ao sair do vimento e do lado ela "entrelinha' dele saltan_
poste ele parada. Soldado e passa -;eira foram elo in continenti (fls. 34). Não se pode consi-
testemunhas de vista. únicas testemunhas, uma clerar o autor como um passageiro, conforme
prestou declarações no inquerito apenas, e ou- entendeu o maioria ela Câmara, clcscle que pro-
tra sob compromisso, perante o Juiz, e eleve ser curava ingressar no c:wrc pelo lado proibido.
crida com maior vantage·m, pois que seus escla- Quando fosse um passageiro, está p·rovado ter
recimentos coinciclen1 com outros fatos nos au- sido o único culpado pelo acidente; é o que se
tos. H à ainda, tuna circunstância f a vora vel ao verifica de suas próprias declarações, no mo-
apelante: chegado hà pouco ao nosso país, na mento elo flagrante lavrado contra o preposto
época do acidente, não podia ter sido bem com- da ré: - "antes que o referido bonde parasse,
preendido pela autoridade que tomou suas de· o declarante procurou clescer elo mesmo em mo-
clarações e por isso, as cautelas que devem vimento, elo lado da entrelinha; que escorre-
cercar o que informou são necessárias. O certo gou, perdendo o equilíbrio, caiu ao sólo, sendo
é que do exame atento elas provas os julgadores um elos seus pés nessa ocasião alcançado pela
se convenceram ela procedência de ação: "Chaim 1 roda elo bonde referido, que o cortou (fls. 33v).
Maier estava em pé no estribo do reboque, no O artigo 17 elo decreto n. 2. 681 lnsenta a ré
qual a depoente viajava sentada em um dos de responsabilidade civil. Das testemunhas ou-
bancos; que em dado momento, ao por-se o vidas no Juízo Cível, arrolada~; pelo autor, só
veículo em movimento, não podendo equilibrar- uma alega ter assistido ao desastre ocorrido em
se no estribo, pelo arranco que o carro recebe- 1929, mas, ainda assim, o descreve de modo di-
ra, Cl1airn crtíu ao solo tendo ui::: pass:u~elro.-; ver ;ente elo alegado na inicial pelo autor. Este
cla~lu o Ual"lnc e o boncle paraclo" (fls. 97). 1 na inicial, declarou que v:ajltva no carro-mo-
(581
 20-2-43 ARCHIVO
tor (fls. 2, item II) ao .pas.so que a teswmu-
llha afirma que no carro_rcboque (fls. 97) . As
outras só souberam do acidente, por informa-
ções. A sentença tendo apreciado devidamente
a prova dos constante dos autos, deixou-me a
impressão de que mereceria ser confirmada.
Apelação cível n. 1.963
O Cóá. Pmc. artigo 248 permite a acareação
de umas testemunhas com outras ou
com as partes, mas, não a acareação das
partes entre si. E• destituído de quaquer
eficácia jurídica, <'; assim não gera obri-
gação, o contrato cujo objetivo torna-se
inexistente. Constitue advocacia admi-
nistrativa pleitear por meio de interme-
diário, em processos de desa,vropriações,
a majoração de avaliações. Tais contra-
tos, por 1:isarem atividades ilícitas, i1Wi-
dem no art. 145 n. li e 82 do Código
Ciril. · A fls. 6 encontra-se a carta dirigida pelo R. ao
Vistos, relatados e discutidos estes autos ·de
apelação civel n. 1.963, entre partes: 1a apelan-
te José Luiz de Souza Filho, 20 apelante Pedro
sucar - apelados o~ mesrr>os; acorda.m os Juize3
da 4a Cãmara do Tribunal de Apelação, preli-
minarmente, e por acordo de votos, negar pro-
vimento ao agravo no auto do processo. No
mérito, tambem pelo mesmo acordo, dar provi-
mento à 2a apelação para reformar em parte
a sentença recorrida, incluindo na condenação os
honorários de avogado a razão de 20% prejudi-
cada a 1a apejação.
Preliminar - Nega-se provimento ao .:~gra­
vo. Estão bem fundamentados os despachos re-
que permite o Cód. Proc. ar-
corridos. O
tigo 248, é a acareação das testemunhas com as
partes. Q!Janto ao depoimento elas referidas, bem
esclareceu o Juiz o seu despacho. Não se per-
cebe que esses depoimentos pudessem esclarecer
a questão, em seu aspecto principal. As teste-
munhas trazidas seriam sufi.cientes para permitir
ao Juiz proferir o seu julgamento. Aliás, na
petição de fls·. 145 o requerente não indicou
quais as testemunhas. Fê-lo em forma ampla,
genérica, de maneira a não orientar o Juiz,
abrindo somente a porta a um transbordamento
de prova testemunhal, dilatadora do feito. Quan-
to a petição de fls. 148 fez o requerente l.una
longa enumeração ele documentos. O Jui<; os
selecionou, admitindo os necessários nos itens
r ·e II, que tinham ligação direta com a causa,
Isto é, os prédios de.oGpropriaclos ela nm Gene-
ral Câmara. Os itens 3, 4. 5 e 6 referem-se a ou-
tros prédios. os itens 7 e 8 dizem de segundas
(59)
JUDICIAHIO 259
Vias de contratos, que se encontram nos autos a
fls. 8, 9, 10 e 11. Em suma: nos termos em
que foi posta a questão a relação de direito
em fóco estaria suficientemente esclarecida para
permitir o seu julgamento. Impõe-se a denega-
ção do recurso.
Mérito - Refere-se a presente ação a desa-
propriação dos prédios à rua General Cãmara 176
e 268. Alega o A. que recebera, mandato do R.
para tratar das referidas desapropriações junto
à _Prefeitura, mediante o ajuste de 50% do que
excedesse de RS. 245:000$000 da desapropriação
do prédio 176 e Rs. 189:000$000 do prédio 268.
Assim reza a inicial. A conta corrente de fls.
4 descrimlna despesas feitas pelo A. 10 apelr.nte,
inclusive honorários a um advogado, na impor-
tância de 15:000$000, somando tudo 127:930$300.
A. reiterando o cancelamento da sua pro::ura-
ção, datada de carta anterior ,de 5-6-942. A fls.
7 está junto o D. Oficial, do qual constam as de-
sapropriações dos prédios por 355:8508000 e ...
302:116$000. Os does. basicos da questão acham-
se juntos a fls. 8 e 10. São cartas dirigidas
pelo R. ao A. em que se estabelecem as bases
do ajuste, de referência aos prédios 176 e 268.
Tem a elata de 29 de Maio de 1942. O doc. de
fls. 9 a que faz o 10 apelante reiteradas refe-
rências resa: "autoriza o A. a assinar concor-
eláncias com a Prefeitura pelos preços de ....
302:016$000 e 355:850$000 de acordo com a com-
binação feita". Tem da mezma forma a data de
29 ele Maio. Nesse mesm'o dia foi tambem outor-
gada a procuração de fls. 166, com e.:se mes-
mo objeto. Esses documentos todos se integram,
formando em conjunto um mandato retril)uido
na forma de outros documentos (cartas ele fls) .
Na contestação de fls. 108 assenta o R. a
UH< defesa em clois pontos: 1° nulidade elo ato
jurídico por ilicitude do seu objeto; 20 inexis-
tência de objeto porque na data docontrato
já estavam autorizadas as desapropriações pelos
preços fixados. Suscitou-se tamoom a prelimi-
nar ele carencia de ação, que o Juiz bem apre-
ciou. Houve de fato um mandato e assim não
há como desconhecer a ação respectiva corres-
pondente que é a de prestação de contas, ele que
usou o A. com propriedade. Impunha-se assim
o despreso dessa preliminar. Foi exibida a cer-
tidão de fls. 113, passada pela Prefeitura. ela
qual consta que as avaliGções que sen·iram ele
base as clesapropriaçõcs jâ estGI·<un feitas desde
22 e 26 ele Maio, pelos mesmos valore.3 a que
 2GO AHCHIVO
se referem os documentos de fls. 8 e 10. Juntou
ainda o R. um convite do cooordenaclor da
Sub-Comissão ele Desapropriação, pan1 compare-
cimento pessoal à repartição, datado de 30 de
Maio, isto é, um dia após o mandato e aos do-
cumentos do ajuste.
O Dr. Juiz resolveu que o contrato era
inexistente, JJOrquanto, o seu objeto era nenhum,
sendo que naquela détta os prédios jã estavam
avaliados por preços prefixados. Cumpre apre-
ciar qual o objeto do contrato. Segundo a pro-
curação de fls. 166 seria "representa-lo perante
as repartições públicas, relativamente ã desapro-
priação dos imoveis, podendo requerer, aceitar
preço, acordar, assinar o acordo relativo à fixa-
ção da avaliação ele cada desapropriação e pra-
tical" todas as diligências necessárias ao dito
fim". Na carta ajuste de fls. 8 se diz "reque-
l'er, acertar preços com a Prefeitura, acordar,
tratar e acompanhar o processo, dispensando-lhe
toda a assistência que for necessária". Nesses
documentos está nitidamente declarado o olJ-
jeto elo contrato, assinalada assim a diretriz
elas atividades do manclatãrio. Ao autor cum-
pria, portanto, satisfazer a prova dos serviços
que prestara para justificar a sua remuneração
pro-lab01·e. A desapropriação consumou-se com
ba~e nas avaliações. Nestas tiveram logar, ante-
riormente ao ma.ndato e ajustes. Assim não ha-
via. mais Jogar [para que o a.utor aceitasse
a. sua atividade nesse negócio. Tanto assim q'::e
recebido o mandato no dia. 29, nesse mesmo dia
ou no seguinte já assinava o acordo e a 30,
um dia logo após. o autor era. che..mado ao ga-
binete do coorclenaclor ela sub-comissão "pessoal-
mente" (fls. 114) . Aí ficou inteirado ela mar-
cha do processo dos seus antecedentes, o que clec
terminou a cessação do mandato. Conseguinte-
mente, é fora ele dúvida que o contmto tornou-
Ee sem objeto, inexistente. Aquilo que prome-
tera fazer o autor jã estava feito. Incide o
contrato no art. 145 do Código Civil pela im-
pc·:o,;ibiliclade do seu objeto. Ma.s, há ainda um
outro a.specto da causa ainda a. considerar, que
foi aventado na contestação e não resolvido pela
Eentençt< - a ilicitude do CDntrato. O objeto elo
ajuste não foi outro senão conseguir majoração
nas avalie..ções. Isto está salta.ndo aos olhos e
rezt< mesmo o contrato, por escrito. A condição
seguncta ".subordina. a remuneração à avaliação.
A mco.ma referência se encontra no ite1n 5o, quer ·
de uma quer ele outra carta contrato.
o,·~. " ~valiac:Cto é nm ato inhcrente ao pro- ele apelac;üo clvel n. 2. 009, senclo "PPL<nte Con·
ccs:--·n cL:- cl~'-c::rq.roprin(.~rtcJ. E' u1n 11onto lJúsico j chcta Franccza ou conceiçfio Frnnceza e apela-
JUDICIAniO 20-2-43
11:1ra a c!eterminacflo do vaiar. São incumbidas
disso pec::soü.s con1 atribuições ef:pcciais. Encar-
regar n.Igucn1 de conseguir 1najoração de a valia-
ção, ê admitir implicitamente a influência de
estranhos, junto a pe6Soas incumbidas de rea-
lizar um ato processual ele vit~l importância. Ca-
racwriza-se nitidamente a advocacia adminis-
trativa. Incorrem assim os ajustes combinados
na censura dos arts. 145, n. II, e 82, do Código
Civil.
Não é objeto lícito a aclvocaciá administra-
tiva., como já decidiram as Primeira e Terceira
Câmaras elo Tribunal de Apelaçüo (A,tcr-rrvo Ju-
DICIARIO, VOJ. 5°, pág. 498). ÜCOiTe 33Sim uma,
nulidade de pleno clir·eito. E tanto essas a ti viela-
eles eram ilicitas que para elas chamou a atcncão
ci.o apelado o C~1·2fe ela .sub-cornissüo enc:nrreg:.l.~:ltt
e.specialnt:Jnte ele coordenar as desaproprinçõ€s.
Daí resulta a não procedência ela primeira ape-
l·:~çlo.
Quanto ao segundo recurso merece provi-
nlento pa.ra o fim ele mandar incluir na conde-
nação os honorários ele aclvogado, à razão ele
20 Si . Justificam-se esses honorários, porque a
ação não tem fomento algmn ele Justiça. e as-
senta. e1n ajustes eivados de nuliclaclcs por ilici-
tude ele seu objeto. Nessa conformiclaclc, pre-
llnünarmente, nega-se provimento ao agravo no
auto elo processo e no mérito clá-sc; provunento,
en1 parte, ao recurEo elo segundo apelante para
incluir os honorários ck advogado à razão ele
20 % na c;entença, que é mantida. quanto ao
mais, ficando assim prejudicada a. primeira ape-
lagão.
Custas na forma da lei.
Rio, 24 de Novembro ele 1942. Edmundo
de Oliveira Figucircclo, Presidente. Rn;ul Ca-
margo, relator. - Alvaro Ribeiro da Costa.
Apelação civel n. 2.009
Ape~ação. --- Dela se conhece. mesmo que não
pagas as custas devidas até a audiên-
cia, po1·que o art. 56 ~ 2. 0 do Código do
Processo Civil, a respeito, não comina
qualquer pena, poclendo as custas ser
pagas até jinal. -- Tmtando-se ele pas-
sageiro, a culpa do transportador e
presumida. Caso de forca m.lior ou caso
fortuito. ·
Vistos. relatados e examinados esws autos
r GO)
 20-2-43 AP.CHIYO
elos José Correia Lopes & Cia., proprietários da
Viação Popular:
Acordam os Juizes da 5.a Câmara do Tri-
bunal de Apelação, pelos votos do relator e do
1·ev1sor, despresar a preliminar e conhecer da
apelação, dando-lhe provimento. em parte. para
julgar procedeu te, tambem em parte, a ação e
conclenar os réus apelados ao pagamento dos
honorários médicos, que fixou em Cr$ 2 .500,00,
e do3 do advogado, à razão de 10% com os
juros da mora e as custas, estas em propor-
ção. Embora não tenha sido observado o
disposto no § 2.o do art. 56 elo Código. quantn
ao pagamento das custas devidas até a audii'on-
cia. conhece-se da apelação, de acordo cdm H
jurisprudência jrr firmada por esta Câmara, por
isso que se não comina pena a respeito e as
custas podem ser pagas afinal (ac. na apelação
civel 411). E o Egrégio Supremo Tribunal Fe-
deral. em recurso extraordinário n. 5.032, de)
5 de Janeiro de 1942. sufragou a interpretação
desta 5.a Câmara, porque o não conhecimento
do recw·so seria adotar uma sanção ou conse-
quencia não estabelecida na lei.
A autora apelante era passageira do veiculo.
sendo. assim, presumida a culpa dos réus ape-
lados (art. 17 do decreto n. 2.681 de 1912).
Alegam estes ter llavido caso fortuito, alegação
atendida pelo Dr .Juiz em sua sentença, Im-
procede ela, entretanto. porque não se -demons-
trou ter ocorrido caso fortuito. A partida do
eixo de direção, motivando ficar o veículo sem
direção e Ir de encontro ao muro, mostra a
falta ele vigilância dos réus sobre os carros de
sua propriedade e em tráfego. Sobre eles não
exerceram a devida fiscalização, deixando-se
trafegar com perigo para a vida de seus passa-
geiros. E, quanto ao buraco na rua, não se
provou a sua existência. Respondem os réus,
assim, pela Indenização civil. Esta, porem·, só
consiste em pagamento ao médico, que tratou
da autora, pagamento que se reduz a
Cr$ 2. 500,00, alem dos honorários, fixados em
10%, segundo a norma adotada por esta Câ-
mara.
Rio de Janeiro, 4 de Dezembro de 1942.
Francisco Sussektnd, Presidente e relator.
.t. Soboia Lima.
(61)
JUDICIARIO 2G1
Apelação civel n. 9.806
E' carecedor de ação para renovação de locaçao
o locatário .que tem mera sublocação
verbal. Não basta a instalação do fundn
de comércio para autorizar o ingresso
em Juizo, com base no dec. 24.150, de
1934, mas é preciso que exista contrato
válido. Não é possivel a cessão do con-
trato de locaçüo, desde que nele exist-u
ctr.!usula que a jaça depencler de consen-
timento por escrito do locador. A cir-
cUnstáncia de ter o Juiz no despacho
saneador admitido a legitimidad.e da
parte não o impedija. de na sentença fi-
nal julgar o a1ttor carecedor de ação.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelaçao civel n. 9.806 entre partes: apelante
- Tson Keon Cllning e apelados, Adelarclo Pi•
res Salgado, sua mulher Maria Ribeiro Salgado
e outros e o Dr. 20 Curador de Ausentes, a-cor ..
dam os Juizes da 4a Câmara do Tribunal de
ADelação, por acordo de votos dos Desembarga •
dores relator e revisor, negar provimento ao
recurso para confirmar a sentença apelada
A sentença julgando o A. carecedor de ação
assentou ·nos seguintes fundamentos :
O A. tem mera sublocação verbal. Não
podia Ingressar. em Juizo sem titulo que a isso
o autorizasse. Não houve cessão ou transferên--
cia elo contrato feita pelo locatário. A cláusula
6" do contrato vedava a cesssão ou transferên-
cia, sem expresso consentimento por escrito do
proprietário (fls. 5). A cessão do contrato tor-
nava-se, pois, impossivel, sob pena de violação
de 'SUas próprias cláusulas. Como bem assinala
o Dr. Proc. Geral "o direito de renovar vem do
contrato e não de outra fonte". Não !Jasta "
existência do fundo de comércio. Este é um dos
requisitos, mas, não é a única condlç<'\.o.
Multo bem anota o Dr. Pro c. Geral que o
direito à renovação não é um j1LS in re não passa
com o fundo de comércio ao sucessor singular
do direito a esse fundo de comercio.
Nào tem aplicação o a.rt. 362 do Cod. Proc.
que prevê outra hipótese : "quando o locatário
fizer parte de sociedade comercial, a que passe
~- pertencer o fundo de comércio instalado no
imovel, a ação renovatória c&berá ao locatário
ou à sociedade". Este não é o caso, absoluta
mente.
A11às, a lei pressupõe a existênc!a de títltlo
legLtlmo no titular da locação. E no caso em
apreço ele não tem título algum. A circunstân-
cia ae ter o Juiz no despacho saneador admitido
tt legltimldade da parte no senticlo processual,
Ilão o impedia de na sentença definitiva, julgar
 262 AHCHIVO .JUDICIARIO 20-2-43

0 A. cm·eo2dor· de ação, porque é exatamente pagar: o ela extinção do on us e o da transmis-

nessa sentença que se vem a apreciar o direito süo da propriedade.
da parte na demanda, em face da própria lei, Em relação ao onus, é devido o imposto
em sua substância. O apte. é extranho nessa porque, instituído o fideicomisso, (já-se a trans-
relação contratual, e tanto assim que os alu· ferência de bens ao í'ideicomissário ou ao pró-
gueis continuaram a ser recebidos em nome do prio fiduciário (artigos 1. 733 e 1. 738, do Coe!.
locador. Civil).
Tambem não há prazo para desocupar, pela O parecer transcrito na inicial do recurso,
me~ma razão da carência de ação. O art. 25 do invoca a ·caducidade do fideicomisso pela morte
dec. 24.150 estipulou prazo quando não fosse da fiduciária, sem deixar descendentes. Essa
te! ta a pronogação do contrato. Mas, na h ipó· razão impôs a cobrança do imposto, pois a trans-
tese não existe contrato. Conseguintemente ln- ferência se operou em favor da fiduciária, pela
existem consequências dele. Consolidação. O fato que isto indica reside na
Por todo o exposto nega-se provimento ao disposição livre dos bens pela fiduciária, bens
recurso. qua se achavam primitivamente gravados.
custas na forma da lei. O ato de disposição, por si só, não desna.-
R!o, 23/10/942. _ Edmundo de Oliveira Fi- tura a instituição do fideicomisso, não torna
guetredo, Presidente e revisor. - Raul Camargo, extinto o onus, ele é consequência ela natureza
relator. mesma ela instituição testamentária e a fidu-
ciária, dispondo ela herança gravada, antes a
teve incorporada ao seu património pela conso-
lidação e, asSim é devido o imposto que ao
Agravo de instrumento n. 6.227
Egravante cumpre satisfazer, como seu herdeiro
Fideicomisso. DisposU;ão livre dos bens, que o universal, porquanto se trata ele dívicla da he-
constituem, pela fid"UCiária, inexistindo rança, como bem assinala o pan~cer elo ilustre
fideicom issarios - Consolidação. Im-
posto devido pela extinção do onus
Dr. 1o Curador de Resid uos ._ Não há, portanto,
cogitar ele erro ele calculo.
Vistos e relatados estes autos de agravo de Rio, .30 ele Outubro de 1942 - Ednwndo de
instrumento n. 6.227, em que é agravante Hen- Oliveira Figueiredo, Presidente CO!ll voto
rique Gonçalves Maia e agravados a Fazenda Alvaro R-ibeiro da Costa, relator.
Municipal e o Dr. 10 Curador de ReSiduos:
Acordam os Juizes ela 4a Câmara elo Tri-
bunal ele Apelação do Distrito Federal, pelos Agravo de instrumento n. 6.275
votos elo relator e o do imedia.to, conllecendo
Não é de molde a impedir o julgamento do re-
do recurso interposto com fundamento no in- curso a falta de pagamento das cv.stas
ciso X do art·. 842 do Cod. Proc. Civ., modi- antes da sua interposiqüo, 1ww vez q11e
ele se apresenta perante o Tnbnna! de-
ficado pelo dec. -lei n. 4. 565, de 11 de Agosto vidamente preparado. Vcndiclo um imovcl
ele 1942, art. 36, em negar-lhe provimento afim a prestações com reserva ele clomrnio e
0 possuinclo o comprador em nome elo
ele confirmar a decisão agravada. vendedor, há. lugar para embargos ele
3.o senhor e possuiclor, ofereciclos pelo
Custas ex-lege. vencleclor no curso do inventário llo
Trata-se de instituição de fideicomisso, de comprador. O Cod. d-o Proc. vigente am-
pliou esse remédio judicial, já consn-
cujos bens era fiduciária a falecida mulher do grado mas restritamente no Cod. elo
ora agravante, Dona Elisa Mesquita Gonçalves Proc, a.nterior. O decreto-lei n. 58 de
1937 não impede tais embargos, Jazen-
Maia. do-se a liquidação da dívicJ,a de acordo
Pela disposição testamentária a metade dos com as suas estipulações,
bens fideicometiclos passariam - por morte da
Vistos, relatados e discutidos estes autos ae
fiduciária - à sua prole eventual, dispondo
agravo ele instrumento n. 6. 275, em que süo:
porém a testadora que si ela falecesse sem agravantes, Stenio Machado e Antony Machado e
deixar filhos, poderia dispor por testamento, agravados 1.0 Dr. 2.o Inventariante Judicial; 2. 0
livremente; daqueles bens, e assim ocorreu. Espó!io ele Antonio Felix Melo; interessado o Mi-
A fiduciária, não tendo descendência, fale- rtlstérlo Público, acordam os Juizes da 4.° Câ-
ceu com testamento em o qual nomeiou o agra- mara elo Tribunal ele Apelacão por acordo de vo-
vante - s4'u marido - herdeiro da metade dos tos elo relator e Juiz imediato, preliminarmente,
referidos bens. Há, portanto, dois impostos a desprezar a arguição de recurso não preparado
(62)
 20-2-43 AHCHIVO
-----------------------------------
pela falta de pagamento das custas antes da in-~
terposiçfw elo mesmo. No mérito tarn,bem p~1·
acordo de votos reformar em parte a declsao
agravada para que os agravantes sejam imitidos
na sua posse, ressalvado as partes o direito de
liquidarem seus contratos p-elos meios de di-
reito cabíveis na espécie.
Não é de acolher a preliminar do agravado
tendente ao não conhecimento do recurso, pe-
los motivos alegados, ele vez que os autos se
mostram preparados nesta superior instância e
nem o agravado suscitou tais dúvidas, por oca-
sião da interposição do recurso. Não existe dis-
posiçã:J de lei que prescreva nesse sentido, am-
parando as arguições do agravado.
Mérito: Consta destes autos que por escri-
tura pública de 21-9-934 o Dr. Claudio de Souza
lavrou com Antonio Felix de Mello u,p1 contrato
de promessa de compra e venda de um prédio
e terreno cujo contrato foi transferido aos
agravantes. Resa a cláusula 2." do contrato que
"o outorgado (que é o comprador) poderá desde
já empossar-se do prédio e do terreno acima,
podendo construir, possuindo-o, pore1n, em nome
dos outorgantes até final l!qu!dação elo débÍto•·.
A cláusula 3." estipula que '"Si o outorgado dei-
xar de pagar três prestações consecutiva~. ficará
este contrato rescindido de pleno direito e nulo
indepenc!entE:mente de interpelação judicial ou
extra-judicial, perdendo o outorgado o direito
a todas as prestações e bemfeltorias que houver
feito, sem clireito a reclamação alguma de inde-
nização, pelo que clesiste ele qualquer ação con-
tra os outorgantes, com sentido naquelas pres-
tações e bemfe!torias, ou para retardar a entre-
ga dos lmovels aos outorgantes, que deverá ser
feita Imediatamente (fls. 13). Assim o vendedor
reservou o domínio e o comprador passou a pos-
suir em nmne do vendedor.
Ficou ainda estipulado que a falta de pa-
gamento das prestações importaria na rescisão
do contrato de pleno direito, devendo o Ct'm-
prador entregar os imoveis no vendedor, ime-
diatamente. Não há dúvida de que inúmeras
prestações· já eram devidas. por ocasHlo da morte
do comprador. Após a abertura do inventário
continuou faltoso o espóllo, não só quanto as
prestações, como tambem quanto aos Impostos,
o que deu lugfl.r a um executivo fiscal. Foi com-
placente o credor em aceitar a venda e1n leilão
do direito e ação. Ainda teve tolerüncia o cre-
dor em conceder dilação e prazos.
Vale transcrever a contraminuta do Dr. In-
ventariante judicial, quando assinal::t que "não
podia deixar ele consignar a tolerância elos agra-
tantes, para com o eGpólio, o que aliás a sen-
(63)
.TUDICIAIUO 263
tença bem reconheceu" (Ds. 18) . :'\ sentença re-
co~J11ece os direitos dos. ag_ravantes e o seu do-
mimo, e declara que sz twessem sido descritos-
os bens não teria dúvidas, mas, que o foram so-
m'ente o direito e ação. Aqui, é que se afigura
mal posta a questão. Este é o seu ponto nevrál-
gico. Realmente assim consta de (!eclaração de
bens: direito e ação" .. Mas o fato 6 que os bens
permanecem na posse do espólio. Para aí é que
deve convergir o objetivo da decis·Io judicial.
A situação de fato é essa "a posse que o decreto
judicial deve encarar". O art. 707 elo Cod. ele
Proc. estipula que: "quem não for parte no feito
e sofrer turbação ou esbulho em sua pessoa, ou
direito, por efeito de penhora, depósito, arresto.
sequestro, venda judicial, arrecadaçao, partilha
ou outro ato ele apreensão judicial, poderá de-
fender seus bens, por via de embargos ele ter-
ceiros".
Ora, não sofre dúvida que no inventário l!á
uma anecadaçáo ou apreensão judicial de be!L'l
coniiados ao inventariante. O art. 707 é de
grande latitude, permitindo a todo aquele ofen-
dido em sua posse, defender-se por via ele Pm-
bargos. E' amplo e compreensivo de todo e
qualquer turbação ou esbull10, de não importa
que natureza. E' o remédio que a lei faculta
e tem igua.Jmente bastante amplidão. O art. 709
ainda roJ)ustece o pen3amento da lei, quando
permite os embargos de senhor e possuidor ou
senhor e possuidor ou apenas posstli·:lor Am-
pliou-se consideravelmente o remédio judicial do
direito anterior. A situação prossesunl demons-
tra que os agravantes tem o domínio. mas estüo
privados da posse. Invocam os textos legais, que
os protegem, em face das cláusulas contr.ituais,
que não admitem interpretação divergente.
Hesa o contrato, que pela falta de pagameuto de
prestações, oo bens seriam imediatamente entre-
~-;ues. Não o fazendo o espólio, tornou-se esbu-
lhador, dando lugar a aplicação do art. 707 do
Coct. Proc.
No caso a posição do esbul~,ador é patente
pelas expressões do próprio agravado, quando diz
na contraminuta que o move! deve ser "vendido"
(fls. 20). Com que direito poderia !fazê-lo o es-
pólio se não tem o domínio? Quem quer vender
o que não é seu - confessa-se esbulhador. Não
se diga que o inventário é processo administra-
tivo e não daria margem a tal decisão. O art. 466
do Cod. Proc. vigente definiu fi. autoridade do
Juiz, do inventário nos seguintes termos: "O Juiz
poderá decidir, no inventário quai.~~Jucr ques-
tões de direito e de fato runclaclas em prova do-
cumental inequívoca, remetendo para os fins or-
. dinãrios as que exigiram maior inclagnção".
 2(i4 AHCHIVO .JUDICIARIO 20-2-43

Ora, no caso dos autos, a prova clocun1ent.al rum tolerantes. Si tivessem usaclo desde logo do
é inequívoca, resulta de clá.'.lslll:<s contratuais rigor da lei, estariam em meEloms conclições.
claras, expressas, insofismaveis quanto a:Js direi- Enquanto o espólio ]JSufrue o prêclw, o credor
tos do credor, e no que respeita a situação dos vendedor que .wm o seu contrato violado não re-
bens no espólio se constata peb próprio inven- cebe prestações e v~ o imovel executado pelo
tário. Há uma face da qustão que parecendo fisco, ficando privado de medid•lS legais de pro-
superficial, afeta o fundo do julgamento, que teção. Os agravantes alegam rnesmo que fizeram
e a da posse dos bens ar.recadados no inventário. a notificação para o efeito do art. 14 do decreto
Provado o esbulho, pela não restituição dos bens 3. 079 de 15-9-938. Tudo isto não pode escapar
na forma contratada e pelas intenções manifes- ao julgamento para acentuar nma solução justa.
tadas pelo agravado define-se a situaç.f<o jurídica Nessa conformidade dá-se provim'ento, em
para aplicação do remédio judi-cial, Esclareça-se, parte, ao recurso uma vez que a decisão recor-
porem, que não se encara a rescisão do contrato rida reconheceu os direitos dos agravantes imi-
em muito menos a sua conceituação jurídica em tindo-se os agravantes na posse dos bens e nesse
face da lei 58 de 1937, resalvando-se assim às sentido reformada a decisão rec()rrida.
partes o direito de liquidarem seus contratos Custas na forma da lei. ,
pelos meios cabiveis na espécie. Há ainda a con- Rio de Janeiro, 13-11-942. - Edmundo de
siderar o lado moral da questão. Os agravantes Oliveira Figueiredo, Presiden~~- - Raul Camargo,
estão na contingência atual somente porque fo· relator. - A. M. Ribeiro da Costa.

(64)
 20-2-43 AP.CHIVO
TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO
t>E SÃO PAULO
JURISPRUDÊ:NCIA
Habeas-corpus n. 2.592
(CACONDE)
Fiança; despacho Q1Le e:rige seu rejorçq;. rectu-
so: e jeito. Sentença condena tona com
coiwessão de "sursis"; apelaçãó; e jei-
tos em relaçtlo à prisão do réu.
Vistos, relatados e discutidos Oi> presentes
autos de "habeas-corpus" n. 2, 592, de C a con-
de, em que é paciente. · Benedito Xavier d'!
Souza:
Acorc\am, em Cünu:·as Crimin.üs Conjun-
tas, após resolvido ser o caso de "hab<'>~.s-cor­
pus", conceder a ordem impetrada. afi~n de pc-
der o p'nciente apelar. em liberciacle e indcper,-
dentcn:ente de fiança, da sentença que conde-
nou a seis 1nes2s de detenção. no processo a
que responde por crime de apropriação indébit:1.
Assim decidem: - I - Qusnto ao cabi-
mento elo "habeas-corpus", por não ter efeito
suspensi\·o o recurso ordinário de d~;;pacho que
exige "reforço'' de fi'.Hl~fl. qual ;c Pspécie elos
autos.
Com efeito, para todas as questões referen-
tes à fianca, o recurso ordinãrio é o propria;-
mente clito ou em sentido estrito (Cód. de
Proc. Penal, art. 581, n. V) . Esse recurso. po-
rem, não tem efeito suspensivo, salvo no c~so
especifico de "perda" da fiança (Cócligo cit., ar-
tigo 584), que mio é o dos autos.
II -- Quanto ao mérito porquanto, tendo
Sido concedida ao paciente, na pTópria senten-
ça. conclenatória, a suspensão condicional da
p.ena, esse beneficio devia prevalecer desde logo,
no sentido de isentar o beneficiad(') de_,. efei-
tos da condenação, inclusive a prisão, não
obStante tratar-se de sentença recol'!'ivel.
Como é sabido, um do.' efeitos regulares cl.l
.sentenç:t conden::~tóri:t recorrivel é. - nser o rén
(65)
.JCDICIARIO 2ü5
preso ou conservado na prisão, assim nas in-
frações inafia:qçaveis, como nas afiançaveis, en-
quanto não prestar fiança" (Código cit., arti-
gos 393, n. I e 594).
Tal efeito (prisão ou fiança) não se sus-
pende, em regra, pela apelação interposta.
Dessa regra, porem, é de excetuar-se o caso
de sentença condenatória com "sursis". em que,
por via do mesmo "sursis", e não da apelação,
se suspendem todos os efeitos da condenação
prejudiciais ao réu.
No sentido ela exceção exposta é a dou-
trina corrente, como nó-lo atesta Donneàieu
de Vabreo, no seu "Traité El:'rnentaire àe Droit
Criminel et de Legislation Pénaie Compart"e''
1pig. 859), nesta passagem: "eífet susj)'2nsif
de I 'appel est exclu toutes les f ois qu'il serait
contraíre a l'intérêt du condané. Un jugement
qui pronunce I 'acquittement ou qui referme
une condemnation avec 'sursis" est execute sur-
le-champ".
Eis ai: uma senten;-a concler~atória com
"sursis". tal como a de absolvição, execuL>-se
"imediatamente, o que impm·ta dizer que sus-
pensos ficam, desde logo, todos os efeitos ela
cond~nação, para só subsistirem os efeitos do
"sursis'' .
.-\liás, no mesmo sentido é como eleve en-
tender o art. 597 elo nosso a tua! Cólligo, em
dispondo: "A apelaçáo de sentença condenató-
ria terá efeito suspensivo, salvo o disposto no
art. 393, a aplicação provisória de interdições
cte direito e de medidas de segurança (artigos
374 e 378), e o caso de suspe]!sü.o cond-icional
de pena".
Por outro lado, acresce qUC! o pa<eient".
quando sofreu tl condennçflo e apelo:l cn: tempo
hnbil, estaya no gozo de fian<:n c!c'fínitil·a. pc··:s-
l tada segundo a legislação anterio;: ao CóctigL).
 :wo :\HCHIVO
vigente ao tempo do fato, e julgada idônea para
toclos os efeitos legais.
E' verdade que o M. Juiz, por ocasião
da interposição da apelação, e só então, achou
que tal fiança era "insuficiente" em face da
tabela do novo Código, e por isso exigiu fosse
reforçada, o que, não sendo atendido, motivou
a expedição de mandado de pri>ão, objeto da
presente ordem.
Entretanto, uma tal exigência, alem de não
atender, rigorosamente, a nenhum dos casos ex-
pressos de "reforço" de fiança, previstos )\lO
ai't. 3 do dito Código. desatendeu, ainda, ao
disposto no art. 2° do decreto-lei n. 3.931, de
10 de Dezembro de 1941 ("Lei de Introdução
do Cód. de Proc. Penal"), quando manda apli-
car, em matéria de fiança, aos processos em cur-
so, alcançados pelo Código, a lei mais favoravel
a qual, no cas_o, era a lei anterior.
De invocar-se, finalm'ente, a veiha e sábia
lição de Oliveira Machado ("A Fiança no cri-
me", 1882, págs. 176-177), repetida por Galdi-
no Siqueira ("Curso de Processo Criminal".
za ed., n. 230). e Bento de Faria ("Cód. de
Proc. Penal", v. 10, pág. 396), e apoiada por
Eduardo Espinola Filho ("Código de Processo Pe-
nal anotado", v. 3°, págs. 399-400), com este
comento próprio: - "De fato, nãc nos parece
razoavel que, fixada a caução :1 ser pr~st8da.
o acusado, após obter a soltura mediante de-
pósito. fique sem garantia. sujeito a \'Oltr.r à
prisão a todo momento, porque, inesj)eracia-
mente. se resolva fazer uma revis~o do arbitra-
mento, entendendo a autoridade ter se engana-
do com uma exigência deficiente". - Esse
mesmo autor. por último citado, examinando.
em seguida, os poucos casos em que o reforço
de fiança se impõe, sem que o impeça a cir-
cunstância de já ser irrecorrivel a decisão in-
voca a autoridade de Borges Rosa (' Proc. Pe-
nal Bras. •', v. zo, págs. 34-345), para qu2m
o reforço só é exigivel por "fato supervenien-
te": a) que altera a classificação do delito,
reconhecendo-o mais grave; b) altera o valor
elos bens dados em fiança, reconhecendo-os ele
yo.Jor nulo ou 1nenor do que o nec2ssário para
garantia·'.
Por todo o exposto, não há dúvida que. na
espécie, o presente pedido de "hal:Jens-corpus"
era cabiv·el e de todo procedente, nos termos em
qnc ~ ordem foi concedida.
8étu Panlo. G ele Outubro ele 1942 - Ma-
n 1 ~f'l eurlo....,·. PrPsiclente. - J. C. ele A'Zevcdo
JUDICIAHIO 20-2-43
Marques, relator. - Ferreira França. - Dia-
genes do Valle, com restrições quanto aos fun.
damentos. - Renato Gonçalves. -- Amorim Li ..
ma, com restrições, quanto aos fundamentos.
- Oliveira Cruz.
Habeas-corpus n. 2.661
(CACONDE)
Estelionato; locacão de coisa alheia; herança
jacente.· "Habeas-cOrpus": casos em
que, por ele, pode ser invalidado o pro-
cesso criminal.
Vistos, relatados e discutidos os presentes
autos de "habeas-corpus" n. 2.661. da comar-
ca de Caconde, .em que é Impetrante o bacha-
rei Octaviano José e é paciente o bacharel
Manfredo de Souza Alves.
Acordam. em Câmaras Conjuntas Crimi·
nais, negar a ordem, condenando o impetrante
nas custas.
Assim decidem, porque não é exato. como
se alega, que o fato· imputado ao pac'ente, no
processo criminal que lhe move a Justiça Pú-
blica da comarca, não constitue crime.
Qual o fato imputado?
Segundo denuncia, certificada nos auto~.
co1n o procurador ele wn inclh·icluo. que se di-
zia filho natural de um outro. falecido na co·
marca. e cujos bens foram arrecadados e custo·
diados em juizo, como herança jacente, o pa-
c:ente ·'deu em locação", a un1 terceiro, me-
diante contrato verbal, parte das terras dessa
herança. Esse procedimento, de acordo com a
mesma denuncia, teria sido de mã fé, pois o
paciente sabia que se tratava de uma herança
jacente. sobre n qual o seu cliente nEw tinha
nenhum direito como sucessor d.o "de cujus".
uma vez que essa pretendida qualidade, ainda
dependia de reco~1heciment.o judicial; numa
ação de 'investigação de paternidade que esse
individuo move no Juizo dos FeitCJs da Fazen·
ela Nacional. nesta Capital. Se esse é o fato
imputado. não há dúvida que se trata, em
tese, de um crime de estelionato, como foi ca-
pitulado na denúncia, previsto no art. 171 §
2. 0 • 11. i, do Côcligo Penal em \'igor: "dar em
locação coisa alheia como própr'a · ·.
Que a coisa era "aiheia", não ha questio·
nar, embora desconhecido o seu legítimo dono.
Como ensina Manzini, tratando do crime dfl
"furto" . . . . "·Ma poiché e manifesta cl1c !e cose
c!i una ereditá rimangono nela esfer:·t di domi-
f66)
 20-2-43 ARCHIVO
nio e d·! custodia nella quale si trovavano pri-
ma della 1norte de! "ele cujus", e passano ne-
cessaria.tnente nel p·ossesso di qualcuno, si le-
redo ou "11 curatore dell ereditá giacente", o
il depositário, ecc., cosi la possibilitá de! furto
in senso propio rispetto ad esse si deduce dala
!oro condi2llone giuridica, anche senza ricorre-
re ali art. 925 cod cl vil e, per il qual e "li pos-
sesso dei beni de! defunto passa di diritto nela
persona dell erede, senza bisogno di m'ateriale
appreensione" ("Trattato'', vol. 8. 0 , pág 62).
Ora, o que diz o mestre, em relação ao
furto, não há por que se de!xar de aplicar ao!!>
demais crimes contra o patrimônio, inclusive o
"estelionato".
A questão de ser verdadeiro, ou não. o
fato; se praticado de boa ou má fé, é matleria
só apura ve! e aprecia vel no próprio processo
criminal. estranha e imprópria do "habeas-
corpus". Aqui. o que somente cabia ,·erificar.
em face do alegado, era se o fato, pelo qual o
paciente está sendo processado, constitue. ou
não, crime previsto na lei penal . Se o consti-
tue, como a contece, nada podia fazer o Tri ·
bunal no sentido de Impedir que o pracesso
continue até a sentença final.
Em lunünoso acordão unânime, o Supremo
Tribunal Federal compendiou os ún:cos caso'
em que. por meio do ·':habeao-corpus", se pode
invalidar lUn processo criminal. a saber:
a.) .-:;e o lfato arguiclo nüo constitue. en1
tese, o crilne imputado;
b) se constituindo-o. ja se houwr consu-
mado a respectiva prescrição;
c) se o processo esti,·er radicalmente nulo
por falta de' alsum termo essencial ( '·R:·y. _slg~ I
Trib.". \'OI. 41. pág. 322).
Alegou -se, ainda, por ocasião elo julga·
menta. que o Juiz llavia ordenado a apresen-
tação compulsoria do paciente para determina-
do ato do processo.
A respeito, dispensou-se o Tribunal ele pe-
dir infor·mações ao Juiz, bem assim de exig·ir
a prova do alegado. E' que a exigêno'a judicial
estaria amparada pelo cl1sposto no art. 2u0 do
Código de Processo Penal. Ora, se se trata de
.medida legal, a coação tinha "justa causa".
não podendo ser anulada pelo Tribunal. A a diEpos!ção do art. 412 do Código do Proce.s.s:>
coação, que justifica o remédio dó "habeas ..
corpus", é somente aquela que não tem "justa
causa", isto e, sem "motivo legal".
Finalm·ente, as acusacões contra o Juiz e
c promotor público, ele que esti\o perseguindo
o paciente, nào podiatn ~;er acolllidas con1o fun- ] lado R ou1 rn. nrãa, quund(;
JUDICIAHIO 267
damento para a concessão da ordem. Quanto
a isso, se o processo decair a final, o prejudi-
cado terá os meios civj:; e criminais para as de-
vidas reparações contra os possiveis responsa·
veis.
São Paulo, 24 de Novembro de 1942. -
Manuel Carlos, Presidente. - J. C. de Azeve-
do Marques, relator. - Diogenes do Valle. -
Oliveira Cruz. - Amorim Não tomava
Lima.
conhecimento do pedido. Reputo o "habeas-
corpus" meio inidôneo para impedir o curso
da ação penaL Somente a coação, que impede
o livre exercício do direito de locomoção, - e
suscetível de ser corrigida por meio desse re-
curso excepcional. Assim, de não haver prisão
I preventiva, pronúncia ou condenação, não exis-
te matéria de "habeas-corpus".
Agravo de petição n. 14.323
(PRESIDENTE PRUDENTE)
cwnulaçao rie ações: adotado o rito ordinário,
pocle ~e dar a c1Lmulaçüo embora rli-
vereas as formas do processo para cada
um dos pedidos. Cumulacão da acão cle-
marcatória. com a, de esbÚiho. -
Vistos. relao:ados e cliscuticlos este 3 autos
ele agmvo ele petiÇão n. 14.323, ci·'<· comarca de
Presidente Prud-ente, em que 8ão. agravan::es,
João Vieira de Medeiros. sua mulher e Domin-
gos Vieira da Silva, e, agravados, Nicola Castro
.-: . 011tros:
Acordam. em Terceira Cãme,r.1. Civil do Tri-
l:mnal de .-\pelaçào de S. Paulo, por votação
nnãni!ne. conhecer do recurso e lhe dar provi-
1nento. para re!ormar o despac',lo saneador de
ns. 75. e manctar que se prossiga nos termos do
proce~so, com a cumul•:tção da aC'ão demarcat.õ-
ria e queixa ele esbUlho. na forma da peticüo
ínicinl.
A.ssim dectaem, na conformidade de julga-
dos ante;·iores desta mesma Cãmara. e po:·que
a razão está com os autores, cu~o pa.:ronQ e:;:-
põs a qucstào e argumentou multo bem, na
minuta do agravo, de modo a dononstrar que
Civil não contral'fa a do a.rt. 155. poJ..s não proi-
be a. cumulação de ações, e usando da express,\o
"nã::. impedú·ã", quiz dizer que c permitido o
I recurso. por açào clirctn. aos interclltos pos es-
sórios, scnl que isso impeC'a ser u pedido cumli-
!"·~t· ~·:1."' 1
 2GS . ARCHIVO
O ,próprio Can·alho Santos, comentando o
art. 155. parágrafo único do Código do Processo,
diz: - "Como quer que seja, se o autor, toda-
via, prefere adotar o nto ordinário, já aí o Có-
digo impede que a cumulação w realize, por
mais variadas que forem as formas do procasso
para cada i.un dos pedidos.
Entende a lei que, no processo ordinái'io,
estão devidamente resguarctados os direitos do
réu, ao mesmo passo que fica evitado o tumul-
to resultante da disparidade de ritos proce.;-
suaís, a um só tempo executados. ·Eis ai a razão
de ser do dispositivo legal".
E' sempre admissivel a cumulação de
ações, quando entre estas não extste antagonls·
mo ·reciproco, quando se amolctam ao mesmo
rito processual, há nelas identidade de origem,
JUDICIARIO 20-2-43
ou de fim, e competente é o Juiz para cac!:t
uma dela'.
Nada ma1s razoavel e lógico de. que cumu-
lar a ação demarcatória com a de esbulho,
cujos pedidos não se repelem, :;e conciliam. A
sentença proferida em processos tais terá por
fim fixar a línha demarcatória,· proibir nove.
turbação, :m esbulho, e determinar a ·restitui-
ção da parte espoliada. \A c. da Rev. dos Trib.,
vol. 129-717) .
Sendo assim, é de se dar provimento ao
agravo, para mandar que prossiga a ação, com
a cumulação dós pedidos de demarcação e de
esbulho. Custas pelos Qgravactos.
São Paulo, 2 de Dezembro de 1942. - Th.
de Toledo Piza, Presidente. - J. Barbosa de
Almeüt.a, ·:elator. - A. Fer.rari.
(68)
 20-2-43 ARCHIVO JL'DICIARIO 2G9

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO

DO RIO DE JANEIRO
JURISPRUDENCIA

1 a cumprir a obrigação, a que, pela ventura, s~

Apelação cível n. 684 1
encontrasse ligado. Havia, porem, mister de
{BARRA no PIRAÍ) ampliar o campo da ação judicial. Como era
j
declaratória. Antes do atual Código do , entendida, não supria todas as necessidades ju-
Proccsso Civil, não havia texto expresso I ri dicas surgidas na sociedade. Se por meio dela
que admitisse essa ação. Já o Código ' '
Civil a pern;t!tia im<plicitamente nos era p·ossivel reintegrar direito ofendidos, cum.-
seus arts. 75 e 76. pria dar-lhe outro desígnio qual o de afirmar
- O parágrafo único do art. 20 do
Código de Processo fixou o seu objetivo. a existência ou a inexistência de certo e deter-
Sua finalidade. Po.r. meio dela declara- minado direito. Surdiu, então, a teoria da ação
se a existén.cia ou inexisténcia de rela-
ção jurídica. Seu curso ·é o ordinário. declaratória.
- A sentença declaratória, na for-
ma do art. 290 do Cód. de Processo, Embora fos~ern conhecidas em Roma as
valerá como preceito. Nã.Q tem torça actiones prejudiciales, que terminavam não pela
executória.
- Ação de prestação de contas, se- condemnatio, mas pela declaração de possuir ou
gundo o art. 307 do Cód. de Processo. não o indivíduo o estado de família, cidade, ou
Sua finalidade.
O espólio do mandatário está Hberdade; po.sto que na idade média pela im-
obrigado a prestar contas ao mandan- ploratio ojjicii judieis era permitido obrigar a
te. A representaçito do espólio credor
cabe ao inventariante. pe55Qa, que se pactanciasse ser titular de direi-
- Não pode a parte ficar prejudi- to, a propor a ação tendente a realizâ-lo den-
cada pela interposição de um recurso
por 01ttro. tro em um prazo marcado, pena de condenação
Vistos, relatados e discutidos estes autos ' a perpétuo silêncio; apesar de Chiovenda enxer-
de apelação civel n. 684, da comarca de Barra gar, segundo se lê à página 169 do seu livro
do Pirai. em que é apelante 0 esp"ólio de Eduar- Principii di Diritto Processuale Ci-víle, nessas
formas processuais dos Juizos de jactância e das
do Avelino !Garcia, representado pelo invenrta-
ações prejudiciais romanas as fontes originã-
riante Miguel Garcia Bueno, e ê apelado o es-
rias de 'hOdierna declaratória, a verdade verda-
pólio do Dr. Alfredo José Marinho, representa-
deira dentre todas as verdades é que esta é obra
do pela inventariante D. Eunice Peres Marinho:
de recente construção.
A espé<:ie é de um'a ação declaratória, tran-
cada por decisão do nr. Juiz de Direito quan- A lei escossesa, generalizada à Inglaterra, e
do os autos lhe foram conclusos para o despa- a dos Estados annericanos de Rhode Island e dle
cho saneador. A ciência processual só cuid81Va, Califórnia foram as primeiras a instituir a ação
outrora, da ação de condenação. As ações cí- declaratória. O Código do Processo alemão, de
Veis, nas suas múltiplas divisões, tendiam a res. 1877, revisto em 1898, deu, todavia, ao insti-
.ta.urar o direito violado. Os p"rincipios assentes tuto uma feição geral.
nas leis de processso consonavMn cQill as lições Entre nós, antes do atual CÓdigo de Preces-
dos praxistas e doutrinadores. A ação buscava so O!vil, não havia texto expresso de lei adm1-
sempre a condenação do obrigado. Era o rem é- tindo a ação declaratóna. Em verdade, já o
dia de direito procurado pelo autor com o ob-~ Código Civil a permitia no art. 75, que pres.
jetivo único de compeiir o réu, como sujeito, , creve que a todo o direito corresponde uma ação,
1691
 270 ARCHIVO JUDICIARIO 20-2-43

que o assegura. A sua legitimidade estava con- pode ser intentada. porque a pronü~sõria n:'u
tida ainda no art. 76 do Código Civil que con- está vencida. Mas se a lei faculta o seu de"-
signa a necessidade, para propôr uma ação, de conto, a sua imediata transformagão em di-
legitimo interesse econômico ou moral. Assim nheiro, há de haver Ul11 meio que assegure ac;
entendeu o Ministro Costa Manso, ao elaborar o portador esse direito. O meio é a aç.ão declara-
projeto da lei processual para o Estado d<e São tória, que desfaz dúYidas, tornando possível a
Paulo. No direito francês e no italiano, Il'ào realização de UJin direito sacrificado no mo-
existia, twmb€m, 'disposição legal taxativa que mento.
a reconhecesse. Não obstante, Maynard e Cl1io- O CódLgo de Processo Civil não di~lcipli­
venda errum de opini·ão que constituia ela con- nou propriamente a ação declaratória.
sequência imediata de leis de seus paises que
. Convenl1a-se, entretanto. em que pode ser
não a autorizavam expressan1ente.
movido contra uma pessoa deter!Thinada, ou no
As objeções rel~.tivas à admissibilidade da
dizer de Hugo Alsina. no seu Tratado de De-
ação declm·atória desapareceram. Opugnaçôes e recho Procesal, p. 201, contra pessoa incerta a
defesas, incertezas e vacilações a ela referentes re.gpeito da qual se deseja uma decisão com au-
não teem, hoje, mais razão de ser. O Código toridade de coisa julgada. A lei não estabel~­
do Processo Civil tirou todas as dúvidas. O ceu o rito especial para essa ação. Deverá, pois.
parágrafo único do art. 20 - fixou o seu obje- ter cur·so ordinário, nos termos do art. 291 do
tivo, que é a "declaração da existência ou ine- Código de Processo. Não vale invocar o rito es-
xistência de relação j'Urídica ou dá autenticida- pecial correspond:ente à ação executiva.
de ou falsidade de docum'ento". Em face da lei. o processo da ação decla-
Tais expressões, redundantes aliás, pois na ratória é o ordinário, constante do Livro III,
cláusula atinente 1à "declaração da existência ou título único do Código. Quanto à competên-
inexistência de relação jurídica" §;e acha com- cia, o fôro da declaratória é o da executória.
preendida a da "autenticidade ou falsidade de A ação termina com a sentença declarató-
documento", são as do Código alemão no arti- ria, que valerá, segundo dispõe o art. 290 do
go 256. Código de Processo, como prece i to. A sen ten-
Para legitimar a ação declaratória preciso é ça não tem destarte, força executória direta. O
que o autor tenha wn interesse. Não importa julgamento declaratório difere do julga;g.mento
que o interesse fique circunscrito aos limites no processo contencioso. Neste, a sentença é,
da declaração dia existéncia ou inexisténcia d'l concomitantemente, declaratória e executória.
relação jurídica. O que é indispensavel é que A sentença declaratória, transitada em julgadu,
o interesse exista realmente. fica dep·endendo de execução, que se obtem pela
sentença condenatória. Pleiteia-se, então, a con-
A finalidade dessa aç.ão é afirmar, definir,
denação "por meio de ação adequada á efeti-
dar corpo, infundir estabilidade ao direito do
vação do direito declarado", na forma do pará-
autor que se acha diante de uma insegurança
grafo único do art. 290 do Código de Proces-
jurídica .
so Civil. Proferida a sentença declaratória, as
Costa Manso exemplifica diversos casos de
custas são devidas pelo vencido.
ação declaratória. Certa mulher viveu. 111uitos
anos em concubinato com um ihomean. Sepa- No caso em debate, devia o autor ter pro-
rada, passa a jatar-se ser casada legitimamente movido desde logo ação de prestação de contas
com ele. O indivíduo quer contrair matrimô- contra o réu. Se :fosse julgada procedente, teri9.
nio, ou deseja alienar um imovel. No primeiro ele . em seu favor uma sentença declaratória e
caso, sente-se repudiado pela família da mu- executória ao mesmo tempo. E a ação de pres-
1.1\.er a que pretende ligar-se pelo casamento; no tação de contas, prevista no art. 307 do Côd[go
segundo, exige-se-lhe a outorga da pretensa es- de Processo Civil, é cabivel na espécie. Pois são
posa. Diante disso, só lhe resta pedir judicial- obr~jlados a prestar contas todos aqueleS/ em
mente a declaração de seu estado. O portador cuja guarda ou adiministração existirem bens
de uma nota promissória vê-sé impossibilitado alheios. Estão sujeitos a prestá-las os inven-
de descontá-la, por ter o devedor veiculado nlt tariantes, os testamenteiros, os tutores, os cura-
praça que se trata de documento falso, ou de dores, os depositários em geral, os gestores de
obrigação já resgatada.. A ação de cobrança não negócios, os mandatários. O espúlio do Dr. A!-
(701
 20-2-43 A:RCHIVO JCDICIARIO 2il

trcdo José :V~arinllo não pode fugir a essa pres- Acorda a Primeira Câmara conhecer da
tação. Este advogado exerceu nYandato que lll<e apelação, e lhe dar provimento para o fim de
conferiu Migual Garcia Bueno, na qualidacte cassar a decisáo recorrida, e determinar o pros-
de inventariante dos bens deixados por Eduardo seguimento dos demais termos do processo,
Avelino Garcia. Como mandatário, promoveu os unanimemente.
termos elo inventário, e recebeu diversas impor-
tâncias pertencentes ao espólio, ora apelante.
Custas na forma da lei.
l"alecendo o Dr. Alfredo José Marinho, é claro
que o seu espólio está obrigado a prestar as Niterói, 14 de Janeiro de 1943. - Oldemar
suas contas de m-andatário. E quem pode pedi- Pacheco, Presidente. - Ivair Nogueira Itagiba,
las é o espólio que o advogado representou. relator. - Macedo Soares.

A representação do espólio credor cabe in-

contestavelmente ao inventariante. Este é qu-2,
em juizo, representa ativa e passivamente a he-
t·ança. O inventariante tem o dever de propôr
as ações necessárias para trazer ao monte t.udo Apelação civel n. 743
aquilo que a este pertence. Não existe no caso a
Uegitimiclade de parte com relação à pessoa do (CAMPOS)
réu, como sustentou a decisão recorrida. O
Dr. Alfredo José Marinho não prestou servi- O Juiz é o orientador do processo. Não pode,
porem, cercear aos litigantes o uso dos
ços ao invidicluo, -à pessoa .física de Miguel Gar- meios adequados à consecução de seus
cia Bueno. Prestou-os ao espólio de Eduardo legítimos objetivos.
- Inteligência do art. 238 do Cód.
Avelino Garcia, de que é inventariante Miguel de Processo Civil. Testemunha que
Gai-cia Bueno. não camparece à audiência deve ser
intJmada.. Se intimada não se ~re­
Recebeu quantias pertencentes a esse espó· sentar sem motivo, no local designado
incorrerá na pena de condução, e res~
lio, a qu€'ln não se pode negar o direito de exi- pond.er,á pelo aumento da d!espesa a
gir a prestação de contas. que der causa.
-· Arts. 1.654 e 1.655 do Código
Civil. Codicilo no Código atual e pe-
O autor, porem, deseja obter somente neste rante a legislação antJiga.
processo a declaração de sua qualidade de cre- - A usufrutuária não pode usu-
capir. Tem a posse, o uso, administra-
dor do réu. Náo quiz tirar dois proveitos numa ção do imovel e a percepção dos fru-
só ação, a um tempo declaratória e executória. tos. A posse é exercida em nome do
nú proprietário.
Achou que com o mesmo trabalho não devia
conseguir dois resultados. Não lhe pareceu
agradavel matar de uma cajadada dois coelhos, Vistos, relatados e discutidos, estes autos
como diziam os nossos maiores. Ao envés de de apelação civel n. 743, de Campos. em que é
simplificar, preferiu complicar. Nião trnporta. apelante D. Francisca das Chagas Costa, assis-
Tem ele direito à ação declaratória. Verificada tida de seu marido José Isaltino da Costa. e
a ,sua qualidade de credor, a sentença limitar- é apelada a Santa Casa d-e Misericórdia de
se-á a declará-la. A -·execução dependerá, então, Campos:
da sentença condenatória. Trata-se de ação de usuca,p1ao. D. Fran-
O recurso crebivel na espécie é o de aJ'5I'avo cisca das Chagas Costa pretende usucapir uma
de petiç.ão. Pois a decisão recorrida implicou casa, com o respectivo terreno, situada na rua
a terminação do processo principal, sem ~he 13 de !Maio, n. 183, na cidade de Campos.
resolver o m-érito. O recorrente, porem, usou de Afiança que tem a posse trintenária, mansa,
apelação, que foi interposta dentro do quln- tanquila e ininterrupta sobre o !move!. A San-
quídio. Não !houve de parte do apelante má ta Casa de Misericórdia opõe-se ao pedido.
fé, nem erro grosseiro. Não pode a parte ficar Sustenta que não pode ser usucapiente, quem
prejudi<:ada. pela. interposição de um. recurso é mera usufrutâria vitalícia do prédio. O Dr.
por outro. A Càmara deliberou. por esses mo- Juiz de Direito indefere o r·?querimenuto da
ti vos. t01~:ar conhecimento da apelação. autora. que postula a transferência da audiên-
cia de instrucão e julgamento. E' interposto
A Yi8ta do exposto.
agra\'O no auto do processo. A ação é, final-
1711
 272 ARCHIVO JUDICIARIO 20-2-43

mente, julgada Improcedente. A autora ape!2. seguiria ilidir a prc-.·,~ cic< u 1wntal •':dstente
ela sent,:nça. nos autos.
Isto . ,posto, O Barão ele Guarullw.s, em cédula codicl~
A a,pelante carece de razões. Ao seu agra- lar, deixou à auton, ora epelante, a casa da
v o é negado provimento. E, tambem, à sua rua 13 ele Maio "para ela gosar e usufruir. en-
apelação. O' processo, outróra, tinha feição pu- quanto viva, passando, por sua morte, se não
ramente individualisti-ca. Alheiava-se o poder deixar filhos legítimos, .para a Santa C1sa de
púbUco dos litígios entre os indivíduos. O Juiz Mi~ericór,dia ele Cl:unpos". Argumm1ta-se que
era inativo· Assistia à luta judiciária travada só por testamento pode o testador dis-por de
entre as partes. Sua obrigação consistia em
bens imo v eis para' depois de sua morte. Na
julgar pelo alegado· e provado. Hoje, a missão realidade, no direito atual, o codicilo é ato
primordial do Juiz é promover o bem da soc!e-
simples, de última yontade escrita, datado
dade e dos indivíduos que a formam. Dia:1te
do processo que corre sob sua responsabilidade, : assinado por pessoa capaz de testar. Por meio
não pode ele cruzar os braços sobre 0 peito, j dele, o codicllante, nos termos do3 arts. 1.654
nem se vota à contemplação estática e mulçu- ; e 1. 655 do Código Civil faz disposições reJa-
mana .dos orientais. A Justiça é função do Es- ' tivas ao seu enterro. a esmolas d2 pouco pre-
tado, no dizer de Ludovico Mor tara. O poder ço a pessoas determinadas. ou indeterm.inada~
estatal é representado pelo Juiz. E o Juiz é mente aos pobres de certo lugar, lega moveis,
figura imparcial, ativa e dinâmica. Com,:oete- roupas ou joias, não muito valiosas. de seu
lhe orientar a prova, fiscaliza o proceoso, im- u~o pessoal, nom "ia ou substitue testanl'entei-
pedir abusos, expedientes capciosos, sutis e va- ros. Não fica 0 disponen~e proibido de nele de-
t•iados usados com o fito de tolher a lei e di- clarar 0 adiantamento r.o herdeiro. ou ao le-
latar a causa. Cabe-lh2 velar pela economia de gatário, de parte ela herança, ou do legado.
tempo e dinheiro, procurando d·2scobrir a· ver-
dact.e para a realização da Justiça integra. Sua Foi o codicilio lauaclo em 1889. . Nesse
esfera de ação é, assim, a da inteligência, von~ tempo o codicllio era um testamento menos
ta de e liberdade. Calha dizer que esses ,princí- solene. Nos testamentos fazia-se desllerdação,
pios não são absolutos. Há de haver modera- e dispunha-se dos bens a título ,universal, no
ção no arbítrio do magistrado, que dirige o codicílio a dispooição era a título singular ou
processo, sem .prejudicar a defesa dos interessa- ! sob forma de legados.. A Ordenação livro 4,
dos. Não lhe é lícito, d2starte, cercear aos 11- tlt. 86 proibia, por meio de codicilio. tambem
tigantes o uso dos meios adequados à cons~- conh-2cido por pequeno testamento ou cédula.
cução de seus legítimos objetivos. Se o Juiz por diminuição, instituir herdeiro, ou desher-
não admitir a prova necessária requerida pela dá-lo. Estas regras originaram-se do direito
parte, ou impedir, de qualquer forma, a d,ofe- romano do reinado de Augusto. Este impera-
sa do interessado, a lei autoriza o agravo n<J dor submeteu aos jurisconsultos o cMo d·~
auto do processo, conforme prescreve o inciEO cornelio Lentulo, proconsul na Asia, que, de-
l i do art. 851 do Código de Processo. 1 pois de seu testamento, deixou, em bilhetes ou
Testemunha qU!e não com[parece à audl- codicilos, cUversos legados. Decidiram os ju-
ência d-eve ser intimada. Se intimada, não s~ risconsultos que os ~e gados devia ser satisfel-
apresentar, sem motivo, no local designado, tos, coiUO se constassem do testamento. An-
incorrerá na pena de condução, e respondera tes da vigência do Código Civil, entr,2 nós Im-
pelo aumento da despesa a que der causa. ,E' .peraram esses princípios. Assim, o legado del-
este a intellgênciia do art. 238 do Código de do pelo Barão de Guarulhos, em cédula codl-
cllar, devia ser cumprido, como, na realidade,
Processo Civel. Outra é a Interpretação dada
o foi.
no despacho agravado, que não é reformado
pela desnecessidade da prova testemunhal para Usufrutuária, a autora tem a posse, o uso,
a decisão do CfliSO em debate. Admiti-la seria a administração do imovel e a perce,pção dOS
dilatar o feito, e encarecê-lo sem vantagem frutos. A posse de usufrutária não lhe dá,
para a autora e para a Ju.stica. Quaisquer que porem, direito a usucapião. A ,posse. que exer-
fossem as testemunha-o, por valiosos que f os- ce. é en1 nome da nua propriet;iria. Não pas-
sem os depoimentos. a intere~sada jamais con- sue nem nunca possuiu a coisa como sua, com
(72)
 20-2-43 ARCHIVO .JUDICIARIO 273

o ânimo de dona. S2111 esse ânimo, que é re-
q1iisito indispensavel para quem quer u.suca-
pir, na forma do art. 550 do Código Civil não
se pode obter o domínio. E o domínio no caso
pertence à apelada, desde o momento da mor-
te do testado. A prova testemunhal demonstra
que a autora procurou o administrador da casa
de Misericórdia para transferir a esta ·o direito
de usufruto qu-2 tem sobre o imovel, objeto da
ação.
Não se pode re<'onl1ecer o don1int:Y da au-
tora sobre o imovel. O domínio e. indiscuti-
velmente, da apelada.
Por esses motivos,
Acorda a Primeira Câmara negar provi-
mento ao agravo no auto do processo e à ape-
lação, unanimemente.
!Niteroy, 31 de ·Dezembro de 194:2. - Ma-
cedo Soares, Presidente. - Ivair Nogu.eira Ita-
giba, relator. -· Barreto Dantas.

7
 Al1CHl\'O Jl'DlCL\HIO 20-2-41

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO

DA BAHIA

JURISPRUDENCIA

Não é o mandado de segurança meio habil,

Mandado de segurança
pois, para reformar decisão judiciária, consoante
Mandado de segurança; não cabe contrair deci- o acordão já referido. O Supremo Tribunal Fe-
são judiciária, nem é meio idoneo para
obstar execução de acordão do Tribunal deral chega ao ponto de não tomar conhecimen-
e anular ·se1tS efeitos. to do recurso extraordinário da decisão que julga
de acordo com essa mesma jurisprudência ( rev.
Vistos, etc.
citada) .
Filadelfo Almeida, por seu advogado cons-
tituído, requereu o presente mandado de segu- Em 9 de Março de 1939 o '"Jornc•l do Com-
rança, dizendo-se amparado aos arti:;os 10 e pa- mercio" do Distrito Federal deu à publlcid,ade
rágrafo único da lei n. 191, de 16 de Janeiro um julgado unânime do aludido Sup. Tribunal,
de 1936. e 319 do Código de IProc. Civil, para trazendo a opinião do insigne Ministro Espinola,
imp'edir a execução do acordão de 10 de Abril vasa da nos seguintes termos: "Excepcionalmen-
deste ano, transcrito a fls. 19. Pediu ainda a te num caso em que se tratava de premente in-
suspensão da marcha d·a ação executiva que cor- teresse público, o Supremo Tribunal admitiu o
re contra si no Juizo competente, até que deci- mandado de segurança contra ato judicial, salien-
dido ficasse este mandado de segurança, o que tando-se então que com isso não se reconhecia a
logrou deferimento a fls. 21 v. O processo, de- propriedade de semelhante ação para reparar
pois de infm'.tnado, foi com vista ao Exmo. Sr. qualquer lesão de direito nas relações de cará-
Dr. Procurador Geval do Estado que emitiu o ter privado, que se alegue como resultante de
fundamentado parecer de fls. 27 a 29. Em se- ato praticado por juiz ou tri·bunal, no desempe-
guida, foram os autos apresentados em Mesa para nho de suas funções".
o devido julgamento, já retar<iado por circuns- O mandado de segurança não é admissivel
tância independente eLa vontade do seu relator. contra ato judicial", - decidiu a Primeira Tur-
Preliminarmente: ma do Supremo Tribunal Federal, em acordão
Acordam nio conhecer do mandado de se- de 21 de Agosto de 1941 ( Rev. Forense - vol.
gurança requerido a flS. 2 por inidoneo o meio 90-- pag. 736).
de que se valeu o requerente para obstar a exe-
O Tribunal de Apelação de S. Paulo, em
cução do acordão de fls. 19 e, consequente-
acordão de 17 de Março de 1939, igualm'ente de-
mente, anular os seus efeitos.
cidiu não caber mandato de segurança contra
O ilustrado Carvalho Santos, invocado pelo
Exmo. Sr. Dr. Procurador Geral do Estado, decisão judiciária - (Revista Forense - vol.
reputa "inadmissivel'' essa medida "contra de- 79 - pag. 466) . Em outro a cordão de 29 de
cisões do Poder Judiciário, ainda que dessas de- Novembro de 1940, esse declarado Tribunal de
cisões não caiba recurso com efeito suspensivo" São Paulo decidiu não conhecer do pedido, em
( Cód. de Proc. Civil Interp. - vol . IV - págs. caso idêntico aos anteriores julgados, salien-
341/347) . Não tomando conhecimento do pedido, tando: "a hipótese não poderá ser apreciada,
este Tribunal decidiu de acordo com a jurispru- resolvida em mandado de segurança, cuja fun-
dêncút do Egrégio Supremo Tribunal Federal, ção precípua principal, única, é a de sanar as
nn espécie. jurisprudência essa pacifica segun-· violações manifestas da lei e nào de corrigir as
do o acorclão de 6 ele Maio de 1941 - (Revista c!ccisões do Poder ,Judiciário" - ( Rev. Forense
Forense - •:o!. 88 - págs. 124i125) . [ - vol. 87 -- pags. 149-1591 .
(741
 20-2-43 AnCHIVO
Aincia r<::te ano, c1n acord~-to de 12 de Feve-
reiro, esse Tribunal pela sua Quarta Câmara
Civil, de<:idiu oue "o mandado de segurança não
é meio icloneo para pleitear-se a rescisão de
sentença que transitou em julgado" (Rev. Fo-
1·ense" - ml. 90 - pag. 768) .
O ilustre Temistocles Cavalcanti escreve
não caber o mandado ele s·egurança em casos
que tais "porque a lei só fala em "ato" e nã·:>
em "decisáo", como resava a em'enda Leví Car-
neiro. Quem diz "ato" de juiz ou tribunal, diz
evidentem-ente. causa diversa de "decisão" mais
parecendo referir-se a expressão "ato" às de-
liberações puramente administrativas e náo
tambem às ele ordem jurisdicional. Seria" não
hà dúvida. crear insuportavel regime de qúvi-
·da e instabilidade permitir a reforma da deci-
são jucli2ial ou suspender-lhe a execução, m·e-
diante o mandado de segurança, remedio crea-
·do para obviar a outras neces3idades.
A mel!1:Jr doutrina, portanto, é a que néga
o manclaclo contra decisões judiciais. O Supre-
m'O Tribunal Federal salvo uma única exceçã:J,
assim ~-empre decidiu. (ManrkLdo de Segurança
- 2a edkão - página 122; Rev. Forense -
citada. \'Ol. 79 - página 466).
Não é para confundir-se a expressão "ato",
usada p.e!a lei com o termo "decisão", da té-
cnica judiciaria. No sentido em que a última
palavra é tida na processualistlca, na vida fo-
Tense, difere por completo do vocábulo - ato.
Nem obsta a essa conclusão o fato de empregar
a lei a expressão "qualquer autoridade". Já se
tem explicado que isso se fez para abranger
tambem no ambito do mandado, os atos de na-
( 751
JUDICL\HIO ')--
_j;)
tureza administrativa, C{Ue o poder judiciária
pratica, quando elabora o seu regimento inter-
no, organiza a sua secretaria, os seus cartórios
e mais serviços auxiliares, propõe a criação e
supressão de empregos concede licença organi-
za a lista de antiguidade e m'erecimento para
promoção de juizes, etc. Alcantara Machado, de
cuja opinião se valeu o Sr. Dr. Procurador Ge-
ral do Estado. para ilustrar o seu parecer de
fls. ':.7, pensa da mesma Iorma. Náo se tratan-
do de funções meramente administrativas de-
~empenhadas pelas autoridades judiciarias inad-
missivel se torna o mandado à e segurança. A
nossa lei de organização judiciaria vigênte (ar-
tigo 85, I. 1°, b) só fala em atos administrati-
vos permitindo o mandado de segurança, segun-
do acentúa o mencionado parecer, adotando
assim a melhor doutrina.
Deante do exposto não podia este Tribunal
decidir de modo .contrario. Oficie-se com bre-
vidade, ao Juízo ela execução a que se refere o
despacho de fls. 21 v considerando sem efeito o
anterior ofício que determinara ficasse susta-
da a marcha ela aludida execução em face deste
julgado.
Custas pelo ;mpetrante.
Sele-se. P. intime-se.
Bahia, Tribunal de Apelação, 16 ele Outubro
ele 1942. - Euvaldo Luz, Presidente. - Osc:zr
Dantas, relator. - Sal rio Martins - Alvaro
Clemente - Demetrio Tourinho - Cleobulo Go-
mes - Andrade Teixeira - Vieira Lima - Ar-
thur Conrado - Polybio Mendes -· Joaquim
Laranjeira - Leonardo Lessa.
 276 AHCHIVO
JULGADOS E PARECERES
Juizo da 1 a Vara da Fazenda
Pública
(DISTRITO FEDERAL)
Prescrição; o prazo de cinco anos estabeleciúJ
a favor da Fazenda Pública, não foi
restringido pelo decreto 20. 910 de 1932
que, ao contrário, expressam·ente o ?hoan-
teve; se a interrupção se verificar na
nenhum efeito, só benefifiando ao ti-
tular do direito se feita a partir do
início da segunda metade do quinquê-
nio originado com ato reputado le-
sivo.
Vistos etc.
Manoel da Silva Gaspar, propõe contra a
Prefeitura do Distrito Federal, a presente ação
ordinária, para o efeito de ser anulado o ato
do então Prefeito do Distrito Federal que o de-
mitiu aos 13 de Julho de 1936 do cargo de
"Encarregado de Educação Física", da Diretoria
ele Segurança da Secretaria Geral do Interior e
Segurança da mesma Prefeitura.
Alega para tanto o seguinte:
que em 11 de llf.l>io de 1935 foi nomeado
do para o mencionado cargo, em comissão;
que mais tarde, em 24 de Junho do mes-
mo ano foi efetivado;
que em 13 de Julho de 1936 foi exonerado
de plano, sem precedência de qualquer processo
administrativo pelo Prefeito Padre Olympio de
Mello, tendo requerido posteriormente a sua
reintegração em: 3 de Setembro de 1936, sendo
o pedido indeferido em 12 de Maio de 1937;
que de acordo com o artigo 169, parágrafo
único da Constituição de 1934, então vigente
não podia ser demitido como o foi, e efetuou
para ressalva de seus direitos o competente
protesto judicial em 12 de Julho de 1937;
que é nulo o ato de sua exoneração em
face do disposto no artigo 169, parágrafo único
da Constituição de 1934 e do artigo 172 da
mesma Constituição, eis que exercia o autor
cargo de magistério, perfeitamente compatível
com C<Hgo fecl-:ral que tambem exercia;
.TCDICIARIO S0-2-43
que nessas condições, quer por meio desta
ação seja anulado o ato demissório e reinte-
grado nas funções que anteriormente exercia.
e das quais foi exonerado, sendo-lhe pagos todos
os vencimentos que deixou de receber, desde a.
época d~ ato que o exonerou, juros da mora,
custas e honorários de advogado.
Com a inicial ofereceu o autor os do-
cumentos de fls. 5-13, entre os quais o protes-
to judicial de que foi intimada a Prefeitura
Municipal aos 13 de Julho ele 1937 (fls. 13) .
Citada a ré, ,·eio esta com a contestação
de 'fls. 18, em que, invÇJcando o clecreto 20.910
de 1932, arguiu preliminarmente a prescrição
dos direitos que se atribue o autor, e de meritis
que houve justa causa para a sua demissão;
que o autor era encarregado de educação fí-
sica, e não gozava ele estabilidade no cargo
pois não tinha siquer dois anos de exercício;
que alem do seu emprego municipal exercia o
autor tambem um emprego federal, o de agen-
te postal, e assim em face do artigo 172 da Cons-
tituição não podia acumular dois cargos; que
ainda que se queira considerar como de magis-
tério o cargo municipal exercido pelo autor,
que o não era, não se compreendia ele na ex-
ceção do § 1° do artigo 172, por não haver
entre as duas funções compatibilidade de ho•
rário; havia as_sim o interesse público na sua
exoneração e a que se refere o artigo 169, pará-
grafo único da Constituição de 1934. pelo que
deve a ação ser julgada improcedente.
Disse o autor sobre a preliminar de pres-
crição (fls. 22) tendo voltado os autos à Pre-
feitura que se manifestou (fls. 26-v.), insis-
tindo no seu ponto ele vista anterior, vindo-
me em seguida os autos para exarar o despacho
saneador.
Proferido o despacho (fls. 27) realizou-se
a audiência no dia prefixado, (fls. 30) tendo o
autor produzido o memorial que mandei juntar
aos autos, e a Faz-enda reiterado nas suas ·con-
(76)
 20-2-43 ARCHIVO
siderações anteriores, quer quanto à prescricão,
quer qurmto ao mérita.
Isto posto:
A questão relativa à prescrição quinquenal
estabelecida a favor d1 Fazenda Pública, e que
·o decreto 20.910 de 6 de Janeiro de 1932 tam-
bem veio regular, no tocante ao número de in-
terrupyões e efeitos dela, tem sido no Juizo
da Fazenda Pública objeto de constantes in-
·dagações, inclusivé por mim nas várias vezes
em que tenho exercido as funções de Juiz das
1,a, 2.a e 3, 3 Varas.
Desde a publicaçiio elo decreto 20.910 de
1932, ao meu espirito dç advo~aclo de entito.
se apresentou como inaceitavel a doutrina qu'-'
ao5 pouc2s procurou se firmar, de que o fllU-
c!ido decreto restringira o prazo de prescrição
de 5. para dois anos e meio, como reiterada-
mente \'inham sustentando as Procuradorias da
Fazenda F~deral e Municipal, nos pleitos ju-
üicbis.
Os julgados se sucederam e a pouco e pou-
co a ju:·ispruclência se firmou no sen~ido de
que, realmente, o citado decreto tnão visara
restrin.;ir o prazo ela prescrição de 5 anos, ao
qual expressamente se referia em seu artigo P.
mas apenas, e tão somente, deu novos efeitos
ao prctesto interruptivo dela, fazendo. decorrer
novo prazo, pela metade, da data do ato inter-
i·uptivo.
E' essa a jurisprudência assente hoje so-
bre o a.ssunto:
"O decreto 20.910 não encurtou o prazo
da prescrição quinquenal contra a Fazenda Pú-
b!ic:~. Pc'lo contrário, o mantere. Deu outros
efeitos aos atos interruptiveis da prescricão".
(ARcHrvo JunrcrARIO. vol. LVI, pág. 410; idem.
vol. LIII, pág. 112).
Essa jurisprudência é firmada, aliás, com
o pronunciamento favoravel da Procuradoria da
República, quer através ele seus orgãos regio-
nais (ARcHrvo JuorcrA.Rro, vol, L, pág. 137), como
do seu chefe: "Acresce ainda que no caso dos
autos o prazo prescricional ele cinco anos não
foi moclificaclo; apenas a lei poz um limit.e ao
abuso dos protestos jucliciais para interromper a
prescrição, os quais, ao cabo, dilatavam o prazo
respectivo a limites imprevistos de maneira que
o prazo legal de cinco anos passava a ser real-
mente de dez, quinze ou trinta anos (Parecer
do Procurador Geral da República. Dr. Gabriel
de Rezende Passos in AacHn'o Juorcr.\RIO. \'O-
lwne LIX, pág. 228).
(ÍÍ)
JUDICIARIO
Esse entendimento assim assente, realmente
atendeu ao espírito da lei ele 1932, que se ê
certo no artigo go dispunha que a prescri-
ção uma vez interrompida, começaria a correr
pela metade do prazo. tambem determinou em
seu artigo 1° que o prazo de prescrição conti-
nuaria sendo o de cinco anos.
Sustenta-se, no entanto, que com o adven-
to do decreto 20.910, o titular de um direito
que interromper o prazo de prescrição, antes
ele decorrido o quinquênio, não tem mais di-
reito ao prazo de cinco anos na sua totalidade,.
mas tão somente ao de dois anos e meio, con-
tac!os ela data do ato interruptivo. Assim, de
acordo com esse absurdo modo de entender, o
titular elo direito que interrompesse no primei-
ro mês após o ato violador elo seu direito, o
prazo de prescrição, teria reduzido esse prazo
para dois anos e sete meses, e não usufruiria
mais do prazo ele cinco anos.
E' manifesto que este entendimento não
pode prevalecer, por atentatório da lógica, do
bom senso e da boa hermenêutica.
Entender-se que o credor diligente, em ra-
zão da sua diligência caracterizada pelo protes-
to, ficaria com menos direito elo que o credor
inerte. que nenl1um ato houvesse praticado en1
defesa ele seu direito, é l!ogismo que nenhum
jurista pode aceitar.
A questão é de tal simplicidade, que custa
mesmo a crer possa gerar dúvidas, como as que
ve em sendo levantadas.
Já por várias vezes apreciei o assunto, entre
outras decisões nas proferidas nos processos da
Marcenaria Anler, de Augusto Nogueira Gonçal-
ves, de Aclelino José Naz::~rio, ao que me recor-
de, e em todas elas, embora nào tivesse chega-
elo a expor a tese que me parece acertada, data
Yênia dos que pensam de modo diverso, deixei
patente o meu modo de entender a espéci'2.
O decreto 20.910 teve apenas dois efeitos:
10 - só permitir uma interrupção ele pres-
~rição, (art. 80);
2' - fazer correr pela metade do p.razo
iniciado com o ato intenuptiYo (art. go).
Veja-se a respeito o luminoso voto vencido
elo Desembargador Mario Masagão elo Tribunal
ele Sã.o PaUlo, in ARCHIVO JUDICTARIO, vol. XI.. H,
página 370; idem do Tribunal de Goiaz in AR-
CRIVo JUDICIARIO, VO!. LVIT, pág. 38.
Tal clecreto, como o as~inalou o Dr. Pro-
curador Geral cl:l República, Yisou limitar a
procrastinaçào inc!efinid:-t do prazo de presc!·i-
 278 AHCHIVO .TUDJCIARIO 20-2-43

~·ão, pois até o seu aparecimento "jamais se prescrição; foi mais longe, pois determinou que
consumaria a prescrição enquanto fosse inter- o novo prazo, o prazo renovado, fosse apenas
rompida pelos sucessivos protestos''. (ARcHr\·o ele dois anos e meio (art. 90 J .
JunrcrARIO vol. XLIV, pág. 178) . A consequência, porem, é a mesma, isto é,
Verificada, pois, uma interrupção da pres- não desapareceu o prazo originário de cinco anos,
crição, o novo prazo que começa a fluir da e apenas o credor protestante, teria acrescido
data do ato interruptivo, será, não há dúvida, àquele prazo, tantos meses quantos fossem os de-
de dois anos e meio, mas nem por isso ele ex- correntes da data do ato lesivo até o limite de
clue, ou afasta, o prazo originário de cinco anos,
dois anos e meio.
a que teria direito o credor, com ou sem pro- Assim, se o credor formular o protesto na
testo interruptivo. primeira metade do quinquênio, esse protesto é
Expliquemo-nos: ãnodino, sem qualquer 'prestabilidade, isso pela
Admita-se que em Janeiro de 1920. al- razão simplista de que o restante do prazo ori-
guem teve po;- ato da Fazenda Pública, atin- ginário absorve o prazo renovado, e assim o
gido um seu pretendido direito. credor não acrescenta nenhum db ou mês ao
Contado o prazo de prescrição de acordo prazo de cinco anos.
com o disposto no artigo 178, ~ 10, n. VI du Se, porem. a interrupção se der alem da
Código Civil, (e artigo 10 do decreto 20.9101, metade do quinquênio originário. terá o credor
poderia o lesado intentar a sua ação até 31 acrescentado ao seu prazo, tantos m€ses quan-
de Dezembro de 1925, isto é, dentro no praao tos forem os excedentes dos cinco anos, e que
C:·e cinco anos. couberem nos dois anos e meio contados ela
Se interrompesse o credor o pra,zo prescri- data elo ato interruptivo.
cional, na primeira metade do quinquênio, a Exemplifiquemos:
consequência seria que ele teria acrescido o Se o ato originário se deu. como acima, em
prazo originário, de tantos meses quantos fos- 1920, o prazo originário irã até 1925;
sem os decorridos entre a data do início do Se a interrupção fosse feita em 1921, ou
prazo (lesão), e a data do protesto. 1922, sendo o novo prazo apenas ele dois anos
Assim, se interrompidos seis meses depois e meio, ele findaria em meiaclo.s de 1923 ou
do fato, ele passaria a ter contados do fato meiados de 1944, estaria assim r~iJsorviclo pelo
cinco anos e seis meses, ou seja, cinco anos prazo originário ele cinco anos que só se ex-
exatos, da data da interrupção. tinguiria e1n 1925. e nenhtnn efeito teria, con-
Se a interrupção, ao inyez, de se verificar sequentemente.
nos primeiros seis 1neses elo cnrso do prazo, se Se. pore1n, a interrupção se de~s::: e1n 1924,
objetivasse quando já decorridos quatro anos e contados os dois anos e meio da data elo ato
onze meses do mesmo prazo, teria o credor interruptivo. teria o credor dilatado o prazo ela
acrescentado. do mesmo modo ao prazo origi- prescrição para mciaclos ele 1926, L-to é, tantos
nário, tantos meses quantos os decorrentes elo meses ale1n do prazo de cinco ano::: qu[lntos fos-
início do prazo até a data ela interrupção, ou sen1 os decorriclcs elo prazo originário, até o
seja quatro anos e onze meses, contando-se máximo ele 2 anos e meio.
novo prazo de cinco anos da data do ato inter- Não há nisso nenhuma novidade. nem cria-
ruptivo. ção de qualquer espírito fantnsist:t: e pura ló-
Nada mais incontesta vel. gica aliada à llermenêutica.
Ora, o decreto 20.910 veio proi·bir suces- A intercorrência dos protestos, alem disso,
sivas interrupçõ-es. Dado que ele assim so- não prejudica as suspensões elo prazo prescri-
mente dispuzesse, qual a consequência que dai cional operadas em razão da entrada ele re-
adviria? querimentos na administração pública e ele-
Necessariamente a mesma a que já nos re- correntes do tempo em qne no estudo do caso
ferimos, isto é, interrompido o prazo, acrescen- se tivesse empenhado a administraçáo.
taria o credor ao prazo originário tantos meses Do prazo originário ele cinco anos, ou do
quantos fossem os já decorridos, com a dife- prazo renovado ele dois anos e n1eio, serão des-
rença, que apenas por uma vez poderia usar contados os meses de suspensão, pois diversos
ele tal prática. são os efeitos da interrupção e da suspensão
O decreto 20.910. porem, não se limitou do prazo de prescrição, (Veja-se clecü;õcc ú•
<: n:strins-ir a uma única yez n interrupção da ARCHIVO JUDICIARIO \'OI. LIII. pá.g. 69; LE, p,4,·
I?U)
 20-2-43 ARCHIVO
---------------------------
gina 377; LI, pág. 324; XLVII, pag. 400) em-
bora tenha sido entenclido, porem erradamen-
te que a reclamação administrativa durante o
seu curso interrompe a prescrição, quando na
verdade a suspende (ARCHIVO JuoiCIARIO vol. LV,
pá.g. 320) .
Assim, tenho como verdade jurídica a se-
guinte conclusão:
o prazo de dois anos e meio fixado no de-
creto 20.910 de 1932, corre conjuntan,•cnte com
o prazo originário de cinco anos, sendo pelo mes-
mo absorvido ou acrescendo-o, conforme seja
feita e interrupção na primeira meíade, ou na
segunda. do prazo originário.
Estabelecida essa premissa, cabe-me exami-
nar em face dos autos, se teria ocorrido a pres-
crição do direito ·do autor.
O autor foi demitido em 13 de Julho de
1936; teria direito a propor a ação, por conse-
quência, até 13 de Ju!J1o de 1941, isto é. no
prazo com um de cinco ( 5) anos.
o autor, porem, usando do direito que lhe
assegura o artigo 4° do decreto 20.910, que aliá E·
é m·2ra repetição do consignado na lei 5. 761
de 1930, reclamou administrativamente a sua
-'~eintegração, fazendo-o em 3 de Setembro de
1936 (fls. 9), e obtendo despacllo decf:wora-
Yel em 12 de Maio de 1937.
Esteve. por consequência. suspenso o pr3zo
prescricional durante 8 meses e 9 dias, isto é,
o prazo originário que determinaria. em 13
de Julho de 1941, em rnzão da su.spensâo só
se extinguiria em 22 de Março de 1942.
Assim. ao tempo da propositura da ação,
11 ele Julho ele 1942, já teria expirado o prazo
originário de cinco anos concedido por lei ao
autor para usar da a cão que lhe competisse.
Acontece, porem, que o autor tcnnbem in-
terrompeu judicialmente o curso do prazo pres-
cricional. fr.zendo-o em 13 ele Julho ele 1937
(fls, 12-v.), e sendo essa interrupção já na
vigência do decreto 2{). 910, \'alia por dois anos
e meio da data do ato· interruptivo por força
do artigo 9° do mesmo diploma.
D-est'arte, intimada a Fazenda em 13 ele
Julho de 1937, os dois anos e meio termina-
riarri em. 13 de Janeiro de 1940, ou seja clois
antes da propositura da ação, estando o novo
prazo absorvido no prazo originário de cinco
anos, sendo ânodino e de nenhum efeito o
protesto tomado por termo em juizo.
Nessas condições - acolhendo a preliminar
i.!c. ?;,zEnda, julgo prescrito o direito do autor,
pc11: hccvu· c<ecorrido ela data elo ato que o exo-
l'i9!
JUDICIARIO 279
nerou, pra7..o su_perior àquele que por lei lhe é
concedido para anular o mesmo ato.
Custas pelo autor. - P. R. I.
Rio de Janeiro, 1 de Fevereiro de 1943. --
Elmano Martins ila Costa Cruz.
Juizo da 16a Vara Criminal·
(DISTRITO FEDERAL)
Imunidades dos agentes diplomáticos - Incom-
petência dos Tribunais Brasi-leiros para
processar e julgar deUtos praticados
por agentes diplomáticos estmngeiro3.
Estes sã.o processados e julgados pelos
Tribun':Lis dos Estados que representam ..
Imunidade de jurisdição e p1·errrogátiva:
da inviolabilidade dos agentes diplomá-
ticos. Consequências.
1 - A Especie - Trata-se na hipotese dos
autos de delito de atropelamento. prévisto no
artigo 129 § 6.o do Código Penal. cuja autoria é
atribuída ao Sr. • Secretario da Embaixada da
Inglaterra.
Impõe-se. prelinYinarmente. o estudo das
imunidad~s diplomáticas. no concernente à ju-
t isdicão penal.
2 - Regime das constituicõe.' de 1937 "
1891. ·- A Carta Constitucional de 1937. no a<-
ti~o 101. I alinea "b" dá ao Supremo Tribunal
Federal competência para processar e julgar ·'oõ
-en1baixadores p, nlinistro ... diplomátic::>.s nos cri··
mes comuns e nos de responsabilidade".
Surge naturalmente da simples leitura ào
texto constitucional a pergunta: - t!·ata-se dc.s
diplomatas nacionais ou dos estrangeiros?
Se a Constituição se referisse aos estran.
geiros era e\·iàente que teria derrogado os pril.~.­
cipios do direito público internaciomü. como
ainda· as son\·enções anteriores. que isentarmn
:J::> cliplo1nat.as estrans·eiros drt jurisciiç.~to elos tri-
bunais nacionais. quer no crilne. cr.._ter no cive:l
A Consti tuicào p::Jrem. só se reiere aos na-
cionais que con~-eten1 crin1es no estrangeiro.
··o que se tem entendido" ensina Pontes dr
Miranda. "e o que se .hà de entender, a respeik>
lloje. elo artigo 101. I ·'b" como ao tempo d:.
Constituição de 1891. a respeito do artigo 59,
I. "b" é que a competência de que se ocupa o
texto brasileiro, originaria e .privativo. só se re-
fere a Agentes diplomàticos bmsileiros".
Os Agentes diplomáticos estrangeiros
"não gozam de foro especial. Têm eles. tantn
em m:1téria penal quanto em m:-,rCTia ch·iJ. a
imunidade diplomática... e a im·iolabilicladc
pessoal" (Pontes de l'vlirancla. Comçn.tários (i
 2SO .\RCHIVO JUD!CIAHIO 20-2-43
-------------------------------
Constituicão Federal ci2 1937. ,-oi. III, pg. 73). tigo 1°, declara expres.,amcnte :1ue íicc1m r.:.i.
N·o :r.egilne da Constituiçáo de 1891, tatn- sa.lyados:
hen1 a.ssir.1 se entendeu J. respeito de iclênticr:. ··r - cs trataâo::;J n.'> cc.'U'ençó~s e regra::l de
disposição com'o se póde ver em João Barbalho, Direito Internacional"
Comentários. 2a edição P5. 315. Como se vê, o nO\'O Código de Processo Pe-
Clovis Bevilaqua mostra que as Constitui- nal reconhece a vigência e a aplicação dos
ções de 1891 e 1937, nos artigos citados, consa- princípios ele Direit.o Internacional e elas Con-
gra a doutrina da isençãu dos diplomatas e~­ venções, que excluem ela sua incidência os c.t-
trangeiros, da jurisdição dos tribunais nacio- sos regulados pelos preditos princípios e con-
nais, pois pressupõe a incompetência dos tri- venções.
bunais do pais da residência dos diplomatas Resta-nos pois estuda-r os princípios e co:l-
brasileiros, para julgar os crimes por eles pra- venções existentes a respeito ela. 1na teria de q '·;'"
ticados nos países onde estão servindo e, por nos ocupamos.
isto, providenciou sobre a competência dos 5 - Nas convenções - Na. convenção ele
Havana, sobre func~onários diplomáticos, assi-
tribunais nacionais e1n tais casos, resolveno.o
assim, dificuldades naturais para a fixação da nada em 20 de Fevereiro ele 1929, rat~ficadh
competência pelas regras comuns. (Clovis Be- pelo Brasil em 30 de Julho do mesmo ano e prc-
VIlaqua, Direito Público Internacional, 2a edi- mu!ga.cla pelo decreto 18.956, ele 22 de Outubro
de 1929, ficou estabelecido no artigo 19, o .oe-.
çãD, voL I, pag. 354) .
guinte:
De tudo o que foi dito, resulta que a Cons-
"Art. 19 - Os íuncionários diplomáticus
tituição de 1937, só se refere aos diplomatas na-
estlo isentos de toda jurisdição civil ou crim;-
cionais e assim, não derrogou os princípios e
nal do Estado ante o qual se acham acredita-
lets anterior<•s a respeito das imunidades do
dos, não podendo, s:.llvo no caso em que. c'.evicla-
diplomatas estrangeiros.
nlente autorizados pelo seu Governo, renunciem
3 - No Projeto do Codigo de Processo Pe- á imunidade, ser processados e julgados sen8o
nal de 1935 - Após a promulgação da Consti- pelos tribunais do s·eu Estado". (in Coleção à·~
tuição Federal de 1934, o Ministro da Justiça Atos Internacionais, n. 21, Imprensa Nacional,
de então, professor Vicente Rão, nomeou uma 1930).
Comissão para elaborar um· Código de Processv No Código de Bu.stamante, aprovado pelo
Penal, unificado para todo Brasil. A pedido d9. decreto n. 5. 647, de 7 de Janeiro de 1929, igudi-
Comissão, o professor Haroldo Valadão um dos mente se convencionou a isenção, nos seguintes
grandes internacionalistas do Brasil contempo- termos:
râneo, organizou a parte da_ introdução do pre- "Art. 297 - Estão isentos das leis penais
dito projeto de Cócligo, na qual previa de modo de cada Estado contratante os Chefes de outros
claro e expres,;.o a situação dos Agentes diplo- Estados que se encontrem no seu território",
Ináticos estrangeiros. con1 referência á jlU'iD- "Art. 298 - Gozam ele igual isenção os re-
diçiio penal, no artigo :;o que assim prescre- presentantes diplomáticos dos Estados contra-
via: tantes, em cada um dos demais, assim como os
"Art. 4° A lei processual penal nãD se seus empregados estrangeiros, e as pessoas da
aplica aos Ar~entes diplomáticos estrangeiro-:;, família dos primeiros que vivam em sua com-
ao pessoal oficial da missão e aos m·embros da panhia".
respectiva família que viverem sob o mesnw O estatuído nas Convenções acima citadas
teto". é a consagração, em texto de lei, dos princípios
§ único Os elementos de prova que aceitos e praticados no Direito Público Interna~
se colherem, quanto aos delitos pra.ttcados cional, e a orientação sempre seguida pelo Bra~
pelas pessoas ac~ma referidas, serão enviádos sil, como o demonstram os antecedentes diplo~
ao Ministro das Relações Exteriores" (Projebo maticos.
do Código de Processo· PenaL publicado no Dili- A Inglaterra, não é signatária das Conven-
rio Oficial de 25 de Setembro ele 1935). ções acima mencionadas, e por isto, aos seus
Infelizmente, tais disposições indubitavel- representant-es diplomáticos não se lll'as pode·
mentes uteis, não vingaram na lei. aplicar diretamente.
4 - No Código de Processo Penal de 1941. Falta-nos pois apreciar os princípios de Di-
-- O Código ele Processo Penal em visor ( clecrc- reito Internacional, com os quais terá ele ser
to-lei 3. G8\J, ele 3 de outubro de 1941), no ar- solucionada a hipótese elos auto.s.
(80)
 20-_2_-~ A_R_C_H_I_V_O__J_U_D_I_C_I_A_R_IO~-(~S~U_P~L=E~M~E=N~T~0~)___________
____________
6 - Nos Princípios de Direito Público In-
ternacional. - A imunidade elos Agentes Diplo-
máticos é um uso antigo, que remonta às mais
velhas épocas da História.
A principio, na época de Grotius, no De jure
belli ac pacis, dava-se como fundamento da imu-
nidade, a ficção da exterritorialidade, pela qual,
supunha-se, achar-se, o Agente diplomático !ora
do território no qual exercia suas funções. Hoje,
todos os internacionalistas, em sua quasi unani-
midade combatem esta f!cçií,o por considerá-la
irreal, desnecessária e inutil.
E' inutil porque, como diz Clovis Bevilaqua,
"o que se pretende com ela é assegurar .a liber-
dade de independência, .ao enviado diplomático,
afim de que possa bem desempenhar a sua mis-
são, e isso obtem-se, diretamente, ('Crcando~o de
respeito, conferindo-lhe imunidades, sem neces-
sidade de uma ficção mais própria para estorvar
e obscurecer, do que para, claramente, definir
a situação jurídica do Agente diplomático"
(Clovis Bevilaqua, Direito Público Internacional,
vol. I, pg. 347).
Com este ou aquele fundamento, num pon~
to todos os autores são acórdes: - é que a isen-
ção da jurisdição penal dos Agentes diplomáti-
cos, é princípio de Direito Internacional, univer-
salmente aceito, reconhecido e praticado.
Sir Ceci! Hurst, Conselheiro Jurídico do
Foreing Office, chega a firmar que há uma con-
venção tacita, dado o respeito que todos os Es-
t-ados lhe dão, ou in ver bis:
"íElles ee fondent sur I'usage e sur la· con-
vention tacite que existe entre les :e:tats que
les representants qu'il reçoivent resteront en
dehors de la jurisdiction local e (pg. 123, vol.
12 -- Recueil des cours - Académie de DroÚ;
Internatlonal - Les Imm1mités DiplOmatiqu.es
- Sir Ceci! Hurst, G. C. M., K. C. B. - Con-
seiller Juridique du Foreing Office) ".
Do mesmo sentido se manifestam o professor
Louis Le Fur, in Précis de Droit Jnternacio7Wl
Public, 4a edição, Paris, 1939, pg. 255, n. 469 e
Julio Diena, dizendo:
"Los agentes diplorn:aticos no pueden ser
sometidos em materia penal, sin el consentimi-
ento de su próprio Gobierno, a los magistrados
del Estado on ejercen sus funciones" (Julio
.ij>iena, Derecho Internacional Publico - Tradu-
cion de J. M. Tr!as de Bes - Barcelona, 1941,
pg. 367) .
O classico Bluntschli, in Le Droit Interna-
tional Codijié., 511 edição, Paris, 1895, entre os
principias de Direito Público Internacional, por
ele codificados, se incluem os de que os agentes
(81)
281
diplomaticos não estão sujeitos à jurisdição cri-
minal no Estado onde residem e de que tal imu-
nidade se estende à família e demais funcioná-
rios da missão diplomática (Art.s. 145 e 209) .
Eustamante, internacionalista americano do
mais justo renome, tambem salienta:
;oPara el debido cumplimiento de su missión.
los hà acompanai:to la inviolabilidad desde los
tiempos antiguos, aunque su fundamento fuera
entonces diferente. Ese privilegio se extiende
por motivos ·análogos ai personal de la missíón,
siempre que este último tenga tambilén ciudada-
nia extranjera, y a las familias de dichos fun-
cionários diplomáticos que viven ep. su com-
pania. Cuando alguno de ello'1 rea.ttza un acto
punible, el Estmdo en que se encuentran lo pane
en conocimiento de aquel a que vertencen para
que tome las medidas oportunas". (Manw:•Z de
Derecho Internacional Privado, por Antonio San-
chez de Bustamante y Sirven, pg. 392, n.· 184,
Havana, 1941, 2a ediçii.o).
Entre os nacionais, podemos citar Clovis
Bevilaqua no seu Direito Público Internc<cional,
vol. I, pg. · 353 mo..~trando que os agentes diplo-
máticos estão isentos de jurisdição penal: Hil-
debrando Acyoli, :no seu Tratado de Direito In-
vernacional Público, tambem consubstancia os
mesmos principias de modo claro e preciso e com.
sua indiscutivel autorid·ade na matéria. (Ob ..
cit., vol. II, pg. 306 e seguintes) .
Oscar Tenorio e o Ministro Bento de Faria,
igualmente mostram, nos seus livros. Tratado de:
Direito Penal, vol. I, p.g. 235, n. 259, e Comen~·
tários ao Código do Processo Penal, vol. I, pg. 14,
e seguintes, que os Agentes diplomáticos estão•
isentos da jurisdição penal no território onde·
residem, respondendo, porém, perante, os tribu-·
nais do Estado que representam.
7 - Resumo e Consequéncias. - De tudo
oue foi dito com apoio na lei, convf.'nções, trata-
dos, princípios de direito público internacional e
na opinião de renomados tratadistas se conclue
que os Agentes diplomáticos goza.m, entre ou-
tras, da.s prerrogativas da inviolabílidcuie e da
isenção da jttrisdição penal e civil.
Consequentemente nio podem responder a,
processo de qualquer especie, seja qual for o de-
lito perpetrado, não podendo nem mesmo serem
chamados à policia para prestar declarações, por-
que isto implicaria em ofensa à inviolabilidade
de que gozam.
De t[lis prerrogativas gozam os Chefes da
M;issào Diplomática (Embaix~dores e Ministros),
os demais membros da missão (Secretários, Con-
selheiros, Adidos, etc.), as pessoas àe suas fa-
 282 ARCHIVO JUDICIARIO
-milias, e, ainda, os empregados estrangeiros que
-servirem na legação ou embaixada. (Clovis Bevi-
-laqua, obre' cit., vol. I, pg. 362; H. Accioly,
idem, vol. II, pg. 309, n. 1.155; Bento de Faria,
idem, vol. I, pg. -19; Julio Diena, idem, pg.
368; Convenção de Havana, já citada, art. 14;
Eustamante, idem, pg. 392.
Não podem ainda os Agentes diplomáticos
renunciar suas imunidades porque as mesmas
lhes são concedid·as no interesse do Estado r~­
.presentado e, ;portanto, sómente oeste, por seu
GQverno, o póde fazer.
Em caso de delito, praticado por Agente di-
plomático cabe ao Governo do Estado onde foi
cometido o ato, se assim o entender, dar conhe-
cimento do mesmo ao Governo do Estado, que o
Agente representa.
(SUPLEMENTO) 20-2-43
"Os crimes dos Agentes diplomáticos devem
ser levados ao conhecimento dos seus Governos,
únicos competentes para julgá-los e puni-los"
(Ministro B. Faria, op. cit., p. 16).
9 - Conclusão. - Em tais condições, é este
Juizo incompetente para apreciar a espécie de
que trata o presente inquérito e, por isto, re-
queiro sejam os autos remetidos ao Exmo. Sr.
Ministro de Estado da Justiça e Negócios Inte-
riores, por intermédio do Exrn.o. Sr. Desembar-
gador Corregedor, de modo a possibilitar a baixa
na distribuição, .que no seu alto critério resol-
verá se deve, ou não, dar, por via diplomática,
conhecimento ao Governo da Inglaterra, do pre•
sente fato.
E' nosso parecer.
Rio, 18 de Janeiro de 1943. - Clovts Paulo
da Bocha, 50 Prom. Substituto.
(82)
 ARCHIVO JUDICIARIO
<PUBLICAÇÃO QUINZENAL DO "JORNAL DO GOMMERCIO")
VOLUME LXV RIO DE JANEIRO, .5 DE MARÇO DE 1943
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
JURISPRUDENCIA
Recurso de habeas-corp~s
n. 28.188
(BAHIA)
Para legitimar a prisão preventiva imprescindí-
veis se tornam os indícios suficientes
da. sua necessidade e conveniência.
RELATÓRIO
o sr. Ministro orozimbo Nonato - O Juiz
de Direito de Conquista, Estado da Bahia. de-
cretou a prisão preventiva de Esperidião Alves
Fiiho, a pedido do delegado auxiliar no inqué-
rito instaurado por motivo do assassínio de Es-
meralda de Andrade.
Reputando ilegal a prisão preventiva, re-
quereu o Dr. Artur Cesar Berenguer ordem de
habeas-corpus em favor de Esperidião.
O Tribunal de Apelação da Bahia indeferiU
o pedido pelo "acordão" do teor seguinte (ler
fls.' 69). Daí o presente recurso. razoado a fo-
lhas 78.
Alega o advogado do recprrente .que este é
brasileiro, casado, homem abastado de bens e
está sendo vítima de coaçã{) ilegal; que, logo
após o assassínio de Esmeralda, foi, apezar da-
quelas credenciais e de ser jurado, preso e re-
<!Olhido à enxovia comum e posto em incom-
municabllidade; que, requerida em seu favor or-
dem de habeas-corpus, decretou o Juiz a prisão
preventiva, incabível no caso, desprevalecendo
as quatro circunstâncias que o Juiz, baralhando
Indicio com presunção, apresenta como justi-
ficativa daquela providência excepcional.
A primeira -- "estar o pacicnt.e ameaçado
de profundo abalo moral e material por ter co-
(!)
H. 5
li
nhec!mento de que a vítima se preparava para
ocupar a fazenda "Salobrão" na posse d9 mes-
mo, em virtude de alvará de arrendamento ....
<'oncedido pelo Juiz de Jequié, e de haver sido
requisitada. . . força policial para admitir o
novo arrendatário na posse do referido !mo-
vei", - não impressiona. E' que foi sustada ~
mtervenção da força policial e o Tribunal cas-
sou o alvará. Havendo o paciente recorrido,
com êxito, à Justiça o fato não lhe poderia
ter provocado o abalo a que se refere o Juiz.
·- A segunda circunstância se prende a uma
emboscada que, tempos atraz, teria o recorrente
preparado contra a vítima. Ao fato apenas uma
testemunha se refere, no inquérito policial. Em
contraste, o recorrente produz prova de que
nunca respondeu a qualquer processo, como
autor ou cúmplice de qualquer crime.
- A terceira apresenta i:gual desvalia: -
uma das testemunhas do inquérito depõe que,
certa vez, mandara o recorrente matar Esme-
ralao }Jur Manuel Pernambuco.
- A quarta é ainda mais insignificativa:
a semelhança do nome de ·Manuel Pernam-
buco com o de Antonio a>ernambucano, agora
Indiciado como autor material do homicídio.
Não há, logo, Indícios suficientes da culpa
atribulda ao recorrente.
De resto, não se demonstrou a necessidade
uu conveniência, como se !azia mister, da pro-
vidência tomada. •
Guardou o Juiz, ao propósito, silêncio in-
tcu·u. E nti.o se dá a ocorrência dc.sse requl-
"lto da prisão pr·eventiva.
O recorrente tem domicílio certo. E' casado,
proprietário e não largaria tantos e t.ão Impor-
 284 AD.CHIYO
tantes interess<=s de ordem material e moral
para tomar o particlo da fuga. Por outro Htclo,
nao lla que temer de sua ação para. perturbar
a da Justiça; não é autoridade e nem dispõe de
prest1glo para tanto. E a ocorrência desses ele-
mentos deve se achar provada convincentemen-
te. Aqui invoca o recorrente a lição de nosso
preclaro colega Sr. Ministro Bento cie Faria a
qU.eln se refere com altos e merecidos encômios:
"A prisão preventiva só deve ser declarada
quando justificada pela conveniência ou neces-
sidade, segundo a prudente apreciação do Juiz".
"A decretaçao da prisão preventiva deve ser
fundamentada. Quer isso dizer que não basta-
na as referências às provas do crime ou às
cn-cunstâncias justificativas da SUSlJeita da au-
toria ou cumplicidade, é mister que o Juiz de-
monstre, com os elementos do processo, a sua
necesstdade em ga.rantia da ordem pública ou . ..
conveni~nc1a d-a tnstruçtl.o criminal.
Não me alisto, portanto, entre cs que, com
J7.mrLcmento no arbítrio sempre justificado para
permitir qualquer restrição à liberdade indivi-
dual, outorgam ao Juiz a faculdade de ordenar
semelhantes prisões, valendo-se das suas convic-
ções pessoais formadas fora dos autos, embora
no meio em que os jatos ocorrerem.
Neste caso, deixa de ser legitima para trans-
fo::rrn:t.r-se em ato ilegal".
Pediu o recorrente juntada por linha dos
seguintes documentos (léJ .
E' o relatório.
VOTOS
O Sr. Ministro 01'0Zimbo Nonato (Relator)
Sobre a extensão dos poderes do Juiz do
processo no decretar a prisão preventiva, não
guarda a jurisprudência linha nítida e uni-
form-e.
A convicção, por um lado, de que se trata,
como diz Luchini de providência coerciva ex-
trema para casos excepcionalíssimos, d·e "uma
injustiça necessária do Estado contra o indivi-
duo", na frase lembrada pelo eminente Bento
de Faria, e, por outro, os imperativos da de-
fes~t social representam fundamentos que so-
licitam os espíritos para direção contrárias. Os
julgados refletem orientações e tendências di-
versas e deles dá ampla noticia Eduardo Espi-
nola Filho nos excelentes comentários que está
publicando sobre o Código de Processo Penal,
vol. III, ns. 622 e seguintes.
JUDICTARIO 5-3-43
Bento ele Faria, com o prestigio ele sua 1'2-
conllecida autoric!ade ac!1·ene r;ontl'a o ·arbí-
trio que, no caso, reconhecem alguns ao Juiz.
"valendo-se de suas convicções pessoais forma-
das fora dos autos, embora no meio em que
os fatos ocon•eram".- (Cód. d,e Pruc. Penal,.
vol. I, pág. 370) . E' certo que a prisáo pre-
ventiva não se justifica sempr~ e que deve o
Juiz, nesse assunto melindroso que interessa à.
liberclacle individual, proceder com circunspec-
ção, a tendendo a todas as circunstáncias do
caso. Como reconhece, .entr>etanto, Bento de
Faria não se encontram definit!os por meio de
regras fixas os limites da necessidade ela prisão
preventiva. Eles resultam de circunstâncias con-
cretas e variaveis emerg-entes rle cada processo·
(liv. cit., vol. pág. 368) .
O atual Código de Processo dá, em princi-
pio, a medida a se guardar na decretação da.
prisão preventiva quando a qualifica de "ga-
rantia da ordem pública", providência inspi-
rada na "conveniência da instrução criminal'"
ou imposta pela necessidade de "assegurar a
aplicação da lei penal" (art. 313) e quondo, no
art. 315, dispõe seja o despacho respectivo "sem-
pre fundamentado". E' claro que a fundamen-
tação a que S<? refere a lei não exige o lardo
da erudição, a elegáncia e o brllho do discur-
so, o ornamento e o remamo das citas. Bast;a,
no caso, deixe o Juiz posto de mànifesto njío
estar procedenao por simples determinação d·e
sua vontade diScricionária e motivada. Julga-
dos ·llá que proclamam, desenganadam12nte, ser
de exclusiva competência do Juiz do proceo.sü
a apreciação da conventencta c!a prisão preven-
tiva: - ao seu bom arbítrio, ao seu esclarecido
critério ê que se deveria entregar inteiramente
o caso.
Outros nl'lo consagra mo illmitado dessa tese.
Restringem-lhe a exterl51l.O que, em lógica ri-
gorosa, tornaria, em todos os casos, inutil ou
inidôneo o recurso nos casos de decretação de
prisão preventiva.
E fulminam com um "subterfúgio o fa·
moso critério do Juiz processante. Tem, pois, a
jmisprudência vacilado entre contrários. Data
vénia, parece que a melhor orientação, prin-
cipalmente em face çlo direito vigente que con-
fia ao Juiz do processo a responsabilidade de
tiUa direção, é proclamar o "princ!pio da con-
fiança no Juiz do processo' 'e reconhecer-Jlle,
no caso, certa autonomia.
Não pode a prisao preventiva ser derxa.cla
providência excepc!Onal, que é, e de graveza
(2)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 285

inclisfarçavel - ao só e cliscrlclonárlo arbftrlo elo 1 nistro relator, em torno elas questões atinentes
Juiz processante. Mas o Juiz ela instância su- 1 à prisão preventiva, tem um espírito sadio, que
perlor deve reconhecer no Juiz do processo, uma 1 S. Ex. soube muito bem por em relevo. A
certa extensão de poderes na apreciação das cir- idéia de dever ficar ao Juiz do feito um certo
cunstânclas que cleterm!naJ·am a n-ecessidade arbítrio em relação à necessidade da prisão pre-
da prisao preventiva. ventiva é defensavel, no comum dos casos. En-
"O Juiz vive no meio em que os fatos oco:·- tretanto, em hipóteses concretas - como esta,
rem e se desenvolvem, conhece a vitima, co- sob julgamento, e no qual o Juiz ponderou pela
nhec.e o acusado, conhece as testem.unhas, está necessidade dessa decretação - tal necessidade
a par ecos costumes, locais e, por conseguinte, não pode assentar sobre palpites. Um Juiz
dispóe de elementos subjetivos que lhe !orne- 1 como no caso presente, que ouviu, no proces-
cem meios muito mais extensos do que ao Juiz so, 22 testemunhas ~ prendeu 7 inimigos figa-
superior, na apreciaçâo da~ circunstanclas ao dai~ da vitima, podia inquirir 200 testemunhas
fato. e prender 70 inimigos figadais.
Como Juiz ele instância superior entendo Tal inimizade está, na hipótese, apoiada
que só é de conceder habeas-corpus e cbnsl- apenas na circunstância de haver entre a ví-
derar injusto o despacho, quando a decisão do tima e o seu pretenso matador, entre os 7 in-
Juiz manifestamente contrária à prova, quando digitll.dos, uma questão de terras, questão que,
o paciente demonstre cabalmente que está. so- segundo expõs da tribuna, o advogado, não foi
frendo Injustiça, e não quando apenas invoque a ele molde a criar uma situação que pudesse au-
fraqueza elas provas ac;eltas pelo magistrado de torizar a certeza dessa Inimizade capital. Ade~
primeira instância". (ARCHIVO JUDICIARIO, 32, mais. conforme firmou o advogado e refei·iu
páginas 289-290) . provado no processo, esse inimigo figadal t-eria
recorrido à Justiça e dela obtido reparação do
Ora, no caso dos autos, demonstra o inqué-
dano, desaparecendo, portanto, essa situação de
rito policial que o recorrente era inimigo fi-
contenda permanente de contenda ardente, que
gadal da vitima com quem andava em luta acesa
pudesse explicar a possibilidade de um assassi-
por questões de terras que, principalmente no
Interior, alimentadas por intrigas e enredos le- nio, tanto tempo depois.
. . Por outro lado, das testemunhas do pro-
vam, tantas vezes, os espintos aos pontos extre- ·
cesso, entre as 22 colhidas, uma, solitária, faz
mos de exacerbac1l.o. A própria forca pohcial
· ·
chegou a ser convocada a Intervir em uma to-j
I .
alusão vaga a uma circunstância completamen-
. _
•
mada de posse de terras. Por outro lado, refere I te desmoralizada no processo, porque nao apu-
rada devidamente, e outra assenta apenas na
uma testemunl~a. circunstanciadamente, em- · _
colncidencia do apelido "Pernambuco", comum
bora 0 fato não haja originado processo, que, a um suposto mandatário, c a outro, agdra sus-
tem]~Os a traz, chegou 0 recorrente armar em- peitado na perpetração material do crime.
baseada contra a vítima. E outra testemunha No primeiro caso, tratava-se de um "Ma-
afirma, tambem circunstanciadamente, que o
noel Pernambucano" e no segundo, de u1n "An-
recorrente mandara matar Esmeralda por Ma- tonio Pernambucano". Cmno se vé questão ape-
nuel Pernambuco, impressionando a circunstân- nas de coincidência de apelidos, coincidência
cia de estar agora Antonio Pernambuco indi- vaga, afastadíssima, sem ·fomento de just~ça,
ciado como autor material do delito. ,;em capacidade para gerar confusões de conse-
O Dr. Delegado Auxiliar, em pedido funda- quências tão graves. Não se surpreendem assim,
mentado, que o Juiz acolheu, refere-se à ne- 110 caso os "indícios suficientes" exigidos na
cessidade da prisão preventiva para a regular 1e1, até mesmo, porque não há sequer indícios,
instrução do processo. tr.as simples clrcunstrtncias.
Em face dessas circunstâncias não se pode Por todas estas razões, com a devida vênia,
afirmar que a providência tomada pelo Juiz o discordo da conclusão a que chegou o eminente
tenha sido !motivadamente e seja filha de seu ::lr. ·Ministro xelator e concedo a ordem.
puro arbítrio. O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - (Ex-
Aplicando ao caso os princípios expostos, p!lcaç5o): - Sr. Presidente, não costumo vol-
nego provimento. tar à discussão dos casos, Jimlt8ndo-me a f~lar
O Sr. Ministro Goulart de Oliveira -- Sr. uma vez e enlitlr apartes que os colegas per
Presidente, a tese defendida pelo Exmo. Sr. Mi- mltmn.
(3)
 286 ARCHIVO
Sinto-me, entretanto, agora, depois do voto
do eminente vogal, no dever de completar meu
voto e colocar em relevo .certas circunstâncias
ao caso.
A prisão· preventiva foi, no caso, re~ular e
fundamentadamente pedida pela autoridade po-
licial e regularmente deferida pelo Juiz, como
providência de defesa da. ordem públ!ca.
O Juiz do processo tem, nesses casos, ele-
mentos subJetivos que nos faltam e Os autos
não transmitem: vive no local em que o fato
ucorreu, conhece o acusado, conhece a vítima,
antecedentes de um e outro; conhece a~ testemu-
nhas, sua sinceridade, o valor real de seu de-
poimento, as circunstâncias pecul!ares a cada
caso.
Tais considerações teem sido, em poder de
vez.,;, invocadas em arestos deste Supremo Tri-
ounal. E, hoje, em face do espírito das leis
vigentes e das responsabilidades maiores que a
lei atribue ao Juiz do processo, assumem elas
parte mais elevada e alcance muito mais ex-
tenso.
lPor outro lado, a prisão pr.event!va é pro-
vidência que· não se funda na prova que a con-
aenação exige. Funda-se, no período a que João
!Mendes qualifica de suspeita, e a p'rova, que
exige, é multo mais tenue e o Juiz do processo
se serve, para apreciá-la. de critérios mais am-
plos e 11 vres.
O que, apenas, se exige, é que a ação do
Juiz não se mostre absolutamente, arbitrária.
Basta, certo fundamento, certa base para a
decretação da prisão preventiva.
No caso, entre o recorrente e a vitima lavra-
va profunda discórdia, exacerbada por inimi-
zade cordial.
A questão de terras, a que aludi, não ter-
minará, naturalmente, porque haja sido cassa-
do o mandado de imissão.
Tudo in.dica tratar-se de episóC:do de uma
questão que teria outras fases e incidentes. O
ressentimento, em qualquer caso, dominava um
e outro.
Há uma testemunha que atrtbue ao re-
corrente o haver já armado emboscada contra
a vitima. Outra se ref.ere circunstanciadamente
tt. uma ordem que teria dado o recorrente para
o ru;sassínio de Esmeraldo.
Certo que, ao propósito desses fatos, não
se instaurou processo. Não se trata, porem, de
apurar esses fatos para a concl:nação elo réu.
scneio ele indicar circunstâncias qu2 fundamen-
tant as suspeitas contra o recorrente.
JUDICIARIC 5-3-43
A coincidência do nome ou alcunha "Per-
nambucano" não oferece, realmente, grande si-
gnificação.
Tambem dela não fez o juiz cavalo de Trola.
l:?.egistou-a apenas, sem lhe dar o valor das ou-
tras circunstâncias. Repito, data-vênia, que, no
caso, é necessário proclamar e aceitar o cri-
tério da "confiança" no Juiz do processo que,
nós outros, os elementos que tornam a provi-
dência. conveniente e justa. E' claro que essa
"confiança" não é cega, senão_ esclarecida. Se
os autos demonstram, à evidência, que a prisão
preventiva é filha do "capricho" do Juiz e de
um arbítrio desmarcado, sua ação não poderá
encontrar o "placet" do Juiz superior.
Não é esse, porem, o caso dos autos, o que,
ainda uma vez, saliento como homenagem ao
brilho do voto do Exmo. Sr. Ministro Goulart
de Oliveira, que acabamos de ouvir, e atendeu-
do, ainda, às minhas responsabilidades de re-
lator do feito.
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Sr. Pre-
sidente, a prisão preventiva, na sistemática do
nosso Código de Processo Penal, está possibil!-
tada pelo art. 313, quando permite ao Juiz de-
cretá-la como garantia da, ordem pública, por
eonveniência da instrução criminal ou para as-
segurar a aplicação da lei penal.
Mas, no art. 311, define o legislador as
condições básicas dessa prisão preventiva, quan-
do diz: - " ... caberá a prisão preventiva, de-
cretada pelo JUiz, de ofício, a requerimento do
Ministério Público, ou do .querelante, ou me-
diante representação da autoridade policial,
quando houver prova da existência do crime e
indícios suficientes da autoria".
Quer isso di2ler que a prisão preventiva.
euja faculdade de decretação outorga a lei ao
Juiz, está condicionada por esses fundamentos
capitais: prova da existência do crime e indí-
cios suficientes da autoria desse mesmo crime.
O Sr. Ministro Orozlmbo Nonato .(Relator)
Esses indícios ele autoria não são indícios
que provem a autoria do delito, mas que jus-
tificam a medida excepcional da prisão preven-
tiva. A prova indiciária pode não ser completa;
basta que sejam suficientes os indícios à prisão
preventiva e não à prova completa do delito.
O Sr. Ministro Waldemar Falcão- O aparte
elo meu nc·lJre colega, Sr. Ministro relator. veio
a!ncla mais dar razão a 1neu pensamento. Pare-
ce que a mentalidade elo legislador se orientou
(4)
 5-3-43 ARCHIVO
no sentido de não deixar ao Juiz esse arbítrio,
tão pleno e tão completo quanto se poderia
imaginar, na decretação da prisão preventiva.
A lei determina que os indícios devem ser sujt-
cientes e ainda agora, com o brilho de sempre,
esclarece o Ministro relator que hão de ser tais
tndícios suficientes para a decretação da prisão
prevent\va e não para a prova da autoria do
crime.
Aceitando esses esclarecimento de S. Ex.,
entendo que é mister que os indícios, em que
se arrima o Juiz, para a decretação da prisão
preventiva, devem ser indícios suficientes, por-
que se a lei não houvesse acrescentado à ex-
pressão "indícios" essa outra expressão "sufi-
cientes", poder-se-ia admitir qualquer indício,
Indícios vagos, impalpaveis, mesmo, como uma
razão de convicção, que orientariam o Juiz no
exercício desse arbitrlo e que teriam sido des-
pertados no ânimo do Juiz pela ambiência lo-
cal, como disse o Sr. Ministro relator.
Por mais que me esforce, não posso consi-
derar como su!lcientes para a decretação da
prisão preventiva, os indícios em que se apoiou
S. Ex.
Esses indícios estão pulverizados em gran-
cte parte pelas próprias considerações que pal-
pitam do exame desses indícios. O fato de uma
::;6 testemunha ter aludido a uina circunstân-
. ela, que não está provada sequer, no processo,
quer me parecer não é indício suficiente para
um Juiz decretar a prisão preventiva e encar-
cerar UII! cidadão, que está submetido a uma
acusação criminal, desde quando este cidadão,
tendo responsabll1dades no lugar, tendo proprie-
uades, tendo bens, tendo, até mesmo, conceito
social, vai defender-se da acusação, no JuL:uo
competente, e não foge, absolutamente, ante a
lnculpação do delito ao ensejo de provar sua
Inocência.
O Sr. Ministro Orozirnbo Nonato (Relator)
E' que nos crimes afiançaveis a lei exLge,
para a prisão preventiva, que se evada o cri-
minoso. O fato de ser radicado no local, não
tem importância nenhuma, em relação as> n. 1
li o art. 313; no n. II é que se exige essa prova.
O Sr. Ministro Waldernar Falcão - A cir-
cunstância invocada pelo legislador no a~t. 313,
tmvolve uma consideração da conveniência da
ação criminal, envolve ainda, uma outra con-
sideração de garantia da ordem pública, envol-
ve, finalmente, un1 outro princípio: o desejo
de assegurar a aplicação da lei penal. Quer
(5)
JUDICIARIO 287
dizer que essas condições todas, essas !ilusões
feitas pela lei, estão naturalmente inspiradas
pelo desejo de assegurar da melhor forma a
normalidade do procedimento penal contra o
paciente.
Na hipótese, porem, todas as considerações
estao presas, vinculadas a uma outra condição
bàsica, que seria a de serem "suficientes" os
indícios, nos quais se basearia a decretação da
I prisão preventiva. A convicção que dimana dos
fundamentos invocados pelo Juiz que decretou
a prisão preventiva é de que esses indícios nâo
são "sufici-entes", para importar num constran-
gimento ilegal o sujeitar um cidadão à prisão
preventiva pelo só fato de haver, no processo,
uma testemunha que declare já ter ess~ indi-
víduo mandado emboscar ou tentar contra a
vida da vítima.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator'
- Há duas testemunhas: uma fala em embos-
cada; outra, em tentativa.
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Uma
das testemunhas - declarou o próprio Sr. Mi-
nistro relator - fez afirma-ções erradas e até
desencontradas com a própria realidade dos fa-
tos como disse o Sr. Ministro Goulart de Oli-
veira, pois aludiu a uma personalidade que não
é a tal envolvida no processo.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
-· Esta é a quarta circunstância que o Julz
extraiu; é __ chamar-se o indiciado Antonio Per-
nambucano e haver sido um Manoel iPernam-
bucano o encarregado de tentar, anteriormen-
te, contra a vida da vítima. crsto não tem im-
portãncia à primeira circunstância - a questão
das terras; à segunda - a emboscada e à ter-
ceira - a tentativa.
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - A ini-
mizade capital com a vítima, à qual alude o
Sr. Ministro relator, se merecesse a importân-
cia que lhe deu o Juiz, teria de importar tam-
bem na prisão dos outros sete inimigos da mes-
ma vitima, que foram mencionados no pro-
cesso.
A questão de terras parece provada, no pro-
cesso; naquilo que poderia ter de mais agudo
que podia mais irritar o paciente, ·fora resol-
vida em ambiente judicial, por medida judiciá-
ria adequada, que foi posta em jogo pelo pró-
prio interessado.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
Os indícios tomados separadamente, nã.o
teem valor probatório; mas todos eles reunidos
constituem certa prova de convicção. Aprecia-
 288 AHCHIVO JUDICIAHlO 5-3-43

dos pelo Juiz local, em face das provas, me pa- U Sr.jviinistro Bento de Faria - Embora
recem suficientes p~u·a a decretação da prisáo ch~i pudesse resultar inimizade, tal, por si só.
preventiva.
O St. M-inistro Waldemar Falcão Mesmo
I
nao se relacionava com o fato cl"iminoso.
Alega~se tambem, que há uma semelhança
reunidos estes elementos, como deseja o Sr. de nomes entre o matador e o de alguem que
Ministro relator ... antes teria preparado uma emboscada para a
o Sr. Ministro Orozirnbo Nonato (Relator) vitima, a mando do paciente.
Não ê como desejo; ê como me parece. Esse fato seria, realmente, indicio aprecia-
O Sr. Ministro Waldemar Falcão vel se fosse recente. CJcorreu há três anos, po-
ainda assim, por mais que respeite a convicção rem. E não consta que tivesse havido processo
de S. Ex. e máu graclo os brilhantes funda- algum por esse fato.
mentos de seu voto, não posso participar de tal O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
convicção. Penso que ess~ indícios não são E' verdade; não há prova disso no pro-
suficientes para a dacretaçiío ela prisão preven- cesso.
tiva em questão. Teria ele apoiar o voto de O Sr. Ministro Bento de Farta - Por con-
S. Ex. se a lei falasse, simplesmente, em in- seguinte, não posso considerar suficientes sim-
dícios e não exigisse que eles fossem suficien- ples suspeitas, e ainda assim sem fortaleza.
tes. Como, a meu ver, os mesmos não são su- São muito remotas, mas pesam, da mesma for-
ficientes, data vênia da opinião elo Sr. Ministro ma, sobre os outros indivíduos, tambem inimi-
relator, divirjo do seu pronunciamento e acom- gos da vítima, mas que não foram presos.
panho, nessa parte, o voto do Sr. Ministro Gou- \Por essas razões, concedo a ordem.
lart ele Oliveira. O Sr. Ministro Castro Nunes - Sr. Pre-
O Sr. Ministro Bento de Faria -- Sr. Pre- sidente, acho que o Sr. Ministro relator poz
sidente, sem quebra elo respeito que muito me a questão nos seus devidos termos. Na reali-
merece o eminente relator e sem desprezo pelo dade, não se pode admitir que o Tribunal su-
proveito que aufiro sempre das suas lições, la- perior, em habeas-corpus, possa renovar ~ apre-
mento, sinceramente, ter ele me apartar ele ciação dos fatos, das circunstâncias, dos indt-
S. Ex. cios com que o Juiz da formação da cul-
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator) pa, conhecendo melhor como muito bem disse
A mim é que compete lamentar. S. Ex., a ambiência, para decretar a prisão pre-
O Sr. Ministro Bento c!e Faria - A lei, real-
ventiva.
mente, fala de indícios; mas, num elos artigos Esta autonomia do Juiz, que é inerente à
anteriores, esclarece como devem ser conceitua- decretação da prisão preventiva, está hoje re-
dos. E' preciso que haja r,elação de causa e !crçada pela letr"' do Código de Processo Pr-
efeito; isto é, é mister que esses indí<eios se nal, na disposição que foi lida, ainda há pou-
rHJram aos f a tos constitutivos ela prática deli- co, pelo Sr. Ministro Wald-emar Falcão.
tuosa e suas circunstâncias. Na preceituação antiga, estabelecia-se, para
Diz, na verdade, o art. 239 do Código ele decretar a prisão preventiva, a necessidade de
Processo Penal: prova material do delito e a existência ele in-
"Considera-se indício a circunstância co- c!ícios vee1nentes de quem fosse o seu autor.
nhecida e provada, que, tendo relação com o O Sr. MinistJ'o Bento de Faria .- E' a mes-
fato, autoritz~. por indução, concluir-se a exis- ma coisa: suficientes ou veementes.
tência de outra ou outras circunstâncias". O Sr. Ministro Castr0 Nunes - A lei nova
Pelo despacho ora apreciado como o infor- nlio fala mais em indícios ·veementes e sim em
mou o Sr. Ministro relator, verifica-se que o indícios suficientes. O Juiz, na fundamentaçã'CJ
Juiz considera indício a circunstância da vítima elo despacho,· teria que mostrar isso: que os In-
ter tido questão de tenas, anteriorment,e, com dícios eram veementes. A lei atual contenta-se
o assassinado. ·Mas isso teria acontecido há três eom indícios suficientes. Veja bem o Tribunal
anos passados. A semelhança, até era nenhuma. d diferença estab-elecida entre os dois adjeti-
O Sr. Ministro ·Orozimbo Nonato (Relator) vos. Veemência do indício significa lntensida·
_ A inimizade preexistlr, a essa questão ele pró-~ ele dele; "Indício suficiente" -é aquele que pa-
prto clcclarou que era inilnigo ela vítima há rl:Çlt ao Juiz da culpa bastante para a dccreta-
sete: anDs. ~ <;áo ela pris!lo preventiva. Não me parece que

(6)
 5-3-43 AP.CHI\'0 JUDICIAiUO 289

O St. Mtntstro Bento ck Farta - Sob a O Sr. Ministro Annib<a Freire - 8ra, do
fl.,calização elo Tribunal Superior. r·xame da prova resulta, claramente que a lei
O Sr. Ministro Castro Nunes - Na aprecla- foi descurada.
<;ào doutrinária do assunto, da própria nature- A prisão preventiva é, por sua natureza, mc-
z:t preventiva da medida, vê-se que se trata de clida excepcional e só circunstâncias ex2epcio-
ato de policia, da alçada do Juiz do processo. nais a justificam. O texto legal ·e:tplica clara-
E tanto isso é exato; .tãt> expressiva é a índole mente a finalidade da prisão prev·entiva como
da medida no seu aspecto de premuni·ção, que meio de defesa social. É este o seu aspecto: ga-
"' prisão preventiva pode ser c:ecretada em be- rantia da ordem públi·ca e conveniência da ins-
nefício do próprio preso, para poupã-lo à vln- trução do processo. Mas a própria lei, conforme
nita popular ou às represállas da v!tima ou de demonstraram os ilustres Ministros que me pre-
.:;eus amigo~ " parentes. cederam, estabelece ressalvas e condições ex-
Só em casos excepcionais poderá ser revis- pressas. Não se trata d·e averiguar a intensi-
ta pela instância superior, não me parecendo dade do termo sufi.ciente para avaliar o movei,
que tal ocorra na espécie. o objetivo da prisão prev·entiva.
Por esses n1otl vos, nego a ordem, com o Sr. O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)

Ministro r ela to r., - Trata-se, exatamente, disso. Ele é que é o

O Sr. Mtntstro Annibal Freire - Sr. Pre- fundamento da lei.
sidente, nlnguem rende mais homenagem ao ta- O Sr. Ministro Annibal Freire - Falo do
lento e erudição, ao fulgor e competência do ponto de vista da interpretação gramatical do
Sr. Ministro Orozimbo Nonato que o humild~ termo; Temos de v·er qual o seu alcance. A li-
berdade humana não pode deixar de estar con-
orador.
dicionada às regras da defesa wcial; mas não
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
pode, tambem, ficar imolada pela interpreta-
V. Ex. é de gentileza sem par.
ção que se quizer dar a um texto isolado ..
O Sr. Mtntstro Annibal Freire - Devo, po-
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
cem, confessar que tenho de me distanciar de
- São três os textos.
S. Ex.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Na hipo-
Parece-me, de principio, que a questão n1lo
tese atual, trata-se de medida excepcional, que
comporta·va o exame de provas. Trata-se de
só circunstâncias excepcionais justificaria1n.
habeas-con;us - instituto que não pode admitir
Estas circunstâncias resultariam do processo.
<tpreclação dessa natureza. Mas o próprio Sr.
O Sr. Minlstro Castro Nunes - f: medida
Ministro relator abstraiu dessa consideração e
de ordem discricionária.
fez o exame dessa prova, tendo trilhado o mes-
mo caminho os ilustres colegas que me pr~­ O Sr. Ministro Bento de Faria -· Mas nã.o

cederam.
Rio. 3 de Junho de 1942. - Jcsé Linhares,
Pr~siciente. - Goulart de Oliveira, relator de-
signado.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
- Se esse exame de provas não é possivel, não
será o fato de o relator o ter feito que o torna-
rá licito.
O Sr. Ministro Castro .Nunes - V. Ex. não
está obriga elo a trilhar o mesmo caminho.
O Sr. Ministro Anniba.l Freire - Parece-
me, pois, ponto pacifico que o exame de provas
foi debatido. .Mas a verdade é que do exam·e
de provas pode resultar infraçào da lei penal.
Neste caso, não p'odem.os ficar tolhidos - ins-
tância superior que somos - de examinar o
fato em todos os seus aspectos.
O Sr. j'vfinistro Castro Nunr>s - Por i2so
mesmo, examino a prova, para ver se é caso ex-
cepcional.
(7)
arbitrária.
O Sr. Ministro Annibal Freire -- Nós não
poderíamos, em obediência incondicional à con-
cepção processualística vigênte.
O Sr. Ministro castro Nunes - Não digo
que seja arbitrária. Falo em linguagem técnica.
Discricionária significa cmn. certa autonomia.
O Sr. Ministro Annibal Freire - . . . abs-
trair dos termos legais ..Ora, o texto 1e1al, ex-
presso que regula. determin:1cla situação jurídi-
ca. não pode ficar ilidido por dispositivo de or-
dem geral.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (R-elator J
Nenhum de nós sustenta isso.
O Sr. Ministro Annibal Freire ~ E~tou res-
pondendo à argumentação no sentiçlo de que se
t.rata d2 capacidacle discricionária do Juiz pa1:..
yerificar a procedência ou não da prisão pre-
ventiva.
 290 ARCHIVO
Esse texto é que, na hipótese, não se adapta
aos fatos constantes do processo, o que ,se vê
é que só hà um argumento decisivo: a inimiza-
de. Não falo em !n!.mi.zade capital: a slllliPles
inimizade bastaria como disse o Sr. Ministro
Bento de Faria. Todavia essa Inimizade se es-
tendeu tam•bem a outros indivíduos. Por que
razão somente em relação a UIIL deles se esta-
beleceu a necessidade de prisão preventiva? O
próprio relàtor confessa que os argumentos são
frageis e que só concatenados é que se pres-
tam a uma conclusão de tal ordem.
O Sr. ll(inf3tro Orozimbo Nonato (Relator)
- Toda argumentação jurídica é nesse sentido.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Todos os
indícios são frageis; não é possível concatená-
los para dar-lhes força que não possuem. Dos
vários indícios insuficientes não pode absoluta-
mente resultar o indicio suficiente a que se re-
fere a lei.
Por t(l(l~~·-esses fundamentos acomparuho o
voto dc.;c:'" -r~. <Ministros Goulart de Oliveira e
Waldemar Falcão.
O Sr. Ministro Barros Barreto - Sr. Pre-
sidente, nego provimento ao recurso, a decreta-
ção da prisão preventiva é medida que a lei con-
fere ao prudente arbítrio do julgador. O emi-
nente Sr. Ministro relator demonstrou que não
houve abuso da autoridade.
O Sr. Ministro Octavio Kelly - Sr. Presi-
dente, sinto muito divergir do Sr. Ministro re-
lator, acostumado, como estou, a apreciar sem-
pre a orientação traçada por S. Ex.
O Sr. Mtnfstro oroztmbo Nonato (Relator)
- E u é que costumo seguir a que V. Ex. traça.
O Sr. Ministro Octavio Kelly - A razão de
ser da miriha divergência repousa, entretanto,
na só circunstância de não entender eu que
o Juiz, para a prisão preventiva, tenha larga fa-
culdade de deferi-la, mediante o concurso de
elementos JDJUitas vezes insuficiêntes para tal.
Os indícios, define o Código de Processo,
como fez acentuar o Sr. Ministro Bento de F'a-
ria, são "a circunstância conhecida e provada,
que, tendo relação com o fato, autoriza por in-
dução, concluir-se a existência de outra ou ou-
tras circunstâncias".
Na espécie, penso em que não há. ln<Uc1os;
há suspeitas, há precedentes que podem autori-
zar certo juizo desfavoravel a esse paciente;
mas indícios, propriamente, não há. A inimizade
não o é, é apenas circunstâncias, porque, se in-
dício fosse, deveriam ser presos todos os iními-
JUDICIARIO 5-3-43
gos do assassinado. Por si só, nã.o basta tã.o fra-
gil razão.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
Por si só, não.
O Sr. Ministro Octavio Kelly - As demais
invocadas estão de tal modo diluídas pelo exame
da prova que nenhuma delas, a meu ver pode
autorizar medida tão excepcional, estabelecida
pela política criminal e só reclamada por moti-
vos imperiosos de segurança coletiva, porquan-
to a liberdade é bem que não pode ser sacrifica-
do sen§.o por motivos muito graves e em face de
razões convincentes.
Sempre tenho, aqui sustentado, por vezes
vencido, que a instância do habeas-corpus com-
porta, em certos casos, o exame da prova, de
modo que me sinto muito bem <lm verificar, neste
torneio de discussão, que ·a prova foi objeto
do nosso exame e que mereceu, tambem, honras
de julgamento deste Tribunal, o que mostra
que em matéria de habeas-corpuS!. casos há em
que a prová não pode ser liminarmente excluída.
O S1·. Ministro Castro Nunes - Para conce-
der habeas-corpus, é preciso apreciar a prova.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Relator)
- Em tese, não se aprecia.
O Sr. Ministro octavio Kelly - Imagine-
mos, por ~xemplo, caso de que!~ oferecida por
pessoa Incapaz.
sejam expressões equivalentes. Creio mesmo que
terá havido o propósito de aumentar a auto-
nomia ou autoridade do Juiz da culpa.
Sabe o Tribunal que a decretação da pri-
são preventiva funda-se no poder de polfcia
conferido ao Juiz. A medida é de policia judi-
elária.
O Sr. Ministro Cvstro Nune~ - Isso não é
prova, é pressuposto do fato.
O Sr. Ministro Octavio Kelly - Evidente-
mente, a prova da incapacidade pode resultar
de fatos que teremos, aquí de examinar. A pro-
va de prescrição pode ser aqui apreciada, se mo-
tivar um fundamento de habeas-corpus, de sor-
te que este postulado, esta afirmação, pelo me-
nos, que, em tais feitos não é facultado, o exame
da prova n§.o é, penso, radical,
O Sr. Mtnbtro oroztmbo Nonato (Relator)
-Todo direito nasce de um fato. Quando o fato
não está provado, tem-se de examinar a prova,
mas não se trata de examinar a prova da justi-
ça ou da Injustiça da deciSão.
O Sr. Ministro Octavio Kelly - De acordo;
não se pode, aquí examinar provas de conivên-
(8)
 5-3-43 ARCHIVO
ela e nem isso estamos fazendo, porque deverá
ser objeto de revisão criminal e de recurso ex-
traordinário.
O Sr. Ministro Castro Nunes - V. Ex.
disse que não aceita os fatos apontados como
indícios, mas como circunstâncias. Isto é, apre-
cia~ão de prova.
0 Sr. Ministro octavio Kelly _ N':í.o é pos-
sivel deixar ao Juiz inferior a exclusividade dessa
. _ . juntas.
aprectaçao, retirando-a ao Tribunal Supenor, no
qual se presumem mais competência e mais au-
toridade o direito de melhor passá-la. Seria abei·-
rante que por não se examinar a prova, se deixe
tal faculdade monopolizada no Juiz de instru-
ção!. ..
O Sr. Ministro Castro Nunes ~ Não é ques-
tão de competência, mas de propriedade. O
.Juiz local tem mais contacto direto com a prova.
O Sr. Ministro Octavio Kelly - Então, naa
apelações não poderiam julgar os juizes que n':í.o
tivessem esses contacto!. ..
Se da necessidade do exame da prova resulta
a apuração de um direito, não podemos excluí-
la; temos de enfrentá-la, de examiná-la e, de
acordo com ela, resolver. Se o Juiz considera in-
dício, não suspeita, fato que não está provado,
tenha esse carater porque decidirmos contra a
realidade, por um pressuposto de formalismo e
jurisprudência? Temos de decidir pela realidade.
Se, na verdade, no caso presente, as circunstân-
cias apontadas não são suficientes para determi-
nar a prisão preventiva, pode o Juiz ter achado
que havia indícios, mas desde que eu os não
acho, concedo a ordem .
O Sr. ll!inistro Laudo de Camargo - No re-
gime anterior, para a concessão de prisão pre-
ventiva tornava-se necessária a coexistência de
dois elementos: a prova do delito e a existên-
cia, no processo, de indícios veementes. O se-
gundo elemento foi, hoje, abrandado para in-
dícios suficientes, mas, pelo que ouvi e pelo
que o Sr. Ministro relator leu, não encontro os
indícios suficientes, na nomenclatura feita pelo
Juiz.
Concedo a ordem.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
te: Deram provimento ao recurso, contra os votos
dos Srs. Ministros ·relator, Castro Ntmes e Bar-
ros Barreto. - Designado o Sr. Ministro Goulart
~e Oliveira para lavrar o a cordão. - Presidiu ao
JUlgamento o Exmo . .Sr. Ministro José Llnhares,
vice-presidente.
(9)
JUDICIARIO 291
Acordão
Vistos e discutidos estes autos de habeas-
corpus (recurso) n. 28.188, da Bahia, em que
são pacientes e recorrentes Esperidião Alves FJ-
lho e outros, acordam os Ministros do Supre-
mo Tribunal Federal, por maioria de seus vo-
tos em dar provirr:ento ao recurso e conceder
J a ordem, na forma das notas taquigráficas
Recurso de habeas-corpus
n. 28.197
(BAHIA)
Embora iniciado mediante "queixa." privada, a
açãp penal não deixa de ser "pública",
desde que se trate de deUtos de "ação
pública".
Nessas condições, a intervenção do
!epresentante da Jushrort. Pública, ja-
tando nos autos, aditanc.J c .,tio a quei-
xa da parte e acompanhana os termos
do processo, foge propriam'ente ao con-
ceito da assistência, para ser U7T'p. coo-
peragãa paralela, por vezes autônoma,
no interesse da oráem. social.
A arguição de nulidade, fundada em
defeito inicial da queixa, decorrente da
impossibilidade legal de funcionar em
juizo criminal o procurador da parte
queixosa, não pode levar a anular um
process_o atíne1Jte a crime de ação públi-
ca, pots a açao conjunta do Min~stério
Públic? empresta validade ao processo,
em ta?.S casos.
Inexistência de prejuízo real causa-
do à defesa do acusado.
Recurso .de "habeas-corpus" a que
se nega •pravtmento.
!tELA TÓRIO
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Por seu
advogado Otavio Augusto Àlves Gomes, recorre
para este Supremo Tl'ibupal José Moreira Leal
- da decisão proferida pelo Tribunal de Apela-
ção da Bahia que deixou de tomar conhecimento
do pedido de "habeas-corpus" tormulado com o
objetivo de fazer cessar o alegado constrangi-
mento UegaJ. resultante do processo crimlnal que,
810 ver do recorrente, estaria manifestamente
nulo, e que detenninou a condenação do pacien-
te às penas do art. 338, n. 5, combinado com
o art. 331. n. 2, da Consolidação das Leis Pe-
nais.
Decorreria tal nulidade da circunstância de
ter s1do iniciada a ação penal. no caso em foco.
I em consequência de queixa a&':nada por utn ad-
vogado que exerce cargo público C'OlllO fur::cioná-
rio lotado em repartição policinJ. acrescendo que
 292 ARCHIVO
não houvera, na espécie. propriamente denün-
cia do Ministério Público, quando o clelito ele que
fora inculpaclo o paciente seria de ação pública.
Ademais, nula ainda teriiD sido a próprio:1
sentença condenatória porque, já estando conclu-
sos os autos para julgamento, permitira o Juiz
a juntada ·de uma petição firmada por outro ad-
vogado do querelante ratificando todos os ter-
mos e atos do processo, eem que ao querelado
ora recorrente, fosse dado se pronunciar a res-
y:<e!So.
Teria, alem disso, deixado de ser aplicado, no
-caso o disposto no art 5o da Lei de Introdução
do Código de Processo Penal, pois, apesar de
já estar, no aludido feito, encerrada a produção
da prova testemunhal, fora regida a última fase
do procedimento criminal em questão pelas
normas do novo Código de Processo Penal, quan-
do, ao invés, se deveria observar o rito da an-
tigiD lei processual bahiana, vigente anteriormen-
te naquel·e Estado, segundo a qual deveria dei-
xar ,de ser observada a formalidade da sentença
de pronúncia, sendo certo que na e~pécie ver-
tente, condenado fora logo o paciente, na con-
formida.de da nova processualistica penal (ut
petição e razões de recu"'rso, fls. 27-301 .
O Procurado!' Geral do Estado,_ falando a
fls. 32-33, pronunciou-se contra o ponto de vista
do recorrente.
O acordão do Tribunal da Bahia encerra,
na sua parte principal, as seguintes razões de
decidir (fls. 20-20):
"Os dois primeiros fundamentos devem ser
cuidados conjuntamente, pois se houve queixa
crime deixou de aparecer a denúncia, sendo cer-
to que qualquer das duas espécies processuais
serve de veiculo il. postulação de ca~·ater penal.
E' indubitavel que a ação penal movida
contra o paciente começou por uma queixa cri-
Ine, na verdade assinada por um advogado que
exerce um cargo público, como funcionário lo-
tado em .serviço ou repartiçã-o policial, de. vez
que é professor de penalogia da Guarda Civil e
1-epre:;:entante em juizo dos guardas dessa cor-
por·:L~ão policial.
Tal eircunstância pode servir de fundamen-
to à invocação do remédio judicial ora em uso,
,por imprimir à ação penal a f·eição de processo
manifesta1nente nulo?
Positivamente não.
Consoante a exposição retro apresentada, e
no dizer do próprio paci-ente, os atos praticados
pelo réu siio ele molde a ensejar a ação pública,
vale as.scvera.r. nüo existe razüo ele ordem social
JUDICIATIIO 5-3-43
cu jurídica que vede ao Est[ldo [lgir deseng[lna-
d·:unente contra o autor do d2lito.
Houve, no caso dos autos, cujo proc-esso é
aJJOntado como nulo, a interferência do Minis-
tério Público, representado por um de seus fun-
cionários, que nada aditou à queixa apresenta-
da pelo cidadão lesado por crimes puni!dos pela
lei penal aplicavel à espécie, e que afinal pe-
diu a condenação do p&eiente, ato este que iln-
;plicitamente importa no dever de pleitear a puni-
ção do que infringiu a lei penal.
No particular do fundamento já há alguns
julgados do Egrégio Supremo Tribunal Fed-eral,
vindo e, pelo citar o menciona.do à pág. 7 (4.387)
do· Segundo Suplemento, do "Dic. de Jur. Penal
do Brasil", da autoria de Vicente Piragibe, por
cuja leitura lícito é concluir que não cabe apli-
car ao caso vertente o recurso de "habeas-
corpus".
Ademais ocorreu a hipótese do paciente já
se achar condenado quando impetrou a ordem
e em ocasião em que a sentença condenatória já
havia transitado em julga~lo, isto é, depois de
repelido o argumento de ilegitimidade de pro-
I curador que firmou a queixa, exc-eção essa que só
velo a lume na fase final do processo, ou melhor,
na do julgamento, ainda, inteinpestivamente, de
vez que o réu não a articulou quando apresen-
tou sua defesa.
De outra parte, nos autos apareceu um re-
querimento firmado ,por um dos advogados do
querelante ratificando todos os atos já pratica-
dos per um seu colega da procuração, esta cons-
tituida por um mandato em que o outorgante
nomeou a.dvogaclos para o ex-ercíeio solidaria-
mente.
Ora, ante todas essas particularidades é ca-
bível afirmar que o processo está manifestamen-
te nulo?
Quanto ao último argumento - nulida.cte
manifesta por erro de apllcação de lei proces-
sual, é, igualmente, im,procedente.
O direito intertemporal teve acertada apli-
cação no caso .
Se é verdade que a lei procB;o;sual nova sur-
preendeu a ação movida contriD o paciente em
momento em que não havia despacho de pro-
núnBia, fórmulã esta exigida pela Consolidação
das Leis do Processo Penal deste Estado, cum-
pria ao Juiz da causa ordenar o processo para o
julgamento final da espécie delituosa em foco,
tal como o fez, aplícando nonnalmente n lei
nova _ Cód. de Proc. Penal.
(lO)
 5-3-43 AHCHJVO .JUDICJAHIO 203

Não se nega que o prolator da sentença con-
denatória ensejou o sistema contraditório pre-
ViSto no n. 11, artigo 122, da Constituição Fe-
deral, por isso que só exarou sentença depois
de novamente estabelecido o debate .entre as par-
tes, convindo salientar que o paciente chegou at2
a apresentar docum-entos comprobatãrios de .suas
alegações sem que houvesse requerido qualquer
providencia ou diligência, como lhe era faculta-
do, "ex-vi" elo artigo 499, elo C. P. P.
Eis por que a Câmara do Trib. ele Apel. ela
Bahia, p-ela unanimidade ele seus Juizes, acorda
em não conhecer elo pedido de "habeas-cor-
pus" em favor do réu José lV~oreira Leal ou José
Leal".
- E' o relatório.
VOTO
Código Penal não causou nenhum pr-ejuizo real
à cl2feoa do recorrente, de vez que. antes de
prolatar sua sentença condenatória, no presente
caso, abriu o julgador novo ensejo de debate
entre as partes, o que permitiu até ao paciente
apresentar documentos comprobatórios de suao
assertivll5 - conforme observa o acórdão re-
corrido.
Só por superstição formalistica poderia, pois,
ser tida como pi:'oceclente a arguição ele nulidade
com esse iunclamento.
Aliás, a isso se oporia o artigo 563 elo vi-
gente Código de Processo Penal, que reza:
"Nenhum ato será declarado núlo, si ela nu-
lidade não resultar prejuízo para acusação ou
para a defesa".
Nego, em consequência, provimento ao re-
curso.

Não me parecem procedentes as razões em DE<m;>ÃO

que se esteia o presente recurso. . . _ J Como consta da ata, a decisãc foi a seguin-
Iniciado fõra o procedimento cnmmat em 1 te: Negaram provimento ao recurso, por una-
questão sob a vigência elas antigas normas pro- I nimidade de votos.
-
cessuais que permitiam fosse a açao pena 1 rnov1-
. . I
J

da, em casos ele delitos ela natureza do que se I Acordão

C:ebate nestes autos - mediante queixa ou de- 1 Vistos, relatados e discutidos estes autos
núncia, esta última de iniciativa do Mini~téric I
de recurso de "habeas-corpus" n. 28.197, da
Público. I Bahia, em que é paciente e recorrente José Mo-
I reira Leal ou José Leal, e é recorrido o Tribu-
A intervenção particular nessa iniciativa elo 1 nal elE' Apelação; acordam, unanimemente. os
procesw penal nunca alterou, em ·noooa di- I Ministros do Supremo Tribunal Federal negar
reito, a natureza da ação penal, que pública sem- provimento ao recurso, pelos motivos constantes
pre foi e há de ser quando se tratar de cri- do relatório e notas taquit-,ráficas precedentes.
mes de ação pública, embora iniciado o pro- Custas "ex-lege".
cesso pela queixa privada. Rio de Janeiro, 17 de Junho de 1942.- Edu-
Dai a colaboração legal do representante da ardo Espinola, Presidente. - WaldernaT Falcão,
Justiça pública, falando nos autos, aditando relator.
ou não a queixa ela parte e acompanhando to-
do.s os termos do processo, até final sentença.
Essa intervenção do Ministério Público, em
casos assim caracterizados, foge propriamente ao Revisão criminal n. 4. 53 7
conceito da assisténcia, para ser uma coopera- Conhecimento e deferimento. Interp1·etaçüo e
ção paraléla e, por veze~. autonoma, no interes- aplicação do art. 293 do novo Código
Penal e do art. 20 do ·mesmo Código
se da· ordem que ele tem por missão defender. qnanto a extinção da pllnibiUdade.
Desde que essa intervenr;ão se verificou, em I RELATÓRIO
crime de ação pública, não pode o processe ser
anulado por eiva inicial da queixa, decorrente O SI'. Ministro Annibal Freire Contra
de ter sido firmada por procurador proibido de Raphael Naschese e Paschoal Gallo foi instau-
funcionar em juizo criminal. rado processo em Santos, São Paulo, por apreen-
A ação conjunta do representante do Mi- são de selos falsos.
nistério Público validou o processo, passando Absolvidos, foram, entretanto. condenados
assim a ser sua tambem a queixa trazida a jui- pelo Supremo Tribunal Federal.
zo pela parte. Paschoal Gallo apresentou en1barg0s c1rssJ.
Por outro lado, a omissão ele obscn·âncla elo decisão, que foram. rejeitados, apenas contra um
disposto no artigo 6o da Lei de Introdução elo voto.
(11)
 294 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

Solicitou então por duas vezes revisão cri- quaisquer dos títulos ou papéis falsificados na
minal. A primeira revisão tomou o n. 4.532. forma deste e dos artigos anteriores".
e foi indeferida por acordão de 6 de Novembro O capitulo II do titulo X do novo Código
de 1941. Penal nãa reproduz este dispositivo. Especi-
Apresentados embargos, foram os mesmos fica claramente o art. 293 o crime de falsificar,
rejeitados unanimemente. fabricando-os ou alterando-os os selos, papéis,
o segundo pedido de revisão tomou o nú- passes, bilhetes, etc., e nos § § do mesmo de-
mero 4. 536, igualmente indeferido, por unani- clara incorrer na mesma pena quem usa qual-
midade de votos, pelo acordão de 5 de Abril quer dos papéis falsificados a que se refere o
de 1942. artigo. O art. 294 classifica como crime fabri-
Novamente apresenta-se Paschoal Gallo im- car, adquirir, fornecer, _possuir, ou guardar
petrando revisão. Sobre o pedido, assim opina objeto especialmente destinado à falsificação <ie
o Sr. Dr. Procurador Geral: qualquer dos papéis aludidos no artlgo ante-
"O parágrafo único do art. 622 do Código rior.
do Processo Penal esta•belece quanto à revisão E' de estranhar que o legislaaor puna quem
criminal, que guarda objeto próprio para falsificação de tailó
"~ão será admissivel a reiteração do pedi- papéis e não aluda ao fato de alguem possuir
do, salvo se fundado em novas provas". e ter sob sua guarda papéis evidentemente fal-
O presente pedido é o terceiro e não apre- sificados. Mas a omissão existe e dela teem do
senta sequer um argumento novo, quanto mais decorrer consequências, como a que se nos of()-
"novas provas". rece nestes autos.
Parece-nos, data vênia, que devera ter sido O novo Código Penal é terminante, ao re-
liminarmente indeferido. gular os efeitos da lei penal no tempo. De-
De qualquer modo, pedimos o apensamento termina o art. 2o:
dos autos de revisões criminais ns. 4.532 e 4.586
e esperamos o indeferimento do pedido, como "Ninguem pode ser punido por fato que a
de Justiça. !e! posterior deixa de considerar crime, cessan-
Rio de Janeiro, 29 de Junho de 1942. do em virtude dela a execução e os efeitos pe-
Gabriel de Rezende Passos, Procurador Geral da 'nais da sentença condenatória".
República". Dentro da sistemática adotada, o legislador
VOTOS acentua o seu critério ao reafirmar no art. 108,
n. 3, "que a punibilidade se extingue pela re-
O Sr. Ministro Annibal Freire Pela troatividade de lei que não mais considera o
quarta vez é este caso submetido ao tribunal fato como criminoso.
pleno, já o tendo sido de uma feita em gráu A expressão retroatividade tem despertado
de embargos à apelação e duas outras em gráu críticas de comentadores do novo Código, maM,
de revisão.
é evidente a Intenção do legislador e em bri-
Do estudo do volumoso processo verificou-
lhante conferência o Desembargador José Duar-
se a improcedência do pedido, largamente exa-
te poz em relevo a importância -e alcance do
minado pelos votos dos Srs. Ministros Laudo
dispositivo contido no artigo 30 do Código Pe-
de Camargo, Carlos Maximll!ano e Barros Bar-
nal, mercê do qual questões que na prática fi-
reto.
caram sujeitas à interpretação doutrinária, fo-
Agora, entretanto, o pedido se baseia em
ram em definitivo, afastadas com as regras es-
novo fundamento. Impetra o requerente que
tabelecidas (ReVista Forense, vol. XL, página
seja declarada extinta a pena que lhe foi apll- 622) .
cada, em face do disposto no novo Código Pe-
nal (decreto-lei n. 2. 848 de 7 de Dezembro de Nestes termos, conheço do pedido e o de·
1940), art. 293 e seguintes. firo, afim de ser declarada extinta a pena im·
o pedido tem toda procedência. O reque- posta a Paschoal Gallo.
rente foi condenado como incurso no parágrafo O Sr. Ministro Castro Nunes - O reque:
único do art. 250 da Consolidação das Leis rente, que tem tentado, reiteradamente, a .re-
Penais, que assim dispõe: visão do seu processo, apresenta agora um ar-
"Possuir ou ter sob sua guarda, para fim gumento que me parece relevante. Está ele con-
cr!m!noso, moeda falsa, selos, estampilhas ou denado como incurso nas penas do art. 250, pa-
(12)
 5-3-43 ARCHIVO
rágrafo único da Consol. das Leis Penais: "Pos-
suir ou ter sob sua guarda, para fim crimi-
noso, moeda falsa, selos, estampilhas ou quais-
quer dos t!tulos ou papéis falsificados na for-
ma 'dest<'l e dos artigos anteriol'es".
O novo Código Penal não cogita dessa mo-
dalidade do falso, definida pela simples guarda,
detenção ou posse, ainda que dolosa, de selos
ou estampllhas, pois que o que se pune no
§ 1.0 do art. 293 é o uso: "quem usa qualquer
dos papéis falsificados a que se refere este ar-
tigo".
Ora, dispondo o art. 2.o do Código vigente
que - "ninguem pode ser punido por fato que
lei posterior deixa cl·e considerar crime, cessar"do
em virtude dela a execução e os efeitos ~nais
da sentença condenatória", é bem de ver que
procede o pedido.
É certo que a extinção de punibilidade deve
ser requerida ao Juiz da execução da pena com
recurso para a instância superior competente,
na sistemática da atual preceituação penal. Mas
isso náo seria possível em se tratando de con-
denação imposta pelo Supremo Tribunal que só
ele mesmo poderá fazer cessar, do .que decorre
que, nã-o podendo conhecer da extinção da pu-
nibilidade por via de recurso ordinário, que te-
ria de ser interposto para o Tribunal de Ape-
lação, só por meio de revisão ou de habeas-corpus
poderá conhecer da arguição. E' o que ocorre
na hipótese.
Meu voto é para deferir a revisão.
PEDIDO DE VISTA
O Sr. Ministro José Linhares -· Sr. Presi-
dente, peço vista dos autos.
VOTOS
O Sr. Ministro José Linha.res - Pela ter-
ceira vez volta Pascoal Gallo a requerer re-
visáo do processo, em que foi condenado por
este Supremo Tribunal Federal ao cumprimen-
to de pena pelo crime de falsidade.
Funda-se o atual pedido em que condena-
1:lo que fora o requerent3 no crime definido no
art. 250, § único da Consolidação das Leis pe-
nais, isto é: "Possuir ou ter sob sua guarda,
para fim criminoso, moeda falsa, selos, estam-
-pilhas ou quai.::.quer dos títulos ou papéis falsi-
ficados na forma deste e dos arts. anteriores".
Penas ... " - o atual Código Penal, só con-
sid·erar crime de falsidade de papéis públicos, ~
uso n1.encionados, e não a simples guarda.
(13)
JUDICIARlO 295
Prescreve o art. 2.o do Código Penal : -
"Ninguem pode ser punido por fato que lei
posterior deixa de considerar crime, c·essando
em virtude dela a execução e os efeitos p:mals
na sentença condenatória.
A questão está em saber se é possível a re-
visão de processo findo fora dos três casos pre·
vistos no art. 621 do Código do Proces.:;o Penal,
entre os quais não se compreend-e o d·3 ter a
lei nova deixado de considerar crim•e fato que a
lei anterior o fazia. Penso que. nenhum ·2mba·
raça de processo pode obstar a imediata apli-
cação de um preceito de lei que vise à liber-
dad2 do individuo, tornando a sua condenação
inexbtent". Se com a revisão se abre nova faS0
de conhecim~mto do processo criminal, já findo
para obviar um erro judiciário, que acaso fora
cometido, não há razão jurídica que impeça seJa
o reu posto em liberdade, desde que a lei nova.
liberta-o da condenação e a sua conservação na
prisão constitui uma coação ilegal (Cód. Penal,
art. 648 n. IV). e, esta, uma vez provada po ..
derá s-er afastada sempre que o Juiz ou o Tri-
bunal venh~ dela ter conhecimento, fazendo pas-
sar im<ediatamente ordem de habeas corpus. E',
apenas, de inteHgência compreensiva da lei.
O caso dos autos reflete positivamente a es-
pécie acima apontada. O Código Penal vigente
não define a simples posse ou guarda de papéis
públicos, como crime, como fizera a lei n. 4.780,
de 27 de Deezmbro de 1923, art. 20 - conG::J·
lidado no art. 250 § 1.0 da consolidação dQS
Leis Penais.
Dlante do exposto, conheço do pedido de
revi.são, e defiro, nos termos em que fizeram
os eminentes Ministros relator e revisor.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato : - Sr. Pre-
sidente, o caso não é patentemente, de revi-
são criminal, mas de extinção de punibilidade,
que se processa no juizo da execução. Nem faz
ob.stã,culo a esta conclusão o fato de se tratg,r
de sentença, ma.s de verificar-s:, em face da lei
nova, deixou a mesma de ser aplicavel, visto
como já não mais é incriminado o fato.
Não conheço da revisão. Conheço do P<'·
dido, porem, como ·de habe.as-corpus, por ser
caso, verificavel independ-entemente de mais pro-
vas, de extinção da punibilidade.
E concedo a ordem .
O Sr. Ministro José Linhares (Explicação) :
Sr. Presidente, no m.eu voto, deixei bem expli-
cito que não havia embaraço ern conceclcr a re-
vi~ão, por isto que constitue uma coação ilegal
o fato ele estar o peticionário na prisão.
 AHCHIVO JUDICIAHIO 5-3-43

O Sr. Ministro Orozirnbo Nonato - Não ó O Sr. Ministro Castro N1mes (Revisor) - A
motivo ele revisão. sentença ero. conforme à lei e tornou-se contrá-
O Sr. Ministro Bento de Faria : - A deci- ria a ela. Neste momento, é ou não uma senten-
são não fOi proferida contra a lei. ça contrária à lei?
O Sr. Ministro José Linha1·es : - Toda vez O B<r. Ministro Orozimbo Nor :~o - A lei
-sm que o juizo ou Tribunal encontrar uma pcsterior não a tornou ilegal, mas inexequivel;
coação provada. mandará conceder o hábeas-cor- é o caso de uma sentença que manda conceder
p1/-S. pen;;ão alimentar a mn.a. pessoa que falece.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: -Foi ne:>- O Sr. Ministro Castro N1mes (Revisor) - A
te sentido que conclui: dando o habeas-corpus, sentença foi proferida de acordo com a lei vi-
ex-ojjicio. gente ao seu tempo; veio uma lei posterior que
deixou de incriminar o fato; a sentença está de
O Sr. Ministro José Linhares: - Acho que
~é. continua a produzir efeito contra a lei vi-
é um•a questão ele formalismo. Não era possível
gente; exllite um condenado que está ~;:ofrenclo
que a lei pud~sse prover uma hipóteso:; que so-
!?sses efeitos.
breleva a todas as outras.
O Sr. Mini~tro Laudo de Camargo - :E::
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - Não
preciso notar que a sentença, ai, é do próprio
concordo, data venia, com V. Ex., quando diz
Supremo Tribunal.
Eer formali~mo, tendo mais com este formalis-
o Sr. Ministro Castro Nunes - Na ocasião
mo não há sacrifício d~ direito da -parte.
em que foi proferida, não era contra disposição
O Sr. Mtnistro Jos•é Linhares:- ASsim, man-
expressa de lei. Neste momento, ela o é porque
tendo o meu ponto ele vista ao admitir a re-
a lei não permite retroação dos efeitos da sen-
visão, é a meu vêr, dar uma interpretação
tença, quando lei posterior deixe de incriminar
com'Preenslva da le1.
o fato.
O sr. Ministro castro Nunes (Revllior) (Ex-
Seja como for, o caso é que, de fato, o Sr.
plicàção) - !Sr. Presidente. na qualidade de re-
Ministro Orozimbo Nonato tem razão, quando
visor, .quero dizer algumas palavras.
diz que não está prevista na lei esta hipótese de
Conforme ficou, claramente, exposto, no revisão criminal.
meu voto, embora, reconheça que o caso não Estou .procurando justificai' uma ampliação,
-está, expressantente, pre-;isto como de revisão, enquadrar na lei, com este argumento, bom ou
a razão ..predominante, no meu espírito, para I mau, a hipótese, afim de encontrar uma solução
a admlttr fm, exatam{)nte, o fato de se tornar para o caso, porque, de outro modo, seria pre-
impossivel a extinção ela punibilidade, visto como ciso admitir a competência do Tribunal de Ape-
de tal cleci.<Oão caberia recurw para a instân- !ação para fazer cessar os efeitos de uma con-
cia superior, que não é este Tribunal, mas o denação prof.erida pelo Supremo Tribunal.
Tribunal ele Apelação. O S;r. Ministro Orozimbo Nonato - Desde
Estou de acordo com o Sr. Ministro Oro- que parte de V. Ex. o argumento, deve ser bom;
zl.m.'bo Nonato: de fato, a revisão criminal, na bastaria sua autoridade. Mas não parece inteira-
primeira hl.pótese, está consignada na lei no ca,;o mente exato que se possa chegar à n1.esma con-
em que se trate de decisão contra t2xto expr-~s­ clusão, resolver o caso, praticamente, sem ferir
so de lei. A sentença, aqui, não foi proferida o principio de que a revisão só se concede na-
contra texto expresso de lei. Mas a lei poste- queles c-asos expressos de lei. A lei posterior tor-
rior deixou de incriminar o fato, de sorte que nou a sentença lnexequivel, de modo que eu re-
será possivel entender que os seus efeitos estão solvi a dificuldade por meio de habeas-corp1tS,
hoje em conflito com íl lei vigente., entendi- ex-ojjicio.
mento um pouco fora da letra, reconheço, mas O Sr. Ministro castro Nunes (Revi·õ.or) - O
justificado pela impossibilidade de processar a habeas-corpus é uma segtmda solução, a que te-
extinção ela punibilidade com recurso para o rei de aderir, logicamente, se o Supremo Tri-
tribunal· local. bunal não admitir a. revisão.
o Sr. Ministro Orozimbo Nonato - A sen- Como dizia, desde que não é posivel a ex-
t9nca tem cunho de legalida-de ou ilegalidade, no tinção da punibilidade, pelo processo normal,
lllO~lCnto em que é proferida. Apenas, fatos pos-[ torna-se viavel uma solução indireta e esta só
teriores podem alterar o seu conteuclo, o que não I pode ser por meio de hubeas-corp1t-S ou ele revisão
é caso ele ilegalidade. criminal. A revisão criminal é que possibilita
(14)
 5-3-43 AP.CHIVO JUDICIAP.IO 29í
-------------------------------------~-----------------=
nwior defesa. casos 11averá em que se torne ne- Acordão
cc5sário maior esforço ele provas.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
O pr-esente caso envolve uma simples ques-
revrsão criminal n. 4. 537, de São Paulo, em
tão de direito, a não incriminação do fato por
que é peticionário Paschoal Gallo, resolvem,
lei posterior. E' uma das hipóteses de extinção
os Ministros do Supremo Tribunal Federal co-
de punibilidade; mas não é a única. De outras
nhecer do pedido e deferi-lo, por maioria de
cogita a lei penal. Msim o casamento ela ofen-
votos, de acordo com as not'.1s taquig>áficas
dida num processo por crime de sedução.
anexas.
Do mesmo modo a retratação do agente a,pe-
Rio, 9 de Setembro de 1942. -Eduardo Es-
ranclo a extinção da conclena.ção.
pinola, Presidente. ~ Annibal Freire, relator.
Saia facil admitir na presente hipótese a
wlução elo Sr. Ministro Orozimbo Nonato: o
habeas-corpus ex-officio; mas, em outros casos
que envolva a necessidade de fazer prova, sera
Recurso extraordinário n. 4.344
pr€ci"o, para não quebrar o principio de que o (CEARÁ)
habeas-corpus não comporta prova, a.dmJitir a Regimen de bens; casamento; não pode o viuvo,
revisão criminal. tendo filhos da cônjuge falecida, con-
Não existira a dificuldade que agora .,,e apre- volar a novas nu.pcias, antes de jazer u
inventário do casal e dar partilhas aos.
senta, exigindo que se amplie, por interpretação herdeiros. ·
construtiva dos textos, o âmbito da revisão cri- Não estando ainda julgada a par-
ttlha, à data do novo casamento, não se
mineJ, se ainda houvesse a Justiça fecleraJ de entende cumqJ1'ida a exigência legal de-
rrimelra instância, porque então o recurso or- corrente dos arts. 183, n. XIII, e 225,.
do Código Civil.
dinár·io ou decisão sobre a extinção da punibi- Recurso extraordinário de que se co-
lidade viria ao ·Supremo Tribunal. nJLeve e a que se dá provimento, por
haver o m·esto do Tribunal estadual
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - E' o pro-
contrariado a letra da lei federal cons-
cesso técnico. tante dos citados dispositivos do Có-
O Sr. Ministro Castro Nunes - Eis a razão digo Civil.
pela qual admito a revisão. Sem dúvida admi-
RELATÓRIO
tiria tambem o habeas-corpus como meio extre-
mo para resolver questão da coffiJJetência pa1·a O Sr Ministro Carlos Maximiliano - Hil-
a extinção da punibilidade. Mas exatamente debrando Ribeiro de Oliveira, viuvo, tendo filhos
pol'que cabivel seria o habeaii-corp1<S é que me do primeiro matrimônio, deu bens a inventá-
parece tambem c'.1bivel a revisão, se o réu usa derio, procedeu à partilha e à entrega dos qui-
tal recurso, que aliás possibilita exame mais
nhões e convolou segundas nupcias com a se-
amplo. nhora Maria Luiza Lopes antes de julgada a
Mantenho o meu voto.
partilha; por isto o genro Vicente Maria Li-
O Sr. Ministro Barros Barreto - Sr. Pre·nharea e sua mulher acharam não se ter dado
siclentc, indefiro a revisão, desde que não esta
a comunhão de bens no segundo consórcio;
clevida111ente fundamentada a alegação apresen-
pelo que acionaram a viuva, -afim de ser de-
tada. clarada inexistente aquele estado entre o fa-
O Sr. Ministm Laudo de Camargo - Acom-
lecido e ela e ser excluida a meação da mesma
panho o voto do Exmo. Sr. Ministro OroZimbo
senhora, no inventário do defunto. A sentença,
Nonato.
de fls. 112, anulou o processo, por não ter sido
o Sr. Ministro Bento de Faria - Sr. Pre-
citado 1.un co-herdeiro menor; o acordão de
slaente, não conheço do pedido ele revisão.
fls. 160 repeliu a ~nulidade e julgou improce-
DECISÃO I dente a ação. Houve embargos, rejeitados in

Como consta da ata, a decisão foi a seguin-1 limine pelo relator (fls. 170) ele acordo com
te: Conheceram do pedido e deferiram a revisão o art. 833 do Código do Processo; houve-
contra os votos dos Srs. Ministros Orozimbo No- agravo, acolhido pelo acordão de fls. 174 v.,
nato,e Laudo de Camargo, que não conheciam porem, o acor~ão de ,fls. 196 confir.mou c;,
do pedido de revisão, mas do mesmo pedido como anterior favoravel à viuva; porque atribuiu à
de habeas-corpus o deferiam c elOs Srs. Minis- demorn, no julgamento à culjJa elo juizo, tenao
tros Barros Barreto e Bento ele Faria., que não , o viuvo cum.prido a lei, ao dar bens a inven-
conheciam da revisão. i tãrio e até entregar aos herdeiros os respectivo:ô.
(15)
 298 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

quinhões, com os quais os referidos sucessores citava o decreto n. 181, variamente interpre-
se mostraram satisfeitos. Os ven<:idos interpu- tado, pensando uns que bastava o inventário,
zeram recurso extraordinário, baseado no ar- opinando outros que este devia <:ompletar-se
tigo 101, n. III, letra a, da Constituição, por com a divisão dos bens.
se haver deixado de aplicar o art. 183, n. XIII Sobre esta materla, veje.-se o que !icou ex-
do Código Civil. A primeira esposa faleceu em pendido no <:omentário 10, ao art. 18à". (Có-
29 de Outubro de 1936; o seu inventário .jjeve digo Civ. coment., 2a ed., vol. n, pags. 97).
<:omeço em 12 de Maio de 1937; o último ato E no <:omentário indi<:ado acima, diz, entre
processual (parecer do Curador Geral) foi outras cousas, o seguinte: "A obrigação im-
praticado em 22 de Julho de 1937, tendo os posta ao viuvo, ou viuva, é de fazer inventário
herdeiros e seUs representantes legais se de- e dar partilha, antes de contrahir novas nu ..
clarado concordes com tudo; em 31 de Julho pelas, sob pena de ser privado do usofruto dos
foi determinada e feita a remessa dos autoa bens dos f!_lhos menores do leito anterior.
pe.ra o Juiz julgador, sendo a partilha homolo-
A nova edição do Código Civil tornou clara
gada por sentença de 26 de Setembro de 1938; a
necessidade da partilha, acrescentando, à
a 7 de Janeiro de 1938, se efetuou o segundo
consórcio de Hildebrando. formula anterior·, o complemento, que lhe era
O inventário deveria ser, e foi, processado dado, apenas, pela referência ao art. 225: -
e dar partilha aos herdeiros (ob. e vol. cits.,
hum. municipio, Santa Cruz, que é termo, e
julgado noutro, •Ipú, sede da comarca. pág. 25).

Ainda em comentário sobre o art. 183 nú-

VOTOS
mero XIII do, Código Civil, ensina Carvalho dos
O Sr. Ministro Waldemar Falcão (Rel·ator) Santos: "O _Impedimento não d·esaparece com
Conheço do recurso, de vez que foi tempes- o fato de :haver sido iniciado o inventário.
tivamente interposto, consoante se vê da cer- A lei quer e exige ma:is: que o viuvo, ou
tidão de fls. 199 e da petição de fls. 201, e faça julgar por sentença a partilha. Antes
ainda porque, na hipótese, o jugado em apreço disso, não lhe é licito casar novamente". (Có-
se afas_tou do que determinam expressamente digo Civil Brasileiro interpretado, vol. 4o, pá-
os arts. 183, n. XIII, e 225 do Código Civil gina 54).
em vigor, contrariando a letra desses disposi- Comentando, mais adeante, o dispositivo do
tivos. mt. 225, que integra Q preceito acima mencio-
Não há <:orno recusar obediên<:ia integral nado, do art. 183, n. XIU do Código Civil,
ao que nesses preceitos dispõe o legislador fe- esclarece o mesmo Carvalho Santos: "Não basta
deral. requerer o inventário, sendo preciso mais dar
Nessa parte, o atual Código Civil fol mais partilha aos herdeiros, para não incidir na pe-
rigoroso que a antiga legislação do casamento nalid•:J.de deste artigo".
civil ·(dec. n. 181, de 24 de Janeiro de 1890),
"O Código é expresso sobre este ponto,
cujo art. 7.o, § 9.o fazia menção, nesse tocante,
pondo termo assim às dúvidas suscitadas no
apenas do inVentário.
direito anterior.
No Código vigente figura o a<:rescimo re-
ferente à partHha, de modo que ficou per!ei- O impedimento, como se viu em nota ao
tamente fora de dúvida, após várias alterna- artigo 183, refere-se ao fato não só de não
tivas ne. evolução do Projecto na Câmara e no haver sido requerido o inventário, mas também
Senado, qUe o pensamento do legislador foi não ter sido ainda julgada a partilha.
o de !excluir expressamente a integração da A sanção para o desrespeito a essa exi-
partilha aos herdeiros como obrigação do viuvo gência forçosamente 11averia de abranger tam-
que tiver filhos do conjuge fale<:ido, para que bém as duas hipóteses." (Ob. e vol. cits.,
possa esse conjuge superstite convolar a novas pág. 294) .
nupcias. Ora, na espécie, não fora julgada ainda a
Comentando o dispositivo do art. 225, diz partilha quando se çasou o de cujus com a
Clovis Bevilaqua: "Impondo aos viuvos, que recorrida, o que importa em dizer: não havia
tenham filhos do conjuge falecido, a obrigação ainda o de cujus claclo partilha aos herdeiros.
de fazer o inventário e dar partilha, foi pen-1 autem não !1avia ainda cumprido integralmente
samento elo Código solver '' dúvida, que sus- o preceito legal a que estava adstrito.
(16)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 299

Nem se alegue que a demora tão longa, havi-~ a inven·tário. Ainda assim, interpretes havia
da entre a reme&Sa dos autos ao Juiz que rtever!a que compreendiam na exigência do inventário a
julgar a partilha e o respectivo julgamento, nao da •partilha.
-correu por culpa do de cujus. Não parece ser essa a melhor opinl11o em
Se estet observara a respeito a nece&;aria di- .face daquele decreto, como demonstrou com se-
ligência, fazendo acompanhar o proce3..."0 em gurança Estevão Pinto (in Revista Forense, vol.
todos os seus termos e certificando-se afinal III, pág. 370).
ãe&Se julgamento, antes de realizar o novo casa- A primeira edição do Código Civil manteve
.mento, teria certamente poupado a sua nova tambem apenas a exigência do inventário, per-
cônjuge ao vexame dessa vicissitude, causada durando, assim, as dúvidas em torno do assunto.
pela inobservância do princípio legal em sua Di.."Sipando-as, completamente:, veiu o d~-­
plenitude. creto n. 3. 725 de 1·5 de Janeiro de 1919.
Não é possível, porem, ao julgador da lide, O texto tomou sentido inequívoco com o
diante do claro texto da lei, deixar de cumprir o acrescimo das •Palavras "e dar partilha aos her•
seu mandamento, uma vez verificado ter sido o deiros".
mesmo desrespeitado. A meu ver, qualquer entre-dúvida aesapa•
Voto, pois, por que se conneça do' re-surso receu inteiramente: - o viuvo ou vi uva que
extraordinário, com fundamento no art. '101, houver filhos do cônjuge pre-morto não se po-
n. :trr, letra a, da constituição Federal, dandCJ· derá casar no regime de comunhão de bens en •
·se-lhe provimento para o efeito de cassar o jul- quanto não fizer inventário do casal soluto e
gado recorrido, oriundo do Tribunal de Apela- "dar partilha aos herdeiros".
ção do Cearâ, e julgar procedente a ação pro- Repitamos que não basta o inventário. Con·
posta pelos recorrentes, nos termos do pedido cluir o contrário é dl.s;pensar na lei. Como escre•
de fls. 3. veu .Pontes de Miranda a sanção dos arts. 183,
· o sr. Ministro oroztmbo Nonato - Conhe- xur e 226 cabe ainda que tenha sido fP.ito o
ço do recurso na base da letra a po inciSo III inventário... é preciso que se tenha concluído
do -art. 101 da Constituição Federal. E dou-llle a partilha e rpassado em julgado a sent-enç1., com
provimento. Deixou o acordão de aplicar o ar- as formalidades exigidas pela lei para que se
tigo 183, n. XII:! do Código Civil coinbinado haja dado a partilha (Dir. de Fam., 2.a ed., pág.
-.com o art. 226 do mesmo Código. Exige a lei, 138 in fine) .
ctcsenganadamente, ao viuvo ou viuva que con- Na mesma opinião, conspira Carvalho Santo-5,
vole a novas núpcias, sob pena de vigorar a se- verbis:
paração, dê a inventário e, ainda, à partilha o "O impedimento não desaparece com o hto
acervo do casal extinto. Não basta ocorra o in- de haver sido iniciado o inventário. A lei quer
ventário. Faz-se: mister, ainda, a ocurrêncb ela e exige mais: - que o viuvo ou vi uva ele par·
partilha devidamente homologada. tilha aos herdeiros, isto é, faça julgar por .sen•
O art. 183, n. XIII do Código Civil do pon- tença a partilha". (Cód. Civ. Int. IV, pãg. 54,
to ele vista da sanção é uma lei minus quam n. 14). I
perjer:ta, para lembrar linguagem, que vem do Já o ante-projeto de Clovis Bevilaqua exl-
Ulpiano. A consequência da infração não é a gia, no caso, a partilha, que a Comissão R<>Vi2.o-
nulidade ou anulabilidade do casamento. A con- ra, intencionalmente, suprimiu (Atas, pág. 86) •
sequência - e esta irrevogavel e inafastavel -· Prevaleceu, entretanto, o modo de ver do sábio
é a imposição do regime de separação. jurista e o decreto 3. 725 não deixou trincRs per
Ele vigora pleno iure em todos os casos a cnde se insinuem quaisquer düvidas. E corno
·c,ue faz referência o parágrafo único do nrti::;o se trata de dispositivo de ius cogens não modl·
258 do Código Civil (vêde Oliveira Castro, Re- ficavel ao nut<? dos particulares, nem é necessá•
gimens Matrimoniais, n. 90, pãgs. 96-97). E rio, em rigor, ação esp-ecial para que reconheça
nem basta, no caso, inventário. Ainda se torna o Juiz a ocurrência das consequências da infra-
necessária partilha, qu-2) só se completa com o ção. O acordão recorrido, pois, a que não fal·
respectivo julgamento. I tam, aliás, brilho e elegância, relegou a obllvio
O direito precodificado era diferente. Nfio se , a aplicação dos artigos citados do Código Civil.
encontrav~t no decreto 181 ele 2-1 ele Janeiro ele / Os argumentos do acord1ío tendentes ::t jus-
!
1880 ::t exigênCk'L da partilha. Ele Só se referi:1 tificar a dispens::t na lei, que ele implica, não
!171
 300 ARCHIVO JTJDICIARIC 5-3-43

procedem. A boa fé com que, no termo do ca- Acordão

samento, declarem os cônjuges tratar-se do re-
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
gime de comunhão não pode prevalecer contra
recurso extraordinário n. 4.344, do Ceará, en-
um dispositivo de iu cogens que, em dadas cir-
tre partes: recorrentes, Vicente Maria Linhares e
cunstância, estabelece um regime inalteravel. sua mulhex, e recorrida, D. Maria Luiza Lopes
o apelo à equidade, em caso em que não Ribeiro:
pode o Juiz julgar por equidade, é evidente-
Acordam, por unanimidade de votos, os Mi-
mente frustro. nistros do Supremo; Tribunal· Federal, que com-
Ta.mbent não é digno de prosperar o argu. põem a Segunda Turma julgadora, estando Im-
mento derivado da finalidade da lei, dizendo-se pedido o Sr. Ministro José Unhares, conhe-
que exigir partilha é levar a rbarra adiante do in- cer do recurso e dar-lhe provimento, nos termos
tuito do legislador. A consideração da ratto e para os :rins constantes do relatório e notss
Zcgis é ~IIJJPre importante p·ara a sua er.egése-. taqulgráf1cas em anexo. _
Mas, já Martinez Osorio advertia contra os Custas pela recorrida.
perigos do exagero, nesse assunto. E se o legis- Rio de Janeiro, 19 de Maio de 1942. -- José
Jador usou, expressamente, de determinados Linhares, Presidente. - Waldemar Falcão, rela-
m.ed.os para um, certo fim, nllo pdde o interprete tor.
Julgar da lei e reduzir aqueles meios, sob cor de
excessivos, alterando a lei. Aqui está exatamen-
te o lado debil do elemento teleológico, confor- Recurso extraordinário n. 4~998
me a observação de Ferrara, forte em Regelsbel"• (PARÁ)
ger: "Ma determinato qual'é lo scopo pratico
Ação de reivindicação; requisitos; o conceito de
che Ia norma é destlnata a raggiumgere, non presença em face ào parágrafo único do
siamo peraltro sicuri che cló costitulsca 11 reale art. 551 ào Código CiVil. "Animus ·dO•
mini". Não corre a prescriçlio/em favor
contenuto della norma. Esta qUi la debolezza de ,quem possue, por torça do ·"constt-
dell'elemento teleólogiro. Poiché le v1e per rag~ tuto possessório", em nom,e de outrem.
giumgere uno scopo sono talvolta piú e Iion si •
RELATÓRIO
deduce dallo scopo, quale é la via salta, e d'altra
parte il legislatore puo essersi inganato sul mez- O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - D. Ame-
zo adoperato". (Dir. Civ., pãg. 215). lia Gordilho Guimarães Pontes IJ?ropôs contra o
Dr. Edgard de Campos Proença e outros a'ção de
Se o legislador, no caso, no resguardo de
reivindicação de um terreno sito na Vila do Mos-
certos interesses, exige inventário e partilha, queira, Praia Grande, em Belem, Estado do
não !Pode o interprete mutilar a exigêncir., dis- Pará.
pensar a partilha e contentar-se com o inven-
A !1-Ção foi contestada, alegando os réus pres-
tário !IJOl" que julgue .bastar este para atingir
criçiio extintiva da açw real proposta contra o
aos herdeir~ desde o momento do óbito daquele
A. e prescriçw aquisitiva em favor dos réus.
rE:{:orrido.
iProduzira~-se provas e razões e o Juiz, afinal,
A' derradeira: - o argumento derivado proferiu a sentença de fls. 91 e seguintes. De-
da natureza simplesmente declaratória dt. par- pois de relatar a causa, assim se manifestou o
tilha e do droit de saiiJine pelo qual a p_osse e Juiz, havendo a ação por procedente (lê fls.
a. propriedade dos bens passam do heredi tando 95 e seguintes) .
aos herdeiros desde o momento do óbito daquele, Os réus, inconformados, recorreram, e o Tri-
prova demais e atingiria a exigência do própl"lo bunal de Apelação reformou a sentença recorri·
inventário. Nestes termos, conheço do recurso da para "julgar extinto o direito da A. e prescri-:
e lhe dou provimento. ta a ação, que o assegurava•' fls. 131 v.).
Interpôs, então, D. Amelia Gordilho Gui-
DECISÃO
marães Pontes, em tempo util, recurso extraor-
Cotno consta da ata, a decisão foi a seguin- dil1,ário, na base da letra a) do art. 101, n. lli
da Constituiçw Federal, com a alegaçãO de ha-
te: Conheceram do recurso e lhe dera.ro. provi-
ver o "acordão" ofendido a letra dos arts. 550,
mento, unanimemente. Impedido o Sr. Presi- 551 e 168, n. IV do Código Civil, encontrando-se-
dente José L1nhare3. a fls. e fls. as alegações das partes. Passo, colll
(18)
. 5·3·43 ARCHIVQ .JUDICIARIO
este relatório, os autos ao Exmo. Sr. Mlinistro
revisor.
Rio, 21 de Abril de· 1942. - Oro2imbo No-
nato da Silva.
VOTOS
o Sr. Ministro oro2tmbo NonCJto (Relator):
- Trata-se, no caso dos autos, de uma ação de
reivindicação de um terreno sito eiiii Belém, do
Pará e assim indiViduado pela :A:
"terreno situado na Vila do iM.'Osqueiro, no
It~;gar denominado "Praia .GTande", hoje Boule·
vard Antonio Lemos, por onde faz frente, me-
dindo 32 metros, com 26 metros de fundos, que
vão ter à 4" Rua, onde tambem faz frente; con-
finando, a direita, com o terreno de Rodolfo Ro-
drigues Pampolha e sua mulher, Rosa Candurú
Pampolha, e à esquerda com os terrenos de Eu-
zebio Maria e de Raimundo de Oliveira ... "
Os r-éus alegaram prescrição aquisitiva: -
durante mais de 30 anos possuíram os réus o
!movei, ;por si e seus antecessores que foram os
alienantes do terreno à autora, que ·nunca teve
posse do mesmo, que foi até inventariado e hi-
potecado, sem qualquer oposição.
Alegaram, ainda, prescrição extintiva da ação
real proposta, que' ocorre em dez anos entre pre-
sentes e vinte entre ausentes. o Juiz considerou
que os antecessores· dos réus não tiveram a posse
do terreno: - transmitiram-na, pela clausula
constituti, ao comprador e, pois, ip06suindo alie-
no nomine eram simples detentores.
De-resto, D. Rosa Pampolha Candurú, v1uva
do vendedor, assim o declara. no doe. de fls. 62.
A "accessio possessionis", pois pretendida
pelos réus, sucessores dos alienantes, é impossí-
vel, diz o Juiz, que ainda põe em relevo não
ter havido abandono do terreno. Adverte !!.inda
o prolator da sentença de fls. a· inocurrência da
prescrição extintiva pelo último dos consideran-
da da sentença, a fls. 98:
". . . tratando-se de ação de reivindicação,
que é por essência real, a data em que pOderia
ter sido proposta a presente ação seria aquela
em que D. Rosa Candurú Ilampolha alienou as
terras a S. Marques & Comp., isto é, em 1933,
e desta data aM o presente momento não de-
correram os 10 anos, se se quizer considerar pre-
sente a A. ou os 20 anos, se se quizer conside-
rá-la ausente ... "
O Tribunal de Apelação reformou a sen-
tença. \Julgou a ação prescrita, acrescentando
não haver a A. provado o seu ius in re, perten-
cendo a prioridade do registro dos terrenos aos
réus, não se achando cancelada a transação.
Foi julgado extinto o direito da A. e pres-
c:rita a ação, que o assegurava. Dai o presente
llQl
301
réc:urso extraordinário, com fundamento na le•
tra a), indicando-se como leis· ofendidas os ar•
tigos 550, 551 e i68, n. IV do Código Civil.
O art. 550 versa o usucapião extraordinário.
Trouxe esse dispositivo inovações: - não
incluiu a prescrição de 40 anos e a !memorial,
do direito anterior e dispensou a boa fé. Dis·
pensou-a, aliás, como observou Sá Pereira, !POr
um processo tímido e obliquo:- presumindo-lhe,
invencivelmente, a existência... Não vejo no
acordão recorrido proposição contrária à tese do
artigo, tal como este a exprime, literalmente. O
Tribunal considerou provados os extremos da. fi·
gura do usucapião extraordinário e, neste ante-
suposto, aplicQu o disposto no art. 550.
o mesmo passa com respeito ao art. 551,
que trata do usucapião ordinário. Nada existe,
no acordo recorrido, que a_fronte o citado artigo,
em seu enunciado literal. Argui o recorrente que
ó julgado reconheceu a existência de wna posse,
que uão _ocorreu, para os efeitos da prescrição
.. aquisitiva por ausência de antmus domint, a que
se opunha a clCI!Usula constttutí inserida na es-
critura de fls. O acordão, entretanto, ·rastreou
a existência daquele animus através de atos que,
segundo decidiu, a demonstram à evidência.
Nosso Códtgo Civil não exige o "animus do-
mini" para a posse aã interãicta. Exige-o, po-
rém, na posse aã usucapionem, in verbis•' pos-
suir como seu ... " (arts. 550 e 551).
A prova desse "animus domini", isto é, da
vontade de exercer o direito de propriedade e
que se não confunde com a opinio domint, 'll.
convicção certa ou errada de ser proprietário, é
diabolica, chegando alguns praticas antigos a
sugerir, ao propósito, o juramento do lnterflSsa-
do ...
A revelação exterior desse elemento subjetivo
é tão diftcilmente apreensiva! que "a jurispru-
dência alemã. chegou a organizar a lista dOS
sintomas'', qUie a dlefinem. Inutilmente, en-
tretanto, pois todos eles podem ser exercidos
pelo detentor (v. Rodrigues Junior, A Posse,
pãg. 82).
A vontade, pois, a que se deve atender, como
ensina Jhering, é a abstrata, ligada à causa da
detenção.
Como q1,1er que seja nã.o estando, slquer, de-
finido no Código o "animus domini'• expresso
nas palavras "como seu", é bem de ver que, a
esse propósito, não pOdia o acordão ofender a lei,
em sua literalidade. - Resta examinar o art.
168, n. IV, segundo o qual não corre a pres-
crição em favor do credor pignoraticio, do man-
datário e, em geral, das pessoas que lhe são equi-
 302 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

paradas, contra o depositante, o devedor, o man-, ele correr prescrição aquisitiva de que o outor-
dante e as pessoas representadas, ou seus herdei- gante se beneficie. Há, no caso, representação.
ros, quanto ao direito, e obrigações relativas aos há mandato. Estabelecido o constituto possessó-
bens confiados à sua guarda. rio, passa o antigo possuidor a rpossuir em nome
O dispositivo se encontra no título da pres- do novo, como seu representante, como seu man-
crição extintiva. E' certo, porém, que ele se datário.
aplica, igualmente, à prescrição aquisitiva. O constituto possessório, que o nosso Cód.
O instituto da prescriç.ão é, fundamental- Civ. consignou como um dos modos de se adqui-
mente, uno. Certas conveniências, que não são / rir a posse (art. 494 n. IV), "essa conversão da
de ordem puramente lógica, determinam classi- posse em detenção sem qualquer alteração ex-
ficação diversa em tratados e codificações. terior que ateste a mudança na relação entre a
Parece-me, a respeito, terminativa a argu- pessoa e a coisa (Cornil, Possessória, págs. 144-
mentação de Fadda e Bensa, egrégios anotado- 145), já causava pasmo a Azon (vêde Savigny,
res de Winq.scheid (vêde nota ao § 105 da tra- Traité de la Possession, trad. de Staedtler, 4a ed.
dução italiana das "Pandekten"). páig. 307, n. 1) e é visto com hostilidade pelos
A prescrição é sempre filha de um conceito juristas de todas as escoias, que versam o as-
único, como dizia Carvalho de Mendonça. sunto.
A tése, entretanto, só ela não esforçaria o O Cód. alemão, na última parte do art. 854,
asserto, pois que vivamente se encontra. impu- admite-o com restrições e, do direito in jieri,
gnada em muitos autores. E sua discussão, no sua ação devia limitar-se aos casos de posse in-
pleito, é ociosa, pois é expresso, a respeito o ar- direta, com permanência da posse direta em fa-
tigo 553 do nosso Código e que vale por teste-· vor do transmitente.
munho eloquente da procedência da doutrina, a
Como quer que seja, o nosso Código não
que nos referimos:
contém limitações e certo é que o constituto
"As causas que obstam suspendem ou inter-
não se limita a transmitir a posse; quem a es-
rompem à prescrição, tambem se aplicam ao usu-
tabelece, torna-se um representante do adqui-
capião, assim como ao possuidor se estende o dis- rente.
posto quanto ao devedor".
Tais considerações me levam a tDmar co-
A aplicação do art. 168 n. IV do Código Ci-
nhecimento do recurso e dar-lhe provimento. O
vil foi, insistentemente, reclamada pela .parte,
acordão recorrido, apesar de dar a prescrição como
com a alegação de que estando inserida na escri- seu fundamento único, indicasse outra: - a au-
tura do casal Condurú a clausula constituti, não sencia da prqva do ius in re da autora, pela pre-
se póde, em favor dele, reconhecer-se posse ad valência dos títulos dos réus, transcritos anteri-
usucapionem por força, exatamente, daquele dis-
ormente e sem que o registro fOSSe cancelado.
positivo. E como a posse dos sucessores daquele •Mas é ele referido como alegação ornamental,
casal data de 1933, impossível o reconhecimento sem reflexo na decisão.
da prescrição .
Nestes termos, tomo conhecimento do recur-
O "acordão'• guardou silêncio, a respeito.
so, dou-lhe provimento em face do fundamento
Mas, concluiu pela ocurrência do usucapião, ter- aludido, para que seja a ação julgada de-meritis,
mos em que, si procedente a alegação, cabe re- como de direito.
curso extraordinário na base da letra a) . O Sr. Ministro Waldemar Falcão - A de-
Basta, por isso - e assim tenho votado, fun- cisão recorrida deu unanimemente provimento
damentadamente - que a decisão ofenda a letra à apelação dos óra recorridos para, reformando
ela lei, declarada ou indeC!aradamente, direta ou a sentença ·de 1a instância, "julgar extinto o
indiretamente, mas realmente. No caso o que direito da A. e consequentemente prescrita a
cumpre verificar é a natureza, a extensão da ação que o assegurava" (ut fls. 123 e 123 v.).
ofensa; não o modo rporque se ela manifesta. E acrescentou ser esse "o fundamento único
Na escritura de fls. se encontra, realmente, da decisão" (fls. 123 v.), aditando-se outras
estipulado o constituto possessório; transferem considerações já na parte final do acordão, ten-
os outorgantes o domínio direto, ação e senho- dentes a demonstrar que seria tambem impro-
rio que tinham no terreno vendido em cuja posse cedente a ação de reivindicação em causa, si já
iá tem o comprador em virtucte desta e da clau- extinto não estivesse o direito invocado pela au-
sula constituti. tora, na lide.
Estabelecido, como foi, o constituto posses- A questão federal controvertida no rectuso
sório em favor do outorgaclo, não pode contra é, pois, a que diz respeito ao àmago, ao "funda·
(~0)
 5-3-43 ARCHIVO
mento único" do aresto recorrido, consistente em
se haver concretizado na espécie o us1wapião or-
dinário contra a autora, 1a recorrente, pelo de-
curso de =ais de 10 anos entre a data em que o
casal Pampolha passou a possuir o imovel reivin-
dicando, com animus domini, e a data da pro-
positura da ação de reivindicação mencionada.
Considerou assim o acordão recorrido com
termos demarcatórios desse lapso prescricional
o dia 12 de Novembro de 1925, data em que os
vendedores (autem o casal já referido) "se apo-
deraram do terreno vendido ao Dr. TeOdoro
Brito Pontes para hipotecá-lo, reincorporando-o
à área primitiva" (fls. 122) - e "o dia 23 de
Outubro do ano último" (1940), data em que a
autora surgiu em Juizo com a já mencionada
ação (fls. 122 v.).
Ter-se-ia então integrado tal lapso prescri-
cional aquisitivo, por isso que como presente
havia de ser tid:a a autora, para efeito do usu-
capião ordinário, previsto no art. 551 do Código
Civil, de vez que, embora ausente do Estado do
Pará, e, pois, da sédé do !movei, tinha ela pro-
curador para lhe administrar os bens, "sendo
que, de 1929 em diante, esse procurador é seu
próprio filho, Dr. Os'waldo Brito !Pontes'' (ut
fls. 122 v.).
Entretanto, contrária é, flagrantemente, tal
decisão à letra do art. 551, e seu parã,graro üni-
co, do Código Civil vigente.
Reza o dispositivo citado:
"Adquire, tambem, o domínio do imóvel
aquele que, por dez anos, entre presentes, ou
vinte, entre ausentes, o possuir como seu, con-
tinua e incontestavelmente, com justo título e
boc• fé.
Parágrafo único. Reputam-se presentes os
moradores do mesmo m1micípio, e ausentes os que
habit-am municípios diversos".
Quatro seriam, pois, os requisitos do 1tsuca-
pião ordinário, estatuído no art. 551 do Código
Civil, e pelo Tribunal recorrido reconhecidos em
favor dos óra recorridos e em prejuízo dos ora
recorrentes:
a) lapso de tempo de 10 anos, por serem
ambos, proprietária e prescibentes, presentes
autem moradores, no mesmo munic~pio;
b) justo tftu.lo, para a posse do imóvel;
c) bôa fé, durante todo o tempo em que
exercitaram os prescribentes dita posse;
d) finalmente, ausência de oposição por
parte da proprietária contra os prescribentes, du-
rante toda a continuidade de fluência do laflso
prescricional.
(21)
JUDICIARIO 303
Da própria exposição em que se fundamenta
o acordão recorrido, vê-se que absolutamente se
não corporificou nenhum dos três primeiros re-
quisitos atrás apontados, cuja coexistência era
indispensavelmente para que se configurasse, na
hipótese vertente, o usucapião ordindrto ima-
ginado pelo Tribunal paraense.
Assim, é que o lap.so de 10 anos não poderia
jamais regular a especie em apreço, de vez que
presente não havia de ser tida, no caso, a. autora
proprietária, para o efeito do art. 551 citado, por
isso que o conceito de presença para tal fim é
dado .pelo próprio parágrafo ünico desse mesmo
art. 551 ver bis:
"Reputam-se presentes os moradores do mes-
mo município, e ausentes os que habitam mu-
nicípios diversos".
Ora, habitando fóra do Estado do Pará e,
pois, fora do município onde moravam os pres-
cribentes e onde estava situado o imóvel, con-
forme esclarece o próprio acordão questionado,
só como ausente havia de ser tida a proprietária,
pouco importando, ante o texto claro da lei, a
circunstância de ter procurador para adminis-
trar seus bens no lugar já referido.
A esse respeito esclarece com muita autori-
dade Clovis Bevilaqua:
"O decurso de tempo é de dez anos, entre
pessoas que habitem o mesmo município (inter
presentes), e de vinte, entre habitantes de mu-
nicípios diversos (inter ausentes). A situação
do imóvel não é, porém, indiferente, como algUns
teem afirmado. A presença e a ausência devem
ser consideradas em relação ao município em
que está situado o imóvel. Presentes são os que
residem no município da situação do imóvel; au-
sentes os que habitam municípios onde não se
acha o imóvel ou sómente uma móra no municí-
pio da situaç.ão" (Cód. Civ. Cornent. 2a ed.,
vol. III, pg. 87) .
Não se havia., pois, integrado o lapso pres-
cricional com relação à proprietária, porquanto,
estando ela ausente, nos termos do citado dis-
positivo de lei, só se Integraria tal lapso pelo
decurso de 2(} anos, o qual, consoante o computo
feito pelo já referido julgado, não se havia de
modo nenl1um integrado.
- No que diz respeito ao requisito do justo
titulo, tambem não se há de tê-lo, no caso, como
objetivado.
Não o tinham os prescribentes, e nem siquer
a tal requisito, com relação àqueles, se refere o
aresto e1n causa.
Por outro lado, não poderia ser considera-
elo com tal o instrumento ele aquisiç·~o exibiclo
 304 ARCHIVO
pelos re{:orridos, por isso que resultava de uma·
alienação feita a non domino, oriunda que seria
de venda anteriormente feita por quem não era
dono da coisa vendida.
Na hipótese, a yiuva PailliPolha não poderia
vender o terreno questionado à firma S. Mar-
ques & Companhia, em 28 de :Fevereiro de 1933,
de vez que era simples detentora do imóvel,
como administradora do mesmo, tal qual ·se
obrigára peLa escritura de venda firmada por
ela e seu marido, em data de 15 de Setembro de
1904, e outor_gada ·ao Dr. Teodoro de Brito Pon-
tes, marido da autora-recorrente.
Tambem não militava em prol dos prescri·
bentes o requisito da bôa fé.
Esta, segundo a lição de Lafayette (Direito
das Causas, vol. I, § 69) "é a crença do possui-
dor de - que legitimaiillente lhe pertence coisa
sob sua posse".
E transcreve o insigne jurista o preceito do
direito romano, a esse respeito:
Bana fides justa opinio qua quis rem aUe-
nam tanquam suam ignoranter potlsiàet'' (ob.
cit., vol. 1,0, pág. 186, nota 1).
Esse requisito era de ser exigido, no caso,
"assim no começo da posse como em todo o de-
curso de sua duração". (Lafayette, ob. e vol.
cits., pg. 187).
E' que, em nosso direito, calcado a esse res-
peito na Codificação Felipina, prevaleceu essa
exigêncta das velhas Ordenações, onde - segundo
ensina Sá Pereira, (Manual do Código Civil, vol.
VIII, pg. 219) - "se acolheu o princípio do di-
l!'eito canônico que exige a boa fé em todo o
curso da 'prescriçiio: "Salvo se constar da má
fé dos subreditos, porque em nenhum tempo po-
derão prescrever" (Ord. L. 4 T. 3, § 10), pala-
vras, no entender de Lobão, adicionadas ao dis-
positivo por já ter uma lei de D. João III, de 4
de Fevereiro de 1534, mandado aplicar o mesmo
princípio à prescrição extintiva".
Ora, é evidente que bôa fé não :poderiam ter
os vendedores que, na linguagem do próprio
acordão recorrido, se .apoderaram do terreno ven.
di do ao Dr. Teodoro Brito Pontes para hioote-
cá-lo" (ut fls. 122 ). - I
Si é certo - como diz Carv:alho Santos
( Cód. Civ. Brasil.interpr., vol. 70, pg. 439)
que se reputa "de má fé o que possue contra o
seu título", é evidente que, na esp(écie, estariam
de má fé os vendedores, :porque na .escritura de
venda do terreno em questão ao marido da
recorrente, se haviam comprmnetido, con-
forme esclarece ai nela o a cordão recorrido (fls.
121 v.) -- a transterir "o domínio, direito, ação
JUDICIARIO 5-3-43
e sen11orio que tinham no terreno em transação,
cuja posse já tinha o comprador em virtude da
clausula constitu.ti".
ESsa condição de bõa fé, a que tambem não
alude siquer o aresto questionado, não fora, pois,
concretizada na hipótese.
Não se objetivara, consequentemente, aind::~
sob esse aspecto, o usucapião previsto no art.
551 do Cód. Civil.
Acresce a ch·cunstância de que não poderia,
no caso vertente, correr a ·prescrição imaginada
pelo acordão em favor dos vendedores, de vez que
eram estes, em face do proprietário do mencio-
nado imóvel, equiparados ao mandatário, aten-
tos ao termos da própria escritura de venda a
que se vincularam.
Era, pois, de se obedecer, no caso, à regra
do art. 168, n. IV, do cit. Cód. Civil, segundo
a qual:
"Não corre a prescrição:
IV - Em favor do credor pignoratico, do
mandatário, .e. em geral, das pessoas que lhe são
equiparadas, contra o depositante, o devedor, o
mandante e as pessoas representadas, ou seus
herdeiros, quanto ao direito e obrigações relativaa
aos bens confiados à sua guarda'•.
i.Por todas esas razões, conheço do recw·so
com fundamento no art. 101, n. III, letra a, da
Constituição Federal; e dou-lhe provimento para,
reformando o acordão prolatado pelo Tribunal de
Apelação do Pará, restaurar em todos os seus
termos a sentença de 1.a !nstãnc!a (fls. 91 usque
98), que julgou procedente a ação.
O Sr. Ministro G01tlart de Oltveira: - Sr.
Presidente, conheço do recurso, em virtude da
violação do art. 551 e seus parágrafos do Código
Civil.
As questões foram muito bem esplanadas
pelo Exmo. Sr. Ministro relator e algumas
delas, como a da presença do procurador, - por-
que a questão da ausência é concebida, pelo nosso
legislador, com a preocupação da vigllãncia -
constituem assunto que está dentro da minha
convicção jurídica, dentro do meu sentimento
jurídico, mas que se não surpreende rigorosa-
mente dentro do dispositivo expresso do Código
Civil.
Entendendo que cabe o recurso extraordiná-
rio, por violação daquele dispositivo, e daí de-
corrente, imediatmnente, a conclusü.o ele que dou
provimento ao recurso, para o fim previsto no
voto elo Exmo. Sr. Ministro relator.
(221
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 305

DECISÃO 2a instância julgou o pedido procedente, reco-

Como consta da ata, a decisão foi a seguin- nhecendo que o concubinato se afirmara pela;
te: Conheceram do recurso e de1.1am-lhe provi- circunsWncia de Alcino frequentar assiduamen-
menta para, refomando a decisão recorrida, man- •te a casa da sua dita amante, de cuja manu-
dar que o Tribunal de Apelação julgue de meritis, t-enção se encarregara, desvelando-se em suprí-
sendo que o Sr. Ministro revisor restaurava a la de todos os recursos, no período em que se
sentença de primeira instância. teria dado a concepção da autora, embora com
esta publicamente não cohabitasse. Essa deci-
Acordão são foi confirmada, unanimemente, pela 1a Câ-
Vistos, relatados e discutidos estes autos nú- mara Civil do Tribuna] de Apelação (fls. 338).
mero 4. 998, do Pará, entre partes, recorrentes Os réus manifestaram, então o recurso de
Amella Gordilho Guimarães Pontes e recorridos revista, sustentando: a) - que o acordão em
Edgar de Campos Proença e outros. apreço é divergente do que proferiu a 2a Câ-
Acorda o Supremo Tribunal Federal, pelos mara Civil da mesma Côrte, na apelação nú-
Juizes de sua segunda turma, e integrando neste mero 10.020, no tocante â conceituação do con-
as notas taqulgráficas precedentes, ,dar provi- cubinato segundo a letra e a doutrina do nosso
mento ao recurso extraordinário lntel'pOSto, para, Cod. Civ., dispensando o 1. 0 a vida more
reformando a decisão recorida, mandar que o uxorio, e considerando indispensavel o 2. o a ve-
Tribunal de Apelação julgue de m,eritis. Custas rificação dessa cohabitação do casal, não bas-
pelos recorridos. tand? para configurá-la, quaisquer outros in-
Rio, 12 de Junho de 1942. - José Linhares, dices de relações íntimas deste. O acordão de
Presidente. - Orozimbo Nonato, relator. fls. 368 denegou a revista. Valeram-se, entã.o,
os réus do recurso extraordinário, com assento
no art. 101 - III a da Carta Const. de 1937 e
Recurso extraordinário n. 5.195 (pretendem por este, demonstrando a divergên-
cia contestada pelas Câmaras Reunidas, forçá-
(MINAS GERAIS) Ias a se pronunciarem sobre o mérito da revis-
Recurso extraordinário, cabimento. - Desde ta, considerando violado o art. 853 do Cod. do
q1te divergem, na interpretação do Proc. Civ.
mesmo texto legal, d-ando-lhe concei-
tuação diferente, duas Câmaras do :É do r ela tório.
mesmo Tribunal de Apelação, o caso é
de revista, e, por não ter sido esta ad- VOTOS
mitid-a. houve infração do art. 833 do
Cod. de Proc. Civil, justificando assim O Sr.. Ministro Octavío K.eLly: - Argúe-se
o uso do recurso extraordinário ..
no recurso que, denegando uma revista em que
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) ·o recorrente levantara a questão de divergencia
Alcina do c,armo :M:onteiro, menor púbere, as- de uma só regra de direito civil, a que deci-
sistida por sua mãe Albertina Maria de Jesus, -sões de duas Câmaras do mesmo Tribunal de
intentou, no 1Juizo de Direito de S. João D'El- Apelação imprimiram conceituação diferente, te-
Rey, contra Silvia de Siqueira, e Elida Mlon- riam as Cf.tmaras Reunidas desse Tribunal con-
teiro Ribeiro e seu marido, uma ação de -inves- trariado o disposto no art. 833 do Cod. do
tigação de paternidade cumulada com a de pe- Proc. Civ. Pedem os recorrentes que havida
tição de herança. Alegou a autora que Alcino ·como cabível a revista por se verificarem as
Mlonteiro, quando viuvo, teve concubinato de condições formais da sua invocação, voltem os
Albertina, com quem conviveu, nasc-endo dessa autos à instância recorrida para o julgamento
·ligação a acionante. Pedia, portanto, que na de meritis. sustenta-se que a revista é recurso
forma do art. 363 n. 1 provavelmente n. III habil para a solução. de conflitos de interpre-
do Cod. C i v. lhe fosse reconhecida a sua qua- tação ci.o direito em tese, entendido diversa-
lidade de filha natural e herdeira dO de cujus .mente por decisões finais de duas ou mais Câ-
e o direito de concorrer à respectiva herança, maras do mesmo Tribunal.
com todos os frutos e juros moratórios. O pe- No acordão proferido em gráu de a.pelação
dido foi conte3tado negando os réus a C'ondi- pela 1" Câm.ara, efetivamente, esse Tribunal
ç.ão honesta da mãe da autora e atribuindo-llle deixou afirmado que, por concubinato definido
a co:~clição ele mulher ele viela facil. O Juiz d'l •no art. 363 - I do Coei. Civ. niío se entende
(231
 30() ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

.somente o cal30 em que os C<Jncubinários vivam Não estou, data 1:enia, de acordo com c.
rmore u:rorio, mas que pode o reconhecimento de Exmo. Sr. Ministro revisor, quando S. E.x. diz
filiação disputado com esse fundamento decor- que se trata de questão de fato, porquanto enten-
'.l'er de fatos outros que induzam a presunção do que a conceituação do concubinato, nas dUaf..
de uma ligação estavel e duradÓura entre pes- modalidades conhecidas, constitue um pressu-
.soas de. sexos diferentes. E' o que se lê na con- posto jurídico.
,clusão do julgado, quando assim se maniJfesta ~ja, porem, como fôr, nos termos em que
o seu ilustre relator: "Tambem se deve enten- ponho a questão, entendo e assim tenho sempre
der, para os efeitos do art. 365 - I do Cod. entendido - e creio que a turma me tem acom-
Civ. a união dos amantes quando provado fica: panhado - que não podemos corrigir o julga-
a) frequência seguida e constante da mãe por mento proferido pelo Tribunal de Apelação em
aquele que é designado como •pai; b) a noto- recurso de: revista. Com efeito o recurso de re-
riedade dessa ligação; c) a fidelidade da mu- vista tem por fim coordenar julgados diver-
lher ao homem com quem est'ã concubinada; gêntes sobre uma tese de direito para assentar
d) a coincidência da época da concepção com uma interpretação uniforme da lei. Não po-
a dessas relações. E' este o caso dos autos" - demos, corrigir o julgamento proferido pelo
(fl. 339 v.). No acordão trasladado a fl. 4 cto Tribunal de Apelação, porque é a este que cabe
l.P volume foram razões de decidir: - "O con- verificar se existe a alegada divergência de .1ul-
.cubinato de que cogita o Código não se pode gados em torno de uma tese legal.
dizer existir só no fato de conviverem um ho- o Sr. Jlfinistro Anntbal Freire - Não esta-
mem e uma mulher sob o mesmo teto (fl. mos corrigindo julgamentos. Estamos, apenas,
10) ". "De concubinato pode haver uma noção dizendo que, na revista, se declarou que não·
vulgar e uma significação jurídica, mas em jace havia divergência, razão por que dela não se
de nossa lei civil, só se pode tirar do concubi- conheceu, quando, realmente, há.
'l'!ato a presunção de paternidade quando haja O Sr. M1nistro Castro Nune:J -Isso não será
convivência more .uxorio entre a mãe e o pre-. corrigir o julgamento? Corresponde a dizer que
.tendido pai (fi. 12) ". E porque esse concubi- o julgamento não foi certo, porque existe a di-
·nato assim definido não ocorresse na espécie vergência. Estamos, pois, corrigindo o Tribunal
sujeita ao seu julgamento, a 2a Câmara houve de Apelação; dizendo o contrário do que ele
a ação por improcedente (fl. 13) . Esse con- disse. O Tribunal de Apelação disse que não ha-
-ceito ainda foi repetido em gráu de embargos via divergência e que, por isso, era incabível
repelidos pelo a cordão de fl. 27 v. a revista; julgou-a improcedente. Nós vamos
A' vista do exposto, conheço do recurso ex- dizer que a revista é cabível, que existe a di-
traordinário e lhe dou provimento para refor- vergência.
mando o acordão de fl. - mandar que as Câ- O Sr. Ministro Annibal Freire - Como a lei
maras Civis se pronunciem sobre o mérito da conce!tua a revista? E' o instrumento adequado
revista. para unificar a jurisprudência do próprio Tri-
O Sr. Ministm Barros Barreto - Não coõ~he­ bunal. ora, no caso, essa jurisprudência, evi-
ço do recurso. Inexiste a apontada violação do dentemente, é desconforme e o Tribunal entendt:
artfgo 853 do Cód~go de Processo Civil, dês que que é conforme. Assim, há ou não violação da
o Tribunal de Minas Geraes - bem ou mal lei que conceitua esse recurso.
decidiu a espécie soberanamente. Assim F- o Sr. Ministro Castro Nunes - Isso corres-
que, apreciando a prova produzida pelos liti- ponde a julgar o recurso, o que pertence ao âm-
gantes, resolveu que não havia alegada Lliver- b!to· do Tribunal de Apelação. A este é que cabe
géncia entre os citados arestos do mesmo Tri- dizer se existe, ou não, divergência.
bunal. O Sr. Ministro Annibal Fretre - Mas, de
O Sr. Ministro Castro Nunes - Sr. Presi- o que o Tribunal declarou colide com a pró-
dente, apreendi perfeitamente a hipótese. Tra- pria conceituação do recurso de revista, nós não
ta-se de saber se o concubinato se configura conhecendo do recurso extraordinário, erigir€·
I
pela simples aproximação de pessoas de sexos mos em poder soberano.
<iiferentes, que tenham relações sexuais segulcl:-:s O Sr. Ministro Castro Nunes - E' função
::, regulares, ou se é necessária a coabitação more própria dele, é :funç?..o que 1l1e é pec-.._:~::\:·. V':'
,l.rório. / r! ficar se existe a divergência.
(241
 5-3-43 ARCHIVO
O Sr. Ministro Anntbal Freire - Tal função
própria dele, é função que lhe é peculiar, ve-
ri!!car se existe a divergência.
o Sr. Ministro Annibal Freire - Tal fun-
ção é determinada em lei federal. Ora, se essa
lei foi violada, o caso é de recurso extraordiná-
rio.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Se assim en-
tendermos, toda vez que tivermos de dizer so-
bre julgamentos em apelação, embargos, ou agra-
vo, contrários à lei, teremos que admitir o re-
curso extraordinário. o !e! federal. Em casos semelhantes a este porem,
o Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator). -·
Desde que haja violação da lei, cabe recurso
extraordinário.
o Sr. Ministro castro Nunes _ o ,Tribunal
local, que examinou os acórdãos apontados e o~>
comprovantes constantes dos autos, declarou que
não há divergência e que, por conseguinte, não
cabe a revista. Poderiam os obrigar o Tribunal de
Apelação a admitir o recurso de revista, se
ele não o houvesse admitido por motivos de or-
dem formal. Nl!.o podemos fazê-lo, porem, quan-
do se trata do julgamento do recurso de rev!s-
ta, seja na preliminar, seja no mérito.
Desde que o Tribunal local não encontron
divergência, porque, segundo informa o Sr.
!Ministro revisor entendeu que a matéria era de
prova, não podemos dizer que ela existe, que o
recurso deve ser recebido, porque estariamo~
julgando da sua procedência; em última análise,
estaríamos julgando o recurso de revista, o que
não nos compete fazer.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Estaríamos
determinando a aplicação exata da lei que con-
ceituou o recurso de revista.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Repito a V.
Ex. que o :Tribunal de Apelação declarou que
não há a alegada divergência e, se dissermos que
há, que estaremos fazendo sinão julgando pro-
cedente o recurso de revista?
O Sr. MinistTo Octavio Kelly (Relator) -
Justifica-se o recurso extraordinário exat~;.-
mente -diante da alegação de não ter o Tribun~l
de Apelação aplicado divergência.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Se V. Ex.
diz, !l a Turma o acompanha, que existe a ale-
gada divergência, que os julgados apontados
são discrepantes, vale Isto dizer que o recurso de
revista deve ser provido. Está prejulgado. Que
restará ao Tribunal de Apelação sinão decidir o
recurso de revista, que já estará provido nos
termos elo acórdão deste Tribunal?
(25)
JUDICIARIO 307
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) - o
Tribunal de Apelação optará por uma ou outra
das soluçõe.s dos julgadores apontados.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Se achar-·
mos que há divergência, o Tribunal de Apelação
decidirá por uma das fórmulas.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Nós já temos
decidido, em inúmeros casos que aqui foram,
apresentados, mandando admitir o recurso de
revista quando 0 Tribunal local, em São Paulo,
não o admitia, fundado em lei estadual contra
já temos votado nesse sentido, em casos de que
tenho sido relator: já tenho sustentado que o.
julgamento da revista, a apreciação da alegada
divergência, o reconhecimento de que os jul-
gado.;; são discrepantes - entram no âmbito.
do Tribunal de Apelação.
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) -
v. Ex. acha, então, que o Tribunal de Apela-
ção não está adstrito ao cumprimento do pre--
ceito do Código de Processo, que manda ce-
nhecer da revista quando houver divergência?'
O Sr. Ministro Castro Nunes - Entendo
que essa apreciação é inherente à função do '!'ri-
bunal de Apelação no julgamento de tal re-·
curso.
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator)
Penso diferentemente.
O Sr. Ministro Castro . Nunes - Nó.s pode-
mos mandar admitir em certos casos, mas não·
prejulgar o recurso de revista. O Supremo Tri-·
bunal não tem que corrigir a apreciação do di·
reito, nem, muito menoo, a apreciação de pro-
vas. Se o Tribunal de Apelação, à vista dos.
julgados oferecidos, diz que eles não são de.;;-
toantes, limita-se a uma apreciação jurídica
diante das provas apresentadas.
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) -
O Tribunal local não pode, diante do julgado-
do supremo Tribunal de que há divergência e
não há divergência. Ele terá de examinar :t
de que é caso de recurso de revista, dizer que
questão e optar por uma das soluções· que a
Côrte Superior entender divergêntes. O Tri-
bunal local ]JOderá achar que divergência não
existe; se o Tribunal Superior pensa de modo
contrário, ele terá de decidir por uma ou ou-
tra hipótese e, desse modo, é que cumprirá o
texto legal, que lhe dá competência para co-
nhecer da revista em caso ele clivergênci:t para
I conhecer da revista em caso ele divergência clt-
. suas Turmas.
 308 ARCHIVO
O Sr. Ministra Castra Nunes - A aprecia-
·ção que V. Ex. atribui ao Supremo Tribunal é
inerente à autonomia do Tribunal de Apelação.
'Não é possível tirar-lhe essa autonomia, essa
tunção de apreciar e julgar as teses jurídicas
-confrontantes, ·à vista da documentação apre-
sentada, para decidir se ca;be ou não 0 recurso
de reviste·
O Sr. Ministro Annibal Freire Onde
está essa autoridade soberana do Tribunal local?
l?m que lei se encontra?
o sr. Ministro Castro Nunes _ E' 0 que
estou procurando demonstrar. Decorre dos prin-
"Cipios gerais que estou apontando, da naturez-a
do recurso de rev-ista.
Imaginemos, Sr. Presidente, o caso inverso,
a hipótese em que o Tribunal de Apelação jul-
gasse ser caso de revista, por haver decisões
<ilscrepantes, e a parte vencida recorresse para
este Supremo Tribunal.
O Sr. Ministro Octavio Kelly (Relator) -
.Af, não cabe recurso extraordinário.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Caberia,
pela mesma razão nos termos da argumentação
de V. Ex. O Tribunal local teria admitido a
revista, que a lei federal só admite no caso de
serem divergentes os julgados, não obstante
inexistir tal divergência, exame que se teria de
deslocar para o Supremo Tribunal.
E' a mesma hipótese apenas invertida. Já
temos decidido reiteradas vezes que o recurso
ext,raordinário não corrige a crnera interprle-
'tação da lei, não bastando que se demonstre
que a Justiça local não aplicou a lei com a
melhor interpretação para que se admita tal
recurso. Ora, no caso nem de interpretação
de lei se trata, senão de interpretação de jul-~ t
gados do próprio Tribunal que os proferiu, sem
dúvida o mais senão o único competente para
fazê-lo.
Não conheço do recurso.
O Sr · Ministro Annibal Freire - ST · Pre-1 do a imposto do selo devido sobre os contratos de
sidente, conheço do recurso e lhe dou provit- compra e venda_ de mercadorias que hajam sido
.mento.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Presi-
•dente) - Tambem conheço do recurso, uma vez gos à arrematação, mas não os via acolhidos .
.quo houve, realmente, divergência de julgados.
O Sr. Ministro Barros Barreto (•Revisor) -
Sr. ere.sidentB, vencido na preliminar, ta.rnbem 1
clou pc·ovimento. no3 termos do voto do Sr. Mi-~· elo contra expressa disposição de lei foi que a au-
nistro relator.
JUDICIARIO 5-3-43
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos
de recurso extraordinário, entre partes, recor-
rentes o Dr. João Ribeiro de Souza e sua mu-
lher e recorrida D. Alcina do Carmo Monteiro,
acordam, em maioria os Ministres da 1a Turma
do supremo Tribunal Federal, pelas razões e
fundamentos constantes das notas taquigráficas
que precedem, conhecer do recurso, e, de me-
ritis, unanimemente, lhe dar :provimento para,
reformado o acort:lão de fls. B68, mandar que
as Câll',laras Civis, admitindo a revista, se pro-
nunciem sobre o seu merecimento.
Custas como de lei.
Distrito Federal, 20 de A·bril de 1942 (data
de. julgamento) - Laudo de Camargo, Pres-
dente. - Octavio Kelly, relator.
Ação rescisória n. 76
(DISTRITO FEDERAL)
Ação recisória; procedência: - Si após, a conde-
nação, em um executivo fiscal, aparecs
decreto exttnguindo a obrigação da co-
brança, a parte, na execução, pode alegar
o fato e o jutz deve atende-la . .
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Laudo de Camargo -- A Casa
Mayrink Veiga Sociedade Anônima foi executada
pela Fazenda Nacional para a:>agar a quantia de
161:898$000 referente ao imposto de selo propor-
cional, não aposto em contratos de compra e
I venda de mercadorias.
t- f · j d
0 execu rvo or u 1ga o procedente.
Na execução, entretanto, alegou a suR ne-
l'huma
. responsabilldacte segundo o que cons·
'
ava do contrato, com 0 poder público.
A alegação não ~ol, porem, acolhida,
Pouco d~ois, baixava o Presidente da Repú·
blica o decreto-lei n. 1 . 704 de. 24 de Outubro de
1939, estabelecendo o seguinte: "Não será exigi·
celebradas até a data do presente decreto"-.
Baseado no novo' dispositivo, ofereceu embar-
E recorrendo, não teve melhor sorte embora
o acordão fosse i))roferido por 3 votos contra 2,
Entendendo a;gora que o acordão foi proferi.
tora propoz a presente rescisória.
(26)
 5-3-43 ARCHIVO
A Té ofereceu contestação, disendo que o de-
creto-lei em. questão não podia afetar a causa
julgada.
Ouvido, assim se manl!estDU a Procuradoria
da República:
"A presente ação rescisória é proposta com
fundameno no art. 798, I, c do Código do Pro-
cesso Civil, a saber, porque o venerando acordão
seria nulo eis que foi profeTido contra liten.l dis-
posil;ão de lei".
É esse o fundamento da Tescisória, que desta
arte, envolve uma grave !ncrepação ,que preci-
sa ser considerada afim de verificar o egrégio
Supremo Tribunal Federal se incidiu, em verda-
de, em tão marcante culpa, qual a de julgar
contra literal disposição de let.
Como a autora demonstra essa tese?
Alegando que o art. 20 do decreto-lei 1. 704
de 24 de outubro de 1939 a isenta do pagamento
do imposto e que, entanto, o egrégio Tribunal a
condenou a esse pagamento.
Isso, em síntese, é ~ alegação da autora. se
puzermos em linha as .ponderosas considerações
em que se baseiou o venerando acordão, verifi-
ca-se que esse diSpositivo não foi transgredido.
Efetivamente, quando o dispositivo foi pro-
mulgado, já não se discutia mais a origem da
dívida, a sua legitimidade, desde c,_ue essu era
matéria que havia passado em julgado definiti-
t'amente, com a rejeição dos embargos à penho-
ra.
Os embargos à arrematação se referem a
nulidade que porventura ocorram após o Julga-
meno do executivo, não podendo ser um "deve-
nir porpetuel" da mesma matéria já urna vez
soberana e definitivamente julgada.
Dest'arte, quando o egrégio Supremo 'I'ribu-
nal Federal proferiu o sábio aresto que a ·auto-
ra pretende anular, já não havia motivo para a
consideração do dispositivo citado. Digamos en-
tão que a embargante-executada já agora não
deve nenhum imposto de selo, senão quant!a cer-
ta, por força de sentença do mais alto Tribunal
do país, pouco importando, nessa fase do pro
cesso, qual haja sido a origem da dívida". A
lei, diz o art. ao da Introdução do Código Qivil,
não i[lrejudicará, em caso algum, o dí~ito adqui-
rido, o ato jurídico perfeito, ou a coisa ~U!gada".
.Parece qUe basta a inTVocação desse texto,
oem .plena vigência, e que envolYe um princípio
geral d·e direito, para por termo de vez à reni-
tente rebeldia da embargante em pagar a im-
portância a que está condenada. Estamos frente
(27)
JUDICIARIO 309
à coisa julgada, a uma sentença do egrégio su-
premo Tribunal Federal, que criou para a embar-
gante a obrigação de pagar à União certa impor-
tância. Só o perdão expresso dessa dívida faria
desaparecer a obrigação. O dispositivo a que se
apega a embargante não tem alcance, pois deixa
de existir imposto de selo devido sobre contrato
de compra e venda de mercadori;ts celebrados
anteriormente ao mesmo decreto-lei. O decrçto-
lei não perdôa dívidas da União, mas imp'JStos.
No caso dOIS autos, trata-se de dívida liqui-
da e certa. A coisa julgada só seria anulavel se
o decreto-lei ··a ela expressamente se referis5e; do
contrário, seria a anarquia dos julgados, a inse-
gurança da própria Justiça. Não se pode anular
uma sentença soberana por urna interpretação
excessiva e indebitamente extensiva. A tranqui-
l!dade das relações jurídicas veda essas liberda-
des. A jurisprudência do egrégio Supremo Tri-
bunal Federal, no resguardo da coisa julgada, é
r!gorosa e invariavel; até mesmo a decretos-led,
expressamente destinados a anular sentença, não
dá validade (casos das anulações de sentenças
an~ores que julgavam isentos do tmposto ele
l'€nda os Magistrados e funcionários estaduais;
apelação cível número seis mil oitocentos e trin-
ta e três em que são parte Barros Fournier e o
Tenente Coronel Meira de Vasconcelos, como,
pois, há de a111iquilar um seu decreto judicial por
simples, fragil e capciosa interpretação? Os em-
bargos não teem fundamento e merecem li.SSim
ser rejeitados, como é de Justiça".
Não houve como se verifica. julgamento con-
tra literal disposição de 1e1, caso estrito de res-
cisória, a que se não permite inteligência am-
pliativa, que no caso seria, ao demais, de ínjurí-
dica, injusta.
Ro de Janeiro, 20 de Janeiro de 1942.
Gabriel de Rezende Passos, Procurador Geral da
República".
Com este relatório, passo os autos à revisão
Rio, 23 de Janeiro do 1942.
VOTOS
O Sr. Ministro LaUdo de Camargo (Relator)
A autora sofreu um executivo fiscal, para o
pagamento de certa impOrtância, referente ao
imposto de selo proporcional em contratos de
compra ~ venda de mercadoria, vindo a ser con-
denada.
Dias depois da sentença passar em julga~lo,
surgia o decreto-lei n. 1. 704 de 39, com o obje-
tivo de, segundo os termos de que fez uso, escla-
 310 ARCHIVO
recer dúvidas sobre a incidência do selo em con-
tra tos tais .
Transcrevo o decreto, para a sua exata apl·e-
ciação.
"Considerando que sobre a incidência do
selo nos contratos de compra e venda de merca-
doria.s surgiram dúvidas e tais contratos teem
sido geralmente celebrados sem o pagamenw do
selo devido;
Considerando que essa situação reclama j
uma providência de carater excepcional que a.
regcüarize, decreta:
Art. 1° - Os contratos de compra e ve!lda
de mercadorias incidem no selo .proporcional a
que se refere o n. 24 da tabela A o dec:eto
n. 1.137 de 7 de OutuQro de 1936.
Art. 20- Não será exigido o imposto cto selo
devido sobre os contratos de compra e. venda de
mercado>ria que hajam sido celebrados até a
data do presente decreto-lei.
Art. aa - Este decreto lei entrará em vigor
:r.a data da sua publicação, revogadas as dispo-
s:ções em contrário".
Eis aí o qu~ se dispoz a re.~peito e poucos
dias após passar em jUlgado a sentença condena-
tória.
Em vista disso, a executada pedlo fossem
aplicados os novos preceitos regedores do caso
julgado então er.n face da execução.
Mas não foi atendida.
Dai esta rescisória.
Fui voto vencido no acordão re."Cinclendo,
pois entendi que, dados os termos cla:os e ex-
pressos do novo decreto, não seria possivel &.!ixar
de atender a parte executada.
Deste modo, resultou um julgado contrarian-
do texto expresso de lei.
E' certo que a sentença se cumpre pelo que
nela se contem e declara.
Mas, não menos certo que, ao fazê-la exe-
cutada, não se deve desprezar o novo manda-
mento, quando diretamente lhe dlga respeito
como, na espécie, acontece·.
Se, embargando, podem ser alegados. pelo
executado - o pagamento, a transação e outros,
porque impedir a aplicaça.o dos novos preceitos
referentes à nenhuma responsabilidade fiscal,
nos contratos a.té então celebrados?
O novo decreto, na conformidade dos seU-9
dizeres, velo interpretar uma lel.
L~i interpretativa n~o pode r€almente atin-~
gir a.s causas jinitae.
JUDICIATIIO 5-3-43
Bem de ver, entretanto, que, na hipótese em:
estudo, ela não se limltou em interpretar, p8ra
concluir, como concluio, pela Incidência do sele>.
Foi alem, dispondo que todo>s os co~tratos.
de compra e venda celebrados até o seu apare-
cimento não poderiam sofrer a incidência do selo.
A expressão do novo mandamento: "não po-
derá ser exigido o imposto do selo sobre os con-
tratos que hajam sido celebrados até a daLa elo
presente decreto-lei", está a mostrar que toda a
exigência fiscal, ilegal se tornaria por falta de
texto para ampara-la.
O próprio decreto reconheceu que, de então,
tais contratos t~m sido geramente celebrados
sem o pagamento do selo devido''.
Dissilpando dúvidas, conclUlo pela incidên-
cia fiscal •. mas nivelou a todos os .contratos, t..lu-
rante certa época, para que deles nada Se exi-
gisse.
Foi como que uma anistia fiscal a favore-
c,er os contratantes.
Diante de considerações tais, não posso dei-
xar de reconhecer a ,procedência da aç'io.
E' o meu voto.
O Sr. Ministro Octavio Kelly - O acordão
deste Tribunal, c..ue se pll'etende rescindir, Jeci-
diu que, vencedora a União em um pleito, lhe
era defeso, por seUs orgãos legítimos, ainda mes··
mo com função legislativa, renunciar ou abrir
mãos, de direitos reconhecidos pela Justiça, pela
única razão de que se o fizesse, importaria. em
proclamar ser lícito, por esse modo, reform::u:-
sentenças judiciárias. Na espécie, não se cogi-
tava de obstar efeitos de um julgado, ma.s de se
haver como extinto o crédito proclamado pela
sentença, por ato espontâneo do credor vitorioso
na lide, único interessado em executá-lo, e que,
por atD ex.presso, resol-veu dispensar a arr!'>cada-
ção do imposto, cuja cobrança judicial se fazia.
Negando ao decreto n. 1. 704, de 1939, o alcance
que deflue de sua própria letra, para entender
exigivel tributação, expressamente repudiada
pelo texto, como era a do :o:elo nos contratos an-
teripres à expedição desse diploma e Impedindo
o conhecimento de tal defesa em tempo útil
(Cód. do Proc. Oi v .. art. 1. 0'11) teria a cordão em
exame atentado contra a tese da lei. Julgo, por
isso, tpro~dente a ação.
O Sr. Ministro Gout.art de Ollveíra: - Sr.
Presidente, do debate, o que colhi, com a devida
venia elos meus emmente:3 colegas que entende-
rnm diversamente, foi que o Tribunül julgou,
conforme C'Xpós 0 cmo~1cntc Dr. Procurar!or
mente de uma elas partes nessa relaç~w jurídica,
( 281
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 311

Na execução desse julgado, depois da pe-l Conclue da! a autora que ;teria o Poder Público,
nhora, surgiu um decreto-lei emanano jlL>ta- com essa isenção, assim expre5.5amente declare-
mente de uma das partes nessa relação jurídica, da, dado à mesma autora uma dem.onstraçl!.o de
'decreto esse com a fine.J.idade de isentar e. ou .. Iiberá-Ie. daquela ol>rigação. I-Sso equtvaie a
tra parte, exatamente, do pagamento pleiteado e.rirmar' que teria esse ato Importado em quita-
e julgado naquela decisli.o. ção ou pagamento realizado - vamos Imaginar
A parte embargou a arrematação, porque pela própria autora.
esse decreto surgiu, no interregno que o legis- NeSSI3.S condições, estribando-se no 'l-rtt-
lador comum estab~leceu, para 6oincidir c.om a go L 011 do Vigente Código de Processo C i vil,
superveniência de quitação bastante para libe"·- entend~ a autora. que põ(ier!a embargar a exe-
tar o devedor do seu dêbito, nos termos do ar:. cução, wb o fundamento de que, supervenlen-
t!go 1.01l 'do Códlgo de Processo Civil. temente. a penhora, ocorrera o pagamento, ocor-
Nesses embargos, onde a pm"te pod!a e de- rera uma quttaçâ'o, que a libere.ram dessa obri-
via alegar essa qultaçw, foi e&S<l. matéria nle- gação; e, deste modo, eram perfeitamente pro-<
gada. o Juiz recusou o conhecimento de38es cedentes .seus embargos, e não tinha razão de
embargos e os remeteu para o Tribunal e o Tri- ser a pr~%ecução dá execução,
bunal recusou a prova de pagamento feita pela Mas, para chegar a essa. conclusãó, é mister
parte deveaora. atribuir ao decreto-lei n. 1, 704, de 24 de outu-
A parte prejuiDc-ada, asstm, por esse jUlga- bro de 1939, uma forÇa retro-opemn.te oontra !l
do, propCis ação rescisória do mesmo: e propOs coisa jUlgada, que, a meu ver, ele não ;tem. E
muito bem. FUnaamentou essa sua pretensão de não a. tem porque e. Lsso se opõe, taxativamente,
tal maneira que coincide com o direito a.sseg-n- o dispositivo do art. 3o, da Lei de Introdução
rado no Código cto Processo e com a vont.aa.e ao Código Ci"Vil, que diz:
manifestada pela União Federal, em cte,creto-lel, "A lei nào prejudJcarâ, em caso e.lgum, o
de ter como quitada a d!Vida. No m·.t. 20 de3:>e direito adquirido, o ato jur!dlco perfeito, ou a
decreto eu vejo, não a sua finalidade monl, coisa julgada".
mas a sua finalidade jurld!ca, de valor eouw O Sr. Laudo de Camargo (R3lütor) - Ma&,
qurtação de divida. como é que se compreenderia, entw, o dispo-
Sendo assim, não vejo como possa, com ess:~ sitivo do decreto-lei n. 1. 704, quando diz: "os
convicção, jtúgar diversamente a ação. Acom- contratos... que he.jam sido celebrados até a
panho, por esse modo de entender, o voto do data. do presente decreto-lei?" Esses contratos
Sr, Minffiro Laudo de Camargo. sã-o os realizados no futuro, no p-resente ou uo
o sr. Mtnist;o Waldemar Fatct!o: - ar, pe.s3ado?
Presidente, em se tratando de ação resclsOr!a
O Sr. Ministro Waldemar Fal.cáo: - São
com fundamento no art. 798, n. I. letra. c, elo
aqueles em relação aos quais não houver coisa
vigente Cõcl!-go Processual, vale dizer, com :tun-
damento na alegação ele que o julgado rescin- julgada; é que a lei não poderá prejucticá-ios.
O Sr. Ministro Oetavio Keny (rlevisor) -
dendo teria decidido contr•a. literal disposição
de lei, é tarefa indispensavel examinar, per- Então, V. Ex. nega ê. parte vencedora a facul•
cuclentementc, se, de ft~.to, no ]1.úgado rescin- dade de ·desistir de um direito já reconliecido ?
dendo, 11ouve essa manifestação julgadora., 'CtJll- O Sr. Mtnist1·o Waldemar Falcão: - Não
trárla à letra cxprNsa da lei. nego á pa:·te vencedora tal direito.
Data venta do ponto de vista em que f., O sr, Mlnistro Octavio Kelly (Re>·!sor) -
colocaram os eminentes colegas que me prece- Parece .. ,
deram com seus votos, entendo que nao hm11·e O 97. l!fini.stro Watdemar Falcão: - Enten-
tal; e vou procurar- demonstrar a razão ·Jessa do é que, no CüSO, não ·existe e3sa renúncia, à
minha convicção. vista dos termos Jeguls. Ela nao se encont~
Na espécie, arega a autora qu€' existia ttrn no diploma legal que disciplina ?. matéria.. Não
decreto-lei do pl'Oprlo Poder Püblico feder;>,!, era esse o melo idoneo de se operar e. renünc:a.
tributador, decreto-lei n. 1. 704, de 24 de uu- ainda porque isso se chooo.ria com a proiblçfto
tubro de 1939, cuJo art. 2o teria, expressamente, explicita da própria lei civii.
lsent?-do de sêlo os contrrttos de cm·;1pra c '\"<'n- O Sr. ;,rmtstro Laulo de Ca•1wrgo 1ReL<.tor)
da de m~rcaclorlas que houves"<:m sido ce'te" --- Se· n:i.o fôr apllc:J.do no pcv=:·S:tci.ü, 0'3SC" disp:J~
bmdos até a clata do mesmo cl_lplmna· legaL citlvo do ar·é. 2° fic~r!~ ~m npllcaç:'lo. Prtca
l291
 ARCHIVO
312
que casos se pode aplicar, sinuo p-ara o pas-~
sado?
O Sr. lkfíniStro Waldemar Fateao: Para
os casos em que a Fazenda NaciO'Ilal desisttr,
exprc.s.samente, por um ato de renuncia.
o sr. Ministro Laudo de Camargo (Relat.o;r)
~ Não era, assim, preciso um decreto.
o Sr. Mir..~stro Octavio KeUy (Revisor) -
o decreto fica sem aplicação, evidentemente.
o sr. Mtnistro Waldemar Falclto: - Si :1ào
existisse a coisa julgada, poder-se-ia admit-ir
que a lei cLtada, vasada em termos genéricos,
pude3Se aplicar-se à matéria em exame.
o Sr. MiniStro Octavio KeUy (Revisor)
v. Ex. acha que a parte que tem uma sentença
em seu favor não pode des!st!r, renunciar, tran-
sigir com seu <tireLto ?
o Sr. Ministro Watdem.ar Falcão: - Só por
ato expresso que fizesse rem!ss1io expl!cita ao
caso vertente. Não póde, porem, ir contra a
coisa julgada, mediante uma lei em termos ge-
néricos.
o Sr. Ministro orozimbo Nonato - Contra
a coisa julgada há dois remédios: há os embar-
gos supervenientes à penhora e há a ação res-
cisória. Nos embargos opostos à penhora, póde-se
alegar fato superveniente à mesma.
o Sr. Ministro Laudo de Camargo (Relator)
- Fato novo.
O Sr. Ministro orozimbo Nonato - Si o de-
creto envolve - e ele está claro - renuncia ao
direito de cobrar; si é posterior à coisa julgada,
mas anterior aos embargos, que podiam ser
opostos, os embargos foram opostos com base
nesse decreto-lei superveniente. Assim, o que
diz o Sr. Ministro Waldemar Falcão não .;,e
pode aplicar a este caso. Os embargos à arrema-
tação são os de que trata o art. 1.011. A coisa
julgada tambem tem em si a cláusula rebus síc
stantibus. Pode haver uma relação posterior que
a altere e essa relação existiu posteriormente,
com o pagamento, no caso.
o Sr. Ministro Waldemar Falcão - Seria
perfeito o argumento de V. Ex., si tivesse ha-
vido, na espécie, pagamento; Si o ato que se
objetivou, nesse decreto-lei n. 1. 704, pudesse
ser interpretado, validamente, como quitação,
em relação à autora. Mas, a meu ver, - nesta
parte, está o ponto nodular da minha divergên-
cia com os colegas que me precederam com seus
votos- pelo art. 30 da Lei de Introdução ao Có-
digo Civil, esse decreto não poderia ter força re-
troperante, em relação à coisa julgada, na espé-
cie. Pocteri<~ ter est~ força, si, por um ato de
JUDICIARIO 5-3-43
renuncia expressa, de desistência da União, as-
sim o entendesse, assim o determinasse ,assim,
manifestamente, o declarasse o Poder Público.
Mas ouvimos, há pouco, a própria palavra -dO"
Dr. :Procurador Geral da República, em que
S. Ex. demonstra que o Poder iPúblico Federal,
a Fazenda Nacional, da qual é representante, não
desistiu, ·prossegue na sua intenção de cobrar.
Não houve, assim, ato manifesto de renuncia,
em relação à cobrança do selo.
O Sr. Ministro Orozimbo Nona-to- Os ter-
mos da lei são claros: não será. exigtdo Imposto
sobre os contratos, até a data do presente de-
creto-lei ...
O Sr. Ministro Annibal Fretre - • . . Que
não tenham sido objeto de decisão judiciária.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Este de-
creto-lei é, tambem, renuncia de direito, por
modo em que este pode ser manifestado.
O Sr. Ministro Annibal Freire - Não na es-
fera judiciária, porque, ai, vai de encontro à
coisa julgada.
o Sr. Ministro Jose Linhares - E' questão·
meramente processual, que se resolve na exe-
cução, por fato novo, superveniente.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Na Turma,.
não pudemos admitir assim porque n3.v havia
quitação e o Dr. Procurador Geral insistia na
cobrança.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - A qui-
tação está aqui, no decreto; é o pagamento. O·
pagamento não é, só, a entrega de dinheiro; é
perdão ou remissão. O particular daria recibo;
como é a União o credor, expede decreto-lei.
O Sr. Ministro Waldemar Fc!lcão - Dizif!.
que a minha divergência nodular com os ilustres
colegas era no tocante a compreender como pa-
gamento o ato de isenção constante do decreto.
A meu ver, esse decreto-lei não vale como qui-
taçã-o, para os efeitos encarados no art. 1. 011,
porquanto ele não pode ter força de alterar a
situação de direito creada pela coisa julgada,
isso em virtude do que dispõe o art. 30 ela Lei
de Intt;odução ao Código Civ!l. Não tendo ha-
vido, como n3.o houve, segundo demonstrou, ain-
da há pouco, a palavra do Dr. Procurador Ge-
ral, renuncia expressa do Poder Público, em reia-
ção à cobrança de selo, objeto da lide, sobre a
qual se prolatou a sentença, hoje transitada em
julgado, não é posivel aplicar o decreto ao caso·
em espécie.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo (Relator)·
- A intenção dO Governo não era esta, mas, jus-
tamente, o que está ma lei. A parte reclamou do
Governo, pediu que houvesse ato que deixasse
(30)
 5-3-43 A·RCHIVO
bem claro, si bem que claro já estivesse, a in-~
tenção do Governo. Disse, porém, o Ministro da
Fazenda que não· havia razão legal da necessida-
de dessa manifestação do Governo. Trata-se, di-
zia s. Excia .• de matéria interpretada e esclareci-
da e, por isso, o Poder Judiciário saberia reco-
nhecer, a seu tempo, o direito do suplicante.
o Sr. Ministro Waldemar Falcão - Agradeço
o esclarecimento de V. Ex. e devo dizer que, si
a intenção do Governo é esta que V. Ex. acaba
de proclamar, era muito fac!l ao Governo, por
um ato administrativo puro e simples, renun-
ciar a essa cobrança, afastando a contingência
de nossa decisão.
o Sr. Ministro Octavio Kelly (Revisor)
Parece que um ato administrativo é um ato de
menor importãncla que urr. decreto-lei. '
O Sr. Ministro Waldemar Falcão -No caso,
seria de muita importância, porque mostraria,
claramente, inequivocamente, a renuncia.
o Sr. Ministro Octctvio Kelly (Revisor) -
A lei está acima do ato administrativo.
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Não
pode haver lei contra coisa julgada.· O decreto
não póde, no caso dos autos, ter força de vigên-
cia. Não pode prevalecer esta interpretação, di-
ante dos termos do art. 3° da Lei de Introdu-
ção ao Código Civil. Não póde, assim, aplicar-se
ao caso sub-judise.
Divergindo, data venia, dos colegas, que, an-
tes de mim, se manifestaram, julgo improceden-
te a ação rescisória, por não ter havido viola-
ção de literal disposição de lei, no tocante ao
acordão rescindendo.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Sr. Pre-
sidente, já em apartes, revele! minha opinião so-
bre o assunto. A meu ver, a questão não se acha
desdobrada em seus verdadeiros termos.
Trata-se de ação rescisória. A ação rescisó-
ria •é excepcional: só se dá naqueles casos ex-
pressos e inampliaveis de que a lei cogita; quan-
do proferida a sentença por juiz peitado, impe-
dido ou incompetente ratione mC!!teriae, com
ofensa da coisa julgada ou contra literal disposi-
ção de lei, ou quando fundada em prova cuja
falatd&de se tenha apurado, em juizo criminal.
A parte indica, no caso, como lei violada pelo
acordão, o art. 2o do decreto de 1939; todavia,
essa lei, realmente não foi violada. Esse decre-
to-lei dz que não será exigido no caso, o lmpos-
to de selo; mas é ele posteror à decisão e, como
o Tribunal tem decidido, a lei, ainda. que re-
troativa. não póde atingir_ a coisa julgada. Neste
particular, estou de plPn0 aeordo com as consi- \
(31)
JUDICIARIO 313
de rações do Exmo. Sr. Ministro Annibal Freire,.
dadas em apartes, de que a coisa julgada está.
sobranceira ao próprio decreto que lhé sobre-
vem. Mas o decreto-lei, no caso, não visou a coi-
sa julgada: foi o único modo válido que tinha
uma das partes em litigio - a União - de re-
nunciar aos seus direitos. A União não podia
renunciar senão por me_!o de um decreto-lei, que·
se expressou de modo solarmente claro.
O contrato de que se trata foi celebrado an-
tes da data a que se refere o decreto. Logo,
esse art. 2° vale como renuncia do. direito jã..
reconhecido. Ora, o art. 1.011, do Código de-
Processo Civil diz que o executado, nos embar--
gos à arremataç.ão, poderá alegar nulidade da
execução, pagamento, novação, concordata judi-
cial, transação e prescrição, supervenientes à pe-
nhora.
VV. Exs. sabem. que a palavra pagamento
tem significação ampla em direito civil. o seu-
significado vulgar e corrente é o de entrega de
dinheiro para extinguir uma obrigação. Ele, po-
rém, significa ainda, tecnicamente, a extinção·
da obrigação, o seu cumprimento. Por isso·
mesmo, o termo "solução" é muito mais expres-
sivo. A solução do débito diSsolve o rínculum.
juris.
E' o pagamento que, assim, toma significa-
do amplo, abrangendo, ao lado da entrega da. res-
debita, a renuncia, o. perdão, a remissão. Si o
art. 1.011 autoriza que, depois do julgamento
da penhora, após a arrematação se possam opõr·
embargos dessa natureza, autorisa, evidentemen-
te, seja ele infringido por meio desses embar-
gos, autoriza a revisão do julgado, por fato su-
perveniente. A coisa julgada pode sofrer e sofre·.
transformações, pelo fato superveniente: - a
clausula rebus sic atantibus inére nas senten--
ças.
A renuncia do crédito é solução, é paga-
mento deste e se compreende no art. 1.011 ci-
tado. O Exmo. Sr. Ministro Waldemar Falcão
manifestou-se de acordo corn essas considerações.
Apenas, interpreta de modo diferente o decreto,.
entendendo que o único modo habil de provar a
renuncia seria o ato administrativo diretamen-
te relacionado com o caso mesmo da demanda.
Discordo, data venia, inteiramente, de S. Ex.
e o faço porque o ato administrativo, no caso,
pressupõe o decreto, não podendo a renuncia, na.
hipótese, deixar de se manifestar por via de de-
creto, E este, assumindo feição generalissima,
abrange a todos e a cada um elos contratos a
que ele se refere.
 314 ARCHIVO
o ato administrativo, sem o decreto ou con-
tra ele, seria exorbitante; com o decreto, e dados
·08 termos deste, ocioso e tnutil.
O Sr. Ministro waldemc•r Falcão: __::_Si não
fosSe possivel a renuncia, por um ato administra-
·tivo com a expressa remissão à coisa julgada.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - A lei
·é ordem geral, permanente, imposta a todos. A
renuncia da Uniiio poderia ser feita de dois mo-
dos: ou para todos os contribuintes, por uma
:lei; ou para um só, em contráto. Ora, esse de-
.creto-lei abrangeu todo sos contratos. Para que
.iria a União, em cada espécie, baixar decreto es-
_pécial, si o primeiro abrange .as hipóteses todas
.a que faz referência?
O Sr. Ministro Waldemar Falcão: - Por-
·que, no caso, há coisa julgada.
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - Há jul-
~amento contra o qual são admissíveis os em-
bargos do art. 1. 011. O decreto não anula a
coisa julgada; mas a renuncia, que ele exprime,
é matéria para os embargar, que, contra a lei,
não foram admitidos.
Nestas condições, acompanho o voto do
Eximo. Sr. Ministro Laudo de Camargo.
O Sr. Mi1liStro Castro Nunes: - Sr. Presi-
dente, fui um dos votos vencedores no. acórdão
rescindendo e não tenho razão para modificar
.a minha atitude, a!S.Sumida na Turma.
Entendo que, nos termos em qi.tc foi posta
-a questão, perante a Turma, não podia ser ou·
.tr!l. a solução, do ponto de vista em que a co-
loquei, porque não considerei com'J uma re-
núncia feita pela União o dec'reto-lei que eE-
tava sendo invocado e que, ainclét agora, est&
sendo invocado, para a presente 8.ção reEcisó·
ria. Expedindo esse decreto, a. Uniãü agiu, não
·como parte, mas como Pocler Legislativo.
Por isso não vejo co1no possivcl admiti-lo
.como implicando a renúncia. da coisa julgada,
preferida em favor dela: ainda porque, segun-
do sustente!, e, ha pouco, recordon o Sr. Mi-
nistro Waldemar Falcão, a Procuradoria Geral,
que é o orgão judiciário da União, aquele que
pode, autorizado pelo PresidentóJ da República e
pelo Ministro da Fazemla, desistir, estava Insis-
tindo no pagamento.
o Sr. MiniStro Orozimto Nona.to: - Sem
dúvld8. nenhuma, o Chefe do Ministério Público
é órgi'lo dessa vontade. Quundo, porem, se er-
gue uma vontade superior, que é a da lei, a
interpretação cabe ao Juiz, não a S. Ex.
o sr. 1viinistr0 Castro Nnn~s: - Mas, jus-
t::unentc por se tratar ele lei, cl;~ v2.le parrt lodos j
JUD ICIARIO 5-3-43
[ aqueles que se encontreyu em idêntica situa-
ção, e s1, em .relação a um desses contribuin-
tes, ha colse. julgada ,ha sentença transi~ada em
julgado, n!io é poss!vel mais rescéndlr esse jul-
gado, por efeito ·da lei posterior; r.inda porque
serta um precedente que não devemos admitir,
Isto é, que a coisa julgada seja acessivel a qual-
quer melo estranho ao proprio Tribunal.
O Sr. Ministro Orozímbo Nonato: - A não
ser quando a leí o permite.
O Sr. Ministro Castro Nunc."J: - A lei não
pode Invalidar ou infringir, de qualquer modo,
uma relação jurldica decidida pelo Supremo Tri-
bunal .
O Sr. Ministro Octavio J[elly (Revisor) : -
A coisa julgada, ai. foi decls1lo em favor da par-
te, do Estado; de modo que V. Ex. nega á parte
vencedora faculdade de desistir desse direito.
O Sr. Ministro Castro Nunes: - O Estado,
quando quer desistir de seus direitos, em face
de julgamentos nossos,. tem que faze-lo de outra
maneira, ou, então, intentar ação rescisoria.
o Sr. Ministro Orozimbo Nonato: - Entre
particulares, não é possivel o pagamento pela
pane que teve o seu direito reconhecido em
juizo. Se eu, por exemplo, demando V. Ex.
pül' divida inexistente e V. Ex. paga, não posso,
na execução, opor esse pagamento á cousa jul-
gada. Esse ato é a remissão da divida .
O sr. Mtntstro Castro Nune.~: -· No caso, po-
rem, nâo ha ato de parte. A Uniâo expediu o
decreto-lei agindo como Pocter Pú)}Ilco e não
como parte. Se o Procurador Geral, que a repre-
senta, se n1anifestasse no sentido da renúncia,
eu a atenderia. Ainda agora, porem, a atitude
de S. Ex. foi no sentido ele nli.o aderir á pre-
tendida renúncia da União.
Vou chegar, entretanto, a uma conclusão
que preciso justificar e de· perfeitn, coerencia
com o que venho dizendo.
A minha atitude, quando elo primeiro jul-
gamento da causa, foi essa a que me referi.
Nessa ocasião, declarei que o direito da parte
só poderia ser atendido por tnel:> ele ação resci-
sória. Foi o que a parte fez; seguiu caminho
certo: intentou ação rescisória para anular o
nosso julgamento.
Agora é que é posslvel ~,tender á arguição
porque está feita pelo meio próprio, que é a
açao rescisória.
De fato se o Poder Público, por lei paste-
rlor, reconheceu inequivocrunente a 'sencíw, deu
à lei vigente ao tempo ela senteuç.t uma inter-
(321
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 315

prestação autêntica que faz corpo com a lei apenas os que estivessem em fase administra-
anterior. tiva.
Meu voto é, pois, para acompanhar a tur- O Sr. Ministro Laudo de Camargo - (Rela-
ma, julgando procedente a rescisória. tor) - Não se pode tirar essa conclusão cios
O Sr. Ministro Annibal Freire - Sr. Pre- termos da lei. Esta se refere a todos os contra-
sidente, quero salvar a minha consciência de ha- tos, estivessem em fase administrativa ou :aa
ver praticado" qualquer deslise. O meu voto, I:La judiciária. Não podemos restringir o que a
Primeira Turma, obedeceu a uma preocupa.;iio lei não restringe .
puramente doutrinária - a da intangibilidade O Sr. Ministro Annibal Freire - Se a lei
da causa julgada perante o decreto-lei em ques- abrangesse a causa julgada, o que seria absurdo
tão. A mim me surpreendeu que, por força e inoperante, deveria mencioná-lo expressamen-
desse decreto, que regula relações jurídicas com te. Julgado de modo diverso, iremos subverter
referência à incidência de imposto, se pudé.Ose um principio universal, qual o da intanglbili-
afetar a causa julgada. dade da causa julgada.
O Sr. Ministro José Linhares - Não havia,
No caso, trata-se, evidentemente, de causa
na hipótese, causa julgada e, sim, caso jul!;~do,
julgada, isto é, de executivo julgado, em sua
cuja decisão ainda poderia ser reformada por
primeira fase, pelo Supremo Tribunal - julga-
meio de embargos.
mento unânime - e julgado, em gráu de em-
bargos, pelo mesmo Supremo Tribunal. O Sr." Ministro Annibal Freire - Aludiu-&e,
como já disSe, à renúncia por parte do Pod~r
Não se invocou, na Turma, senão a aplicação
Público. Mas essa renúncia não existe. Fui
do artigo 2° do decreto-lei n. 1 704, de 24 l<e
isso que determinou o meu vota. Ao contrário,
Outubro de 1939. a Procuradoria Geral da República, que é o
A minha consciência ficou, então, dian~~ órgão constitucional criado para defesa dos lute-
deste dllêma: ou reconhecer a legitimidade :.:.:.~ resses da Fazenda, insistia em que se prossc!;Uis-
intervenção do Poder Legislativo em relação aos se na execução.
nossos julgamentos ou deixar de sufragar o di- Desde que a ação rescisória só pode fundGr-
reito da parte, em atenção ao que se invoca. Não se em violação de direito expresso e uma V(lZ
hesitei: coloquei-me ao lado da supremacia üo que o voto da Primeira Turma, no meu enten-
julgado do Supremo Tribunal, mesmo porque der, não violou tal direito, sinto divergir da
sempre me pareceu - e o brilhante debate aqui egrégia turma julgadora e não considerar pre-
travado não me convenceu do contrário - que cedente à ação rescisória.
o decreto n. 1 704, no artigo 20 é aplicavel so- O Sr. Ministro JOsé Linhares - Sr. ?resi-
mente às questões na fase administrativa. Se dente, julgo procedente a ação resciSória, r:;.os
porem, questão dessa natureza já foi julgada de- termos do voto do Exmo. Sr. Ministro Rela-
finj,tivamente por um tribunal não me sinto colll tor.
DECISÃO
forças para fazer, ai, aplicação da lei aludida.
O Sr. 1Winistro Orozimbo Nonato - Estnri!l Como consta da ata, a decisão foi a se-
inteiramente de acordo com a doutrina de V. guinte: Julgaram procedente a ação re.sclsór~a,
Ex., aliás discutível, si o decreto em causa niio contra os votos dos Srs. Ministros Walclemar
valesse tambem como extinção da obrigação, por Falcão e Ann!bal Freire.
parte do credor.
Acordão
O Sr. Ministro Annibal Freire - Não se co- Vistos, relatados e discutidos estes auto.;; de
gitou, na Primeira Turma, dessa hipótese. o c,u.cação recisória n. 76 do Distrito Federal, em
se procurou foi, apenas, evitar a incidência i.lo'
que são autora Casa Mayrink Veiga S. A. e ré
imposto, por efeito ela aplicação do artigo :;o a Fazenda Nacional, acorda o Supremo Tribm>:::.l
do aludido decreto. Federal em julgar procedente a ação nos Lermos
dos votos proferidos e constantes das notas tP.-
A argumentação ele que a promulgação da quigraficas juntas, pagas na forma legal as
lei n. 1 704 significa uma renúncia por :par- custas.
te da Fazenda, não me prn2ce procedente, ôatt! I Rio. 24 de Julho ele 1942. -Eduardo E.·pl-
·venia. nol.a. Pr~.o'clcnte. - Laudo de Camargo, rela-
A lei, ao se referir aos contratos celebn-1 tor.
dos até aquela data, abrangeu, evidentemcr,t~.
(33)
 316 ARCHIVO
Ação rescisória n. 81
Ação reCisória - Julgado proferido em recurso
extraordinário - Inadmissibilidade
Antiga jurisprudência - Razões em q1ue
se fundava - Reexame da controvérsia
- O recurso da revista do Império e o
recurso extraordinário, distinção- Acor-
dão que não conheceu do recurso extra-
ordinário, deixando, pois, de decidir a
questão controvertida nas instâncias lo-
cais - Se a competênciw pc•ra a rescisó-
ria, em tais casos, é do Supremo Tribu-
nal ou do Tribunal de Apelação - Re-
exame da questão em face da hipótese
de recurso extraordinário por violação
da letra da lei (inciso a) - Reiteração
de ação recisória sob a arguição de
ofensa à coisa julgada - Improcedência
do pedido.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Castro Nunes - O caso é em
resumo o seguinte: - Angelo Bellusci, preci-
sando de uma sala para instalar a sua oficina
de alfaiate, entrou em entendimentos com V.
Fernandes & Cia., proprietários do prédio. Mas
ao que parece. não ultimou esses entendimen-
tos, dando o fiador exigido, etc., instalando-se
no prédio à revelia dos donos. Estes tomaram
desforço arrombando a porta da sala e removen-
do para o depósito público os móveis e utensillos
do inquilino. Requereram em seguida uma rein-
tegração de posse, de que decairam, tendo sido
o processo :>nulado decisão que transitou em
julgado.
Propôs então Bellusci uma ação de perdas
e danos para haver dos proprietários a indeniza-
ção dos prejuizos que sofrera. A ação foi julgada
improcedente em gráu de recurso pelo Tribunal
de Apelação.
Propôs ele em seguida uma ação rescisória
por violação. pelo julgado, de disposições literais
de lei - os arts. 502 e 506, do Código Civil - e
ofensa à coisa julgada, isto é, a decisão proferida
nos autos da ação de reintegração proposta pelos
proprietários e cujo processo fora anulado.
Tal ação foi igualmente julgada improce-
dente pelo Tribunal de Apelação.
Interpõs Bellusci recurso extraordinário
por invocação do art. 76, III, letra a da Cons-
tituição de 34, apontando aquele preceito do Có-
digo Civil como ciisposições violadas.
Do recurso extraordinário não conheceu a
douta 2" Turma, por incabivel.
Foi relator elo caso nosso colega Ministro
cunha Mello, cujo voto foi o seguinte, fi. 9 (lê):
JUDICIARIO 5-3-43
Os demais votos foram do mesmo sentido
(lê):
Unanimemente não se conheceu do recurso
(acordão de 17 de Janeiro de 1939) .
Opostos embargos a esse acordão não foram
jul~ados relevantes pelo acordão por certidão a
fls. de 18 de Outubro seguinte.
Propôs ele então a presente ação recisória
no Juizo da Segunda Vara da Capital de São
Paulo para recindir os acordãos deste Supremo
Tribunal que não conheceram do recurso extra-
ordinário e o julgado local que teve por lmpro~
cedente a primeira recisórla.
A petição inicial, acompanhada de certidão
dos acordãos rescidendo, é a seguinte (lê):
Contestada a ação, tomado o depoimento
pessoal dos réus, arrazoada, etc., vieram os autos
a este Supremo Tribunal, sencto-me distribuido.
Com este relatório passo os autos ao Exmo.
Sr. Ministro revisor.
VOTOS
O Sr. Ministro Castro Nrunes (Relator) - O
Sup:·emo Tribunal nem sempre admitiu a ação
rescisória de seus julgados quando proferidos em
recurso extraordinãrio, não obstante vários vo-
tos vencidos.
Os principais argumentos em que se fun-
dava e;:se entendimento eram os seguintes: -
1° - que o antigo recurso de revista, que se in~
terpunha para o Supremo Tribunal de JusÚça,
recurso a que se equiparava o extraordinário,
não comportava a via rescisória, e assim sem.pre
se entendera no Império com base no !'egula·-
mento 737, cujo art. 681, § 4° excluiu expressa-
tnente do âmbito da rescisória a sentença pro-
ferida em gráu de revista; 2° - que o decreto le-
gislativo n. 4.381, de 5 de Dezembro de 1921,
não admitindo (art. 8°) embargos na execução
a acordão proferido pelo Supremo Tribunal, im-
plicitamente repelia a possibilidade da ação re-
cisória tida por equivalente àquela defesa na
execução.
Já hoje me parece neccssârio reexaminar a
questão, retomanclo-a nos termos em. que estava
posta a controvérsi.a àquele tempo.
O a1gumento fundado na inadmissibilidade
da ação rescisória em se tratando de decisões
proferidas em grau de revista perdeu a sua base
legal, ele vez que o atual Código Nacional elo Pro-
cesso Civil não reproduz o antigo preceito do
rcgulrrmcnto 737, enumerando nos artigos 798 e
I seguintes os casos em que se ~,utoriza aquelll via
excepcional, sem tal restrição.
(34)
 5-3-43 ARCHIVO
Acresce que a paridade, que se tinha por
existente, entre o recurso extraordinário e o re-
'JUrL:> de revista do Império é muito contestavel,
não sõ pelos motivos então apontados mas ainda
por outro que direi adiante.
A principal objeção fundava-se em que o
recurso extraordinário, com assento no texto
constitucional de 91, definindo-se pela contro-
vérsia sobre a validade ou aplicação da lei fe-
deral, não correspondia à hipõtese da· ação res-
cisõria por violação de ddreito expresso, sendo que
era precisamente esse um dos casos em que se
autorizava a revista. levando Pedro L€ssa a di-
zer que desnecessaria seria então a rescisoria
"porque a revista tinha por fim verificar (sem-
pre restrita a questão ao ponto que se, discute)
se uma sentença fora dada contra direito ex-
presso".
Havia uma outra razão para não admitir
a rescisõria de julgado proferido na antiga re-
vista, razão que, entretanto, inexiste tratando-
se de recurso extraordinário.
Com efeito a decisão que o Supremo Tri-
bunal de Justiça proferia em grau de revista
não era de reforma, senão de mera cassação ou
anulação do julgado revisto, designando a Re-
lação que houvesse de julgar novamente o fei-
to - remetendo os autos à Relação que de.si-
gnar para rescisoria, em vista da comodidade das
partes". (Rodrigues de Souza, Análise da Cons-
tituição do Império, tomo II, pég. 412).
Do mesmo modo esclarece Pimenta Bueno:
"Se conclue que a tese geral, o direito da lei foi
respeitado, denega a revista sem se importar
com o fundo da causa, com o bem ou mal jul-
gado em relação à parte; se conclue o contrá-
rio, cassa a sentença, e para que o império da
lei seja restabelecido, expressa as razões pelas
quais a julgou violada, expõe a inteligência que
entende ser a verdadeira, e manda a causa a ou-
tro tribunal para que proji7'a nova sentença"
(Pimenta Bueno. Direito Público Brasileiro. to-
mo II. § 4.o pág. 372).
A revista era, pois, recurso de cassação, e
assim a qualificava Pimenta Bueno (ibidem,
§ 1.0 ) não alcançando o reexame da espécie para
o. confirmaçáD ou reforma do julgado revisto;
ad instar do que ocorre na França, na Bélgica e
com algumas restrições tambem na Itália: cas-
sada a sentença, é remetido o caso para ser pro-
ferido novo julgamento a um tirbunal da mes-
(Consonnet ct Bru., vol. VI, 334; Obr:m, Droit
·I
ma categoria c/ aquele cuja clecisrio foi cassa ela
(35)
JUDICIARIO 317
Const. de la Belgique, vol. II, n. 275); Chlo-
henda, Dir'itto Proc. Civile, página 1.020). Por
Isso mesmo não se admite em tais pafses a re-
quête civile e a revocazione, a que corresponde
a nossa rescisória (Japiot, Proced, n. 1.102;
Errera, Droit Public Belge, pág. 246; Chiovenda,
págs. 1 . 00 f) .
Pelo recurso extraordinário, se dele conhece,
;:, Supremo Tribunal julga o feito, ainda que
aceitando os fatos na sua apresentação, isto é,
nos mesmos termos em que tinha sido posta a
questão ao julgado recorrido. Reforma, confir-
ma ou anula a decisão.
Se assim já se entendia sob a Constituição
de 91, que se limitava a dizer que "das senten~
ças das Justiças dos Estados. . . haverá recur-
so ... " por melhor razão hoje em face do texto
constitucional que expressamente declara que ao
supremo Tribunal compete julgar em recurso
extraordinário as causas decid-idas pelas Justiças
locais, ainda que restritamente ao ponto em li-
tígio na questão federal. (Pedro Lessa, Do Pod.
J1td., págs. 100 e 123; Matos Peixoto, Do Rec.
E:xt., pág. 272).
A outra razão invocada na antiga jurispru-
clência para não admitir a rescisória era a de-
r;orrente da inadmissibilidade de embargos na
execução a acordão do Supremo Tribunal. Mas o
decreto-lei n. 6, de 16 de Novembro de 1937,
admitiu tais embargos (art. 7.o), e tais são os
embargos chamados remetidos da competência
do Supremo Tribunal, do que resulta que o
preceito da lei de 1921 está hoje revogado.
Há que_ admitir, pois, a ação rescisõria de
julgados do Supremo n·lbunal mesmo quando
proferidos em recm·so extraordinário; e nesse
sentido está a nossa jurisprudência mais recente ..
Mas em todo e qualquer caso? Caberá a via
rescisória contra acordão que não tenha conhe-
cido do recurso?
Qual será a lei violada em que se náo te-
nha admitido o recurso extraordinário?
Sabemos que só por hipót"se S>' poder:'l
conceber violação de c!ireito expresso em ta\s
julgamentos, ioto é, no clesta1ue ela questão
fCclcra l, operüç·ão de arte ou técr.Jcr. jul'idica
que se realiza 1nediante mn contronto entre o
julgado recorrlc!o e os pressupostos constitu~êo­
nais do mciso em que se .pretencto. cnqua.rl:Jr
o recurso.
O C'Xnn1c sltua-.c:e c!c ::::cu n8.tnra!, nurl1. tcr-
I"rno ele aprcciacú.(J qu0 nunca poclerá clesfccllal',
pC'lo. alcgetçúo ele pos::n·ei erro. <:111 ofensa ~L d4-
 318 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

reito expresso que, no caso, teria de ser o texto Dai resulta que, já hoje, em tace do novo
constttuc!onal mesmo. inciso, ciljas origens, na suges'cão do saudo~o
Mas temos admitido. E, ao meu ver, hã qtJe Ministro Arthur Ribeiro, o equiparal!l à via
admiti-la em principio - e é quanto basta 1J8r3 rescisória, é necessário admitir a rescisória do
a admissibl1idade - de vez que a equação res- julgado que não conheça do recur-so exttao!·cti-
cisória' pode ocorrer em hipótese rara, mas nos- nãrio na competência do Supremo Tr!bunal,
c~;!vel, e tal será aquela em que o argmmte pu- po;s que só ele poderá reexaminar a a:·guida
desse alegar (em se tratando da hipótese da violação para chegar à mesma •Ju a outra con-
letra a, por exemplo), que a TUrma, r.ão obst·'l.n- clusão.
te haver reconhecido que a decisão loool forn No caso dos autos trata-se, como disse, de
proferida contra a letra, deixara de conhecer do acordão que não conheceu do recurso.
recurso. Admito a via rescisória e na competência do
Reconheço que a hipótese figurada dificil- Supremo Tribunal.
mente poderá ocorrer. é quasi meramente teó- Mas julgo-o improcedente. Nem houve vio-
rica, mas basta para mostrar que o simples fato lação aberta da lei federal no julgamento do caso
de se tratar de acordão que não conheceu do pelo Tribunal recorrido nem a Egrégia Segunda
recurso, não exclue liminarmente o uso da Turma podia admitir o recurso, inteiramente
rescisória, como meio adequado a corrigir o incabível nos termos dos votos manifestados.
possível desacerto, apreciação essa que jã 3,~r~ O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Revisor)
do mérito d.a controversla. - Sr. presidente, estou de inteiro acordo com
Entendeu-se algumas vezes que, não calwn- a conclusão do eminente Sr. Ministro relator
do a rescisória para corrigir o tüo conhecim~n­ quando conhece de ação rescisória de julgado do
to do recurso. caberia entretanto na comne·"ên- Supremo Tribunal.
cia dos Tribunais de Apelação para rever o Jul- Mas, a meu ver, o acordão que deixa de co-
gado local sem ofensa à decisão deste Supremo nhecer de recurso extraordinário com funda-
Tribunal que, não conhecendo do recurso ~x· mento na letra a) quando, entretanto. ·a deci-
traordinãrio se pusera à margem do mêrito da são recorrida ofende, na real verdade. letra de
questão. lei federal, incorre na mesma censura que se
Assim decidiram os tribunais c1e anelacão ci<1 pode irrogar à sentença, que ele pratica, com
Distrito Federal e de São Paulo, considerando-se ofensa da lei ofendida.
não impedidos de conhe-cer e julgar a rescisóri•• O Sr. Mtntstro Castro Nunes (Relator)
subsequente, de vez que, não admitindo o r<!- Viola a Constituição, que manda conhecer do
curso extra.orclinário, o Supremo Tribunal s~ recurso quando haja violação de lei.
~bstivera ele qualquer apreciação de julgado ;c>
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Reviso:)
cal rescindendo, deixado intao:o, sem reformt - A meu ver, o julgado do Supremo, nesse caso,
ou connrma<;ao. reitera a violação da lei federal.
A esse mesmo, entenu1men;;o parece nav<er O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator) -
chegado o Supremo Tribunal no acordão de 10 Violação indireta, violação tácita.
de Setembro de 1919, do qual foi r~Jato'' o nv>>o O Sr. Ministro Orozimbo Nonato ·(Revisor)
insigne ex-presidente Ministro Edmu!1úO Lins - Violação real ainda que indeclarada.
admitindo claramente a competência dos Tri- O Sr. Ministro Castro Nunes (Relator) -
bUn:l.is de Apelação até me,mo naqueles ;?.305 Não daria lugar à ação rescisória.
em que, conhecendo do recurso, lhe fosse ne- O Sr. Ministro Orozimbo Nonato (Revisor)
gado provimento. (Rev. Supr. T>'ib., vol. ;l2. Permito-me divergir nesse particular.
pf\g. 42). O Sr. Ministra Castro Nunes (Relator) -
Mas a esse tempo não havia na Constitui- E' que V. Ex. admite ação rescisória contra
ção a hipótese da letra a, em que, nao conhe- acordãos que não conhecem do recurso.
cendo do recurso, o Supremo Tribun:ll procla- Pode haver, admito, essa violação em caso3
ma não ter havido julgamento contra literal multo restritos, por ofensa ao preceito consti-
disposição da lei federal, o que equivale, de tucional invocado no enquadramento do recur-
certo modo, a um prejulgamento da resci.srír)~ so. Este é que é o preceito normativo ofendido
que vcnh8. n s::'r propost8. para chter pr2~is(t. pelo nfw conhecimcn to.
mente o contrúrl0, i'to é, qu2 o ju!garlo recor· O Sr. Ministro OroziJnbo Nonato (Revisor)
ri elo vioi~Ha ciireito expresso. -·- De qualquer modo, estou de acon\o com a
(36)
 5-3-43 ARCHIVO
conclusão do voto de V. Ex., observando, ainda,
que o nosso regimento autoriza expressamente
essa conclusão e ele está de acordo com a lei.
- Angelo Bellusci ocupou pma sala de um
prédio locado a V. Fernandes & C ia.. Estes, sob
11 alegação de que Bellusci se aposentara na sala
sem ultimar a locação, dependente de fiança, ar-
rombaram-na e, ao depois, para que não se re-
legassem ao abanelono os moveis e utensilios,
que retiraram, pediram reintegração na posse e
remoção daqueles bens. O juiz. anulou a reinte-
gração, ressalvando apenas, o processo de re-
moção de bens, e sua sentença mereceu ser con-
firmada pela exata apreciação que fizera o juiz.
das provas, e curial aplicação elo direito.
Com base nesse julgamento e para ,reparar os
prejuizos, que sofrera, Belluscl propoz ação. A
sentença do juiz de primeira instância foi-lhe
favoravel, mas, em grau de recurso, sofreu re-
forma.
Entendendo que o "acordão" reformado~ da
sentença atentou contra direito expresso e ofen-
deu a coisa julgada, intentou Bellusci ação res-
cisória. Não logrou ainda êxito. Inconformado,
manifestou .recurso extraordinário, de que este
Supremo Tribunal Federal não tomou conheci-
mento.
Propõe, então, Belluscl nova ação resclsô-
rla, nos termos do art. 799, combinado com o
art. 789, n. I, letra b do Código de Processo,
porque, a seu ver, os "acordãos" deste Supremo
Tribunal e o julgado paulista ofenderam a coisa
julgada. E' que, alega, a sentença, passada em
julgado, na reintegração intentada por V. Fer-
nancles & C ia., caracterizou a violência de V.
Fernandes & Cia. no arrombamento e despejo,
firmando, assim, a necessidade de uma repara-
ção.
O haver a causa subido ao Supremo Tribu-
nal por via de recurso extraordinário não é mo-
tivo para o descabimento da rescisória, sabido
que aquele recurso, assemelllavel ao "writ of
error" do direito americano, não veiu tomar o
lugar ela antiga revista suprimida na Repú-
blica.
Era tambem objeto ele dúvidas poder, como
no caso, ser reproduzido o pedido ela ação res-
cisória.
Na falta de proi])!ção expressa, como ocorria ,
no direito francês e 110 italiano, o asstmto se
prestava a dúvidas, opinando expressam<>nte
(37)
JUDICIARlO 319
pela impossibilidade da reprodução do pedido
Jorge An1ericano e, implicitamente, o Marquês
ele S. Vicente.
Justificando a disposição elo artigo 509 do
Código de Processo Italiano transcreveu Ricci
o seguinte lance da "Relazione Governativa":
I demandaevidente
"E' clle non puó armenttorsi la
l di rivocazione contro le clette senten-
ze, nella stessa guisa che non si puó impugna-
re colmezzo dell'appellazione la sentenza pro-
nunziata in grado d'appello. Importa clle le
1
liti abbiano un termine ... " (Cod. di F•rocedura
vol. 2, r.. 575) .
Já Mortara, entretanto, alegando com o
exemplo elo código alemão ( s 584) e elo regu-
lamento a ustriaco ( § 54.0) considera va o artigo
509 elo coe!. italiano "suscettilJile di riforma"
(Comentário vol. IV, n. 312 in íine, pág. 492).
o Código Nacional elo Processo resolveu o
problema que enuncio simplesmente sem lhe
desdobrar os termos com admitir ação rescisó-
ria de sentença proferida em outra ação resci-
sória nos seguintes casos: peita, impedimento
ou incompetência ratione rnateria.e do juiz; ofen-
sa ela coisa julgada; falsidaele, apurada no juí-
zo criminal, da prova. Exclue aquela possibi-
lidade quanto à arguição ele ofensa de dispo-
sição literal ele lei,
Assim, no caso dos autos só uma questão
desafia estudo e julgamento: - a ele saber se
as sentenças aludidas decidiram com ofensa
da coisa julgada, tornando-se impertinente ale-
gação ela ofensa elo ius in these.
Inexiste, no caso, ofensa de coisa julgada.
A hipótese foi considerada por duas vezes
e em dois aspetos, pela justiça paulista.
Em um deles, a sentença última entendeu
que o réu arrombando a sala onde o outro se
instalara sem estabelecer verbal!nente, ou por
escrito, contrato de locação procedera no 'exer-
cício regular de um· direito, nos termos do ar-
tigo 502 elo Código Civil, que permite o des-
forço incontinente.
Este julsado não pode ser mais arguiclo de
haver infringido direito expresso.
O exame será, no caso, limitado a saber se
ele ofendeu coisa julgada. Não ofendeu.
A sentença ele fls. 15 náo considerou a
I
mesma relação ele direito; - julgou nulo o pro-
cesso intentado por V. Fernandes & C ia., con-
 320 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

siderando não se tratar de reintegração na

posse e nada decidiu, expressa ou implicitamen-
I DECISÃO

Como consta da áta. a decisão foi a 5e-

:~ja:::~;:;~~c::e;:::~e n:ar'~a:r:t:·~
guinte:
n::i:::a I! Julgaram 4nJ.procedente a ação rescisória,
unanim'emente.
gração da figura da coisa julgada, no caso ocor- Acordão
re somente a identidade de pessoa.
Vistos etc.: Acor>Ia o Supremo Tribunal,
De justiça ou injustiça das decisões rescin-
em sessão plenária, e por unanimidade, em jul-
dendas não há cogitar, nem ainda, nesta segun-
gar improcedente a ação rescisória, conforme es-
da ação resc1sona, pode ser considerada a
clarecem os votos proferidos e constantes das
questão da ofensa do ius in these.
notas taquigráficas juntas.
O debate se confina em encerras ainda Custas, como de direito.
mais estreitos e só diz respeito à ofensa de coisa Supremo Tribunal Federal, 2 de Setembro
julgada que a meu ver, não existe. de 1942. - Eduardo Espinola, Presidente. -
Tenho a ação como improcedente. Castro Nunes, relator.

(38)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 321

TRIBUNAL DE APELACÃO
_, DO DISTRITO
FEDERAL
JURISPRUDENCIA

1. 796 do Código Civil e 497 do Código Processo

CONSELHO DE JUSTIÇA
Civil~ é que se impunha o Indeferimento. A

RECLAlVMÇAO N. 432 medida de "reserva de bens" é destinada a im-

pedir a burla a direito creditório provado por
o relatório médico com o "quantum" pedido é escrito e não simplesmente alegado ... "
um documento unilateraL, isto é, jeito
unicamente por uma das partes. Desde O Dr. Procurador Geral emitiu o "parecer"
que haja impugnação a divida torna-se
ilíquida. A reserva de bens. em poder do de fls. 14.
inventariante para solução de dívida
iliquida, póde em certos casos, se trans- Isto posto:
formar em coação para obrigar os her-
deiros a entrar em acôrdo desvantajo-
so e pagar. Portanto, em. cada caso. de- O relatório médico com o quantum arbitra-
ve-se examinar o "documento" apresen- do e pedido, um é documento unilateral, isto é,
tado e a natureza da impugnaçlio. afim
de se verificar si existe "prova bastan- feito unicamente por uma das partes. Desde
te da divida" nos termos do artigo 497 que haja impugnação a divida torna-se !liquida.
do Cod. Proc. Civil.
A reserva de bens. em poder do inventari-
Vistos, relatados e discutidos estes autos ante p3ra solução de divida iliquida, pôde em
de reclamação n. 432, sendo reclamante Dr. certos casos, se transformar em coação para
Americo Bruptista Gonçalves e reclamado o Jui- obrigar os herdeiros a entrar em acôrdo des-
zo da Quarta Vara de Orfãos e Sucessões: vantajoso e pagar Portanto, em cada caso, de-
ve-se examinar o "documento" apresentado e
O reclamante de fls. 2, tentou hablli tar-se a natureza da "impugnação", afim de se ve-
-como credor do espólio de Manoel Medeiros
rificar si existe prova bastante cta divida, nos
Garoupa, cujo inventário se processa pelo Juizo
termos do artigo 497 do Código Processo Civil.
da Quarta Vara de Orfãos e Sucessões, pela
quantia de 33:7508000. limitando-se a ale<>:ar Na espécie dos autos, a decisão rechmuda
que prestara serviços médicos ao de cujus, ser- não incide no disposto no artigo 2°, n. III, do
viços que menciona, per summa capte, na pró .. decreto n. 2.726 de 31 de Outubro de 1940.
pria petição. O pedido do reclamante recebeu Por tais fundamentos:
a mais formal impugnação do inventariante,
Acordam os Juizes do Conselho de Justiça
que chegou a denomina-lo de "absurdo" (fls.
por decisão unanime, JUlgar improcedente a
13) . Diante de tal contestação o reclamante
reclamaçiio de fls. 2.
não preparou os autos para decisão do juizo, e
entrou com uma petição solicitando reserva de
Custas na forma da lei.
bens, que foi indeferida nos se-;uintes termos:
"Indefiro a petição à fls. 66, de vez que não Rio, 16 de Setembro de 1942. - Dr. Alvaro
ha documento de que resulte provada a divida" B. Berjord, Presidente. - Duque Estrada, re-
(certidão fls. 9)" - Reclama-&e a fls. 2 con- lator. - Vicente PiTagibe.
tra este despacho.
Ciente. 13-1-1942. - Romúo C. Lacerda.
O Dr. Juiz reclamado na informação d? fO-
lhas 13, declara que, "precisamente em face dos
dispositivos invocados pela reclamante, artigos
(39)
 322 AHCHIVO
Recurso de revista n. 293
(NA APELAÇÃO CIVEL N. 577)
Renovação de arrendamento de prédio comerc•ial.
- A adicão do prazo do contrato reno-
vando ao" de arrendam~nto para satisfa-
zer d exigência do art. 2. 0 , letra "b"
do decreto 24.150, de 1934, não senão
imperativa na lei, é todavia admiwivel
com fundamento no art. 30, sempre que
o Juiz verificar intuito deliberado de
burlar os objetivos visados pelo legis-
lador.
Vistos, etc.
Trata-se de acordãos profericlos em ações re-
novatór.ias de locação de prédios comerciais. Ali-
ulla o recorrente duas teses: 1°) -falta de pro-
va da sinceridade do pedido ele retomada do imo-
vel; 20) - a de não haver o acórdão recorrido
adicionado o prazo de contrato renovado ao do
imediatamente anterior; que em sentido con-
trãrio à solução dada pelo julgado recorrido a
ambas essas teses hã diversas manifestações quer
de Câmaras Isoladas, quer das Reunidas Civis
e do Tribunal Pleno.
O 1 o fundamento é ele ser desde logo repel-
lido porque sempre foi consequente a situação
de fato deparada pelo Tribunal, em cada caso
ocurrente; o 2°, porém, repousa na interpretação
do art. 30 do dec. 24.150, de 1934. Permitem o.s
julgados divergentes deles se extraia a tese de
ser licita a adição dos prazos quando o julgador
verifica' intuito deliberado de burlar a proteção
legal, ao passo que o acordão recorrido nega
essa adição, sem maiores indagações. Todavia
um exame detido desse acórdão permite concluir
que a 4." Câmara, onde foi prolatado, entendeu
que os arrendamentos autônomos entre si, foram
regularmente contratados. Portanto, muito em-
bor_;\ a divergência se manifeste quanto a tese,
sendo de adoptar a dos -acórdãos divergentes,
todavia quanto à solução foi dada a aconselha-
ver ao caso em téla, de sorte que não há mo-
dificar a conclusão do acórdão recorrido.
Inadmissível o desenvolvimento da tese, nos
presupostos levantados na assentada do julga-
mento de que a somação dos prazos é obrigató-
ria em todos os casos a Juizo apresentados.
Inadmissível não só por falta de imperativo le-
gal, como ainda por permissivo, na grande maio-
ria dos casos, de inevitavel abuso 'de direito.
Com efeito, ciente de que o arrendamento que
possue é inhabll, quanto ao te:tnJpo, para conse-
guir a renovação judicial, o locatário. obtendo
do locador novo arrendamento, por prazo tam-
bem insuficiente de per si, põe o locador à sua
JUDICIARIO 5-3-43
mercê e ante a situação, subrepticiamente con-
valecendo a deficiência de presupostos essen-
ciais para o exercício do direito, iria obter, por
via do expediente solerte, uma renovação inteira-
mente fóra dos princípios tutelares dos interes-
ses quer dos locatários, quer dos locadores que a
Exposição de motivos do dec. 24.150 (último
consideranda) aponta como necessário ao justo
equilíbrio, razão da lei.
Por tais fundamentos:
Acordam os Juizes das Câmaras Cíveis do
Tribunal de Apelação conhecer da revista e ne-
gar-lhe provimento, condenando 0 recorrente
nas custas.
Rio, 12 de Novembro de 1942. - Edmundo
de Oliveira Figueiredo, Presiclcnte interino_ -
Afranio Antonio da Costa, designado para o acór-
cláo. - Rocha Lagôa, vencido em ;parte, pois
julgava procedente a revista para reformando o
acórdão recorrido decretar a renovaçáo da lo-
cação, mediante a adição do prazo do contrato
em trânsito com o do contrato anterior para o
computo do periódo minimo de cinco anos, exi-
gido pelr, lei, pois ambas as locações estão inti-
mamente ligadas sem nenlnuna solução de con-
tinuidade. E' de acentuar que o prazo elo con-
trato anterior era de cinco anos, tendo sido fi-
xado em quatro anos o prazo ele segundo con-
trato ora. renovando, para fraudar a lei, o que
é vedado pelo art. 30 do decreto n. 24.150, de
20 de Abril de 1934. - Martinho Garcez Caldas
Barreto, veacido, votei pelos fundamentos do
voto d.o Desembargador Rm:ha Lagôa. - A. Sa-
boia Lima, vencido, de acordo com o voto do
Desembargador Rocha Lagôa.
Ação rescisória n. 56
Nota promissória - Aplicando o direito cam-
biário em razão do qual não reconheceu
ao credor direito a cobrar juros, não
infringiu e sentença regras gerais de
direito civil ou comercial, expressas nos
respectiuos Códigos, ante a exceçao ex-
pressamente aberta para aquelas obri-
g~ções.
Vistos e examinados estes autos de ação res-
cisória n. 56, entre partes, como autor, José
Ferraz de Camargo e, como ré, Am·brosina Fer-
reira França, acordam os Juizes das Câmaras
Cíveis Reunidas do Tribunal de Apelação do
Distrito Federal, em sua sessão conjunb e por
unanimidade de votos em julgar improcedente
a ação rescisória intentada.
(40)
 5-3-43 ARCHIVO
Foi ela proposta para o fim de anular acor-
dão, dito nulo, ]}Qrque fôra proferido contra
o que dispõe o Código Civil e o Código co-
mercial, respectivamente, em seus arts. 1. 263 e
25~.
O julgado rescindendo, entretanto, decidiu
matéria cambial, sem necessidade de recorrer
ao subsídio de leis outras, quais o Código Civil
e o Código Cpmercial, pois que a materia do
julgamento era atinente à cobrança de notas
promissórias, assunto regulado por lei cambial,
sem nenhuma necessidade de recurso e quais-
quer leis subsidiárias, tais como o Código Civil
e o Comercial. O executivo fôra usado para
cobrar promissórias não pagas,· títulos cam-
biais processados com rillo esP"::cial, onde a
executada l1avia invocado 1.m1 clirei1io pessoal
contra a credora, como fosse a compensação
cl'" pagamento clé juros, não estipulados no tí ·
tulo cambial ajuizado e que foram pagos in-
devidamente à credora.
No direito cambiál"io não são admitidos di-
reitos e obrigações que não constem ele título,
porque a cambial tem, em si própria, obrigG.-
ção literal, resumindo-se no seu teôr o direito
que ela representa. Não estipulado no cam-
bial o pagamento de juros, esse pagamento o
seria sem causa, ocorrendo a hipótese da lei
civil ele que, quem recebe o que não lhe é de-
vido, está obrigado a restituir, ou mais .preci-
samente, quando duas pessoas são, ao mesmo
tempo, credora e devedora, reciprocamente, as
duas obrigações extinguem-se até onde se com-
pensam.
O acordão rescindendo aplicou princípios de
regras do direito cambiàl, sem ter que aplicar
as regras de direito civil ou comercial porque
o caso a julgar estava delimitado na lei cam-
bial, sem aplicação dos dispositivos de ambos
os Códigos invocados os qua~s cogitam, apena.3,
da presunção convencionada de juros, presun-
ção não existente em títulos cambiais, em co-
brança judicial, sem estipulação de juros. Evi-
dente que o acordão rescindendo não fôra pro-
ferido contra os citados dispositivos do Código
Civil e do Comercial, pelo que não houve de-
cisão contra direito expresso, requesito que, ex-
vi-legis é pressuposto para o uso da ação res-
cisória ( Cód. do Proc. C i vil, art. 798 n. I) .
Custas n•:t forma da lei.
Rio de Janeiro, 25 de Junho de 1942. -
Flaminio de Rezende, Presidente. Edmmtdo
de Oliveira Figueiredo, relator.
(41)
JUDICIARIO 323
i
Ação rescisória n. 60
Não se aplica O disposto no paragrajo 40 do aT-
tigo 582 do Código do Processo Civil, re-
vogado pelo decreto-lei n1imeTo 5.617, de
28-12-928. Não cabe, portanto, a ação
rescisória de sentença que não observou
tal dispositivo. Não hã resarcimento de
danos, quando nela hc•ja mã fé nem erro
grosseiro na interposição da ação, não
comportando a a,plicação dos artigos :,,
63 e 64 do Código do Processo Civil.
VIstos, relatados e discutidos estes autos de
ação rescisória n. 60, em que é autor José Fer-
reira Alves e réu Casimira da Graça Macha-
cio:
Acordam os Juizes das Câmaras Cíveis do
Tribunal de Apelação, em sessão conjunta, jt·Jg<.r
improcedente a ação, pelos motivos seguinteE:
A sentença rescindenda foi proferida no dh
20 de Janeiro de 1938, e já então não mais vi-
gorava a lei n. 4.403 de 22 ele Dezembro de 1921,
revogada que foi pelo de~reto legislativo nú-
mero' 5. 617 de 28 de Dezembro de 1928, não sen-
do portanto obrigatório observar o prazo ele 20
dias para decretação do despejo, consoante o dis-
posto no paragrafo 40 elo artigo 582 do Código
do Processo Civil e Comercial para o Distrito
Federal, invocado pelo autor como sendo a le1
violada por inobservancia do n1encionado prazo.
AI, portanto, já não vigorava o invocado dispo-
sitivo legal, de sua inobservância não pode,
como é obvio, decorrer violação em literal dis-
posição da lei, nem, consequentemente, se pode
arguir de nulidade em sentença rescindencla. Ou-
tro tanto no que concerne a não avocação pelo
Juiz do desp·ejo dos autos de ação de consigna-
ção promovida pelo ora autor.
Conforme refere a sentença rescindenda. e
a.liâs ci:Jnsta ela certidão de fls. 31, o ora a•.ttor,
réu na ação d·e despejo, não opôs embargos nem
apresentou qua.lquer defesa., nessa. ação. CJnse-
quentemente, não constava. elo processo dessa
QÇão o fato de 11a.ver o réu promovido a consigna-
ção a que ora se refere, e portanto não teria po-
dido o Juiz prolator ela sentença rescindenda.
avocar o processo da. consignação cuja existência
ignorava. Demais, nãD consta do presente pro-
cesso, siquer, sobre o que versava a consignação
aludida., sendo impossível verificar se tinha por
objeto o pagamento do debito relativo aos im-
postos devidos pelo locatário e que dava causa
j ao clespejo ou se, somente do aluguel em debito,
como parece do alegado pelo próprio a.utot em
sua inicial desta a cão rescisória.
 324 AHCHIVO
Quanto ao pedido do réu da presente ação
rescisória, não é ela atendiv€1 na espécie, por isso
que não se verifica no procedimento do autor in- Livramento condicional. Não se computa no
tuito malicioso ao propor a presente ação, nem
tampouco erro sobremodo grosseiro que permi-
te aplicar, como é pedido, as })€'nas dos artigos
3, 63 e 64 do Código do. Processo Civll.
Custas pelo autor.
Rio, 26 de Novembro de 1942. - Vicente Pi-
ragibe, Presidente. - Henrique FÚllho, relator.
Habeas-corpus n. 1.896
•'Habeas-corpus". Cu?r.f;Jrida a pena de prisão,
imposta pela justiça comum, embora se
trate de estrangeiro, sujeito a processo
de expulsão, deve ser expedido alvará de
soltura pelo Juiz da execução.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
habeas-corp1lS n. 1. 896, €rri que é impetrante e
paciente José Gil Mathias Guerreiro:
Acordam, por unanimidade, os Juizes da 2a
Câmara do Tribunal de Apelação deferir o pedi-
do a fls. 2, para conceder como concedem a
ordem de "habeas-corpus", impetrada pelo pa-
ciente em seu favor.
O paciente condenado a dois anos de prisão,
por sentença do Juizo da 5a vara Criminal de
15 de Julho de 1938, como incurso no artigo 247
da antiga Consolidação das Leis Penais, foi preso
no dia 7 de Janeiro de 1939. por medida de or-
dem e segurança pública. Ciente desse fato, por
oficio da D. G. r., o titular da referida vara
ordenou fosse ratificada a prisão do paciente, o
que ocorreu no dia 18, tambem de Janeiro de
1939. Ao mesmo tempo, o paciente, era processa-
do na 7a Vara Criminal, onde, a 23 de Junho,
ainda de 1939, foi condenado a 1 ano e 4 meses
de prisão, gráu mfnimo do artigo 356 combi-
nado com o artigo 21, parágrafo 3° da citada Con-
solidação. Não houve recurso das duas declsõe,,
passando ambas em ·julgado.
E' evidente, expósta assim a situação do pa-
ciente, que já cumpriu ele as duas penas a que
foi condenado, desde 18 de Maio deste ano. Está,
é claro, por ser estrangeiro, sujeito a processo
de expulsão. Mas o competente para a decreta-
ção dessa medida é o Poder Executivo. A'
disposição da Justiça comum é que não "·pode o
paciente ficar preso.
custas na forma da lei.
Rio de Janeiro, 14 de Janeiro de 1943. Vi-
cente Piragibe, Presidente com voto. - Tosca-
no Espinola, relator. - Oliveira Sobrinho.
JUDICIARIO 5-3-43
Recurso criminal n. 2.125
tempo e.'Cigido por lei, para a concessao
do livramento condicional, o lapso de
tem.po em que o liberando esteve preso
por motivo extranho ao processo, ou
7rnlis precisamente, por motivo de ordem
e segurança pública, tora do regime
carcerário.
Vistos, relatados e discutidos estes autos
de recurso criminal n. 2 .125, em que é re-
corrente José Pedpro da Silva, sendo recorrida
a Justiça:
Acordam os Juizes da Segunda Câmara do
Tribunal de Ap.elaQão, unanimemente, negar
provimento ao recurso tomado por termo a fo-
lhas 262 v., para confirmar a decisão de fo-
lhas 257 v., confirmada pela sustentação de
flli. 272 v. -273, denegatória do livramento con-
dicional pelo m·a recorrente pedido a fls. 247.
Assim decidem porque, ao contrário do que
pretende dito recorrente, o tempo de sua pri-
são por motivo de ordem e seg:urança públi-
ca, não pode ser computado como prisão carce-
rária para que lhe seja concedido o livramento
condicional. Aquela prisão, por motivo exclusi ..
vamente político, extranho ao processo, sem ob-
servância do regime carcerário a que estão su-
jeitos os condenados, durante o qual poderão e
deverão ser apurados o procedimento do S€n-
tenciado; o seu modo de se conduzir na prisão.
já em relação aos companheiros de cárcere, já
no que diz respeito aos funcionários do estabe-
lecimento ;as suas relações com a familia ou pes-
soas que o visitem; o seu carater; a sua maior ou
menor aptidão profissional; o gráu de instrução:
etc., etc., o que tudo constituirá índices ela sua
possível adap~ação à viela de liberdade vigiada
Computar o tempo em que o sentenciado es-
teve preso por motivo extranho ao processo, isto
é, por motivo de ordem e segurança pública.
para lhe conceder o livramento condicional, po-
cler:a levar ao absurdo de ser esse beneficio le ·
gal outorgado a um sentenciado que houvesse
cumprido apenas meses ou dias da sentenç.c'1,
desde que durante o curso do seu processo e até
mesmo depois de condenado, estivesse à dispo-
sição do Poder Executivo detido por mo,tivos de
ordem e segurança pública, extranhas ao crime
por que fora processado e ao depois condenado
Custas na forma da lei.
Distrito Federal. 14 de Dezembro de 1942
Eclgard Costa, Presiclente. - Oliveü·a Sobri-
nho, relator. - Tosca no Espinola.
(42)
 5-3-43 ARCHIVO
1.0 ACÓRDÃO
Concessão d{) julgamento <"m ~iii<Jt!Ec!a para que
o juiz recorrido cumpra o disposto 110
art. 589 d<J Codigo do Processo Penal.
Vistos, relatados e cUscu·i;idos estes autos de
reeurso criminal n. 2. 125, em que é recorrente
José Pedro da Silva, sendo recorrida a Jus-
tiça:
O sentenciado José Pedro da Silva pediu ao
Dr. Juiz da a.a Vara Criminal o livramento con-
dicional. Opinaram contrariamente e.o pedidc.
o Conselho Penitenciário (fls. 239, 240) e o Dr.
Promotor Público (fls. 257 \' 0 ) . O Dr. Juiz efe-
tivo da Vara despachou nos termos seguintes:
·"Indefiro o pedido de livr.:tmento pelo junda-
·mento dos pareceres". De~ta decisão recorreu o
sentenciado, arrazoando o seu recurso a flS. 264,
e contra-arrazoando a Promotoria a fls. 266 1.0.
Conclusos os autos ao Juiz, e estando E'J;D. exer-
cício o Substituto, este se limitou a E'screver
a fls. 267: "Subam os a?Lf.03 á Superior Ins-
tancia". Não- satisfez ao que lhe determina o
art. 589 do Código do Processo Penal. Não de-
clarou, pois, como lhe ,mmpria. em obediência
áquele preceito processual e ao que tem deter-
minado este Tribunal em diversos acórdãos, si
mantinha ou si sustentava o despa.cl~o recor-
rido, dando os motivos por que se· decidia. por
uma ou outra fôrma. Limitou-se a ordenar que
subissem os autos a esta Instiincia.. Não é l&So
o que ordena a lei, nem o que tem decidido a
jurisprudência. Para que o Dr. Juiz a quo obe-
deça a ambas:
Acórdam os Juizes da Segunda. Ca.mara do
Tribunal de Apelação, unanimemente, converter
o julgamento em diligência afim de que o Dr.
Juiz recorrido cumpria o que dispõe o Código de
Processo Penal no seu art. 589.
Custas na forma da lei.
Distrito Federal, 5 de Nove.mbm de 1942. -
Eàgard Costa, Presidente. ·- Oliveira Sobrinho,
relator. - Toscano Espino,a. - Ciente·. 13-11-42.
Romão c. Lacerda.
Recurso criminal n. 2.150
Rehabilitação. O artigo 744 do Código do F'I'O-
cesso Penal e o artigo 119 do Código Pe-
nal atual. Ressarcimento do dano ou in:•-
possibilidade de o tazer. Com o ressarci-
mento, e o direito d.e o ag1tar, nada tem
a prescrição da ação p~nal ou da. con-
denação que é excluswa do d1re1to
penal. Desde a trc•dição d~ nosso àt-
reito, a obrigação q,e ressl!rc1r o. dano e
regulado pelo di.re1to C:1V1l, pedtda po!
acão civel· e assnr.•, açao pessoal que e,
presidida pelos artigos 177 e 179 do C~­
digo Civil. Sem a prova do ressarct-
mento, ou impossibilidude de o jaze!,
prova feita pelos meios regulares, nao
hà de deferir rehabilitação para pro-
dução dos seus jurídicos efeitos.
Vistos e relatados e discutidos.
F. M. R. P. comerciante, diz que tendo
sido processado e condenado a um uno, pelo
(43)
JUDICIARIO 325
artigo 267 da Consolidação, e tendo ocorrido tal
fato em 1920, e sua condenação em 1924, fo-
lhas 165, tendo cumprido a pt)na fls. 171, vem
agora,~ de acordo ,com as leis atuais, rc1uerer
cancelamento c:;, nota do Instituto de Identi-
ficação e consequentemente sua rehabilitação.
Do processo, consta ter o requerente pedido re-
visão no Supremo Tribunal, que lihe foi in-
deferida, de acordo com o artigo 8ô da Conso-
lidação (fls. 173) . Ao pedido atual, foi exigido
o cumprimento do artigo 744 do novo Código do
Processo, e o orgão do Ministério Público, quan-
to às exigências do n. I, frizou a do n. V (pro-
va de haver ressarcido o dano causado pelo cri-
me, ou persistir a impossibilidade de jazê,-lo)
fls. 14, a que o requerente às fls. 16, pelo seu
advogado alega que está prescrito, ex-vi-legis, o
direito da ofendida disp·utar o dote, o que é re-
batido pelo Ministério Público às fls. 20, di-
zendo que o direito da ofendida está no artigo
276 da Consolidação e 1. 548 do Código Civil, e
no livro de Carlos de Carvalho "Nova Consoli-
dação" artigo 965, aduzindo outros argumen-
tos. O requennte responde aos argumentos do
Ministério Público e diz que se não trata de
ação de indenisação, e sim de exec·ução de sen-
tença, e quer se argumente com a letra "e" do
artigo 85 do direito [;nterior, quer com os ar·
J tigos 217 e com o 109 n. IV do direito penal de
hoje, a regra prescricional impõe silêncio a
ofendida, e não lhe ampara mais direito a agi-
tar ·o dote, e o orgão do Ministério Público qt:e
passou a funcionar no processo, às fls. 40, es-
pósando essas alegações, - frisa que a execução
da sentença está subordinada à prescrição da
condenação, e assim não se opõe ao pedido.
O Juiz recebendo tais fundamentos, dejere a re-
habilitação, e na forma do artigo 746 elo novo
Código do Processo recorre ex-ojjício. Damo~
provimento, pore1n, ao recurso, para Tejonrar a
decisão e indeferir o pedido, por se aclla cum-
prida a exigência do n. V do artigo 744 do Có-
digo do Processo. O requerente não ressarciu
o dano, (não cumpriu o dote a que foi conde-
nado), nem comprovou pelos meios regulares a
impossibilidade de o fazer.
Não recebemos o fundamento ela sentença,
de que se não trata de indenisação e sim de
execução de sentença. O ftriigo 70 do Cód.lgo
Penal de 1890, dizia expressamente que "a obr\-
gação de indenisar o dano será rcgul a do pelo
direito civil, e o artigo 1. 548 elo Códi·_;o Ci\'il,
que "a mull~er a.gravada em .sua honra tem cll-
 32() ARCHIVO
reito a exigir elo ofensor, se este não puder ,ou
não quizer reparar o mal pelo casamento, um
dote correspondente à sua própria condição e
estado", e enumera os casos, em que tal ocorre.
E já a lei 261 clé 3 de Dezembro de 1841, no
artigo 26, dtzla que a obrigação ele indenisar só
prescreveria em 30 anos, sendo a obrigação de
indenizar, ele satisfazer o dano wna divida como
outra qu"tlquer, e tal obrigação seria pedida por
ação civil - arti:so 68 da lei citada - Vicente
de Azevedo, Crime, Dano e Reparação, - prin-
cipias que foram sufragaclos pelo Código Civil.
Neste magnifico trabajho, lê-ae que "a
prescrição ela ação penal, ou da condenação,
nenhum efeito produz quanto à reparação do
dano civil, pois a prescrição penal fixa-a o Có-
digo e ~s leis penais, e a prescrição cível, o Códi-
go C i vil nos artigos 177 e 179 e esta, a da re-
paração, como ação pessoal que é, só prescre\'e
em trinta anos a contar do dia em que ocorreu
o fato. Si pelo decurso elo tempo, desaparece
por parte da Socieclacle, o interesse geral ele pu-
nir, em certo lapso mais curto; o interess-e elo
particular no ressurcin1ento elo dano, perdura
muito mais tempo" (Vicente de Azevedo, fls ·
140).
E' com. o direito civil que diz essa repara-
ção, di-lo o citado escritor, fls. 294; di-lo Vi-
veiros de Castro, nos Delitos contra a Honra da
Mulher, citando Francisco Luiz, e Silva Costa, e
?aula Ram:Os, e avisos, firmando que o dote não
é pena, nem multa, e sim indenisação do pref1li-
zo sofrido, e assim "não tem que ver com a li-
quidação ela sentença no Juizo ela execução da
pena, no crime e, sim, no cível".
A sentença criminal firma a obrigação, mas
é no civel que se a exige, e é o direito civil
que regula e preside essas relações. Assim tam-
bem, lemos em Crisolito Gusm'ão, Crimes Se-
xuais, fls. 404, apoiando-se em Bento ele Faria,
e Macedo Soares, comentários do· Código de
1890; e abrindo-se o Código Penal de Costa c
Silva, pagina 332, no qual esse grande jurista
faz a distinção entre pena e ressarcimento do
dano, com indicação de Florian e Bincling, con-
clue: - "Os princípios que regulam em nosso
direito o ressarcimento do dano ex-delito, se
encontram no livro III, titulo VII do Cócli~o
Civil, e no titulo seguinte, se fixam, as ngras
concernentes a liquidação dessas obrigações",
- e e1n nota final da página, apontando riquís-
sima a literatura estrangeira, aponta na litera-
tura jurídica nacional subr<: o Código ele Hl3U,
"A satis_iacüo elo dano ccwsaclo pelo delito", de
Si!ya Costa, e sobre o Cócligo ele 1890, o exce-
JUDlCIARIO 5-3-43
lente livro do rrofessor Vicente de Azevedo, edi-
ção ele 1934, a qual vimos citando no presente
acordão.
São ainda do livro de Vicente de Az-evedo,
essas conslderacões: - "prescrita a condenação,
essa condenação, apesar da prescrição, p'ode ser
alegada, corno base da ação civil ele ind-enisa-
ção?" A resposta hà de ser pela afirmativa sem
dificuldade.- A prescrição da condenação extin-
gue seus efeitos perante a lei penal, diz respei-
to à execução da sentença. Claro que se refere
tão só às infrações ela lei r;enal. E nYais adiante
( cp. cit. lfls. cits) : - "no particular ela inde-
penclência das prescrições ciYil e penal, nossa
legislação se apresenta de acõrdo com as mais
adiantadas. No clireito civil, a prescrição re-
pou~a sobre as presunções legais, e descn:,penlw
ela divida; e no direito criminal, repousa sobre a
presunção legal elo desaparecimento elas p1·ovas
elo crime e elas ela inocência".
Em nosso recente diploma ·penal, artigo 119,
a rel1a!Jilitação, que visa a extinçüo da pena de
in tercliçüo de direito, exige não só as provas efe-
tivas de bom comportamento, como do ressar-
cin:,~nto do dano causado pelo <:'rime, si podia
jazê-lo. E se formos à matriz desse artigo, va-
mos encontrar no Código Penal italiano, artigo
179: "La riabilitazione non puó cssere conce-
duta quando il conclanato non abbia aclempiuto
le obbligazloni civil! derivantl ela! reato, salvo
cl1e dimostri di trovarsi nella impossibilitá cli
aclempierle".
Bento de Faria comentaclor dos mais autori-
zados do nosso Código, diz no vol. II, elo Código
Penal Brasileiro de 1940: "A prescrição da ação
ou da condenação não regula a da açao para o
ressarcimento elo dano, ou para restituição ou
reivindicação do corpo de delito, cujo prazo
prescricional é regulado pela lei civil". E ci-
tando Penso; - Altra clltferenza é cl1e la pres-
crizione del reato o della pena non importa an-
c11e la prescrizione dell'azione civi!e cliretta, ad
ottenere la restituzione ed il ressarcimento del
danni derivanti dal jatto delituoso. De Manzi-
ni, e outros comentaclmes do artigo 198, em que
se firma que a extinção do crime ou ela pena,
não importa a extinção das obrigações civis ori-
undas do mesmo, se vê a exigência da pt·ova de
ter ressarcido o dano, ou impossibilidade de o
fazer, tudo justlfi~ado e provado pelos meios
regulares.
Assim, não se tratando ele execuçc1o ele sen-
tença, nem de prescrição penal de ação ou eon-
clenação, como se argum'entou, e foi recebido na
(44)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 327

sentença, e sim de prescrição civil quanto d atenuante a que o Código não se refere no
reparação do dan.o, ação pessoal que é, regulado artigo 48, prevista na legislação revogada, e,
pelos artigos 177 e 179 do Código Civil, como aliás, reconhecida contra a prova dos autos
acima demonstrado, retormarr.os a sentenç<. (fls. 211, 56 e 57) •
para indeferir, agitando o requerente os seus in- Para a fixação da pena imposta não a~en­
teresses pelos meios competentes, como de di- tou, pois, devidamente o Dr. Juiz para o dllirJos-
reito. Custas da lei. to no artigo 42 do Código Penal .
Rio, 14 de Janeiro de 1943. - Carneiro da Rio de Janeiro, D. F., em 17 de Dezembro
Cunha, Presidente sem voto. Adelmar Tava- de 1942. Edgard Costa, Presidente e relator.
res, relator. - José Duarte. - Joaquim Hen- Decio Cesario Alvim - Oliveira Sobrinho.
rique Majra de Laet.
Revisão criminal n. 792
Mesmo quando fosse de se admitir como ver-
Apelação criminal n. 3. 785 dadeiro que o Códig0 Penal de 1940
excluiu entre as circunstâncias que
E' nula a sentença criminal não fundamenta- sempre agravam c pena, a da superio-
da quanto à pena fixada, por desc:u.m- ridade em arma, de modo que o ofendido
prir o disposto no artigo 42 do• Curiigo não se pudesse defender com probabi-
Penal e 387 do Código do Processo; in- lidade de repelir a ofensa ( consol. das
cide o sen prolator no pagamenco das Leis Penais - art. 39,§ so). nâo es-
custas, "ex-vi" do artigo 20 do respectt- tando ela incluiria na disposição gené-
vo Regimento. rica da última parte da letra "d" n. li
do art. 44, - ainda assim não seria de
deferir o pedido de revisão fundado na
Vistos e relatados estes auto.s, em que é aplicação retroativa da lei nova, pari)
apelante Octacilio de Almeida, condenado pela ser excluída aquela agravante reconhe-
cida na sentença condenatória. Em se
sentença de fls. 61 do Julz substituto em exer- tratando de causa julgada esta só ce-
cício na 3a Vara Criminal, Dr. Emílio Pimentel derá: 1°) se o jato considerado crime
pela lei anterior deixou de ser havido
de Oliveira, - a 2 anos de reclusão e mulla de como infração penal pela nova lei; 20)
2:000000, "mínimo do artigo 155, paragrafo 4°. n. se esta, ~mbora defina o jato como
crime ou contravenção, comina-lhe, en-
IV, do Código Penal, na ausencia de agravantes tretanto, pena menos rigorosa, seja no.
e visto a existência da atenuante do exemplar que diz respeito à duração, seja no que
concerne à qualidade ou espécie (prisão
comportamento anterior, e "bem apreciados os szmples ou multa, em vez de detenção ou
requisitos exigidos no artigo 42 do cit. Cocligo" reol1tsão; multa, em, lugar de detenção).
S~, porem, se trata de um "simples
(5>ic) : ctrcunstância", a causa ·julgada não ce-
Acordam, por unanimidade de votos, u.:. Jui- derâ.
zes da 2a Câmara do Tribunal de Apelação em Vista.s, relatados e discutidos estes autos de
anular o processo da sentença apelada, inclusi- revisão criminal n. 792, requerida por Oswaldo
ve, em diante, e condenar nas custas o Dr. Juiz Barbosa de Azevedo ou Oswaldo Barbosa Pi-
a quo, "ex-vi" do artigo 20 do respectivo Regi- mentel:
mento. Destes autos e dos em apenso, vê-se que
Assim decidem, na conformidade das ~uas o requerente foi condenado pelo Tribunal do
reiteradas decisões, por não estar a sentença Juri, em 24 de Novembro de 1939, a dez anos
apelada devidamente fundamentada, como o e seis meses de pri3ão celular (fls. 111-112 v.),
exige o artigo 387 do Código do Processo Pe- como incurso no gráu sub-médio do art. 294,
nal. § 20 da Consolidação das Leis Penais, condenação
con:rtrmada por acordão da Segunda Câmara,
Em acordão de 16 de Julho deste ano, na de 16 de Fevereiro de 1940 (fls. -142). Em
llpelação criminal n. 3. 368, já deixou esta Câ- Novembro desse ano pediu indulto e em Fe-
mara acentuado que - "embora não haja pm·a o vereiro do ano seguinte revisão, que tomou o
Juiz a obrigação de passar em revista, um a um. r<. 468, na qual alegava nulidade do processo
os elementos mencionados no artigo 42 do Có- por defeito de citaçio, pedido esse ültimo que
digo Penal, para fixar a pena aplicavel, G ne- lhe foi negado, pelo acordão de 15 de Julho
cessária, porem, que na sentença deixe eviden- de 1941. Em 6 de Abril de 1942, solicitou ao
ciado tê-los tido em atenção e considerado com r Juiz da 1a Vara Criminal, "amparado nos ter-
esse fin1". I
mos do p~rágr~fo único do art. 20 combinaria
Que ~ssim não agiu 0 Dr. Juiz a quo, ele- com os arts. 12, 121 e 42 elo Código Penal
nota a circunstância ele ter reconhecido uma em vigor", a incliviclualização e redução ela pena
(45)
 328 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43
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que lhe fôra imposta (fls. 178). O titular da- I derá: 1°) se o fato considerado crime pela lei
quela Vara, sem dar os fundamentos da sua anterior deixou de ser havido como infração
decisão, no seguinte e só período, deferiu o penal pela nova lei; 2) se esta, embora de-
pedido: - "Reduzo para oito (8) anos de reclu- flria o fato como crime ou contravenção, co-
são a pena imposta ao sentenciado, Oswaldo Bar- mina-lhe, entretanto, pena menos rigorosa, seja
bosa de Azevedo e decorrido o prazo do recurso no que diz respeito à duração, seja no que
retifique-se a carta de guia" (fls. 193). De se- concerne á qualidade ou espécie (prisão sim-
melhante sentença não recorreu o Promot,or Pú- pies ou multa em vez de detenção ou reclusão;
blico, pois, anteriormente, ouvido sobre o pedido, multa em lugar de detenção). Somente nes-
havia oficiado, igualmente, sem expor os motivos ses dois casos cederá a cousa julgada, e apli-
do seu parecer: "Opino pelo deferimento dope .. car-se-á retroativamente a lei nova - (Cód.
dido de fls. 178, reduzindo-se para oito anos de Penal _ art. 2.o, parágrafo único, in fine). Se,
reclusão a pena imposta a Oswaldo Barbosa de porem, se tratar de uma simples circunstância
Azevedo". atenuante, então, a causa julga~a não cederá.
Do processo em apenso, pois, não constam as Aliás, isso está claramente expresso na
razões que teriam levado o Juiz da execução a Exposição de Motivos elo Sr. Ministro da Jus-
individUalizar, reduzindo de lOV:, para oito anos tiça, ao submeter o Projeto do atual Código
a pena de prisão que r.fora condenado o ora re- Penal, em 4 de Novembro de 1940, ao Sr. lPre-
querente. Este, em 26 de Agosto de 1942, pediu siderite ela República - no tópico seguinte:
nova revisão, em petição que se vê a fls. destes "7. A seguir, o projeto resolve outras questões
autos, por ele próprio assinada e desacompanha- ele direito intertemporal. Três são as hipóteses
da de qualquer documento, pleiteie.ndo a exclu- que podem ocorrer: a) um fato considerado
são da agravante da superioridade em arma, re- crime, pela lei vigente ao tempo em que foi
conhecida por 4 contra 3 cédulas, por ocasião praticado, deixa de o ser por lei posterior; b)
do seu julgamento pelo Jurí, por não mais exis- as duas leis, a anterior e a posterior, incrimi-
tir no Cod. :Penal. Embora o Dr. Juiz da 1. a r..am o fato, mas a última comina pena menos
Vara Criminal, ao beneficiar o ora requerente rigorosa (quanto à espécie ou à duração); c)
com a redução da sua pena de 10 e meio anos ambas a.s lels incriminam o fato e comina;n
para 8 anos, não tivesse. na sua supra trans- a mesma pena in abstracto, mas a atual é, por
crita sentença, indicado os motivos de fato e qualquer outra razão, mais favoravel qUe a an-
de direito em que se fundava para assim pro- terior (como, por exemplo, se reconhece uma
ceder ( Cód. Penal, art. 42 e Cód. P. Penal, atenuante estranha à lei antiga) . " Nos casos
arts. 381 · e 387), é de presumir que tenha "a•' e "b", a lei posterior retroage, subver-
levado em consideração a alegação agora feita tendo até mesmo a cousa j1Llgada, ressalvados
pelo requerente, e outras circunstâncias quais· os efeitos civis da condenação. No caso "c",
quer ocorrentes na espécie. porem, a retroatividade da lei posterior detem-
Mesmo quando se pretenda ser verdadeira se diante da res judicata, Isto é, a lei pos-
n afirmativa de que o novo Código Penal ex- terior só se aplicará aos fatos ainda não irre-
cluiu a agravante da superioridade em arma, corrivelmente julgados. Há uma conveniência
de modo que o ofendido não pudesse defen- de ordem pratica a justificar este último cri-
der-se com probabilidade de repelir a ofensa, tério, diverso do primeiro. Evita-se com ele
r..ão podendo tal circunstância ser incluida no uma extensa e complexa revisão ou ajustamento
dispositivo genérico ela letra "d", última parte, ele processos já ultimados, Se injustiça grave
do n. II do seu art. 44, agravadora sempre surgir nalgum caso concreto, poderá ser fa-
da pena, mas, apenas, rpoclendo ser conside- cilmente remediada com um decreto de graça."
rada a fixação estabelecida no art. 42 do mes- Isto posto:
mo Código, - em qualquer dos c-asa.s não cabia Acordam os Juizes das Câmaras Criminais
ao Tribunal conceder a revisão para excluir essa Reunidas do .Tribunal de Apelação, unanime-
circunstância agravante, reconhecida pelo Juri mente, indeferir o pedido de revisão.
com fundamento nas provas do processo, .mas Custas na forma da lei.
não mais existente, o·u não mais expressamente Distrito Federal, 5 ele Janeiro de 1943.
consagrada no Código Penal vigente entre as José Antonio Nogueira, Presidente com voto.
que sempre agmv:un a pena (art. 44). Oliveira Sobrinho, relator.
Na espécie, em exame se trata de res judi-
catc!. E em tal l1ipótese o caso julgado só ce-
(46)
 5-3-43 ARCHIVO
Apelação civel n. 363
(EMBARGOS)
Não tendo o ac. embargado reformado a sen-
tença da 1" insttlncia, embora com voto
divergente, não é admissivel a oposição
de embargos.
Vistos, relatados e discutida.;; estes autos
de apelação n. 363, em grau de embargos, entre
parte.:,, como apte. embargante Dr. \1\.ntonio
Daisy Castro e como apdo. embargado herdei-
do espólio de Antonio dos Reis Faria, este, re-
presentado por sua inventariante Jandyra Faria,
acordam, unanimemente, os Juizes das Câma-
ras Cíveis do Tribunal de Apelação, negar pro-
vimento ao agravo, para confirmar a, decisão
agravada de fls. 90.
Agrava-se do despacho de fls. 90, que não
admitiu embargos de nulidade e infrigentes do
julgado opostos ao ac. fls. 84, proferido pela
3." Câmara. O dito ac. não conheceu de um
recurso de apelação interposto pelo agte. e
da mesma forma não conheceu dos embargos
de declaração opostos ao mesmo acordão. Houve
voto divergente do Des. revisor.
Nos termos do art. 833 do Cód. .Proc., uma
vez que não foi reformada a sentença recor-
rida, embora com voto diverg2nte, não ha lugaT
para a oposigão de embargos.
Assim, nega-se provimento ao agravo para
confirmar a decisão recorrida.
Custas na forma da lei.
Rio, 24 de Dezembro de 1942. - Vicente
Piragibc, Presidente. ---'- Raul Camargo. relator.
Apelação civel n. 796
Usucapião ordinário - Ante a d1tplicid.ade de
tran.scJ'iGões há que se resolveT o domi-
nio em 'tavor daquele em cuja posse se
integraram os demctis requisitos da
pTcscTU;ão adq1tisitiva.
Vistos, etc.
Acorclam os Juizes da Terceira Câmara do
Tribunal de Apelação, negar provimento ao re-
curso para confinnar a sentença apelada.
As '.!istorias de fls. 5 e 198 fazem certo e
incontestavel que o imovel reivindicando cons-
titue parte elo lCJtc n. 2G que o autor, credor
hipotecário cxequente, arrematou justamente
com os lotes 24 e 25, além ele outros mais, sen-
(47)
JUDICIARIO 329
elo que aqueles o foram por trinta contos ele
réis ( fls . 8, 49, 144 e 145) , realizaua a arre-
matação em 7 de Janeiro de 1932 (fls. 53) e
transcrita no Reg. de Imóveis a 23 de Março
de 1932 (fls. 8).
Mas, tambem é certo que o mesm'o imovel
reivindicando foi comprado a 25 de Sete1nbro
de 1916 pelo Sr. Carlos Oscar Lessa a Raul
Kennedy ele Lemos e outros (fls. 118), trans-
crita no Reg. de !moveis a escritura de compra.
e venda no dia 3 de Outubro de 1916 (fls. 121).
Faleddo o comprador procedeu-se ao respe<!tivo
inventário, cahendo em partilha o imovel ques-
tionado ao herdeiro Djalma Ribeiro Lessa (fo-
lhas 111) feito o registro do form.al de partilha
a 18 de Sete_Ínbro de 1935 (!olhas 117).
Pela escritura pública ele fls. 93 (certidão
de fls. 46) . o herdeiro Djalma Pinto Ribeiro
Leasa em 7 ele Outubro de 1935 vendeu o refe-
rido terreno ao réu Rubem Ribeiro ele Sá pelo
preço de trinta contos de réis, feita a trans-
crição no Reg. de Imóveis a 10 do mesmo mez
e ano (fls. 100).
E', pois, fóra de dúvida, que desde 26 de
Setembro de 1916, os réus por si e seus anteces-
sores, possuem o imóvel questionado que se in-
cluiu no inventário elo finaqo Carlos Osear
Lessa e onde os réus construíram un~ prédio.
Ex-vi elo arti:;o 552 do Código Civil "o pos-
suidor pócle, para o fim ele contar o tempo exigi-
do pelos artigos antecedentes, acrescentar à sua
posse a do seu antecessor (artigo 496) contan-
to que ambas sejam continuas e pacificas". O
inventário e a construção elo prec!io evidenciam
continua e pacifica posse até o requerimento
ela vistória aà perpetuam rei m,emo-ria-rr,•, reque-
rida em 13 de Setembro de 1937, sendo que só-
mente em Julho ele 1937 verificou a constru-
ção existente e pertencente aos réus (fls. 2, ar-
tigo 2).
As duas, compra e vendas, e a sucessão here-
clitária, que todas foram transcritas, constituem
precisamente o justo titulo (Lafayette, D. das
C' ousas, § 58; La-cerda ele Almei-cla, D. das C ou-
sas § 41 in jine: Clovis. D. d-as Causas, § 40
pags. 175) .
A bóa fé, que aliás se presume (Lafayette,
ob. cit. § 69 in jine; Lacerda ele Almeida, ob.
cit. § 41 in fine; Clovis id. vol. 1° pags. 174
§ 48) resulta em favor elos réus, ele seus ante-
cessares, dos próprios títulos ele aquisição. E'
pois, certo que pelo menos ele 3 ele Outubro de
1G1G a prinçipios cl•c 1932, sendo dom.iciliaclos
nesta m2sm'"L cicl,\cle o autor c Carlos Oscar
Lessa - antece&;or elos réus apelados, 2stc úl-
 330 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

timo "durante um periodo de muito mais de 1

dez anos, possuiu como seu, continua e incon-
testadM!lente, com justo titulo e boa fé, o terre-
no reivindicando e em consequência por usu-
capião o adquiriu'', desde 4 de O].ltubro de 1926,
nos termos expressos do artigo 551 e § único
Apelação cível n. 1.980
Tem interesse económico para pleitear indeni~
zação por ato ilícito, o marido que per-
de sua mu~her v!tima d€ um acidente,
ocasionado por veículo na via pú-
blica.

do Código Civil (pres-crição decenária) . Vistos, relatados e discutidos esses autos de

Consmnado o usucapião de dez anos, ao apelação civel n. 1.980, entre partes: apelante,
possuidor se transfere a propriedade da causa Manoel Joaquim Machado e apelado, A. 011-
(Lafayette- ob. cit. § 79 ·n. 1) embora o trans- veira Carvalho ou Antonio de Oliveira Carva-
mitente nlio fosse o proprietário (Lafayette, ob. lho, acordam os Juizes da 4a Câmara do Tri-
cit., § 68 n. 1); (Lacerda de Almeida - D. das bunal de Apelaçdo, prellminarmente e por acor-
Causas n. 37 pag. 230) e independente de nova uo de votos do relator e revisor, rejeitar a ar-
transcrição, porque no usucapião o Código Ci-
guição de recurso interposto por procurador ne-
vil só a exige no caso especial do artigo 550 :__
çsitimo.
usucapião extraordinário.
No mérito, tambem por acordo de -votos, dar
No usucapião ordinário a propriedade já fi-
provimento ao recurso para reformar a senten-
gura transcrita em nome do adquirente (Clovis ça e julgar procedente a ação, devendo a inde-
o b. cit. § 40 pags. 175; Lacerda de Almeida, nização ser llquidada na execução.
idem, § 41 págs. 249; Lafayette, idem, 168
Preliminar - Foi levantada pelo apelado
n. 2) como precisamente ocorre no caso dos
para não conhecimento do recurso, pelo fato
autos. do advogado que interpoz e assinou as alega-
Tão pouco procede a alegação do apelante ções ter o seu mandato já cassado. A sentença
de proferida extra petita a sentença apelada. foi publicada em audiência, cientes as partes no
Ainda que, não obstante o artigo 553 do CódV;o dia 18 de Agosto (fls. 56). O prazo termi-
Civ!l, se entenda que ao usucapião se aplica naria a 2 de Setembro. No dia 1° o novo advo-
o seu artigo 166, além de que a prescrição pode gado, juntando à procuração pediu vista dos
ser alegada em qualquer instância pela parte a (lutos para interpor o recurso. O Juiz despa-
quem api'Oveita (Código Civil, arttgo 162), é fóra chou: "O. J. em termos". No dia 2 o antigo
de dúvida que a cham'ada prescrição adquisiti- advogado entrou com a petição do recurso em
va não. carece ser alegada em. tennos sacramen- devida forma que o Juiz mandou tambeJ:Il jun-
tais, nem mesmo em termos expressos (Planiol. tar aos autos. A fls. 69 o Dr. Juiz, ainda em
Rippert, Di r. Civ. trançais, vol. 3° n. 749 pags, data de 2, lançou nos autos um despacho admi-
704; Pugliese - La Prescr~-zione acquisitiva - tindo o recurso para seu prosseguimento. In-
vol. ao n. 29 pag. 184) . vocou o art. 109. •Mas, este dispositivo não
Ora, as alegações de fls. 94, 110 e 171 fa- tem aplicação, pois, refere-se ao caso de re-
zem clara e manifesta a vontade dos réos e do
núncia por parte do advogado e então impõe-
chamado á autoria de se prevalecerem do usu-
lhe o dever d_e continuar durante dez dias a
capião ordinário e por isso mesmo alegaram a
representar o mandante e isto porque, sendo a
posse com os requisitos do artigo 551 do Código
renúncia ato do advogado, o constituinte não
Civil. E nas razões de apelação mais uma vez
pode sofrer prejuizo. Mas, o recurso não deve
se reafirm'a essa intenção de modo patente (pa-
\ler prejudicado por outro motivo. E' que o
ginas 251) e aprovei ta vel nos termos do artigo
advogado não fora notificado, e assim o ato
162 do Código_ Civil quando não devêra ser con-
siderada, como deve, ratificação do anteriormen- que praticou, o fez legitimamente. Ainda mais
te alegado, em primeira instância. ocorre que no dia 2 ainda estava incluido no
prazo. O novo advogado poderia nesse dia en•
custas pelos ap'elantes.
trar com as alegações de recurso; mas, o in·
Rio, 28 de Abril de 1942. Flaminio de cidente já estava solucionado pelo Juiz. ExpU-
Re"ende, Presidente con1 voto. Afranio An- ca-se, portantQ, porque não o fez. Esse próprio
tonio da Cosia, relator. clcspncho, que ressalvou os cllreitos do consti-
tuinte, de certa forma justifica a excitação do
novo aclvogaclo. E' ele regeitar a prelilninar.
( 48)
 5-3-43 ARCHIVO
Mérito - Merece provimento o recurso. A
sentença recorrida embora demonstre a brilhante
intellgencia -cto seu prolator, contudo não con-
vence da justeza dos seus conceitos. Ela afasta-
se das normas assentes em jurisprudência tor-
renclal e .a.ssenta em princípios, que chocam tex-
-tos claros e i!niludiveis da nossa lei civil. Mor-
reu a mulher do autor ora apelante. O casal é
modesto, vive do seu trabalho de todos os dias.
Ela era lavadeira e às vezes, empreg>ava-se em
serviços domesticas. O marido ganhiava apenas
400$000 mensais, quantia !nsignif!cante para
ocorrer, nos tempos de hoje, a manutenção de
-um lar. E tanto os serviços da mulher eram ne-
cessários qUe ela trabalhava, ocupando-se em
serviços pesados, como de lavadeira. Não tra-
lJalhava por esporte, ma.s, por necesstda,de, oo,ra
ocorrer a.s despesas comuns do lar. Já se tem
dito e repetido que na familla modesta, todos
trabalham para economia da ca.sa. A falta de
um só destes elementos da cooperaçri.o, desorga-
nlSa a economia da familla. O inte:resse eco-
nômico está inwgrado em ce.da um desses m~m­
bros da familia, que em seu conjunto forma1:1.
uma comunidade de ligações morais e materiais.
Não há como desconhecer o interesse eco-
nômico ao m'lrido, qu-~ perde na sua ,companhei-
ra desaparecida, uma asslStenta moral e ma-
terial. No caso, a mulher traZia recursos para
casa. Dizer que a mulher não deve assistência
material ao marido é negar, em seu principio
o art. 231 n, IIII do Cod. C! v. Mut1~a assis-
tência - diz a lei: são dev·2res de ambos os
conjuges. Aí estão enfileirados os comentado-
t•es: João Luiz - "a mutua assistência, alem
uo lado moral, entendo com a mantença da fa-
mília (Com. ao art. 231); Clovis: "A palavra
:assistência não deve ser tomada no sentido res-
trito de cuidados pessoais nas enfermidades,
compreende dar o socorro na desventura, o
apoio na adversidade e o auxllio constante em
todas as vicissitudes da existência (Cod. com.
art. 231) "·. C. Santos e ~spinola: ,- "Na
-expressão mutua assistência. se compreende duas
·ordens de deveres: a) o de cuidar de conjuge
enfermo, conforta-lo na adversidade, compar-
tilhar dç suas dor..os e alegrias; b) o de prestar-
lhe auxilio econômico quando as clrcunstãn-
·cia.s o exijam" (Cod.. Civ. Int. Com. art. 231
tJág. 338) . E quando não bastasse o texto já
·citado ainda teríamos o art. tn verbis "a mu-
lher assume pelo casamento, com os apelidos
·do marido a condição ele sua companheira., con-
sorte c auxiliar nos encargos ela fmnília". R·:-
,gistre-sc bem e expressão legal "auxiliar nos
(491
JUDICIARIO 331
encargos de famíU.'l". Encargos de família são
todos os deveres que pesam sobre ela, entre eles
os de ordem econômica.
Ainde. o art. 277 exemplffica um caso em
que a mulher é obrigada a contribuir para as
despesas do casal. E que.ndo ne trruta de ali-
mentos o direito se torna ctista?lno. Não se
afigure. razoavel que diante da limpidez dos ·
preceito estatuídos fundamentalmente na nos-
sa .Jei cível, se possa, com vislumbre de razão,
negar ao maridõ; que perde sua mulher, com-
panheira no lar e aÜXiliar ne. manutenção da
famllla - interesses econômicos para pleitear
·indenização pela sua morte. Essa a feição prt-
mordial no caso em e.preo;o, pois, foi na ca-.
rencia do interesse ·~conôtnico que o Dr. Juiz
alicerçou a sua decisão.
Que.nto ao mais, não há dúvidas a levan-
tar: o fato não é contestado, a cUlpa está pro-
vada, o preposto do réu apelado foi condenado
no Juizo Criminal. Estão compendiados no
processo todos ds elementos necessários para
demonstrar a procedência. da e.ção. Certamente,
tem havido abuso em matena de !ndeníZaçlio,
que não pode ser fonte de locupletamento.
Mas. do.i a negar-se o direito a d~>tãncia é
grande.
No mso presente, por exemplo, a inden'za-
ção deverá ser calculada com a ma10r parci-
monia, atendendo-se a prova dos autos quanto
o.o auxilio efetivamente prestados pela mulher.
Nessa conformidade, é dado rprovimento ao
recurso para julgar a ação proc-edente, liqui-
dando-se a indeni:i'íação na execução.
Custas na forma da lei.
Rio, 1-12-1942. Edmundo de Oíívetra
Fzgueiredo, Presidente. - Raul Camargo, re-
lator. - A. M. Ribeiro da Costa.
Apelação civel n. 2.008
Ação de despejo - E' julgada imp-rocedente,
quando o aluguel joi depositado, embo-
Ta jóra do prazo contratual, mas por ·im-
pedimento legal, como o de decretaçãa de
feriados. Seguncto a j1trtsprudência da!!
Câmaras Civeis Reunidas, a tolerância
no recebimento do aluguel, Jóra do pra-·
zo, constitue modificação da cláusula
contratual, por assentimento recipro-
co dos contratantes.
VIstos, relatados e examinados estes autos
de apelação civel n. 2.008, em que são apelan-
tes Octavio Belmar da Co8ta e outra, e ape-
lados F. Moneró & C. Ltdr!. :
Acordam os Juizes da 5" Câmara do l"ri-·
l.mnal ck~ Apelação, pelos \'atos concorde3 elo
 332 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

relator e do revisor, negar provimento ao agra- vencido, tolerância que, segundo a jurisprudência
vo no auto do processo e à apelação, confirmando, das Câmaras Civeis Reunidas, pela maioria de
por seus fundamentos, a sentença recorrida. seus membros, considera como de modifkação
Bem decidiu o Dr. Juiz a quo quando, no de cláusula contratual, por assentimento recí-
despacho saneador de fls. 109, indeferiu aB di- proco dos contratantes. (ARcHivo JUDICIARio.
ligências requeridas pelos réus apelados. A vis- vol. 62, pág. 279).
toria visava os efeitos futuros do despacho de Custas pelos autores apelantes.
recebimento da apelação, como se confessa, sem Rio de Janeiro, 1 de Dezembro de 1942.
se alegar a existência de benfeitorias que aGse- Frederico Sussekind, Presidente e relator. - A.
gurassem a retenção do imovel. O exame de li- Saboia Lima, revisor.
vros não era necessário ao julgamento da cau-
sa, desde que procurava provar o pagamenw do
aluguel, em dias fóra do prazo contratual, já Apelação civel n. 2.042
constando as datas dos recebidos exibidos. -
Nos casos de .C'l'lP~ .contrat1tal não tem aplicaç(b
O despejo foi requerido eiP 10 de Setembro de os d1spostt10s dos artigos 911 e 9l'J da.
1941, por !alta de pagamento do aluguel ven- lei de processo, alteràdos pelo decreto
4.565 de 1942. Provado o contrato de
cido do mês de Agosto. A cláusula 2a do con- transporte, e transportadora terá de in-
trato determinava que o aluguel fosse pago, nos denizar os danos que causar aos seus
passageiros.
escritórios dos proprietários, o mals tardar, até o Voto vencido: Critério para a inde-
dia cinco (5) do mês seguinte ao vencido (Hs. nização. Calculado sobre os ganhos da
vítima por ocasião do acidente. Arts. 911
4). Aconteceu que o Governo havia declarado o e 912 do Código do Processo aplicam-se a
dia 5 de Setembro feriado, consagrado à Juven- todas de indenização por dano, quer na
culpa aquiliana, quer na culpa contra-
tude, realizando-se a respectiva Parada. E' fato ~ual. _"Dolo e culpa" são de aplicação
notório. nevido à inclemência .do tem;:o, foi tr:t~d1a1!a os rejeridos artigos. A retrroa-
twldade das leis não é mais princípio
anunciado, pelo Departamento Nacional de Im- constitucional.
prensa e PUblicidade, a transferência dos fes-
tejos para o dia seguinte, seis (6) . Como con- Vistos, examinados e discutidos estes autos
sequência, no dia 6 o fôro não funcionou, os ban- de apelação civel, n. 2. 042, em que são ape-
cos não se abriram. Realizou-se a Parada da lante o primeiro Aricllus da Fonseca Lobo e
Juventude, sendo o dia considerado como leria- segunda a Companhia Cantareira e Viação Flu-
do. O dia 7 foi, igmilmente, feriado nacional, ten- minense e apelados os mesmos:
do caido em um domingo. Somente no dia ,;ito, Não tem qualquer procedência o agravo no
portanto, podiam os locatários ter procurado os auto do processo a fls. 51. O pedido de
proprietários, por seus repre~entantes, para o exame nas livros das firmas para os quais tra-
pagamento do aluguel do mês vencido de Agosto. balhava o autor, alem de intempestivo é im-
Assim procederem, segt~ndo relatam as :ouas pertinente. Nenhuma razão para tais exames
na escrita comercial de sociedades estranhes a
testemunhas, que depuzeram em juizo. EnL<e-
présente demanda. Por unanimidade é negado
tanto, já no dia 8, os autores proprietários ha-
provimento ao agravo.
viam determinado aos seus procuradores a rel~les­
Merito - Está provado nestes autos que
sa do recibo ao seu advogado, para o despejo
o autor so!freu grave lesão quando, viajava num
(fls. 131 v). Foi então, pelos locatários pro-
aos bondes da ré, este descarrilou. Nenhuma
movido o depósito do aluguel, em petição ante-
dúvida quanto a este fato, que a própria com-
rior à citaÇã'o para a ação de despejo. Houve, as-
panhia não negou ao oferecer suas alegações.
sim, motivo legal impedindo o pagamento até o
E' o ce.so típico da aplicação do decreto 2. 681
dia fixado no contrato.
de 1912. A transportadora terá de indenizar
E nem se compreende que os réus, locatá- os danos que ocasionar aos seus passageirO'.;;.
rios de mais de vinte anos, fossem deixar de No que diz respeito ao grau de inca,pa.aidade
pagar o aluguel, para se sujeitarem ao despejo, resultante pare. o autor-primeiro apelante -
ao pagamento da multa do contrato e á perda do como 'bem acentua a sentença de primeira ins-
"fundo de comércio", instalado no "Prédio. tância, "não tem procedência a alegação da
Acresce que os autores proprietários, por ré quando afirma que a Invalidez alegada pelo
:seus procuradores, recebiam os aluguere;; em autor teria resultado de ato &:u, que teria,
<latas posteriores ao dia 5 do mês seguinte ao executado com a perna movimentos prematu-
(50)
 5-3-43 ARCHIVO
ros. A alegação se funda numa afinnação do
laudo de que o encurtamento'- da perna teria
sido consequência, possivel, a movimentos pre-
maturos da vitima (fls. 63). Trata-se apenas
de uma hipótese levantada pelo dr. perito
insuficiente por si para estabelecer certeza de
que o autor tivesse posto uma concausa capaz
de diminuir o gráu de responsabilidade da com-
panhia pelas consequênclas diretas do desastre"
(fls. 117). Como se trata na espec!e, em apreço
de culpa contratual e não de ato illcito, não
é de se aplicar os artigos 911 e 912 do Código
do Processo alterados pelo decreto 4. 565, de
11 de Agosto deste ano. Assim veem enten.
dendo a maioria dos Juizes do Tribunal de
Apelação.
Justifica-se em ~ace das provas e• esclare-
cimentos no processo, que o quantum a ser
pago ao autor seja apurado na execução tomado
por base 81 importância de Cr$ 450,00 men-
sais. As demais verbas da sentença referentes
aos honorários médicos:, aoo medicamentos
transportes, roupa inutilizada e honorários do
advogado são mantidos. Estão de acôrdo· com
as despezas reais e prejulzos do autor. Acor-
dam, assim os Juizes da Quinta Câmara do
'Ilribunal de Apelação, negar provimento ao
agravo no auto do processo, por unanimidade,
e dar provimento em parte, ao recurso do pri-
meiro apelante para não aplicar, no caso em
apreço, os artigos 911 e 912 do Código do Pro-
cesso, fixando em Cr$ 450,00 mensais o orde-
nado para servir de base ao cálculo da inde-
nização, que será apurada na execução, pelos
votos do relator e do Desembargador !Presi-
dente, bem como negar provimento ao recurso
da segunda apelante, unanimemente.
Custas da lei.
Rio de Janeiro, 8 de Dezembro de 1942. -
Frederico Sussekind, Presidente com voto. -
Antonio Carlo8 Lafayette de Andrada, relator
designado. _ A. Saboia Lima, vencido, somente
na parte em que não foram aplicados os ar-
tigos 911 e 912 do Código do Processo modifi-
cado pelo decreto-lei n. 4. 565, de 111 de Agosto
de 1942. Este decrP.to-le! .4. 565, corrigindo a
defeituosa redação dos artigos 911 e 912 do
Código do Processo, velo fazer obra de morali-
dade e de defesa do patrimônio dos obrigados,
que se esvaia em beneficio do enriquecimento
de terceiros. Este novo decreto entrou em vigor
na data da sua publ!eação. como dispõe o ar-
tigo 46. A primitiva redação dos arts. 911 e
912 do Códlgo Ido Processo mereceu seve~as
(51)
JUDICIARIO 333
criticas de vários juristas, principalmente dos
Deos. Gonçalves de Oliveira ( Rev. Forense 83,
pág. 390, Eurico Sodré, Rev. Foremse 82, 254,
Olymp!o de Carvalho, Rev. Forense 82, 265 e
Rev. Tribunais 127, pág. 648 e Felippe de Souze.
Mattos, A.RCHivo JUDICIARIO, vol. 53, pág. 141,
Sup .. , e Rev. Tribunais, 127, IP!Í€· 311).
Esta Câmara, na apelação cível n. 9.601
em acordão do qual if'U[ relator, tendo as muitas
considerações merecido a honra de serem acei-
tos pelo eminente Desembargador Candido Lobo,
sempre tão brilhante e erudito nos seus votos,
pronunciou-se nos seguintes termos em relação
aos referidos artigos: "O art. 911 do Código
do Processo Civil contem a disposição prind-
pal sobre a forma de indenização (V1de H.
Mazeand e L. M., vol. 3 n. 2.324 e seg.). E'
fora de dúvida que adotou a capitalização da
renda ou pensão, de acôrdo com o sistema de
anuidades, para durante a vida provavel da vi-
tima, de modo a estar esgotado o capital do
término dessa vida provavel (Vide R. Pirson
e A. de Villé, Tr. de 1"' Resp. Civ. Extra-
Contract. vol. 1, n. 194). Tal era a nossa ju-
risprudência dominante ... Entretanto a dispo-
sição secundária do art. 912 estatue qUe a
sentença determine a aplicação do capital em
titulas da divida pública federal para a cons-
tituição de renda", e mais que "esse capital será
inalienavel durante a vida da vitima e serã
partilhado entre os seus herdeiros, de acôrdo
com a lei civil."
Ora. a interpretação l!terai do texto sem o
conjugar com o preceito principal do art. 911,
levaria â conclusão (contrária ao sistema de
anuidades, para a capital!zação da renda ou
pensão) de que o ressarcimento consistirá na
o.tribuiçéio da propriedade sobre um capital,
em títulos de dívida (pública federal, e tal que
produza a renda ou pensão arbitradas como
pertencentes â vitima ou a seus herdeiros. E',
porem evidente que a semelhante conclusão,
alem de importar numa locupletação à custa
do alheio, o alheio da empreza de transporte,
está em. manifesta antinomia. com a dispo-
sição principal constante do art. 911.
De acôrdo com as regras de hermenêutica
jurídica relativamente às disposições, que, na
lei, se afiguram contraditórias· cumpre ao in-
terprete esforçar-se pela concil!ação dos textos,
tendo sempre em vista a disposição principal,
afim de que esta prevaleça (Carlos Maximi-
 334 ARCHIVO
liano, Hermeneutica, n. 140 e 171; covielo, Man.
de Dir Civ. It. 3a edição, pág. 78) .
Os dols textos se harmonizam, o do ar-
tigo 911 e o do art. 912 desde que, adquiridos
tantos títulos da dívida pública federal quan-
tos produzam a renda ou pensão arbitrada;
volte depois esse capital à empreza de trans-
porte feitas antes a dedução, no caso do fa-
lecimento da vítima, das quantias bastante
para assegurar a renda ou pensão aos ber-
deirO's pelo tempo restante em que foi esti-
~ada a duração provavel da. vida da vítima.
O disposto no art. 912 do Código do Pr_ocesso
sobre a aplicação em apollces não é faculdade,
uma alternativa do -.Juiz, mas um dever impe-
rioso. Visa evitar que o beneficiário, mal avi-
sado ou tengido pela necessidade, transija com
o seu direito, ou delapide a indenização re-
cebida., ou ainda seja explorado pelos seus in-
titulados patronos. A finalidade do art. 912
é de compensar, de certo modo, a diminuição
ou parada total de ~apacidade sofrida pela ví-
tima., por culpa ·de quem a causou, e não a
de instituir um imoralíssimo comércio de in-
denização a gronto pagamento, que precisa ser
combatido, em ·benefício das próprias vítimas,
não só pelo judiciário como pela nobre classe
qos advogados ...
Em •conclusão: a jurisprudência. tem man-
dado observar os ganhos da ou provento da
vítima na ocasião do acidente, e isto com a
mais intuitiva procedência, porque se tais ga-
r..hos poderiam por causas imprevistas, ser au-
rruentados, poderiam igualmente seJ; diminui-
dos; que o critério chamado das anuidades é
o 1na;is lógieo e aconselhavel por consistir na
fixação de um capital aos juros legais, para
assegurar a anuidade, isto é, uma pensão ou
renda, correspondente ao ordenado mensal da
vítima até atingir o limite provavel da exís-
tência". Este acordão, que é de 13 de Maio
·de 1941, foi public:tdo no vol. 5o, pág. 73
de - Jurisprudência - Tribunal de Apelação,
Imprensa Nacional. Esta conciliação, que o
acordão- procurou realizar entre dois artigos da
lei que pareciam -contraditórios, foi definitiva-
mente reali<'~-:lda com a feliz redação feita pelo
decreto 4. 565 nos arts. 43 e 44, referentes aos
arts 911 e 912, que assim ficaram redigidos:
"Art. 911. No arbitramento da indenização pro-
veniente de ato ilicito os lucros cessantes serão
converticlos em )Jrestação ele renda ou pensão,
mec\iante pogamento ele Ca)Jital, que aos juros
legais, a.ssegure a.s pre.stações clevid:ls". Art. 912
JUDICIARIO 5-3-43
- A indenização referida no artigo anterior
será fixada, sempre que possivel, na ação prin-
cipal, e compreenderá as custas judiciária, os
honorários de advogado, as pensões vencidas e
respectivos juros, devendo a sentença deter-
minar a aplicação do capital em títulos da dí-
vida pública federal para a constituição da
renda. Esse capital será inalienavel durante a
vida da vítima revertendo após o falecimento
desta ao patrimônio do obrigado. Se a vítima
falecer em consequência do ato illcito, prestará
o responsavel alimento às pessoas a quem ela
os d-evVa, e levada em conta a duração provave!
da vida. da vítilma. Neste· caso, .a reversão do
capital ao patrimônio do obrigado, somente se
efetuará depois de cessada a obrigação de pres-
tar alimentos".
Estes dois artigos resolvem, de modo claro
e certo, com espírito de justiça e equidade to-
doo os casos de indenização proveniente de da-
nos, fixado a interpretação dos art. 1.·537 e
seguintes do Código Civil. Tambem aplicam-se
na reparação dos danos nos contratos de trans-
portes, regulados p€lo decreto 2.681, de 1912.
Nesses casos a indenização é resultante de
obrigação contratuaL inexecutada, e que por co-
modida:de do viajante lesado, a lei estabelece
a presunção de responsabilidade do transpor-
tador s_em necessidade da indagação da culpa
ou ato ilícito, pois o transportador não llide
sua obrigação de ,reparar o dano ainda que
prove ausência de culpa de sua parte, mas so-
mente se provar caso fortuito, força maior ou
culpa exclusiva do viajante.
Alega-se que no caso de viajante, não se
aplio:t 0 art. 911 do Código do Processo, por-
que o inciso se refere a "indenização prove-
niente de ato ilícito". Evidentemente o legls-
lador falou em sentido genérico, porque Latu
sensu quem não cumpre um contrato, quem
não executa o pactuado que, em virtude da ine-
xecução contratual causa dano à outra parte
contratante tambem pratica ato !licito. H<t
sempre "dolo ou culpa, contratual ou extra
contratual" na forma do art. 64 do Código
do !Processo. A nomenclatura "indenização"
quiz se referir a todos os casos de responsabi-
lida de quer o ato ilicito propriamente culpa
aquiliana ou culpa extra-contratual, quer de
culpa resultante de obrigação contratual inexe-
cutada, ou propriamente contratual. Se não
•·constitue ato ilicito o exercício regulctr de um
direito", quem não c1.unpre um contro.to não
(5~,
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 335

está no exercício regular de um direito e assim I Há muitos anos, argumentava Carvalho de

pratica um ato ilicito. Mendonça: - "Se as leis processuais emanam
Certamente o legislador não desconhecia a do mesmo poder que as substantivas ou mate-
tradicional distinção desde os romanos, entre riais, essa distinção é doutrinária, !nocua; a
culpa contratual e culpa aquiliana, mas quiz unidade legislativa acentua-se perfeitamente; a
compreender ambos no mesmo critério na obr1- execução é UJlliforme". (TraVado de Dir. co-
gação de indenizar, porque de fato a distinção mercial, vol. 7, n. 24). Os Tribunais atual-
entre atos l!c!tos e !licites só tem importân- mente não podem opôr restrição à competência
ela para o efeito de maior ou menor rigor na legislativa do Presidente da República, em face
avaliação do ~rejuizo. A obrigação de reparar do que dispõe o art. 180 da Constituição, como
o dano deriva do dolo ou da culpa do seu autor: já vote! (Jurisprudéncia, Trib. de Apelação,
do dolo quando intencionalmente pela ação ou vol. 4, pág. 150). Ora, o decreto-lei n. 4.565,
omissão se ofende o direito ou se prejudica o de 11 de Agosto de 1942. alterando disposições
patrimônio de outrem; da culpa, quando o dano do Código do Processo Civil, dispõe no art. 46
padecido pelo paciente decorre de imprudência que "o presente decreto-lei entrará em vigor
ou negligência violadoras do direito ou cau- na data da sua publicação". Não estando ainda
sadoras do prejuízo. O viajante tem u~ pr!vi- flrmado jurisprudência a respeito dos arts. 911
léglio: crJ.ão_ !precisa provar a culpa da empreza, e 912, quiz . aproveitar a oportunidade de ser
porque a culpa é presumida. A lesão é da mes- voto vencido para expôr a minha orientação
ma natureza. no sentido de aplicá-los em todos os casos de
indenização por danos, com efeito imedil;lto em
Finalmente, estatuída que não constituem todos os oasos já ajuizados.
atos ilic!tos, os praticados em legitima defesa,
ou no exercício regular de um direito reconhe·
c!do, o Código Civil, art. 160, n. I, exclue o
excesso naquela, e neste a irregularidade. Neste Agravo de instrumento n; 6.207
ceve-se compreender evidentemente, não a cons-
A ina~ienabilidade de bens exçlue a possibilida-
ciência de prejudicar apreciado objetivamente, de de comuntcação, qualquer que seja o
segundo os resultados naturais, legítimos e pre- regimen do ca:!amento. Os rendimento/f
de bens incomunicaveis, havendo ex-
visíveis do ato. Assim, quer, o excesso na le- pressa determinação em contrário por
gitima defesa, quer a irregularidade no exercício parte do testador, não se comunicam.
de um direito, ou a unexecução contratual latis
sensu constituem atos ilícitos pelos prejuízos que
Vistos, relatados e examinados estes autos
causem e todas as hipóteses estão incluídas no
de agravo de instrumento n. 6.207, sendo
art. 911.
agravante D. Marieta Carvalho de Souza e agra-
Resta examinar a última questão, de di-
vados Tel!es & C ia. Ltda . :
reito temporal, sobre a aplicação do Código
aos casos anteriores i sua promulgação. Já votei Acordam os Juizes da 5a Câmara do Tri·
no sentido que os arts. 911 e 912 não eram bunal de Apelação, dar provimento ao agravo
apliaavoeis retroativamente (Juris'p:rudéncia - para, reformando a sentença recorrida, julgar
Tribunal de Apelação, vol. 8, pág. 132) mas procedentes os embargos e insubs!stent€ a pe-
melhor examinando o assunto votei posterior- nhora, pagas as custas pelos agravados.
mente pela aplicação imediata daqueles dispo- Na verba testamentária, transcrita à fls. 8-
sitivos. A Constituição de 1937 não proibe a 8 v. deixou o testador gravados os bens com
retroatividade das leis que não é mais pre- inalienabilidade vitalícia e incomunicabilidade,
ceito constitucional. São numerosas as leis de qualqu~ que fosse o regimen de casamento de
aplicação retroativa, algumas limitando o di- suas filhas, entre as quais a agr:nante. proíb~­
reito de propriedade. Na atual fase do nosso da a administração por parte de S<'U m:u:do.
direito não há mais preponderância da lei su- Por dívida deste, portanto. nâü pe>dem :·espe>n-
bstantiva sobre a adjetiVa. Desde a Consti- der esses bens, nem as S"tU\S rendas. d:1 <'XcJu-
tUição de 1934, com a unificação do processo e siva administração da mull1er. E. no c::1::>o. pou-
a competência da UniãQ para legislar sobre c1i- ICO in1porta o regin1~:-n cl.:1 cc,:1n~:~h.~-.."'\. C\.1:::.: ~~l:~
reito processual e sulJstantivo não há mais razão o casanlento fc)i efE'tund,,, ::áo só }'c'r,~ue .1 JI:;:-
de ser feita a distinção. llienabilidade exclue n. püss1bilid.1de de •:cn:u-
(53)
 336 ARCHIVO
nhão, como porque o testador, expressamente
·proibiu essa comunicação de bens.
Em acordão de 9 de Janeiro de 1942, no
a:ecunso extraordinário, n. 5 .108, o Supremo
Tribunal Federal afirmou que, qualquer que
seja a natureza da comunhão conjugal, a co-
municação dos bens de um conjuge á socieda-
de conjugal é •alienação; à ela·, pois, não po-
derá estar sujeito um bem inalienavel (ReviSta
Forense, v. 92, pag. 87). Esta Câmara, em re-
cente decisão, datada de 10 d~ Julho de 1942,
na apelação civel n. 1.164, tambem decidiu que
a inalienabilidade traz consigo a idéia canse-
quente da incomunicabilidade o que, de acordo
com a vontade do testador, que deve predomi-
nar sobre todas as possíveis interpretaçõe:;;, é
indubitavel frente à lei e à doutrina (Jurisp. do
'Trib. de Ap. v. X pag. 116-117) . Sendo os
bens, e suas rendas, incomunicaveis, "qualquer
que seja o regimen de casamento" (fls. 8 v. )
não podiam ser IJ€nhorados por divida do ma-
rido.
Conforme ensina Clovis Bevilaqua (Com. ao
Cod. Civil, v. 2, pág. 187)" - os frutos e ren-
dimentos dos bens incomun!caveis são adquiri-
dos e estes, na ausência de diSposição em con-
trár.io, comunicam-se (art. 259). A comunica-
ção é a regra; para excluir dela algum bem, é
necessário declaração expressa da lei ou da
vontade das partes, oportunamente manifesta-
da, de modo legal". Expressamente o testador
determinou que ficassem incomunicaveis os
bens e suas rendas, proibida, ainda, a sua ad-
ministração pelo marido da agravante.
Rio de Janeiro, em 8 de Setembro de 1942.
- Frederno Sussekind, Presidente e relator.
Candido Lobo.
Agravo de instrumento n. 6.354
Contrato de trabalho. - Caracteriza-se pela re-
lação de dependência econômic(l. c subor-
dinação daquele que prest:t n serviço.
Trabalhador braçal e intelectual. Com-
petencia da Justiça do Trab~\lho, quando
o litígio é oriundo de relação de tra-
balho.
Vistos, relatados e examinados estes autos de
agravo de instrumento n. 6.354, em que são
agravantes Moreira & Monteiro Ltdn. c agra-
vado Justino La banca:
Acordam os Juizes da 5.a Cãmara do Tri-
bunal de Apelação dar provimento ao agravo
para, reformando a decisão recorrida, julgar pro-
JUDICIARIO 5-3-43
cedente a exceção e comr.wtente a Justiça do
Trabalho para ·conhecer do pedido. - Toda
questão gira em torno do contrato de fls. 10,
se de locação de serviços, se de trabalho, de
modo a justificar a competêncLt da Justiça Co-
mum ou da esp~cial do Trabalho.
E' de acentuar, desde logo, que não assiste
razao ao Dr. Juiz de prima1ra instãncia quando,
na decisão agmvada, declarou não estar o pr·o-
fissional liberal sujeito à legislação social. O §
unico do art. 1.0 da lei n. 62 de 1935 não
admite distinção entre o trabalho intelectual,
manual ou técnico, e os profissionais respecti-
vos, e o art. 136 da Constituiç:io co:rsidera o
traoolho um dever social, fixando que o traba-
lho intelectual, técnico c manual teem direito
à proteção e solicitudes especiais do Estado.
Pouco importa, portanto, ~ qua!idad~ de quem
presta o serviço. O que caracteriza o contrato
de trabalho, segundo a dout.rina., é a existência
de uma relação de rlependênc1a econõmica e
I subordinação daquele que presta o serviço para
com aquele a quem ê o serviço prestado.
Desde que o profissional intelec~ual presta
serviços a outrem em carater permanente, com
remuneração certa e com subordinação econômi-
ca ou jurídica, há de ser considerado "empre-
gado", no conceito do direito social (Direito,
vol. XVII pg. 420) .
O Professor Cezarino Junior (pg. 395) es-
creve que o critério mais importante para a
diferenciação do contrato de trabalho de todos
os outros é o da subordinação ou dependência
ao empregado em relação ao empregador, que
se concretiza na subordinação do empregado a
I um horário e à fiscalização por parte do empre-
gador.
O Procurador da Justiça do Trabalho, Ar~
naldo Sussekind sustenta, em seu "Manual da
Justiça do Trabalho", pãg. 30, que: - "par-
tindo desses elementos, fornecidos pelo direito
positivo, tanto a doutrina, como a jurisprudên-
cia do trabalho, teem proclamad·J que a confi-
guração do contrato Individual do tra)1alho, me-
lhor denominado de contrato de emprego, pres-
cinde da natureza dos serviç03 prestados para
atender a.penas os requisitos de permanência, re-
muneração e subordinação. Assim, empregado,
para os •!lfettos legais, pode ser o operário braçal
ou o intelectual, seja este üm técnico ou um
profissional liberal; basta r;u~ a prestação do~
serviços não seja eventual, que u remuneração
(54)
 5-3-43 ARCHIVO
seja certa e periódica, e r1ue esteja subordinado
ao ernpregaclor.
O conceito da subordinação, entretanto, va-
ria de acordo com a natureza dos serviços pres-
tados e a condição do profissional que os pres-
ta. De fato, a subordinação deva ser entendida.
em termos, posto que se não p<>ch~ ~xlgir do mé-
dico, do advogado, do professor, etc., a mesma
subordinação ao empreg_ador que aquela que se
verifica entre este e o trabalhacl.or !JraÇEll. Ao
profissional liberal é asseguradQ.. maior Jil:erda-
de de ação, a par da autonomia técnica. impres-
c!ndivel. Ainda mais, não se faz mistér que os
serviços sejam pre~ados com e."clusividade, pois
a legislação não proíbe a acumulação de empre-
gos de care.ter privado". Essa a ori~ntação .Ee-
guida pelo Ministro do Trabalho, em vá.r,ios pro-
cetsSos ("Diá.rlo Oficial" de 3 de Abril de 1941
e de 7 de Março de 1941).
No caso destes autos, o. proUsstonalllibe-
ral obrigou-se a prestar seus serviços aos ;agra-
vantes, mediante uma remuneração certa. e 1=-e-
~1i5)
JUDICIARIO 337
rlõdica, a comparecer diarlam<mte ao seu escrl-
tõrio, em horário que ficou coa·;encionado, su-
bordinando-se aos empregadores, à sua fiscall-
zaçlto. Se se trafasse de u:m.a empreitada, o con-
trato escaparia á. legislação social, porque o pres-
tador dos serviços obrigava-se pela solução final
do trabalho e mediante o pagamento de uma re-
muneração única. Distingue-se do trabalho, por-
que nesta prevalece o trabalho slinordinado. Pou-
co Importa ainda que o contn.to tenha sido por
prozo determinado; 1lá. duas espécies de contra-
to de trabalho: o de duração indeterminada e o
de duração determinada. O autor agravado, nEs-
ta ação; reclama salários e uma multa, salá.rios
oriundos de um contrato com o"> requisitos de
trabalho. Para dirimir a controvérsia, para de-
terminar o pagamento dos salários, a Justiça
competente é a do Trabalho.
Custas pelo agravado.
Rio de Janeiro, 8 de Dezembro de 1942.
Fret!erico Sussekinà, Presidente e relator. - A.
Saboia Lima.
 338 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO

DE SÃO PAULO
JURISPRUDtNCIA

1:700$; que, maior fo! a sua surpresa quando·,

Apelação civel n. 14.759 em 31 de Dezembro de 1935, sem motivo, foi
(CA.PITAL} ilegalmente rebaixado de seu cargo para o de
Prescrição - Suspe"!são contra a_ Fazent!-a. P)i.- "ana.lista" do Laboratório de Pesquisas Quími-
blica por mew de reclamaçao admJni8tra- . cas, com o ordenado mensal de 1:000$, quando é
tiva - Necessidade de apresentaçao desta certo que pelo mesmo ato foram nomeados seis.
até um ano após o ato contra que se
reclam.a - Interrupção pretendid-a e médicos efetivos, todos com o ordenado mensal
contagem, depols, do lapso prescricional
por metade - Aplicação dos arts. 40 de 1 :700$; que ilegal foi a preterição do autor,
e 6o do decreto n. 20.910. de 6 de Ja- nos termos do art. 1.0 do art. 97 (sic), do ata
neiro de 1932.
Funcionário Público RebaiXa- n. 597, consolidado pelo art. 271, § 1°, do ato
mento de categoria - Diminuição de n. 1.146, e inconstitucional, nos termos do art.
vencimentos - Ação contra a Fazenda 113, n. 3, .da Constituição Federal de 1934 en-
Públic<L procedente no sentido de ser
p-aga a diferença enquanto não for efe- tão vigente; que, em 21 de Setembro de 1936r
tivado o autor em cargo equivalente. foi adido como médico assistente do Serviço de
- A reclamação administrativa apre-
sentad-a depois de um amo da data do Clinica Médica da Divisão "Hospital Municipal'"
ato contra o qual se reclama não tem sendo que, logo após, em 16 de Novembro, lhe
mais o efeito de suspender o curso da
prescrição . foi atribuída uma gratificação de 200$000 men-
sais, passando, dessa data em diante, a perceber
Vistos, e expostos estes autos de apelação vencimentos mensais de 1 :200$000; que, em 2 de
n. 14.759, da comarca da Capital, entre partes, Junho de 1938, entrou com uma reclamação ad-
Dr. Rubens Cordeiro Leite e a Municipalidade ministrativa, até o momento não solucionada.
de São Paulo, apelantes e recijprocamente apela- Em consequência, pede o autor: a) sua re-
dos: condução ao cargo efetivo de médico, para o
Conro autor, alega o Dr. Rubens Cordeiro qual foi nomeado; b} equiparação de seus ven-
Leite que, desde 1934, é funcionário da ré, Mu- cimentos aos dos demais médicos efetivos da r~;
nicipalidade de São Pruulo, exercendo, a princí- c) pagamento da importância de 38:900$000 e
pio, o cargo ·de escriturário, passando, a seguir •. mais 500$000 mensais até final. reposição, tudo
a fazer estágio na Diretoria Sanitária Municipal, com juros da nrora, honorários •de advogado e
a seu pedido, visto ser formado em. medicina; custas.
que, em 21 de Março de •1935, foi contratado Citada a ré, apresentou a longa contesta-
como médico do Serviço Municipal de Parques ção, de fls. em que suscita a preliminar da pres-
Infantis com o ordenado mensal de 1:000$000, crição, e, quanto ao mérito, forceja demons-
sendo que, três meses depois foi efetivado nesse trar qUe 0 autor não sofreu qua,lquer ilegalida-
posto, e, como o titulo de nomeação não men- de ou injustiça por parte das autoridades all-
cionasse vencimentos, deveria auferir os mesmos ministrativas municipais, que teriam agido em
direitos e proventos de seus colegas, médicos consonância com a legislação municipal concer-
efetivos. Ao contrário do que esperava, conti- nente ao assunto em debate.
nuou a receber o mesmo ordenado de contrata- A sentença repeliu a arguição de prescrição,
do, na importância de 1:0008000, constituindo , e, quanto ao mérito, acolheu o pedido inicial,
as5im a ~mica excecão entre seus colegas efcti- I em parte, a Eaber. para condenar a ré a pag::~r
I
vos, que percebiam o orclenaclo mensal de .... ao autor a importância ele 3-8:200$000 e mais os
(56)
 5-3-43 ARCHIVO
vencimentos a que tem direito o autor, na base I
de 1:700$00, mensais, até final reposição, com os
juros da mora• .sem honorários de advogado.
Apelaram as partes, com as finalidades ex-
postas nas !Petições de fls., sendo os recursos re-·
cabidos, arrazoados e contra-arrazoados, na for-
ma processual em vigor.
O protesto judicial, realizado em 27 de De-
zembro de 1940, interrompeu a prescrição, inuti-
lizando o quinquênio já decorrido. Assim, a
ação proposta em Maio de 1941, Ingressou em
juizo em tempo util. A reclamação administra-
tiva, todavia, levada a termo em 1938, ê de ne-
nhum efeito, de vez que se consumou fora do
prazo de decadência a que se refere o art. 6°
do decreto n. 20.910, de 1932. Conseguintemen-
te, cobravel ou exigível seria somente a difeliença
de vencimentos relativa ao quinquênio anterio1·
ao protesto judicial aludido, o que significa que
os vencimentos anteriores a 27 de Dezembro d~
1935 não são exigíveis, prescrito como está o
direito à sua reclamação e percepção.
Quanto ao mérito. Ingressando no quadro
burocrático da ré, o autor, servindo, a princí-
pio, como contratado, no dia 28 de Junho de
1935, foi nomeado médico efetivo do Departa-
mento de Cultura e Recreação do M:unlcipio de
São Paulo. O título de nomeação não aludia
a vencilnentos, mas não é menos exato que o
ordenado padrão, dos médicos efetivos, do mes-
mo Departamento ou de outros setores da ad-
ministração, era de 1:700$000 mensais, do que
é de Inferir-se que a retribuição atribuída ao
autor, após sua integração efetiva no quadro
dos funcionários, derivou de simples equívoco
da secção de contabilidade, que teve em vista,
erroneamente, os vencimentos do !unclonário
contratado. Persistia essa situação anõmala
quando, por ~to de 27 de Dezembro do mesmo
ano, o autor foi designado para exercer as fun-
ções de "analista" do Laboratório de Pesquisas
Químicas, constando do respectivo ato que os
vencimentos do funcionário designado seriam
de 1 :000$000 mensais, ao mesmo tempo que se
nomearam novos médicos com os v~ncimentos
de 1 : 700$000 .
Esse ato é passível de censura jurídica por
atribuir ao autor serviços realizaveis por pes-
sõa leiga, e, bem assim, por ter fixado seus
:vencimJentos em dissonfmcia com a remunera-
.Ção que deveria recolher como funcionário efe-
tivo, do quadro médico ou seja na base a1lfe-
rida pelos demais funcionários da mesma ca-
(57)
JUDICIARIO 339
tegoria. No silêncio do ato de nomeação, quan-
to aos vencimentos, a presunção legal é que a
a·etribuição seria equivalente a que era aufe.-
rida pelos demais fUncionários, da mesma elas-
se, como ocorre comumente, mesmo porque, em.
face da lei, todos devem receber igual trata-
mento, segundo a regra salutar contida no·
art. 122, n. I, da Constituição Federal.
Atenuadas, em-·parte, a ilegalidade e a in-
justiça que o autor vinha suportando, pelo ato
que o considerou adido junto ao Hospital Mu-·
nicipal, com a gratificação mensal de 200$000,
segue-se que o autor tem direito a perceber a.
dl!erença de vencimentos desde 27 de Dezem-
bro de 1935, para que .receba o ordenado pa-
drão de 1:700$000 mensais, a partir daquela.
data, por força de sua nomeação efetiva reali--
zada em 28 de Junho do mesmo ano. A sen-·
tença, neste particular, está perfeitamente fun,-·
damentada, dispensando qualquer outra consi--
deração para que subsista.
Não obstante ter o autor sofrido rebaixa--
mento funcional, pela sua designação, em for-
ma de nomeação, para servir como simples
analista do Laboratório :M;unicipal, rebaixamen-
to esse já atenuado pelo aproveitamento da
atividade do autor como médico adido junto.
ao Hospital ~nicipal, a condenação, como de-
lineou a sentença, fica circunscrita aos efeitos
.patrimoniais, até que as autoridades munici-
!Pa1s deliberem aproveitar ou reverter o autor
ao cargo para o qual foi nomeado em carater·
efetivo ou a outro ·equivalente.
Pelo exposto, acordam, em Terceira Câma-
ra, por maioria de votos, dar provimento, em
parte, ao recurso da ré para reconhecer a pres-
crição quanto à diferença de vencimentos an-
teriores a 27 de Dezembro de 1935 e negar pro-
vimento ao do autor, para que subsistam os.
demais dispositivos da sentença apelada.
Custas de acordo com o vencido.
São Paulo, 6 de Maio de 1942. Mario
Guimarães, Presidente. - Leme. da Silva, re-
lator designado, vencido em parte, pois dava
provimento ao recurso do autor para o efeito
de conceder a verba de honorários de advoga-
do, na base de 10 'lo sobre o montante atual.
da condenação, atendendo a que a atitude da
ré, sobre ser ilegal, foi de protelação pois até
agora não solucionou a reclamação administra-
tiva. esboçada pelo autor, forçando este a lan-
çar em juizo a competente ação para restau--
 340 ARCHIVO
ração de seu direito violado. Deve, pois, a ré
arcar com a despesa referida, para que se não
~esfalque a Indenização que o autor vai rece-
ber. - J. B-arbosa de Almeida, vencido. Dava
provimento, em parte, à apelação do autor, e
negava à da ré. - Alcides Ferrari, vencido.
Dava provimento à apelação da ré, para julgar
a ação improcedente, e julgar prejudicado o
recurso do autor.
Não acolho• a alegação de prescrição '>P.não
para os o.tos anteriores a 27 de Dezembro de
1935. A reclamação a.dministratrva de 2 de Ju-
.nho de 1938 é inócua à vista do disposto no ar·
tigo 6° do decreto n. 20.910, de 6 de Jant!lro de
1932, uma vez que foi apresentaae.· mais de ano
depois de qualquer ato dentre os reclamados.
·Vale, pois, .apenas o protesto de 27 de Dt-
zem'bro de 1940. AliáS, mesmo qu::.nto aos atos
prescritos, a recllílhação n!lo teria. fundarnellt.O
legal.
Consequentemente o único ato a ser apre-
ciado é o de 21 -de Dezemfuo de 1935, pelo qual
.o Prefeito "usando das atribuições que lhe são
conferidas peJo art. 42, item 4o, da Lei de Or-
gamzação Munrclpal n. 2.484, de 16 de Dezem-
bro de 1935, e nos termos do art. 9.o, do ato
,n. 984, de 27 de Dezembro de · 1935, resolve
aprove1tar o Sr. Dr. Rubens Cordeiro Leite,
médico da ,secçà:O de Parques 1Ii!ant1s da Divi·
são da E"ducação e de Recreios do Departamen-•
"to de Cultura e Recreação no cargo de analista
do Laboratório de Pesquizas Químicas, perce-
bendo o ordenado mensal de 1: (J00$000. "
Mas, esse ato !oi absolutamente legal, -pois
que foram mantidos os vencimentos e não hou-
ve o alegado rebaixamento. O cargo de anallsta
era ,para ser exercido por médlc6 .
E' interessante qUe se arme um. ;processo
do porte do presente, com. largos debates e !ar- não encontra fundaménto legal.
JUDICIARIO 5-3-43
gulss!mas pretensões e que se não diga em oue
direito .tais pretensões se baoeiafu. Qual o ar-
tigo de lel que justifica o pedido .ao autor? Não
o encontro nem nos articulados, nem nos "rra-
zoados e nem nas decisões .
Porque há médlcm na Prefeitura que ga-
nham 1:700$000 há de se admitir que todos
os médicos ai, devam ge.nhar essa quantia?
Parece-me que não. Em todas as repartições
há diversidade de venci!llentos: na Magistrar-
tura, no Ministério Público, onde todos são ba-
chare'is; nos departamentos de Educação, onde
todoo são professores; nos de Saude, onde to-
dos são médicos; nos escritórios, onde todos
são contadores, etc.
AdmitirJse a alegação de equivoco da se-
cção de contabilidade é difícil; os vencimentos
continuaram a ser de 1 :000$000 porque o apro-
veita_mento, segundo a !e!, teria de :ser feito
com os mesmos vencimentos.
E' evidente que, se se tratasse de equivoco,
as reclameçôes do autor teriam sido atendidas .
Quem nomeia, promove, remove e demite os
funcionários municipais é o Prefeito e de acôrdo
com as leis. Seus atos, quando mesmo in-
justos - no sentido em que essa expressão é
empregada - não sendo ilegais, escapam à al·
çada do Judiciário, cuja Intromissão em atr1·
buições alheias não é regular.
O Invocado artigo 121, § 10 letra "a" d.a
Constituição Federal de 1934 não aproveita ao
autor, pois que proibia diferença de salário
para um mesmo trabalho "por motivos de
idade, sexo, nacionalidade ou estado civil" e
riâo por motivo de d!ferança de categoria, com-
petência, tempo @ serviço, etc.
Em última análise: a pretensão do autor
(58)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 341

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO

DO RIO DE JANEIRO
JURISPRUDENCIA

7. 800,00 provenientes de serviços extrajudiciais;

Apelação civel n. 775 Cr$ 8.000,00 relativos à contestação na ação in-
(PETRÓPOLIS) tentada por Maurice Danon e Cr$ 8.000,00 cor-
Honorários de advogado. O mandato e a loca- respondentes à reconvenção oferecida na mesma
ção de serviços são po1· demais limita- ação.
dos para conter os principias regulado-
res da atividade do advogado. Os advo- Autor e ré apelaram da sentença, ambos
oados são auxiliares da administração em parte. Aquela pediu que a condenação fos-
da justiça. O Estado não póde dispen-
sá-los. E1T:í':Jora não sejam funcionários se elevada para Cr$ 31.800,00, valor !I.Xado no
exercem uma. função pública. O contra- laudo pericial. Esta insistiu na arguição da ma-
to de advogado é contrato de direito
público. téria de pr.escrição, considerando-se obrigada a
- Os serviços advocaticios quer pagar ao autor tão somente a importância de
sejam judiciais, quer ext-rajudiciais, de-
vem< ser pagos. A retribuição 'é devida Cr$ 8.000,00.
pelos servicos 1·ealmente prestados. Isto posto,
A prescrição do artigo 178, § 6. 0
n. X do Código Civil só se refere à ;u - O artigo 1. 216 do Código Civil . pres-
ação para pagamento de serviços extra- creveu que toda a espécie de trabalho material
judiciais é de trinta anos. na forrr.<a do
artigo 177 do Código Civil. ou imaterial contratado constitue locação de ser-
viço. A locação de serviço abrange, desse modo,
Vistos, relatados e discutidos estes autos de um sem número de prestações de· trabalho hu-
apelação civel n. 775, da com'arca de Petro- mano. Divergem ao juristas quanto à concei-
polls, em que são apelantes e apelados D. Nair tuação da natureza do contrato entre o advoga-
-de Teffé Hermes da Fonseca e Dr. Gastão Miln- do e seu cliente. Este contrato por isso, apa-
donça Bittencourt. rece ora filiado ao mandato, ora à locação de
I -- o Dr. Gastão Mendonça Bittencourt, serviço, ora à teoria da operação de serviço pú-
em causa própria, propôs contra D. Nair de blico.
Teffé Hermes da Fonseca ação ordinária para A teoria do mandato não satisfaz a pleno.
cobranç:!l de honorârloa advocaticios proveni- Em face de terceiros, o advogado é mandatá-
entes de serviços judiciais e extrajudiciais, rio, procurador, preposto. Os principias nor-
prestados à sua cliente no período de Dezem- teadores do mandato são, todavia, por demalll
bro de 1935 a 29 de Setembro de 1939. estreitos para rezer a relação entre o advogado
A ré na contrariedade, alegou, prescrição e o seu cliente. Basta lembrar o caso de um
da ação no que respeita aos honorários relati- parecer, ou de uma consulta, Não hâ como
vos aos trabalhos extrajudiciais. Confessou, acomodar a relação aí estabelecida à teoria do
porém,, a obr1gação de pagar o valor dos servi- mandato.
ços judiciais que lhe p'!:estou o advogado na Os serviços do advogado ao cliente são aná-
:aç.ão contra ela movida por :Míaurice Danoi).. logos aos prestados pelo médico, pelo professor,
O perito ·nomeado arbitrou os ~rviÇos pro- pelo engenheiro. Eis por que muitos classificam
fissionais do autor em Cr$ 31.800,00. A sen-1 todos esses contratos entre os de locação de
tença longamente fundamentada condenou a ré serviço. Diz-se que o instrumento de mandato
a remunerar o autor com a importância de Cr$ I é simples utensilio fornecido ao locador para
(59)
 342 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

que ele possa fazer o serviço de que foi encar- reconvenção num total ele CrS 16.000.00. A re-
regado. Não hà dúvida que o contrato do ad\'O· tribuição é devida pelos serviços realmente preS-·
gado, que participa da representação, se reveste tados. Não importa que a contestação seja di-
de características de locação de serviço. A es- ferente ela reconvenção. Não interessa a cir-
fera ela locação de serviço é, porem, mui limita- cunstância de ser esta um·a contra-ação, uma
da para conter os principais reguladores da atio ação dentro de outra. Nem pode ser levada em
vidade J1rofissional em relação ao cliente e ter- conta a afirmativa de que a reconvenção seria
ceiros. julgada procedente, graças à temeridad·e da lide,
Não existe em direito civil um instituto em profissionais executados na ação devem ser exa-
que caiba inteiramente o contrato do advogado. minados no seu conjunto. Não se justifica que
A missão dos advogados não consiste só em no mesmo processo, se separe a contestação da
defender os clientes. São eles auxiliares da ad- reconvenção. Deve o autor receber pelos servi·
ministração da Justiça. O Estado não pode ços prestados nesta causa a importância de ...
di!UJensá-los embora não .sejam fllncilonáric.s, Cr$ 8.000,00, correspondente a 10 % sobre o va-
exercem uma função pública. No caso de assis- lor da ação, com o que, allá.!l, está, de acoroa
tência judiciária corre-1hes a obrigação de acei- a ré. O autor não fez jús à quantia maior;.
tar o patrocinio de um cliente desconhecido, pois a ação não ohegou a seu termo. No perio-
sem estipulação ou direito ·à retribuição. A do de instrução os contendores puzeram fim à
advocacia é um nunus publicus, uma ocup'açãc. contenda judicial.
de serviço público. Applewn, no Traité àe La
IV - A sentença apelada estimou os servi-
Profession à'Avocat, escreveu que a assistência
ços extrajudiciais em CrS 7. 800,00. Foi justa a
em justiça é, antes de tudo uma operação de
estimação. A ré não contestou o valor dado
serviço ;público. O contrato de advogado é, \POis, a esses serviços. Limitou-se a sustentar a pres-
contrato de direito público. crição da ação do advogado para pedir o paga-
Entre o advogado e o cliente quasi sempre mento dos honorários por trabalhos prestados
existe mandato expresso. Muita vez falta a re- extrajudicialmente.
presentação. Hà serviços judlctats; hà-011 extra- A prescrição do artigo 178, § 6, n. X do Có-
judiciais. O advogado às vezes dá consultas, de- digo Civil aó se refere à ação para pagamento
fende causas administrativas fiscais, compare- de serviços judiciais. Pois o dispositivo que deve
ce a conferências, promove acordos, redige con- ser interpretado restritamente por se tratar de
tratos e dlstratos, assiste a lavratura de do- prescrição fala em. procurador judicial, Assim,
·cumentos públicos ou p·artlculares, locomove- a prescrição dos honorários por serviços ex-
se a lugares afastados do centro de sua ativida- trajudiciais é de trinta anos, na forma do artl-
de, sacrifica o seu expediente diário para aten- go 177 do Código Civil.
der ao cliente. A ação do autor contar a ré não se acha
Os serviços advocaticios, sejam quais forem prescrita. Porque é decorrente de serviços de
devem. ser pagos. Não havendo contrato .feito advocacia prestados fóra do pretório. A conde-
com o cliente, nem chegando as partes a acordo, nação da ré, adicionadas as duas parcelas de
fixar-se-á a retribuição por arbitramento judi- honorários relativos a trabalhos judiciais e ex-
cial. trajudiciais, é fixada em Cr$ 15.800,00 além
III - Todos os serviços profissionais recla- dos juros da m'óra, que devem ser contados na
mados foram realmente prestados pelo autor a forma da lei.
ré. Entre o advogado e cliente não houve con- A' vista do exposto,
tra to escrito . Nem tão pouco acordaram. no va- Acorda a Primeira Câmara, depois de re-
lor da remuneração. jeitar a matéria de prescrição, dar em parte pro-
O autor na qualtdade de advogado da ré, vimento à apelação da primeira apelante, fican-
contestou a ação ordinária contra ela movida do prejudicada a do segundo ap·elante, unani-
por Maurice Danon. No mesmo processo, dentro. memente.
do termo legal, apresentou reconvenção. Antes Custas ex-lege.
da causa atingir a decisão final, os contendores Niterói, 8 de Fevereiro de 1943. - Olde•
entrararn en1 acordo. mar Paclteco, Presidente aà hoc. - Ivair NO•
A sentença apelada condenou a ré a pagar gueira Itagiba, relator. - Macedo Soares.
Cr:S 8. 000.00 pela contestação e CrS 8. 000,00 pela
(60'
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 343

rada ao réu contra ~ credor Imediato ou con-

Apelação civel n. 780
(CAMPOS)
I tra o portador de ma fé. O preenchimento In-
fiel da cédula cambial não pode aproveitar ao
Falsidad-e ideológica da cambial em branco. autor, nem ao co-autor do falso. Não Importa,
A nota promissória, quando revestida ao demais, que o possuidor tenha recebido a.
dos requísito3 essenciais, é autônoma,
vando por si só. independentemente do nota promissória em preto. Se o possuidor co-
causa que a tenha gerado. nhecia a criação da promissória em branco, e
- A falsidade intelectual do títu- sabia que o seu criador lancou no seu contexto
lo cambiário em branco é defes~ asse-
gurad.a ao réu contra o credor ime·diata dizeres ideologicame.nte fa~os, fica, sem som-
cu contra o portador de má fé. O bra de dúvida, sujeito às exceções oponive!s a.
preenchimento infiel da cédula cambial
em branco não pode aproveitar ao au~ este último. A causa da obrigação assim sur-
tor.. nem ao co-autor do falso. gida e as relações judídicas existentes devem
- Valor do exame grafoscópíco e
de outr'as provas. ser examinadas à luz de todos os meios de
- Arts. 63 e seus parágrafos diJ provas, quer diretos, quer indiretos.
Código do Processo Civil. Custas em
decuplo e honorários do advogado da III - No caso em debate, a má fé do por-
parte venceC:ora. Como se deve proce·
der nesses casos. tador e do criador da nota promissória e~cutida
ressa! de todos os elementos probatórios co-
Vistos, relatados e discutidos estes autos dto l·hidos nos autos. CHa!re Ribeiro, no dia 23 de
apelação civel n. 780, da comarca de Campos, Setembro de 1941, conseguiu do apelado, seu
em que é apelante Renan Ribeiro, e é apelado benfeitor, a subscrição, como avalista, da not11.
Manuel Joaquim de Sales: promissória, que expressamente se destinava à
I - Renan Ribeiro, portador de uma nota reforma de outra do .valor de Cr$ 10.000,00.
promissória do valor de Cr$ 50.000,00, .emitida Conservou-a em branco. Aos 28 de Abril de 1942
por Claide Ribeiro e avalizada por Manuel Joa- selou a cédula, preenchendo-a com os dizeres
quim Sales, promoveu ação executiva contra os ldeologlcametne falsos: assinatura como emi-
co-obrigados. A penhora recaiu na importância tente, nome do portador e a importância em
de Cr$ 55. 000,00, oferecida pelo avalista e re- nl.garismo e por extenso de Cr$ 50.000,00. Com-
colhida na Agência do Banco do Brasil local. binado com o irmão, feito portador da promis-
O emitente deixou escoar o prazo legal da con- sória, obteve deste a propositura da ação exe-
testação, sem nada alegar. O avalista contTar!ou cutiva. Todos esses fatos estão irretorquivel-
o pedido, sustentando a ineficácia concertada mente demonstrados nos autos.
entre o possuidor da promissória e o seu emi-
O exame grafoscópico, realizado com mes-
tente. Por considerar improcedente a ação, pe-
~rla, põe em relevo que a cédula, só depois de
diu a condenação do autor nos honorários de
receber a assinatura do avalista, f~i dobrada em
seu advogado e no décuplo das custas. Várias
quatro pontos. Evidencia que as indicações
diligências foram determinadas, inclusive, exame
cambiárias tachadas de falsas são posteriores ao
grafoscópico da nota promissórl8..
lançamento da assinatura do apelado. Mostra
A sentença, afinal, julgou improcedente a
que os selos foram apostos e inutilizados quan-
ação e insubsistente a penhora, condenando o
do as dobras se encontravam envelhecidas. A
autor no décuplo das custas. Foi interposto re-
prova testemunhal e indiciãr!a .não deixam dú-
r.urso de apelação. O apelado suscitou diversa~
vida qu[);nto à falsificação intelectual. A diversas
questões preliminares, das quais desistiu na. as-
sentada do julgamento. pessoas que depuzeram na causa, Claide rela-
Isto posto, tou que retinha a cédula em branco. O por-
II -· A nota promissória., quando revestida tador da nota promissória não possuia recur-
dos requisitos essenciais, é autônoma; vale por sos par::t fazer· o desconto. Homem sem pro-
si, Independentemente da causa que a tenha ge- rissão, o apelante ajustou-se com o falsário, seu
rado. A autonomia e a independência das obri- Irmão, afim de fraudar o patrimônio do ape-
gações cambiais fundam-se, todavia, na. boa. fê. lado. Presunções, ind!cios,. depoimentos de tes-
A fraude e o dolo não gozam da proteção le- temunhas, exame grafoscóplco e declarações do
gaL Eis o motivo por que, na. :;~ção cambial, autor patenteiam a má fé, a atuação delituo-
pode o réu alegar a má fé do autor para evitar sa. do possuidor e do emitente. A inexistên-
a condenação. A falsidade intekctual ou ideo- cia de C8-Usa geradora ela cambial ajuizada. por
lógica da cambial em branco é defesa. assegu- si só bastav::t para. a exclus1\o do crédito. :Mall:
(61)
 344 .ARCHIVO
o conjunto das provas existentes no processo
constitue um todo harmônico, que gera a cer-
teza indiscut!vel da fraude, cuja repressão é
um imperativo da lel e da moral.
IV - A sentença apelada decidiu com !n-
que:!tionavel acerto. Sucede, porem, que con-
cluiu por condenar o autor nas· custas em dé-
cuplo. Esta condenação é substituída pelos ho-
norários do advogado constituído pelo réu, que
se liquidarem na execuç!ío. A fixação dos ho-
norârios nâo poderâ, todavia, ultrapassar o 11-
mite mâximo das custas contadas em décuplo.
O apelante não fica prejudicado com a substi-
tuição das custas pelos }).onorários. Será bene-
ficiado, por certo, pois os honorârios não pode-
rão atingir, de nenhum modo, a soma daque-
las custas.
o Código do Processo Civil nos artigos 63
e seguintes qu!z estabelecer um critério para
a gradação das penas, atendendo à maior ou
menor gravidade da falta cometida pelo liti-
gante. Nâo seria d!t!ctl ao legislador fixar uma
norma para essa distinção, se tivesse em vista
o procedimento doloso e culposo, os atos in-
tencionais e voluntários, nocivos à parte con-
trária. A matéria, que aparece clara no arti-
go 30 e no seu parágrafo único, surge embu-
rilhada nas modalidades previstas no art. 63.
Este artigo, dosando penas, deixou, porem, as
espécies no terreno da confusão. Para demons-
trá-lo, não é necessário digress!onar. E' bastan-
te acentuar que a alteração intencional da ver-
dade, a que se refere o art. 63, outra coisa não
é senâo o abuso do d!re!to com o cunho doloso.
Acham-se, pois, neste artigo compreendidas as
diversas espécies da má fé constantes de seu
2o: dolo, fraude ou simulação.
o apelante, na espécie, alterou intencio-
nalmente a verdade. Deve, por esse procedimen-
to, pagar os ·honorários do advogado do réu, nos
termos acima fixados, e as custas do processo,
sem a multiplicação estabelecida.
A vista do exposto,
Acorda a Primeira Cãmara negar provimen-
to à apelação para confirmar a sentença apela-
da pelos fundamentos da presente decisão.
Custas na forma da lei.
' j
Niteroy, 2? de Janeiro de 1943 · - OZtU- j
mar Pacheco, Presidente "ad-hoc" · - Ivair No-1
g 'telra
' Itagtba,
· - relat.or. - Macedo Soares. r seus antecessores a entrega dos bens per ten-
JUDICIARIO 5-3-43
Apelação civel n. 794
(NITERÓI)
A acéio de imissão de posse, a que nenhuma
· reter~ncta, faz o Código Ctvil, vem ex-
pressamente regul-ada no Coà. de Pro-
cesso Civil. Só compete às pessoas
enumeradas no art. 381 do Cod. de
Processo.
- A imissão de posse não é pro-
priamente uma ação possessória. Por-
que pressupõe a exiStência do domínio.
E é o domínio que dã direito à ação de
imissão.
- Nos casos de locação, expressos
nos arts. 1.193, 1.195, 1.197, 1.209 e
1.212 do Cod .• Civil, a ação cabivel é
a de despejo. E' este o meio judicial
concedido ao locador para compelir o
locatário a desocupar o prédio locado.
- Impossibilidade em converter a
ação de imissão em ação de despejo.
- Decreto-lei n. 4. 598, de 20 de
Agosto de 1942. O despejo só é auto-
rizado nos casos estabelecidos no seu
art. 4 .o. Está suspen~o o art. 1. 209 do
Cod. Civil, que, enquanto vi{lorar o
decreto 4.598, não pode fundamentar a
despejo.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação civel n. 794, de Niterói, em que é
apelante Americo de Castro Ramos, e é apelado
José Casalino:
José Casalino é locatário do prédio da rua.
Coronel G!omes Machado n. 70, nesta cidade,
desde Setembro de 1932. Em Junho do ~no
próximo passado a locadora vendeu esse imovel
a Americo de Castro Ramos. Dias depois da
aquisição, o comprador notificou judicialmente
o inquilino para, no prazo de um mês, nos ter-
mos do art. 1. 209 do Código Civil, desocupar
o prédio. Desatendido, o proprietário requereu,
então, contra o inquilino ação de imissão de
posse. A ação foi contestada, e, afinal, julgada
improcedente. Não se conformou o autor, e,
tempestivamente, apelou da sentença.
Isto posto,
O Código Civil nenhuma referência faz ã
ação de imissão de posse. Hoje, porem, vem
expressamente regu1ada, nos artigos 381 a 383
do Código de Processo Civil. Esta ação com-
pete, segundo preceitua o art. 381, às seguin-
tes pessoas: aos adquirentes de bens, para ha-
verem a respectiva posse, contra os alienantes
ou terceiros que os detenham; aos administra-
dores e demais representantes das pessoas ju-
rld1cas de d!re1to privado, para haverem do&
centes à pessoa representada; aos mandatários,
(62)
 5-3-43 ARCHIVO
para receberem dos antecessores a posse d06
bens elo mandante.
A imissão de posse não é propriamente
uma ação possessória. ];>arque pressupõe a exis-
tência dO domínio. E é o domínio que dá di-
reito à ação de imissão. Os adquirentes dos
bens, ao promovê-Ia, exercem o direito de pro-
priedade diretamente; os administradores, re-
presentantes ou mandatários exercem-no indi-
retamente.
Não se verifica na espécie nenhum dos ca-
sos que autoriza a ação de imissão de posse.
o apelado é locatário. Ocupa o prédio como
inquillno. O próprio apelante reconheceu essa
circunstância. Por não lhe convir mais a lo-
cação é que notificou o réu para entregar o
prédio dentro em trinta dias, com fundamento
no art. 1. 209 do Código Civel. Nos casos de
locação, expressos nos arts. 1.193, 1.195, 1.197,
1.209. e 1.212 do Código Civel, a ação cablvel
é a de despejo. E' este o meio judicial~conce-
dido ao locador para compelir o locatário a
desocupar o prédio locado.
A ação intentada é imprópria. A impro-
priedade da ação não importará nulidade do
processo. Segundo o disposto no art. 276 do
Código de Processo Civil, verlificada a impro-
priedade, compete ao Juiz anular tão somente
-·-
(63)
JUDICIARIO 345
os atos inaproveitaveis, e determinar a prática.
dos que são indispensaveis, para que a ação se
processe, quanto possivel, pela forma adequada ..
Na espécie nada há que possa ser aproveitado.
Pois não cabe a ação de despejo com apoio no.
art. 1.209 do Código Civil invocado.
O decreto-lei n. 4.598, de 20 de Agosto <ie·
1942, em cuja vigência foi proposta a ação, só
autoriza o despejo nos casos previstos no seu
art. 4.o. Dentre eles não se enquadra o des-
pejo por motivo de não convir mais a locação.
O réu está em dia com os seus alugueres. A
ação de consignação de pagamento movida con-
tra o apelante foi julgada procedente. Para a.
sua própria residência no prédio, era de mister
·que o proprietário fizesse a notificação com o
.prazo de três meses. Não consta que o prédio
necessite de reformas urgentes. Não se pode-
converter, nos termos em que foi requerida, a.
ação de imissão em ação de despejo.
A' vista do exposto,
Acorda a Primeira Câmara negar provimen-·
to à apelação, unanimemente. Custas na forma.
da lei.
Niterói, 8 de Fevereiro de 1943. - Oldemar
PMheco, Presidente. - Ivair Nogueira Itagiba~
relator. - Macedo Soares.
 346 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO

DE SANTA CATARINA
JURISPRUDENCIA

llvramento. Mas a lei a aplicar ai não é a nova

Habeas-corpus n. 1.430
e sim aquela sob a qual o delinquente adqui- .
(SÃO JOSÉ) rlu direitos ao favor que pleiteia. E' um prin-
Livramento condicional. Está ampatado pelo cipio incontrovertido que, em relação à retro-
mandamento do n. 13 C:ú art. 122, da atividade da lei, em matéria penal, deve-se le-
Constituição Federal - "as penas esta-
belecid-as ou agravadas na lei nova. não var em conta aquela que, pela sua benignidade,
se aplicam aos jatos anteriores". Está mais favorecer ao réu".
tambem compreendido no parágrafo
1inico do art 2.o do Código Penal. O Dr. Juiz de Direito de São José indefe-
Vistos, relatados e discutidos estes autos riu, porem, o pedido, porque, a seu ver, deve o
•de "habeas-corpus" da comarca de São José, em caso regular-se pela nova lei penal, por isso que,
·que é impetrante e paciente Esmenio Rosalina n!l.o se tratando nele da aplicação de pena, não
da Silva: está enquadrado no parágrafo único do art. 2.o
I. O impetrante e paciente Esmenio Rosa- do Código Penal; e assim, por força da lei ora
lina da Silva. tambem conhecido por José Ri- vigorante, precisa o requerente do cumprimen-
beiro da Silva. foi, na comarca de Lajes, por to de tres quartos da pena de prisão, dada a
·sentença de 2 de Abril de 1938, condenado a um sua condição de autor de mais de um crime
ano e nove meses de prisão celular como autor (Código Penal, art · 60, n · I, e parágrafo único;
de crime previsto no art. 330, § 5.o, da cons~- , e Código de Processo Penal arts. 710, n. I,

José, por sentença de 2 de Abril de 1939, foi I

llclação das Leis Penais; e na comarca de Sao e 711) ·
II. Em consequência da denegação do livra-
amda condenado a sete anos de pnsão celu- rnento condicional, foi impetrada a presente or-
lar como incurso na pena máxima do art. 268, dem de "habeas-corpus", que invoca a deter-
combinado com o 273, n · 2. da mesma Conso- mlnação do art. 122, n. 13, da Constituição Fe-
lidação. Ficou, assim, sujeito a oito anos e nove deral - "As penas estabeleciclas ou agravadas
meses de prisão. na lei nova não se aplicam aos fatos anteriores"
Estando preso desde 26 de Fevereiro de 1938,
-, e tambem o que decidiu este Tribunal, ao jul-
requereu o livramento condicional, logo que
gar o "habeas-corpus" n. 1.409, isto é, que a
completou metade do tempo de encarceramento.
nova lei penal, mais rigorosa na concessão do
O Conselho Penitenciário, reconhecendo que
Uvramento condicional, não tem aplicação a
o requerente, segundo as informações juntas ao
pedido, merecia despacho favoravel, por ele opi- uma situação consolidada na vigência da legis-
nou, fazendo as seguintes considerações: lação anterior.
"O atual Código Penal estabelece como con- III. Efetivamente, na decisão deste TribU·
dição para a concessão do livramento condicional nal, citada no pedido, assim foi decidido por
aos reincidentes o cumprimento de três quartas maioria, abonando-se os votos vencedores em de·
partes da pena. Esmênio cumpriu, até esta data, cisões do Egrégio Supremo Tribunal Federal
1
quatro anos, seis meses e dias ele prisão, m:-~ proferidas em matéria análoga e nomeadamente
nos. portanto, do tempo fixado pelo referido Co- em votos dos ministros Carvalho Mourão e Oro·
:ligo para que lhe seja aplicado o beneficio do zimbo Nonato. ·
(64)
 5-3-43 ARCHIVO .TUDICIARIO 347

São palavras do primeiro desses in3ignes ju- co. do Código Penal. Não se trata ele mero in-
ristas: cidente ele execução, mas de um característt-
"Em matéria penal, o princípio regulador do co essencial ela pena". "A lei que regula o lt·
conflito de leis no tempo é o da lei mais favo- vramento condicional é autêntica lei ·penal. E
ravel (Consolidação das Leis Penais, art. 3.o; não é mais grave somente a lei penal que de-
Constituição Federal de 1934, art: 113, ns. 26 fine um crime ex novo ou exagere a pena comi-
e 27; e Constituição vigente, art. 122, n. 13); na pela lei anterior, senão tambem aquela que,
não o do respeito aos direitos adquiridos, que em ele qualquer modo, se apresenta mais favoravel
matéria penal não os há. O livramento condi~ ao réu. Se a lei nova deixa ele conceder um
cional, reduzindo ao mínimo a privação da li- beneficio que a anterior outorgava, é, sem du-
berdade imposta ao condenado como etapa fi- vida, mais grave elo que esta e, portanto, não
nal elas penas ele prisão, imprime à pena em que tem efeito retroativo. Eis a lição de Manzini"
êle é facultado, sob certos requisitos, natureza (re<:urso criminal n. 2. 092, in ARcHrvo Junr·
peculiar, modificando-lhe essencialmente a qua- CIARIO, vol. LXIV, págs. 365 e 366).
lidade ou intensidade. Assim, fazendo o livra- V. Aos lógicos EJ. lúcidos votos citados não
mento condicional parte integrante ela pena cá- há necessidade de acrescentar outros argumen-
minada na lei, como um elos elementos ela pri- tos, bastando apenas assinalar que é o próprio
vação ou restriçãD peculiar ele direitos que a Código Penal que entret~ce o livramento con-
constitue, é manifesto que a lei que veda para dicional na pena, colocando-o, em capitulo es-
certos crimes. o dito beneficio, agrava-lhes a pe- pecial, no seu titulo V, que trata das penal!.
naliclaele c, em rigor, sustitue por outra mais P&ra o Código é, pois, o livramento condicional,
grave a pena antes cominada na lei. Do expos- consoante o conceito do preclaro Carvalho Mou-
to resulta <,'Ue, nos expressos termos elo pre- rão, "parte integrante da pena cominada na let,
ceito constitucional citado, a lei nova que, para como um elos elementos ela privação ou restrição
os conelenaclos por certos crimes, aboliu o be- peculiar de direitos que a constitue", e impri-
nefício elo livramento condicional, antes facul· me á pena em que, sob certos requisitos, é fa-
t~c!o. não se aplica aos casos anteriores".
cultado, "nature:;a peculiar, modificando-lhe
E' elo voto elo Ministro Orozimbo Nonato a e:osencialmente a qualidade ou intensidade''.
seguinte as.serção:
"Os motivos que levaram a carta ele 1937 a Assim sendo. há jurielica.s razões para incluir
impedir a agravação da pena ao" crin1inoso. a o l!vramento condicional no amparo do art. 122,
lmpzclir a w.sravação da sua situaçüo penal, são n. 13, ela Constituição Federal e para o con-
de direito universal. Ninguem negará que é uma , sicler?.r tambem compreendido no parágrafo
mitigação ela pena. uma pena cumprida branda- único do art. 2.o elo Código Penal.
mente: o lirramento condicional constitue um
VI. No caso elos autos, é patente a dispa-
benefício aos réus c como este beneficio não es- ridade de situações do paciente em face da lel
tava excluido ela lei. no regime da qual prati- atual e ela anterior, contemporánea dos seus cri-
caram eles o delito .• foram processados e jul- mes. Pela lei antiga, precisará ele, para alcan-
gados, não se c.eve aelmit'ir a aplicação ela lei
çar o livramento condicional, de quatro anos,
posterior" ("Habeas-corpus" n. 1.409, de Flo-
quatro meses e quinze dias ele prisão; pela lei
rianópolis, julgado a 14 dP. Outubro de 1942, .re-
nova, que instituiu a reincidência genérica (Có-
lator desembargador Silveira de Souza, in Diá-
digo Penal, art. 46, § 1. 0 , n. I), condiçãD em
rio Oficial ele Santa Catharina, de 18 ele Novembro
que o considera o juiz, precisará desse tempo
de 1942. Jurisprml.ência elo Tribunal ele Apela-
ção).
e ele mais met_ade, isto é, ele seis ·anos, seis me-
ses e vinte e dois dias ele privação da liberda-
IV. Igual doutrina assentou, em decisão de
de.
21 ele Setembro ele 1942. a Primeira Cãmara do
Tribunal de Apelação do Distrito Federal. "O Em outros termos: pela lei anterior, pode-
Instituto do livramento condicional, - diz o rá receber imediatamente o beneficio requerido,
acórdão respectivo, que foi lavrado pelo douto ao passo que, pela lei ora vigente. terá ainda
desembargador e criminalista Nelson Hungria, ele permanecer encarceradc cerca ele dois anos.
- é de clireito penal material e regula-se, no Basb estR computo para mostrar que a
caso elo conflito ele leis sucessivas, pela zex mt- pena é ngTavada pela lei nova, e que esta, por-
tior. na conformidade elo art. 2. 0 , parágrafo únl- tanto, não pode ser aplicada ao caso sub-juelice.
(65)
 AHCHIVO
-------------
O paciente não pode, por conseguinte, ser
·considerado reincidente, pois que não o era pela
lel anterior, sendo ainda de notar que, em ma-
téria de reincidência, é preciso ter presente o
que determina o art. 18 da lei de introdução do
Código Penal (decreto-lei n. 3. 914, de 9 de De-
l;!embro de 1941) .
VII. Em face do exposto e porque, con-
forme reconheceu o Conselho Penitenciário, tem
o paciente as condições necessárias para ser
atendido na sua petição:
Acordam, em sessão plenária das Câmaras
Reunidas do Tribunal de Apelação, por maioria
JUDICIAniO 5-3-43
de votos, deferir o pBdido, para conceder a Es-
menio Rosalina da Silva o livramento condicio-
nal, cujas condições serão determinadas pelo
Dr. Juiz de Direito da cõmarca de São José, de
conformidade com o art. 721, do Código de Pro-
cesso Penal .
Sem custas.
Florianópolis, 8 de Janeiro de 1943. - Me-
deiros Filho, Presidente. - Henrique Fontes, re-
lator para o acordão. - Urbano sanes, vencido.
- Silveira àe Sousa. - Luna Freite.
Foi presente ao julgamento o Sr. Dr. Pro-
curador Geral do Estado. - Henrique Fontes.
(66)
 5-3-43 ARCHIVO
JULGADOS E PARECERES
Juizo de Direito da Quarta Vara
de Orfãos e Sucessões
(DISTRITO FEDERAL)
Usofruto. A sentenÇa que julga a S1la extin-
ção não é atribuitiva de qualquer di-
Tezto real, mas declaratória de um fato
preexistente representado pela morte do
usofrutuário; os nús proprietários nüo
podem responder pela dívida do usufru-
tuário nascida do inadimplemento de
sua. obrigaçao personalíssima de pagar
o tmposto 'levzdo pela instituição de
usojruto; a prescriçüo das dívidas ativa:;
da Fazenda M1micipal; a competência
para processar e j1tlgar a extinçao do
usojruto constit1tido no estrangeiro por
testamento, doaçüo 01l por disposicão de
lei obedece à regra - for um rei· si tae.
Vistos, etc.
Conclue-se da leitura e do exame destes
autos que João Manoel ·Gonçalves, de naciona-
lidade portuguesa, casado com D. Nataliü Ra-
posa Gonçalve:s, de nacionaliclade brasileira, fa-
leceu no di[l 25 de Março de 1896, na rua Co:t-
mões, na Freguezia de Santo Ildefonso, na Ci-
dade do Porto, República de Portugal. Em con-
sequência foi abel'to o respectivo in\·entário a
17 de Fevereiro de 1897, no Juizo de Direito da
1a -Vara Cível dü Comarca da Cidade do Porto,
naquele Pais, e para o qual fora levado o imovel
da rua &nadar Pompeu n. 168, na Frcguezia
de Sant'Ann[t do Distrito Federal, no Brasil,
cuja -posse e propri"!dade até então pertencen-
tes ao de cujus, por morte de seu titular, ~e
transmitiram desde logo às menores Alice, de
oito anos de idade, ;\urora, de seis anos de ida-
de, Alda, ele cinco anos de idade, e Armincla,
de nove· meses de irlade, todas filhas do casal,
tenclo a viu\'(\ nssumido a inventariançrt e pres-
tado o compromi,_~o le[Sal. Falecendo a. 1 ele Fe-
(67)
JUDICIARIO 349
vereiro de 1903 a menor Alice, quando contava
quinz~ anos ele idade e em estado ele .solteka,
ainda sem descender._tes e sem testamento, foj
procedido nos mesmos autos ao inventário dos
bens que já ihe haviam sido transferidos por
morte de seu genitor. Finalmente, após ser fei-
ta a partilha judictal, coube uma terça parte
da núa propriedade do dito imovel a cada uma
cl•:tquelas herdeiras, tocando o usofruto à sua
genitora pelo fato de haver passado a segundas
nupcias. E julgadas a partilha e a adjuclicação
a 3 de Abl'il de 1908, foi extraída carta de sen-
tença a 22 de Novembro de 1930 para a sua
competente execução (does. ut fls. 5 usque
fls. 9).
Mais tarde, após haver ocorrido a 3 de Se-
tembro de 1940 o óbito de seu segundo mari-
do Manoel Fernandes ·de Olivei.-a (c~rt. de
fls. 3 e 4), veiu a falecer D. Natalia Raposo
c:lt> Oliveira a 20 de Maio de 1941, na rua da
Bandeira, Freguezia de Santa Maria Maior, na
Cidade de Vi>:ma do Castelo, República de Por-
tugal (cert_ de fls. 3 e 4). E por efeito da.
morte de usofrutuária, houveram por bem as
núas proprietárias elo imovel situado nesta Ca-
pital, requerer a 12 ele Novembro de 1941 a 110-
mologação da sentença do Juizo de Dil'eito da
P Vara Civel da Comarc[l do Porto, República
de !Portugal, que julgou a partilha e a adjudi-
cação elo referido bem nos autos do inventário
elo de cujus. Afinal, 11omologada aquela decisão
estrau:;.g.cira pelo venerando acordão de 12 de
Janeiro ele 1942, publicado a 13 de Maio de
1942, do Colendo Supremo Tribunal Federal
( cert. de fls. 14v. e 15), as núas-proprietárias,
por si e pol' seus herdeiros. ingressaram neste
Juizo a 19 de ,Junho ele 1942 com o presente
processo especi•:ll ele extinção de usofruto com
 350 ARCHIVO JUDICIARIO 5-3-43

funclamento no art. 552 e seus parágrafos do Civil, se sentiu "autorizado a dizer que as di-
Código de Proces5o Civil (doc. ele fls. 2). vicl-:'Ls ativas ela União e c!C'3 Estados, como
Autuada e despachada a petição inicial ele bens públicos, escapam à presc.riçii.D, iJorque
fl's. 2 regulaTmente instruida com os does. ut tais bens som·ente perdem a sua inalienabil'-
fls. 3 usque, fls. 18, foram ouvidos os Fiscais, dade por determinação expressa ela lei" (Teoriu.
havando o digno Dr. 7o Procurador· dü· Pre- Geral do DiTeito Civil, Rio, Francisco Alves, 2a
feitura do Distrito Federal requerido o paga- ed. 1929, § 90, n. V. pàg. 417). Realmente,
mento do imposto devido pela instituição do como diz e bem, Câmara Leal, "se fl critérlo
usofruto no estrangeiro sobre o imovel situado ela imprescritibiliclacle é a inoalienabilidade, essa
nesta capital, com fundamento no art. 43, 7J, !i relativa, quanto aos bens públicos, porque o
do decreto n. 4.613, de 2 de Janeiro de 1934 próprio Código admite que eles percam a ina-
( cóta de fls. 29), contra o qmil foi invocada lienabilidade, que lhes é peculiar, nos casos e
a prescrição fundada no art. 177 ex-vi elo arti- forma que a lei prescrever. Aclemais, _ acres-
go 179 do Código C i vil (doe. de fl~. 30) , ao centa este ilustre civilista - tratando-se de cll-
passo que o ilustre Dr. 2o Cm·ador de Resíduos nheiro, objDto ele direitos creditórios do Estado
opinou pela incompetência desta jurisdição sob ou de suas dívidas ativas, ele é, por sua natu-
c fundamento de que a extinção do usofruto reza, alienavel, porque se destina à viela finon-
c'.everá ser processada e julg•:tda pelo juizo elo ccira ela Nação, entrando para os cofr2s públi-
inventário, nos termos do art. 552 do Código cos e deles saindo para o património parti-
de Processo Civil (cótas de fl\3. 31v. e 34), o cular, por meio ele pagmu.entos a funcionários
que tambem foi objeto de contestação (doe. de e a credores elo. Estado" (Da PTescrição e da De-
tis. 33). cadência, São Paulo, Saraiva & Cia., 1939, nú-

E' o relatório. mero 225, pág. 331).

O que tudo visto e examinado: Aliá·s, o p1·óprio demento histórico tambem

Com efeito, como cleflúe desta exposição,
os presentes autos me vieram à conclusão para
decidir sobre aquelas duas questõe:o suscito.das
no limiar deste processo especial: a) a prescri-
ção elo direito ele cobrança do imposto devi-
do pela instituição elo usoffuto no estrangeiro
sobre imovel situado em nosso Pais; b) a com-
petência elo juizo elo inv211tário para proce·sso:n
e julgar a extinção elo usofruto instituído so-
bre imovel situado em outra jurisdição.
I - Com relaç1o à primeira quest.o este
.Juizo não ten1 a n1enor dúvida em aceita1·, na.
ausência ele qualquer legislação especial, a rP-
gra geral firmada no art. 177 ex-vi do ar Li-
go 179 do Código Civil. Com efeito, não exis-
tindo qualquer lei ·1ue tenha por fim regular
especialmente a prescritibilidade elo direito tlc
cobrança ele impostos devidos pela instituição
clf' usofruto no estrangeiro, quer por ato inter-
vivos ou por efeito causa-mortis, ·sobre imo-
veis situados no Distrito Federal, a conclusão
que se impõe ao intérprete por força ela norma
contida no art. 179 elo Código Civil é que tal
prescrição deverá ser a que foi restabelecida
pelo legislador para as ações pessoais no arti-
go 117 do citado c1iplonla 1:;ga1, apesar da opi-
niüo crn cuntrúrio elo egrégio Clovis que, co1.n
apuío no art. GG, III, c/c o art. 67 do Código
autoriza a que se aplique à prescrição das cU-
vielas provenientes c!B impostos devidos à União,
aos Estüclos e ao Distrito Federal a regraclo ar-
tigo 177 elo Código Civil pois que, anterior-
mente a esta legishção, o art. 80 do Decreto
n. 736, d·e 20 ele Novembro de 1841 c o art. 20
ela lei n. 243, de 30 ele Novembro ele 1841 já
estabE·leciam a prescl'ição quarentenária contra
a Fazenda Nacionol, co1n exceção elas cliviclus
ativas de valor igual ou inferior a CrS 500,00
(quinhentos cruz;eiros), que prescreviam em cl"z
anos por força elo art. 19 ela Lei n. 3. 396, de
24 de Novembro cb 1888. Nestas condições, ha-
vendo mais tarde o art. 1.807 elo Código Civil
cleterminaclo que com a sua vigência ficavam
revogaclas as Ordenações, Alvarás, Leis, Decre-
tos, Pvesoluçõ&s e Usos e Costumes concernentes
às matérias de direito civil que por ele fo5-
s::n1 reguladas, e, por sua vez, tcnclo os orti-
gos 177, 178 e 179 passac!o a regular toda a
matél'ia relativa à pr:=scrição, estatuinclo pn1zos
mdinários e c~peciais, a conclusão que se im-
põe é de que niio mais podem subsistir aquelas
outras leis. E justamente por efeito desta revo-
gação é que se há ele aplicar a prescrição trin-
tenal às dívidas ativas ela Uuiâo, elos e do
DLstrito Federal na conformiclucle do art. 177
c:c-vi elo art. 179 tlo Cóc!igo Ci\'il.
(68)
 5-3-43 ARCHIVO
O argumento em contrário a esta conclu-
são de que se nüo póclc aplicar a regra elo
art. 177 do Código Civil às eliYidas ativas prov,·-
nientes de impostos federais, estaduais e mun:-
cipais porque esta legislação sómente regula ati
<Jbrigações d-e ordem privada e é de direito pú-
blico a obrigação de pagar impostos, não tem
entretanto o menor apoio quer na doutrina
como na lei. E não o tem realmente porque,
aceitoJ.nclo-se que tambcm o sejam de direito
público as dividas passi\"as da União, clo.s É·s
tadus e elos Municípios, o legislador regulou-as
todavia, em se tratando ele prescrição, no arti-
go 178 § 10, n. VI, do Código Civil.
1\fas com o assin1 julgar, não quer cliz2r que
este Juizo reconheç•:t a prescrição d::t divicl::.
ath·::t ela Prefeitura elo Distrito Federal ape'Sar
elo usofruto instituído sobre o imovel ela l'Ua
Senador iFompeu 11 . 168. na Freguezia de
Sant'Ana, nesta Capital, lHver sido constituído
a 3 ele Abril de 1903 pelíl :sentença que julgou
a partilha daquele bem de posse e propriecla-
cl<' elo de cujus no respectivo inventário pro.,
cessado no Juizo de Direito do:t ]a Van1 Civt':l
ela Comarca da Cidade elo Porto, República ele
Portugal ( cert. de f!s. 8v. e 9) .
Reallnentc, S·c não 11á a 1nenor dúvida so-
bre a prescrição trintenál das dividas ativas aa
Fazenda Nacional, Estadual e Muni2ipal ct;n-
soantc a r2gra elo art. 177 ex-vi do mt. 179
do Código Civil, já o mesmo não ocorre soori' o
momento em que deverá começar a correr aquele
prazo prcccricional em se tratanclo da exigibili-
dade fi.scal elo imposto deviclo pela iu~tituição
ele usofruto feita no e-strangeiro, por o.to inter-
t'il'OS ou cu lt."a-nwrtis, sobre imm·el situado no
Distrito FcdNal, por força do que cllspõeJn ex-
presoamente o art. 13. n. 2.0 elo Decreto nú-
mero 2. 800, de 19 ele Janeiro ele 1!!88 e o art. 43
letra b .elo Decreto n. 4 .613, ele 2 de Janeiro
de 1934 pois que as taxas de imposto ele trans-
mis-são ca11sa-mortis sempre serno as ela legisla-
ção em vigor ao tempo elo falecimento elo tes-
tado ou intestaclo, segundo o Alvará n. 512, ele
13 ele Novembro ele 187;:, e os arts. 30 e 51
daqueles outros dois diplomas ele lei fiscal.
Em tais hipóteses permitir que o prazo
trintenal previsto no art. 177 do Código Civil
comece a correr do dia d(\ instituiçã<J do usofru-
to no estrangeiro sobre imovel situaelo no Brasil,
·sobre nf\o ser juct•J, tamlJom neto atcncl-c ao
fundamento filo~ófico elo instituto jurielico ela
(691
JUDICIARIO 351
prescrição que nã.o é em absoluto a negligên-
cia pura e simples do credor, seja ele de clireit{)
pri\'ado como ele direito público, pcs:ooa física
ou moral, mas, como bem o diz Carvalho de
Mendonça (M. I.), "a hipótese, Implicitamente
formul?.cla, ele que tal negligência importa a re-
núncia do direito creditório" (Doutrina e Práti-
ca das Obrigações, Rio, Freitas Bastos, 3a ed.,
1938, Tomo I, n. 418, pág. 669), repetindo,
aliás, a mesma opinião ele Gogliolo (Filosojia
deZ Ifiritto Privato, Firenze, 1939, págs. 127-138).
Mas renunciar é, como observa Cândido de Fi-
gue,iredo, "rejeitar, recusar, não aceitar, desis-
tir de ... " (Novo Dicionário dlf Língua Portu-
guesa, Lisboa, S/D, Bertrand, 5a ed. vol. !I,
pág. 819). E não se pócle renunciar ctquilo de
C[Ue ainda não se tomou conhecim-ento ela n1es-
ma forma porque se não pôde rejeitar, recusar,
não aceitar, desistir do que ainda não foi ofe-
recido ou n1ostraclo ele forma que se concluísse
ter sobre a .su-:1 existência um direito de exigi-
bilidade ou aquisição ele posse e propriedade.
Nestas condições, a conclusão que se im-
põe é de que o pr~zo ela prescrição do direito
de cobrança ele imposto devido pela instituição
de u.::ofruto no estrangeil'o sobre il11ovel situa-
elo no Distrito Federal sómente poderá come-
ç.ar ü correr ou da ela ta em que fór o título le-
Yaclo à inscrição no Registro de Imóveis, na
conformiclaele elo art. 178, letra n. n. XI do
decreto n. 4. 857, ele 9 ele NovGmlJro ele 1939,
ou em que fór a sentença judicial que o insti-
tuiu homologada pelo Supremo Tribunal Fe·
cleral, nos termos elo Livro VI, Titulo II do Có-
dlgo ele Procmso Civil a exemplo elo que já es-
tabelecia o decreto n. 3. 084, ele 5 ele NoYembro
d2 1898.
No ca.so ele quo agitur, porque o usofruto
h~j:t sielo instituído na s::ontcnça que julgou a
partilha nos autos elo innent{trio elo de cujus
processado no Juizo ele n:reito ela 1" Vam Civ-el
da Comm·ca elo Pmto, República ele Portugal,
tt conclusf\o que nccessarim112nte se impõe é a doe
que a eficácia em nosso território n:lcional, quer
entre a:s próprias pactes como em relação a ter-
ceiros, sómente se opex~ria após a sua homo-
logaçào pelo Colendo Supremo Tribunal Fe-
ct.eral. R.ealmenta, a execução extrnterrit<Jrial
elas sentenças é uma exceçüo ã regra geral ela
territorialidade das leis ele outro Estado que não
poclen1 rcye~tir-Ec de aL,tol·i::ladc: ele cou:=;Ct jul-
gael•.c fóra elo csprrço ele surr juri:iclicCw, ~cob
 352 ARCHIVO
pena de ser lesada a soberania nacional. Mas
como, s2gundo S3.muel Martins, "furtar-se um
Estado à execução destas sentença é estatua
e.ste o princípio do injusto e do desonesto nab
relações internacionais e abrir um espaço que o
isola da comunhão mundial, por não obrigao-
rem as suas leis o executado a satisfazer os
seus compromissos contraídos no estrangeiro e
de boa fé" (Execução das Sentenças Estrangei-
ras, Recife, Ed. Edelbrock, 1906, n. 18, págs.
41-42), o nosso legislador houve por bem dis-
pôr em que condições é admissivel a eficacia
das sentenças estraugeiras no território nacio-
nal no Decreto n. 3. 084, de 5 de Novembro de
1898, no art. 16 da Introdução do Código Civil
brasileiro e no art. 15 do decreto-lei n. 4.657,
de 4 da Setembro de 1942.
Ora, tanto o art. 16 da Introdução do Có-
digo Civil como o art. 15 do decreto-lei nú-
mero 4.657, de 4 de Setembro de 1942 que o
n<celificou, não decl'U'aln expressamente . que a
homologação tenha por fim a publicidade das
decisões estra.ngeiras no território naciona.l; fü-
zem-no, entretanto, o art. 17 da. Introdução do
Código C i vil e o do decreto-lei n. 4. 657, de 4
de Setembro de 1942. quando afirmam que to-
davia tais decisõe.3 não terão eficácia no Brasil
quando ofenderem g, soberanio:1 nacional!, a or-
dem pública e os bons costumes. !Portanto, a
homologação n'ão tem apenas por fim outorgar-
lhos vigência extraterritorial, mas tarnbem dar
eficácia às sentenças estrangeiras que tenham
de vigorar em nosso País, eficácia que não só
envolve a idéia de execução como tambem con-
e!iciona a ieléia de produção ele efeitos, que nacla
mais são do que corolários ele sua publicicla.de.
Por conseguinte se estão sujeitas à homo-
logação as sentenças estrangeiras ele partilha
noa processos ele inventário para que produzam
s~us efeitos, quer entre as próprias partes como
em relação a terceiros, no Brasil, não há dú-
vida que sómente do ato homologatório do Co-
lendo Supremo Tribunal Federal é que tais cle-
c~sées poderão ser erga omnes consideraclas res
judicata para o fim de gerar clil'eitos e crear
obrigações. Em consequência, tão sómente a
publicidade elo acordam que homologa a senten-
ça c~'trangciro.. é que lhe dá vigência, a torna
eficaz e faz com que daí em deante se presuma
j1'ris et ele jure o seu conhecimento por ter-
ccci!·,;s pena crea.l'-lh"s cbl·igaçõ;cs ou pern<itir-
JUDICIARIO 5-3-43
I Portanto, llavenc'o '3iclo publicaclo a 13 ele-
Maio ele 1942 o venerunclo acordam elo Colenelo~
1
Supremo Tl'ibunal que homologou a sentença
de partilha elo imovel ela rua Senador Pompeu~
n. 168, nmta Capital proferida a 3 ele Abril de
1908 no Juizo de Direito ela 1n Vara Civel da
Comarca elo Porto, República de Portugal, e
pela qual no processo de inventário ele João
Manoel Gonçalves foi acljuclicacla a núa pro-
priedade às filhas elo casal, tendo sido institui-
elo o usofruto a favor ela viuva por ter pa.ssuclo·
a segundas nupcias por força do art. 1. 236 ex-vi.
elo art. 1.109 elo Código Penal Português (certs,
ele fls. 7, 8, 9, 14v. e 15), não resta, pois, a me·-
r.or dúvida. que sómente ,daquela data da ho-·
mologação é que começou a correr a prescriçã:>
elo art. 177 elo Código Civil Brasileiro contra a
'?refeitura elo Distrito Federal para o efeito ela
cobrança. elo imposto devido pel•2L instituição ela-
que usofruto legal na conformidade dos arti-
gos 14, n. 2.o e 30 do decreto n. 2 .800, ele 19 d~
Janeiro ele 1898 que era. a legislação então em
vigor segundo a regra elo alvará n. 512, de 13
ele Novembro ele 1875, o art. 30 claquela diploma
legal, e ainda o art. 51 elo decreto n. 4. 613,
de 2 de Janeiro ele 1934.
Mas posto que assim mesmo não haja. in-
corrido na. preorição, não vejo porem como possa
agom a Prefeitura do Distrito FecJ,eral exigir
neste processo de extinção ele usofruto daqueles
que são os nús proprietários o imposto cleviclo
pela. sua. instituição.
E se assim decielo é porque reülmente não
há mais que se falar na sua constituição quan-
do já se trata nestes autos da extinção pleno
jure elo usofruto. Com efeito, como clispõe E'X-
pr-E·<osamente o art. 739, I elo Código Civil, a
exemplo do que detern<ina outrossiln o art.
2. 241 do Código Civil Português, pelo simples
fato ela. morte elo usofrutuário se extingue de
pleno direito o usofruto porque, e.3tanclo vin-
culado à pessoa a cujo favor foi instituído por
ato intervivos, por causa-mortis ou ex-vi-legis,
nada mais é elo que uma servidão pessoal, o que
foi, aliás, suficiente para que o egrégio Clovis
concluisse num•2L síntese feliz que "a 1norte ex-
tingue n~c.';Sa.riarnR'nte o u.sofrubo" (Código
Civil, Rio, 1938, 5a ecl., vol. UI, pág. 311) .
E neste sentido é unãnime a lição elos dou-
tos, tanto assim que Didimo Agapito da Veigrs
11oU\'e por bern concluil' que "o preceito que
declara 6er a rnortc elo usofrutário causa da
!_'i'OJ
 5-3-43 AHCHIVO
extinção do usofruto, acarreta a supressão do
mesmo imediatamente" (Direito das Causas
Manual do Código Brasileiro de Paulo de La··
cerda, vol. IX, parte 2.a, Rio, 19.25, Ed. Jacinto,
n. 534, pág. 265). E tanto assim o é que
Laurent disse e bem que, extinguindo-se pela
morte do usofrutuário, o próprio usofruto, le
retour de la jouissance à la ntte propriété a
Ueu de plein drt1ft dés l'instant oú jinit l'usu-
jruit. L e textc du code consacre implicitement
le doctrine de Pothier: l'1tsujruit s'éteint, dit
l'article 617, et il ne soumet le nu propriétaire
.à aucune jorme, à aucune condition pour rentrer
·en jouissance. Cela se conçoit. L e nu proprié-
t~ire conserve le possession pendant la du.rée
de lettS1tjruit, 1Juisque, à son égard, Wsutr'u.i·
tier n'est qn'un détenteur precaire, pois que,
segundo ainda o eminente civilista gaulês, q1wnt
à la jouissance, elle n'a été détachée de la pro-
priété que temporaircment; du moment oú la
joulssance de l'uStt/rttftter cesse, celle du pro·
priétaire recommcnce (Príncipes de Droit Civil,
Paris, Chevalier-Marescq. 5a ecl., 1893, vol. VII,
n. 92, pág. 110). E' outrossim idêntica a liçào
de Aubry et Rau: La cessation de l'usujntit,
pour toute autre cause que la perte totale de la
chose ou la consolidation sur la tête de l'1<S1<-
jruitier, a pot<r ejjet direet et imméd.iat de jaire
rentrer le ntt-proprtétaire dans le droit de jouis-
8ance dont il cwait été tempomirement pTivé
( Cours de Droit Civil Français, Paris, Marcl1al
et Billard, 1897, 5a ed., vol. II, § 235, n. 1.0 ,
págs. 733-734).
Portanto, como deflúe ela doutrina e cmer-
gede nossa legislaçào, consoante a inteligêncht
do art. 739, I do Código Civil, a morte do uso-
frutuário extingue de pleno direito o usofruto
e tem por efeito imediato e geral o reto1·no do
direito de fruição, que se separara temporaria-
mente da propriedade, ao nú proprietário sem
que seja nccessáJJ:io a este último a pràtica de
qualquer ato ou ação porque aquele evento é
bastante para que opere necessariümente a con-
solidação de todos os direitos inerentes ao do-
mínio. A exemplo do que disseram Planiol-Rl-
pert-Picard, pode-se dizer, numa síntese, que:,
por força do art. 739, I do Código Civil, L'ejjet
im.médiat de L'extinction de l'1tsujruit est le dé-
placement de la jonissancc, qui jait réto1tr an
nu-propriétaire. (1'ra.ité Pratique de Droit Civil
Français, Paris, Droit & Jurisprudence, 1926,
Tomo III, n. 871, pág. 808) .
(71 i
.JUDICIARIO 35R
J Nestas condições, se a morte do usofrutuá-
rio opera ipso j1l1'e a integração elo direito de
fruição à núa propriedade, independente de
qualquer termo ou condição, nos p1·ecisos ter-
mos do art. 739, I do Códpigo Civil, logo se
está a ver que a sentença judicial que julga e.
extinção do usufruto não é atribuitiva de qual-
quer direito real representado pela recuperação
do jus jruendi e do jus utendi ou mesmo da
I posse direta que se desmembrara por efeito do
art. 486 do citado diplome. legal, mas declara-
tória de um fato pre-existente representado pela
morte do usofrutuário ou seja a causa do desa-
parecimento daquele servidão pessoal. Verifica-
ela a morte do usofrutuário, integram-se desde
logo os núsproprietáJrios, independenteme!lte de
qu•alquer ato, termo ou condição, no domínio
pleno da coisa, não tendo a sentença que julga
a extinção do usofruto o mérito de atribuir qual-
quer doG poderes inherentes ao domínio ou pro-
priedade mas o de declarar a sua consum.ação.
A sentença judicial retrotrai ao dia da morte
do usufrutuário, razão porque desde aquele
evento não pode ser oposto qualquer obstáculo
jurídico ao pleno exercício do domínio da coisu.
pelos nús proprietários, na conformidade do
art. 739, I do Código Civil.
Por conseguinte não vejo como se l1á de
cogitar do pagamento do imposto devido pela
instituição do usufruto neste processo especial
de sua extinção. Admiti-lo no estado atual seria
atribuir aos nús-proprletárlos aos quais somente
compete a obrigação de pagar o imposto devido
pela sua etxinção a obrigação de responder pela
dívida do usofrutuário a quem competia a obri-
gação de pagar o imposto devido pela sua cons-
tituição. Aliás, esta conclusão tem apoio nas
próprias leis reguladoras da fiscalização e da
L1rrecadação ·dos impostos de transmissão que
houveram por bem distinguir os impostos devi-
((os pelo usofruto e pela propriedade separada
dmta servidão pessoal, estabelecendo para o uso-
frutuário e o nú proprietário distintos onus fis-
cais no art. 14, ns. 2.o e 3.o do decreto nu-
mero 2. 800, de 19 de Janeiro de 1898 e no arti-
go 43, letras b e c do decreto n. 4.613, de 2
de Janeiro de 1934. E justamente esta distin-
ção de obrigaçcx:s personalíssimas de ordem fis-
cal foi que levou Jorge Americano, em comen-
tário ao art. 552, § 1. 0 elo Código de Proces30
Civil, a dizer e bem que "nos inventários, o
imposto sobre bens em fideicomisso ou em uso-
 354 AHCHIVO
fruto náo se pnga integralmente pois em regra
a lei impõe aos beneficiários o encargo propor-
cional à vantagem, pagavel no momento de au-
ferí-lo. Assim, o § 1. 0 dispõe sobre o pagamento
do imposto que haja sido parcialmente deferi-
do" (Comentários ao Código de Processo Civil do
Brasil, São Paulo, Saraiva & Cia., 1941, vol. H,
páJg. 479).
Nem se diga, em contrário dest•:1 razão de
decidir, que, na espécie destes autos, porque os
nÚ's proprietãirios sejam herd·eiros necessá1rios
da usofrutuária com relação aos bens que por-
ventura existam e lhes caibam por força da
abertura da sucessão, devam responder pelas di-
vielas da de cujus, na conformidade dos arts.
1. 792 e 2. 019 elo Código Civil Português, já que
o óbito ocorreu em Portugal (cert. de fls. 3
e 4). E não se clriga porque, como ensina Lacerda
de Almeida, "a morte elo usofrutuárlo extingue
o usofruto como direito essencialmente pessoal
que é: o uso fruto é in transmissi vel por heran-
ça" (Direito das causas, 'Rio, Ecl. Jacinto, vol.
I, § 73, pág. 399), e, mesmo que assim não fosse,
náo se compreenderia que o nú proprietário, na
posição jurídica de herdeiro necessário elo uso-
frutuário, viesse a ter, por morte deste último,
. o usofruto a titulo de herança, eis que esta
s2rvidão pe:ssoal se extingue em virtude da-
quele evento por forç•:l ele lei para o efdto de
consolidar a propriedade. E se o nú proprietá-
rio não herda do usofrutuário o seu direito ele
fruição da coisa de que já tem domínio e posso
indireta, não póele nem deve re~oneler pelas
dividas que este contraiu com a instituição do
uwfruto nos autos ele sua extinção. A di viela
fi;scal do de cujus que porventura pass-ar ao es
pólio não pod·erá ser cobrada, pois, em processo
de extinção ele usofruto, no qual os nús pro-
prietários apenas estão. obrigados ao pagamento
elo onus proporcional que lhes compete por for-
çn elo que dispõe o art. 43, letra c elo decreto
n. 4.613, de 2 ele Jo:~neiro de 1934.
li - Com relação à segunda questão este
Juizo tambem não tem a menor dúvida em re-
conhecer a sua competência para o efeito de de-
clarar a extinção elo usofruto instituído sobre o
1movel cln run Senador ·Pompeu n. 168, na Fre-
guezia ele E:ant' Ana, nesta Capital, apesar dele
hnver sido constituído por forçn elo que deter-
mina o nrt. 1.236 ex-vi elo a.rt. 1.109, elo Có-
digo Civil Português, nos autos do inventário eie
Joi\o Mrlnoel Gonçalves. processado no Juizo ele
JUDICIARIO 5-3-43
Direito ela 1" Vara Cível da Comarca elo Porto"
em Portugal e de haver sido e ainda ser o do-
micílio do de cujus, da usofrutuária extinta
e das n úas proprietárias naquele país.
Com efeito, não há como negar que o fôro
do domicílio do de cujus é o competente para
o inventário, a part1lha e todas as açtíes rela-
tivcls à herança, segundo a regra do art. 135 do
Código de Processo Ci\;.il. Mas como observa.
com justa razão o eminente jurista Pedro Bap-
tista Martins, "o fôro do domicílio do defunto
é o competente para todas as ações relativas à
heran-;;a enquanto esta se conservar indivisa"
(Comentários ao Código de Processo Civil, Rio,
Ed. da Revista Forense, 1941, vol. li, n. 23,
pág. 49). Mas concluído o inventário, julgae\:1
a partilha, e, portanto, desaparecido o estado de
inclivi:são, não mais tem aplicnção a regrn do
art. 135 elo Código ele Processo Civil que passa
a dar lugar à norma conticln no art. 134 ou no
art. 136 elo citado diploma legal.
E' bem vere! nele que o art. 552 in-fine elo
Código de Proc2sos Civil dispõe que n extinção
cto usofruto será processado e julgada pelo juizo
do inventário do testador ou pelo juiz elo elomi-
cilio elo do•:~ dor. Mas, na hipótese cls autos, não
se tratn ele usofruto instituído por disposição
de últimn vontade ou por qualquer doaçáo, mas
por elisposição ele lei por isso que n mãe binuba
sóment:: pócle ter o usofruto do bem ela fillla
elo primeiro leito, na conformidade do art. 1. 236
ex-vi elo art. 1.109 elo Código Civil !Português.
E mesmo que assim não seja, a verdade é que
aqueln clisposlçi\o {le nosso direito processual
em vigor sómente pócle ter «plicaçáo territoriaL
Nestas condições, razões ele ·ardem práticl\, ele
arrecadaçüo fisc.al e de economiü processual,
estfw a indicar n aplicação em llipótese.s iclên-
ticm;; à ele que se «gita no ventre destes autos
eln regra de competência pela qual no:ts ações.
relativas a imovel deverá ser competente o fôro.
ele sua situação, consagrada no nrt. 13.6 do Có-
digo ele Processo Civil. Pouco importa que, as-
sim o determinando, haja o legislador ressalvado
o disposto no al't. 135 do mesmo diploma legal,
em que se apoiou o ilustre Dr. 2.o Curador de.
Resíduos para negar a competência cle9te Juizo
( cóta ele fls. 34 e 34v.) . E pouco .importa por-
que, fnzendo aqueln ressalva, con1o diz ainda
Pedro Baptista Martins, apena5 "a lei reconhe-
ce expressamente a prevalência elo fôro do in-
ventário para as ações. mesmo reais ou relati-
(72)
 5-3-43 AHCHIVO JUDICIARIO 355

vas a imoveis, que se propu:serem contra a he- Bevilacqua (Direito Internacional Privado, Rio,
rança indivisa" (Obr. Cia., n. 24, pág. 51), e, 1938, 3a ed., § 33, págs. 231-238) .
no ·caso de quo agitur a extinção do usofruto Ex-Positis:
se operou quando a herança já havia saído do Por todos estes fundamentos hei por bem jul-
estado de indivisão por efeito da sentença de gar, como julgo competente este Juizo para de-
partilha com t1·ânsito em julgado (cert. de fls. clarar a extinção do usofruto instituido no es-
8v. e 9).
trangeiro sobre !movei situado no território na-
cional e o direito da Prefeitura do Distrito Fe-
Ora, o art. 136 do Código de Processo Civil deral a cobrar tão sómente nestes autos o 1m-
estabele<:eu o jorum rei sitae para todas as posto. devido pelos nús proprietários na confor-
ações destinadas à defesa do domínio ou· posse midade do art. 43, letra c do decreto n. 4. 613,
ou relativas a direitos reais sobre imoveis, mes- de 2 de Janeiro de 1934.
mo provenientes de herança desde que esta já Clli>'tas ex-lege.
tenha :saldo de seu estado de indivisão oi'iginal. P. R. I.
Esta regra é derrogatória da norma contida no Juizo de Direito da Quarta vara de Orfãos
.art. 552 do citado diploma ele direi':o prÓc€s- e Sucessões, Distrito Federal, 22 de Janeiro de
sual quando não mais se encontra indivisa r. '942. - O Juiz, Hugo Auler.
herança que instituiu o usofruto porque o seu
fundamento é justamente a unidade do juizo
do Inventário, e atende melhor ao principio con- Juizo de Direito da 1. a Vara de
sagrado do art. 10 da Introdução do Código
Família
Civil Brasileiro segundo o qual os bens ~moveis
(DISTRITO FEDERAL)
e-.;;tão sob a lei do lugar onde situados, e no
art. 8. do decreto-lei n. 4.657, de 4 de Se- A separa\ção judicial de corpos é desnecessãria:
0

quando já extste a separação "de tato'',

tembro de 1942 pelo qual para qualificar bens isto é, quando os conjuges vivem sob
e regular as relações a eles concernentes, apli- tetos diferentes, sem possibilidade de
constrangimento.
car-se-á a lei do pais em que estiverem situa-
Vistos, etc. :
dos. E quando não se ignora que o usofruto
Conceição Varga Galhardo . afim de promo-
constitue um direito real sobre coisa alheia, 1nals
ver uma ação de desquite, requer a separação
se justifica o principio da competência deste
judicial de corpos, com a expediçfto do competen-
Juizo na hlpótese <testes autos, pois que o
te alvará, alegando que foi abandonada pelo seu
egrégio Clovis, deduzindo as aplicaçóes ela regra
marido Manoel Galhardo, há mais de dois anos;
do art. 10 da Introduçâo do Código Brasileiro.
e para alcançar o fim collmado prodús o depoi-
citou dentre elas "os direitos reais sobre as coi- mento de duas testemunhas que afirmam o in-
sas alheias, que entram no domínio da lei ela vocado abandono .
.situação" (Obr. Cit .. vol. I, pág. 131), com o Com a concordância do M. P., vieram-me os
e.sc!arecimento de que o que se diz da ação apll- autcs conclusos para decisão final.
ca-se tambem a qualquer outro procedimento Isto posto:
judicial. E no mesmo sentido é a liçtio de Eduar- Afirmar o abandono do lar conjugal é pa-
do Espínola: "Determina ainda a lex rei ~itae tentear a desnecessidade, a inocuidade, a super-
quais são os direitos reais sobre a coisa alheia, fluidade da medida 'Pleiteada.
como as servidões, e os direitos reais de garan- Com efeito, para uma separação que existe
tia, regulando-lhes a constituiçf\o, publicidade, já, de fato, é simples e puro farisaísmo, apego
extensão, efeitos, extinção ... " (Direito Inter- exagerado à letra da lei, uma separação judicial
nacional Privado, Rio, Ed. Jacinto, 1925, § 62, de corpos. Esta só se impõe, só se aconselha, só
pág. 606) . Of. : Despagnet (Précis de Droit In- se exige onde não se verifica aquela. Quando os
conjuges estão de fato, separados, embora por
ternational Privé, Paris, 1904, 4a ed., n. 401,
autoridade própria, vivendo sob tetos diferentes,
págs. 778-781); Flore (Droit International
cessa a razão da lei, que não tem mais aplica-
Privé, trad. de Charles Antoine, Paris, 1907, çiio possível. Era o que> ensinav:J.nt, no direito
Tomo I, ns. 90-192); Machado Villela (O Direi- anterior ou reinícola, Almeida e Souza (A,;ões
to Internacional Prii,ado no Código Civil Bra-si- Swnãrias, ~ 84) e Dias Ferreira (Código Civil
leiro, Coimbra, 1921, ns. 46 e seguintes); Ciovi~ Port1tgués Comm., v. 2, p. 253).
(73)
 356 ARCHIVO
Não nos esqueçamos de que requerer, nestas
circunstâncias, uma separação que, de fato, já
eXiste, seria, ~ como apontou Ferreira dos San-
tos Junior (0 Desquite, p. 171), "além de me-
dida vã e ociosa, um verdadeiro ludibrio à Jus-
tiça" .
Já na vigência da lei 181, de 24 de Janeiro
de 1890, referindo-se ao art. 77 da mesma lei,
o Conselheiro Barradas pontificava in verbts:
••o fim desta disposição, como era o do dep~sito da
mulher casada no direito canônico é fazer cessar
o constrangi:mento dos cônjuges que vivem sob o
mesmo této, par.a intentarem, um ou outro, a
ação de divórcio; ela rpressup"ôe, portanto, a con-
vivência dos conjuges na mesma casa". E con-
duia, asseverando que cessa a razão de ser da
lei qua[ldo os cônjuges, rpor vontade própria já
estão, de fato, separados, vivendo sob tetos di-
ferentes.
Apoiaram essa inteligência do texto legal
doutores dos mais conspícuos, aplicando-a ao
art. 223 do Código Civil, que é reproduç.'á.o do ci-
tado dispositivo da lei 181, a mencionar entre
muitos: Clovis Bevilaqua - Comentlários, v. 2,
}!). 96; Coelho Rodrigues - Revista de Dtretto,
v. 4, p. 688; Eduwrdo Espinola - Annotações
v. 2, p. 462; Carvalho Santos - Cód. Ci'D.
Bras. Interp1., co:ment. ao art. 223; .Alnaral
Gurgel, - Desquite - p. 109; Hugo S1mas -
Co1'TWntário ao Código de Processo Civil, p. 45, 47.
JUDICIARIO 5-3-43
Todos, com efeito, no mesmo diapasão, afi::-
mam que o alvará de separação judicial de corpos
não é termo essencial do processo de desquite.
E rpoude, assim, sustentar Hugo Simas, que, não
obstante poucas opiniões isoladas, "é pacifico
na melhor doutrina e na jursprudência a não
essencialidade da separação judicial". (Obr.
cit., p. 46) .
Da jurisprudência, que é torrencial, em abo-
no dos conceitos f!lOr nós abraçados, indicamos
as seguintes decisões: ARCHIVO JUDIClARlO,
v. XL, p. 356; v. VI, p. 444; Brasil.Acordãos,
v. IV, n . 11 .144 e segs . ; Revista de Direito, v.
8, p . 519; v. 22, p. 362; Revista do Sup. Trib.,
v. 68; p. 124; v. 74; p. 85.
Uma vez que os esposos est!i.o separados de
tato e vivem sob tetos diferentes não existe mais
a possiblildade de constrangimento e desavenças
entre eles, e o objetivo da lei foi colimado (AJt-
CHivo JUDICIARIO, V . 58, p . 51) .
Sendo essa a situação da suplicante e do su-
plicado, por estes fundamentos e pelo m.ais que
dos autos consta:
Julgo improcedente o pedido de fls. 2, po!'
isso que o considero desnecessário e Inteira-
mente ,ocioso, 1.m1a vez que os cônjuges vivem
separados de fato, sob tetos diferentes, jâ tendo
sido alcançado o objetivo da lei.
Custas ex-lege .
Publ.iJque-se e registre-se.
Rio de Janeiro, 1 de Fevereiro de 1943. -
Martinho Garcez Neto.
(74)
 ARCHIVO JUDICIARIO
<PUBLICAÇÃO QUINZENAL 00 "JORNAL DO COMMERCIO")
VOLUME LXV RIO KlE JANEIRO, 20 DE MARÇO DE 1943
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
JURISPRUDENCIA
Recurso de habeas-corpus
n. 28.260
Habeas-corpus; concessdo -Ame~a de pnsao
administrativa e iminência de processo,
por crime de peculato. A importância
fixada como alcance, de que é acusado
o paciente, achando-se compreendido
no provimento de quitação,. expedido
pelo Tribunal de contas, é exceder-se a
ordem impetrada.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro Barros Barreto - Evaldo PI-
nheiro, por seu advogado, impetrou "habeas-
c, rpus" a este Suprem·o Tribunal, sob alegação
de que está ameaçado injustamente, de prisão
administrativa e de responder a processo crime
por peculato.
!'lo processo adm'inistrativo, que se Instau-
rou e foi remetido pelo Ministro da Viação, em
atenção ao meu pedido de Informações encon-
tra-se a exposição do fato, que, resumido, é o
Eeguinte:
Sendo o paciente acusado de se haver apos-
sado da Importância de 22 :625S600, o titular
da Viação determinou a reposição da mesma.
so'J pena de se proceder contra o funcionário,
na forma da legislação vig·ente, sujeitando-se
este às sahções penais do peculato.
Sustenta o paciente que o Tribunal de
Contas já lhe dera quitação daquela quantia,
conforme se verifita de documento que juntou,
enqt)anto o Ministério ela Vir~ção entende que
dita quitrr<;ão nada tem a ver com o rrlcrrnce de
que tratrr o citado proc-esso administrativo.
E' o relatório.
(1)
N. &
VOTOS
Dois são os fundamentos apresentados, para
justificar o co~strangimento de que se queixa
o paciente: um, atinente à ameaça de prisão,
à vista do inquérito adm'inistrativo; outro reJa-
ti vo à iminência de processo por crime de pe-
culato.
E' verdade que foi !nstru!da a inicial com
ttma decisão do Tribunal de Contas, em que se
dá quitação ao paciente de avultada importân-
cia, recebida por intermédio da agência do Ban-
co do Brasil, em Teresina, Capital do Piauí,
a 6 de Outubro e 12 de Novembro de 1934, para
atender a encargos da função que exercia na-
quele Estado.
Entretanto, do processo enviád~ pelo Mi-
nistro da Viação, e que se acha em apenso, não
está evidenciado - como pretende fazer crer o
funcionário acusado - que a restituição exi-
gida, por ser ele tido como alcançado, esteja
compreendida na verba, a respeito da qual ob-
tivera a quitação em apreço.
Diz o Ohefe da Secção do Serviço do Pes-
soal, em parecer a folhas 429:
'Atendendo que a reposição determinada
pelo Sr. .Ministro, conforme se verifica a fo-
lhas 399, 407, 408 e 418, não tem relação com a,
quitação dada pelo Tribunal de Contas, parece
a esta S. C. que não é caso de revisão do pro-
cesso de tomada de contas".
Em seguida, assim opinou o Diretor Geral:
"Em facP das declarações do próprio res-
[Jons:nei de folhas 34 e 185 não vejo i·azão
para modificar a opinião que expedi a fls. 39[).
407 c 418, com a qual se dignou concordar o
 358 ARCHIVO
Sr. Ministro por despacho de fls. 399v e 420
e está resumida no parecer da D. P. de fls.
429, isto é, de que o débito em questão inde-
pence da quitação dada pelo Tribunal de Con-
t~3. O débito decorre de um regime de fato
praticado na I. F. O. C. P. em face de cir-
cunstâncias especiais, conforme esclarece a fls.
239-240, mas nem por isso é de molde impe-
dir que a Ad, providêncie, como lhe cumpre no
sentido de forçar o recolhimento".
O despacho do Ministro indeferindo a peti-
ção de fls. 425, em que o paciente requereu a
revisão do processo de tomada de contas, reco-
mendou que fosse dada ciência imediata do des-
pacho ao requerente.
Em cumprimento a essa decisão, o pacien-
te recebeu notificação, no sentido de repor a
importância, motivo por que se jUlga ele ameá-
çado de prisão administrativa e de processo por
delito de peculato.
Quanto a essas medidas, a repartição wm-
petente deverá oportunamente, tomar as devi-
das providências. Não pode, porem, este Egré-
gio Tribunal adiantar-se aos respectivos pro-
nunciamentos, concedendo o "habeas-corpus",
para que o paciente não seja preso em virtude
de inquérito administrativo nem, futuramen-
te, processado por crime de peculato.
Nessas condições, o caso a meu ver, não
comporta o "habeas-corpus" razão por que o
indefiro.
DILIGÊNCIA
O Sr. Ministro Laudo de Camargo - Pelo
que ouvi da exposição feita pelo Sr. Ministro
relator, não está bem esclarecido se a importãn ..
cia pela qual o paciente se encontra alcançado
se acha, ou não, compreendida na de que hou-
ve quitação por parte do Tribunal de Contas
Nessas condições proporia a conversão do
julgamento em diligência, afim de ser verifi-
cado esse fato.
O Sr. M1inistro Barros Barreto (Relator) -
O diretor geral diz, em parecer aprovado pelo
Ministro que, em face das declarações presta-
das pelo paciente, não hà razão para modifi-
car a opinião que expendeu. Daí se infere que
a importância, cujo recolhimento se exige do
funcionário, não está compreendida na qui- tivesse ficado esclarecido, não proporia a dili-
tação.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo - Jus-
tamente para esclarecer essa circunstância é J esclarecer se a prestação de contas aludida in-
que proponho a diligência.
JODICIARIO 20-3-43
VOTOS
O Sr. Ministro Barros Barreto (Relator) -
Sr. Presidente, sou contra a diligência por-
que daria lugar a um exame do processo, o que,
a rneu ver é ir além daquilo que se pode fazer
nesta instância.
O Sr. Ministro Philadelpho Azevedo .... -
Sr. Presidente, não me oponho à diligência.
O Sr. Ministro Goulart de Oliveira - se-
nhor Presidente, para se resolver 13obre a dili-
gência, é preciso , averi~uar se ela se Justifica
e se daria resultado.
O paciente apresentou dois fundamentos
para o "habeas-corpus" que impetra.
Primeiro: a possibilidade de ser sujeito a
inquérito administrativo, inquérito que ;;e fará.
Ora, o inquérito, na. lição dos doutores, não
con.stitu,e constrangimento ilegal; tal funda-
mento não autoriza, pois o "habeas-corpus".
Segundo: a possibilidade de ser preso admi-
nistrativamente. Nesse caso, a lei só autoriza
o Supremo Tribunal a apreciar a prova para
averiguação de uma possível prestação de con-
tas e consequente quitação.
Ora, essa prestação de contas conforme
consta dos autos, não está provada e a lei exi-
ge que o esteja para autorizar o "habeas-cor-
pus".
Por conseguinte o Tribunal para averiguar
essa prova, teria de julgar o prCJcesso aclminis-
trativu, julgamento tãu difícil que veiu até este
rribunal de maneira porque acaba de demons-
trar o Exmo. Sr. Ministro relator, isto é, nada
se concluindo dos pareceres de todas as pes-
soas que apreciaram o processo.
Se esse processo demorado, feito por técni-
cos, chegou a uma conclusão, que não é con-
clusão, no sentido de prova, como poderá o Tri-
bunal, autorizado embora . pela lei, fazer a4uí
esse exame e chegar ao julgamento pr5vio do
processo?
O Sr Ministro Laudo de Camargo - A di-
ligência é 1Jara esclarecer esse ponto.
O Sr. Ministro Bento de Faria - A reparti-
ção já esclareceu.
O Sr. Ministro Laudo de Camargo - Se
gência.
O Sr. Ministro Castro Nunes - Ela é ·para
! clue-se na quitaçãJ. A diligência é para ser fei-
(2)
 20-3-43 ARCHIVO
ta pelo Tribunal de Contas e não mais pPcO 1
Ministério da Viação.
O Sr. Ministm Goulart de Oliveira - Estas
considerações só as fiz para poder apreciar a
proposta de diligência.
A dili:;ência pedida ao Tribunal de Contas,
conforme parece r;ue é o caso dará com o resul-
tado, a meu ver, as mesmas afirmações que jã
constam do processo, isto é afirmações que não
chegam a uma conclusão no sentido ele prova.
Em todo o caso, com·o a solução na hipóte-
se seria negar o "habeas-corpus" e como a di-
ligência poderá, talvez trazer alguns esclare-
cimentos, que permitam ao Tribunal chegar a
uma conclusão satisfatória - a ela não me
oponho. Defiro-a, pois.
O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Sr.
Presidente, o paciente situou seu caso dentro
do artigo 650 § 2° elo Código do Processo Penal,
que, em principio, não admite o "habeas-cor-
pus" contra prisão administrativa.
O próprio Código porem, estabelece nesse
mesmo dispositivo, uma excepção a esse princi-
pio, que se concretiza quando o pedido se ba-
seia em prova da quitação.
Pelas alegações do paciente se verifica que
entende ele ser ileg:j.l o constrangimento, resul-
tante ela ameaça de prisão administrativa, pelo
fato de ter já a prova ele quitação dessa respon-
sabilidade, em: que se achou para com a Fazen·
da Pública. Discute-se, porem - e o Sr. Minis-
tro relator examinou ess2 argumento - sobre
se essa quitação não alcançaria os valores cita-
dos no despacho elo Sr. Ministro da Viação, maó
sim outros valores confiados à guarda do pa-I
ciente.
Ora ~1á um orgão encarregado ele julgar
de maneira clara e peremptória sobre os alcan-
ces dos responsáveis: é o Tribunal ele Contas.
A diligência sugerida pelo eminente colega
Sr. Ministrq Laudo de Camar'So visa precisa-
ment-e a esclarec-er, por intermédio desse orgão,
que tem atribuição constante e conhecida nessa
matéria, um ponto nevrálgico do debate, Isto é
se porventura a quitação exibida, apresentada
pelo paciente reporta-se de fato aos valores con-
siderados no despacho do Sr. Ministro da Via-
ção.
Só teremos a lucrar com o esclarecimentc
desse aspecto c: a quastão: vindicarem.:os um
principio legal, co:'cedendo ou não o "habeas-
corpus", se se verificar que se não concretiztt
(3)
J UDlCIARIO 359
a hipótese prévista no artigo 650, § 2° do Código
1
de Processo Penal.
Nessas condições, adiro à dil~}'ência.
o Sr. Ministro Orozim.bo Nonato - O prin-
cipio geral d-e que no juizo de "habeas-corpus"
não se examinam provas, apezar das objeções
que, em brilhante parecer, em outro processo,
levantou o Exmo. Sr. Dr. Procurador Geral
da República, parece-me exato.
Esse ·exame é próprio, em linha de princi-
pio, do processo de revisão. Ha, entretanto, cer-
tos temperamentos. No caso da prisão preven-
tiva, por exemplo hà que examinar, embora com
aceitação do principio da confiança no critério
do Jiuiz da instrução da causa, a prova da exis-
tência do delito e a ocorrência de indícios con-
tra o réu.
A mesma limitação àquela regra geral se
impõe na espécie.
A prisiio se torna impossível, quer dizer
constitue coação ilegal, quando o paciente pro-
duz prova ele quitação.
Hà, pois, que examinar essa prova.
A parte junta, a respeito, um clocmnento,
a que a autoridade administrativa não atribue
alcance.
O documento provem elo Tribunal de Con-
tas, o orgão mais qualificativo para esclarecer
o alcance do recibo que o paciente exibe.
O esclarecimento, pois, sugerido pelo Exn10.
Sr. Ministro Laudo de Camargo, tem toda a.
pertinência.
Voto pela diligência que s. Ex. propõe.
o sr. Ministro castro Nunes - Sr. Pre-
sidente, a lei permite o "habeas-corpus" con-
tra prisão administrati-va, quando o paciente faça
prova da quitação. No caso, diz ele que tem pro-
Yisão de quitação do Tribunal de Contas, mas o
Ministério ela Viação se insurge contra isso, des-
conhece o alcance ou os efeitos desta provisão
de quitação, nega-lhe, portanto, efeito.
Por isso diz o paciente, por seu ilustre ad-
vogado, que hà um verdadeiro constrangimen-
to, pelo conflito entre o Ministério da Viação
e o Tribunal de Contas, porque o Ministério
diz que a quitação não abrange as contas que
está obri<;ado a prestar o paciente.
De .modo que o caso é a meu ver, de dili-
gência com a qual estou de acordo para que o
Tribunal ele Contas •·erifique se estão abran-
gielas pela quitação as contas objeto do inqué-
rito.
 360 ARCHIVO JUDICTARIO 20-3-43

O Sr. Ministro An nibal Freire - Sr. PrBsi- Sr. Presidente o "'habeas-corpus" é simples-
dente concordo com a diligência, à vista dos mente pre\·el1tivo, porque ainda nào hü ordem
termos expressos do artigo 650 do Código do de prisão. O Ministro da Viação mandou, tão
Processo Penal. somente, que o paciente entrasse com a impor-
O Sr. Ministro José Linhares - Sr. Presi- tância ou que se procedesse na forma da lei.
dente, sou contra a diligência, mesmo porque Concedo assim, a ordem nestes termos.
ainda estamos em período de inquérito admi- O Sr. Ministro Waldemar Falcão - Sr.
nistrativo e, por si mesmo, não constitue ele Presidente o caso assenta, flagrantemente, no
coação ilegal. arti:;o 650, § 2° do Cócligo de Proc2sso Penal,
que dispõe:
DECISÃO
"Não cabe o "habeas-corpus" contra a pri-
Como consta da ata, a decisão foi a se- são administrativa atual ou iminente dos res-
guinte: ponsaveis por dinheiro ou valor pertencente à
Conhecendo do pedido de "habeas-corpus" Fazenda Pública, alcançados ou omissos em fa-
contra os votos dos Srs. Ministros Barros Bar- zer o seu recolhin>en to nos prazos legais, salvo
reto e Bento de Faria que do mesmo não co- se o pedido for acompanhado de prova de qui-
nheciam, em face do estado de guerra, con- tação ou de depósito do alcance verificado, ou
verteram o julgamento em diligência, pura pe- se a prisão exceder o prazo legal".
dir informações contra os votos dos Srs. Mi- Pela informação lida, hà pouco, pelo Sr.
nistros Barros Barreto, José Linhares e Bento Ministro relator, verifica-se que hà no caso,
de Faria. uma prova de quitação, em relação à responsa-
VOTOS
bilidade do paciente.
o Sr. Ministro Barros Barreto - Na se~são Nessas condições concedo o "habeas-cor-
pus".
de 2 do corrente, este Egrégio Tribunal ib.ouve
por bem requisitar informações ao Tribunal de O Sr. Ministro Orozim.bo Nonato - Sr. Pre-
Contas, em face do documento certificado a fo- sidente, provada a quitação concedo o "habeas-
lhas 9, que o digno impetrante do presen;e corpus" preventivo.
"habeas-corpus" alega ser a prova de quitação O Sr. Ministro Bento de Faria - Sr. Pre-
dos adiantamentos feitos ao paciente e estando sidente vencido na preliminar de se não conhe-
ali compreendida a importância de 22:625$600, cer do "habeas-corpus" em virtude do estado
de que trata a notificação ordenada pelo Mi- de guerra, concedo o "habeas-corpus" preven-
nistro da Viação para restituição da :rr.eSm.a, tivamente.
sob as penas da lei. DECISÃO
O ilustre presidente do Tribunal de Con-
Como consta da ata. a decisão foi a se-
tas, Ministro Rub::l Rosa, enviou o ofício de
guinte:
fls. 18, que passo a ler: (lê) .
Concederam a ordem de "habeas-corpus"
Destarte - segundo apurou o Tribunal de
preventivo, unanimemente. -- Vencidos os Srs.
Contas, à vista dos elementos constantes do
Ministros Barros Barreto e Bento de Faria, que
processo administrativo -remetido com a requi-
preliminarmente não conheciam do pedido em
sição de informações - dita importância, fixa-
vista do estado de guerra.
da como alcance verificado em contas de Evald:>
Pinheiro, acha-se comprendida nos adiantamen- Acordão
tos recebidos pelo referido funcionário, em 6 de
Outubro e 12 de Novembro de 1934, por inter- Vistos, relatados e dlsclltidos estes autos
médio da agência do Banco do Brasil em Te- de "habeas-corpus'' número 28.260, do Distri-
resina, Estado do Piauí, e relativamente aos to Federal, em que é impetrante o Dr. Benja-
quais aquele Tribunal mandou expedir-lhe pro- min da Lu7 Vieira, sendo paciente Evaldo PI-
vimento de quitação. nheiro:
Isto posto, vejo-me na contingência de re- Acordam os Ministros do Supr·emo Tribunal
considerar o meu voto anterior, afim de cem- r·ecleral, em sessào plena, por unanimidade de
cecler a orclcm impetracl;c a favor elo paciente. votos, conceder a m·clem de "habeas-corpus",
O Sr. Ministro Philaclelpho Azevedo - c nreventivo.
(4}
 20-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 361

O relatório do leito e as razões de decidir ciente é precisamente o ele malversação ou ele-

constam elas notas datilográficas que prece- lapidação ele bens ele uma sociedade sindical, no
dem. caso - o Sindicato dos_ Trabalhadores 110 Co-
Custas na forma ela lei. mércio Armazenador do Rio de Janeiro" - , de
Rio, 30 ele setembro de 1942. - Eduardo que o réu era. um dos empregados (art. 2.o pa-
Espinola, Presidente. rágrafo IX do cit. dec. lei n. 869) . Não se po-
Ba,..ros Barreto, rela-
tor. derã contestar com bom fundamento elo Tribu-
nal ele Segurança a competencia deste pari!. jul-
gar e processar os crlmes contra a economia po-
Habeas-corpus n. 28.223 pular definidos no referido decreto-lei. Não
(DISTRITO FEDERAL) :!'oi dada à ic.i in!erpretação extensiva ou ana-
lógica, mas estrita ao que ela mesma dispôs.
Crime contra a eoonomta popular. O artigo 42
do decreto-lei número 1.402, de 5 de Ju- Toda a argumentação do impetrante se esvai em
nho de 1939, equipara os autos de mal- face dos próprios pressupostos legais - que dis-
versação ou delapidação das Associações
Sindicais aos crimes de economia po- ciplinam a e&pécie delituosa, - pela qual fo1 mr>.
pular. Aplicação do decreto-lei n. 86!:1, processo reguíar, condenado o paciente. Não há
de 18 de Novembro de 1938. Com'!'e-
téncia do Tribunal de Segurança Na· nenhuma nuiidade manifesta de modo a juntifi-
cional para julgar e processar os crimes car a concessão da ordem.
de economia popular definidos no refe-
rido decreto - Aplicação compreensiva Nego o pedido.
da lei.
DECISÃO
RELATÓRIO
Como consta da ata, a decisão foi a 5e;lUinte:
O Sr. Ministro José Linhares - (Relator)
Indeferiram o pedido, unanimemente.
Impetra o Dr. Evandro Lins e Silva 1,1n:a or ..
dem de "habeas-corpus'' em favor de Manoel Acordão
Martins Leite, que foi denunciado perante o
Vistos, relatado:; e discutidos estes autos de
Tribunal de Seg'.lrança Nacional, e, afinal con-
"habeas-corpus", en• qu<" é paciente - M&noel
denado, como incurso no inciso 2o do art. 331
Martins Leite :
da Consolidação das Leif' penais combinaclo com
Acordam, por rr.alorb de votos, os Miiu>tros
o artigo 20 c: o decreto-lei n. 869, de 18 de No-
do Supremo Tribunal F€deral, em sessão ple ..
vembro de 1938, para o efeito de penalidade,
na, indeferir a ordem de "habeas-corpus" im·
conforme o artigo 43 do decreto lei n. 1 iJ2, de
petrada, pelos fundamentos constantes das no-
5 de Julho de 1939. P1·etende em sua long::
tas taquigraficas juntas à !Is.
exposição o Impetrante não constituir o fato
Rio de Jan('iro, 22 de Julho de 1942. -
imputado ao paciente crime sujeito à jurisdição
Eduardo Espfnola, Presirtente. - José Liniwres
do Tribunal de Segurança Nacional, mas a jus-
relator.
tiça comum como hr,via o representante do Mi-
nistério Público junto áC!uele Tribunal opu:ado.
mas que, por deliberação deste, foi indefe:·ldo o
pedido de remes.sa dos autos àquela Justiça. Agravo de petição n. 10.226
Solicitei informação ao ilustre Presidente do A sentença que concede o mandado de seguran-
Tribunal de Segurança Nacional - que, presen· ça por atribuir ao tequerente direito
certo e incontestavel, é irretratavel. sal-
temente, os prestou pelo oficio de fls. 23-24 - vo o caso de acão rescisória.
que passo a ler. A sentença· "denegatória" do man-
dado é que não produz "res indicata"
E' o relatório. para a reparatória, que couber.

VOTO RELATÓRIO

Di~·põe o artigo 42 do decreto-lei n. 1 .40,2, de O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Contra

5 de Julho de Hi39, que os atos ~e malversação
ou delapidação das associações sindicais ~!cam
equiparadas aos crimes contra a economia po~
pular e serfto julgados c punidos na confornüàade
dos artigos 2 e 6 do decreto-lei n. 869, de 18
àe Novembro de 1938. o fato imputado ao pa-
(5)
o Juiz de Direito Dr. Aristoxenes Correia Bit-
tencourt, propoz a Fazenda Nacional executivo
para cobrança de imposto de rend·a, e multa.
Actidiu o réu. que obtivera mandado de scgu.
rança, pedindo o indeferimento da inicial. de-
! senvolvendo as considerações de fls. 17.
 3G2 ARCHIVO JUDICIARIO 20-3-43

"Aristoxenes C. de Blttencourt, brasileiro. atribue à lei efeitos retroativos muito embora

Juiz de DirBito, viuvo, rBsident€ nBsta Capital, o nosso Código Civil no art. 30 de sua inü·o-
por SBU procurador e act:vogado infra assinado. dução, ainda consa.gre ant€ o direito, como pos-
vem mui respeitosamente expor e rBquerer n tulado, o respeito à coisa julgada e ao direito
V. Ex. o seguinte: adquirido, onde está compreendida a irretroa-
O Dr. Procurador da República ajuizou con- t.ividade da lei.
tra o suplicante um executivo fiscal, no qual O Sr. MmistTo José Linhares - "A mim rr.e
pede a cobrança da importância dB 465$300 re- parece que por maior extensão que se possa
ferBnte à multa e Imposto sobre a renda, rela- dar ao decreto de Setembro último (refere-se
tivos ao exercício de 1937. ao decreto n. 1.. 564) a compreensão do mesmo
Acontece, porem, quB nesse Juizo jà exist" só pode ir até os casos em que não haja decisão
um processo idêntico, intentado pelo Dr. Pro· passada em julgado".
curador da República para os mesmos fins em O Sr. Ministro Cunha Mello - "Voto nos
1938 e quB não teve andamento porque o termos do Sr. Ministro relator, com a restri-
M. M. Juiz antilcessor de V. Ex. nessa Vara cão feita pelo Sr. Ministro J. Linhares".
concBdeu um mandado de segurança que a'3- O Sr. Ministro Octavto Kelly - "Evidente é
segurou ao requerente o direito ao não paga- que a regra não pode de nenhum modo retroa-
mento desse mesmo Imposto por referir-se a gir a situações reguladas pelo texto então vi-
renda auferida no exercício de 1937 na quali- gente. validamente interpretado e só agora al-
dade de funcionário estadual e que a Consti- terado pela superveniência de motivos que te-
tuição Federal de 1934 eximia da sua incidên- varam o legislador a suprimir-lhe o antilrior
cia, medida essa que foi confirmada pelo Co- alcance".
lendo Supremo Tribunal Federal, como se vê O Sr. 1v!inistro La11do de Camargo - "O que
dos documentos inclusos. o decreto-lei n. 1. 564, fez foi somente declarilr
E' verdade que, posteriormente, o decreto· em vigor o art. 27 da lei n. 1. 168, nos ter·
lei n. 1. 564 de 5-9-939, declarou sem efeito as mos do art. 96, parágrafo único, da Carta de
decisões que reconheceram a isenção dos fun- 37. Importa- em dizer que passaria a ser abran-
cionários estaduais e municipais dos aludidos gido pela censura legal o que surgisse posterior·
impostos. mente contrariando ao preceito. Não assim as
Porem, os eminentes membros do Colendu decisões anteriores que tiveram por amparo dls··
Supremo- Tribunal Federal, em memoravel acor- posições constitucionais vigentes na ocasião em
dão de 22 de Novembro daquele ano, transcri- que foram proferidas. Portanto, o que ontem
to a fls. 227 a 237, decreto de 1940 da revista se praticou em nome de uma Constituição, não
"Direito", de Clovis Bevilaqua e Eduardo Es- poderá ser hoje desfeito em nome de uma le·
plnola, Interpretaram sabiamente o alcance re- gislação que surgiu. A nova preceituação pode,
troativo dos efeitos do citado decreto-lei. pois, estabelecer nova viela, mediante novas dis-
Eis às psrtils principais dos votos profe- ciplinas, sem contudo agir sob o pa~sado, para
ridos: alterar o já definitivamente julgado, se,;undo c.s
O Sr. Ministro Armando de Alencar (Rela- dispositivos constitucionais em vigor na ocasião
tor) - E' claro, que tais efeitos não podem do julgamento".
Ir alem da v!gêncta da Constituição Fedentl O Sr. Ministro Carvalho Mourão - Começo
de 10 de Novembro de 1937, porque enquanto declarando-me de intiliro acordo com as consi-
vigoravam as Constituições anteriores - de 1891 derações expendidas pelo Sr. Ministro relator,
reformada em 1926 e a de 1934, era expressa- quanto à aplicação do decreto-lei n. 1. 564, ao
mente vedado a qualquer dos Poderes, prescre- período em que estava em vigor a Constituição
vê-los, maxlmé com ofensa à coisa julgada, em de 1934.
face respectivamente de seus artigos 11, n. 3. Por isso, só entendo que devido será o
e 113, n. 3, e do art. 187, que negava val1- tmposto de renda pelos funcionários estaduais,
dade às leis que explícita ou implicitamente sobre os seus vencimentos, no exercício de 1939,
contrariassem suas disposições como o decreto depois d'e estar em vigor o decreto ri. 1. 564".
número 18.723. de 20-2-1931. Entretanto, no O Sr. Ministro Eduardo Espinola - "Tam·
silêncio ela vigente Constituição sobre a !rrr:- bem nego provimento, nos termos precisos dos
tmativiclacle da lei, que constitula um cânon(O . fundamentos do brilhant€ voto do Sr. Minis·
no nosso direito, nada impede que o legislador 1 tro Carvalho Mourão, com os quais combinam,
(6)
 20-3-43 ARCHIVO .TUDICIARIO 363

muito modestamente, embora, as declarações que E é por essa razão fundamental, condizente
tive oportunidade de fazer, a propósito des;;a com a natureza mesma do writ, que muitos dou-
matéria". tores julgam incabível o mandado de seguran-
Ainda recentemente, por ocasião do proces- ça para obstar a cobrança de um imposto, ou
samento do inventâr!o dos bens deixados pela seja, para evitar uma convocação do devedor
mulher do requerente, o assunto foi devidamen- a juizo, onde ele se pode defender livremente,
te apreciado e julgado por V. Ex., na quali- de maneira a vedar qualquer violência.
dade de Juiz da Vara de Orfãos desta Capita~. O chamamento a juizo não é ilegal nem
por ter a Delegacia do Imposto de Renda m- violento; o mandado ae segurança, pois, não
sistldo na cobrança do imposto em questão. pode obstâ-lo.
Após naturalmente meditado estudo, V. Ex. Como, a ação petitór!a, no caso dos autos,
houve por bem, esposando a opinião da mala- é o executivo fiscal, não procedem as objeções
ria dos membros do Egrégio Supremo Tribunal que a sentença formula contra a ação.
Federal, julgar o requerente !sento desse paga- Esperamos a reforma da sentença, de acor-
mento e mandou prosseguir no inventário. A do com as alegações da Procuradoria Regional,
Fazenda Nacional, ciente desse despacho, con- como é de Justiça.
formou-se, pois contra ele não interpoz quál- 12-12-941. - Gabriel de R. Passos".
quer protesto ou recurso.
Erh face çlo exposto, o requerente pede a VOTO
V. Ex. que se digne reconsiderar o seu despa-
cho que recebeu a inicial do executivo fiscal A questão - que dividia juires e doutr!-
em apreço para o fim de indeferi-la in limine, nadores - da possibilio'ade do mandado de se-
visto o mandado de segurança acima mencio- gurança em .matéria fiscal encontrou solução
nado o ter salvaguarci'ado do pagamento desse no art. 320, n. IV do Código de Processo que
Imposto e o citado decreto-lei n. 1. 564 não o não a admite, em principio (não se dará man-
atingir. dado de segurança quando se tratar ... de im-
Nestes termos, junto aos respectivos autos". postos ou taxas), permitindo-o, porem, se a
Atendeu o Jiuiz ao pedido do réu, não sem !e!, para assegurar a cobrança, estabelecer pro-
observaçóes quanto à sua oportunidade. Inde- vidências, restritivas da atividade profissional do
feriu o Juiz o pedido inicial, dizendo (ler fo- contribuinte, isto é, reforçar a execução judicial
lhas 26). Dai, o agravo da Fazenda. m!nutado como a que chamava Mirbach (in Castro Nunes,
·e contra-minutado. Do Mandado de Segurança, pg. 207 in-fine) .
E' o relatório, a que acrescento a leitura A lei 191, admitindo o mandado de segu-
do parecer do Exmo. Sr. Dr. Procurador Ge- rança contra ato do Juiz ou Tribunal (art. 5,
ml: I, c). deu ensejo a que se impedisse, no caso,
"De acordo com as ponderosas razões adu- o mandado, havendo votos vencidos.
zidas pelo Dr. Procurador, somos pelo provimen- A questão, porem, é, agora inexumavel.
to do recurso. O mandado foi concedido e a sentença res-
Não há nenhum desrespeito à Justiça no pectiva logrou ser confirmaà.'a em acordão cuja
Intentar a Fazenda o executivo fiscal, pela cir- conclusão se publ!cou no Diário Oficial de 31
cunstância de se encontrar o devedor na posse Maio de 1939.
de um mandado de segurança. A Fazenda suscita porem, duas objeções con-
"O mandado - diz o artigo 113, n. 33 oa tra a decisão agravada:
Constituição de 1934, que instituiu esse w:it I 1 a) O mandado de segurança não prejudi-
entre nós - , o mandado não prejudica as açoes
ca as ações pet!tórias, competentes e, no caso,
pet!tór!as competentes". a ação petitória é o executivo fiscal;
A saber, o fato de ser ou não concedido
2.o) a alegação foi apresentada em tempo
um mandado de segurança não obsta ao pro-
!nha bll e forma irregular.
cedimento judicial para aclarar de vez as con-
trovérsias jurídicas. As objeções não merecem prosperar.
E assim é porque esse remédio visa a evi- E' exato que o art. 133, n. 33 da Consti-
tar uma violencia, um ato ilegal, e o procedi- tuição de 1934, que adotou, entre nós, o manda-
mento judicial não constitue violência nem é 1 do de segmrança, estabelecia que ele não preju-
!legal. I dicava "as ações petitórias competentes".
(7)
 364 AHCHIVO
Mns, o feito dessa a!sposição era o de im-
pedir a litispendência e ainda o de não impedir,
quando negado, a açl\.o petitória.
Quando, porem, era concedido fazia coisél
julgada menos de parte da ação por ventura
não incumbida no mandado ou excluída deste
(vede Pontes de Miranda, Comentários, tonro li,
pg·. 265), hipóteses que não ocorrem na es-
pécie.
A questão é versada larga e proficientemen-
te pelo nosso eminente colega Sr. Ministro Cas-
tro Nunes. De modo geral ensina S. Ex.:
"A sentença denegatória do mandado nan
farà caso julgado para a reparatória que cou-
ber.
O direito não foi declarado certo e incon-
·testavel; mas Indeferido não foi senão o re-
médio, podendo de novo ser ajuizada a preten-
são do autor, por outra ou outras vias; e serão
essas as que o "mandaó'o", scilicet denegação do
mandado "não prejudica". (Do Mandado de Se-·
gurança, pg. 337, n. 6).
E versando especialmente o caso da petitó-
rta da Fazenda, vencida no mandado, mostra
S. Ex. que "dizendo a Constituição que o man-
dado não prejudica as petitórias, não pocie que-
rer que o direito já declarado" certo e incorr-
testavel possa ser de novo ajuizado pela Fazen-
da, parte vencida na causa (liv. cit., pg. 339) .
A sentença que concede o mandado por atrl·
bulr ao requerente direito certo e incontestavel
é in-etratavel, salvo o caso de ação rescisória,
Jà havendo este Supremo Tribunal decidido que
seria absuráO admitir pudesse ser novamente su-
jeito a contestação um direito que. foi declara-
do incontestavel (m. de seg. 266, ac. de 11 d(;l
Setembro de 1936, relator o eminente Sr. Mi-
nistro Costa Manso) .
O Código de Processo se ajustou a essas
considerações, permitinclo que o req1terente plei-
teie por ação própria o seu direito, o que antes-
supõe decisão denegatOria e permitindo a rei-
teração do pedido quando a <iecisão denegató-
ria não lhe houver apreciado o mérito (arti-
gos 329, 330) .
A segunda objeção, a que, aliás, o parecer
do Exmo. Sr. Dr. Procurador Geral da Repú-
blica não atribuiu grande momento, pois sua
brilhante argumentação incide especialmente,
na primeira, não deve, a meu ver, ter o mérito
de obrigar o réu a dar bens à penhora e aguar-
dar a oportunidade elos embargos, como seria
de rigor, em face cio art . 16, parágrafo único do
decreto-lci n. 960 de 17 de Setembro de 19:18.
JJJDICIARIC 20-3-43
I\ natureza, entretanto, da defesa fundada e pro-
vada, desde logo, e à evidência, na coisa julga-
da e os pr!ncip!os de economia processual jus-
tificam, ainda nesse particular, a decisão de
fls., que conflrmo, negando provimento ao
agravo.
DECISÃO
Como consta aa ata, a decisão foi a seguin-
te: Negaram provimento. Unanimemente.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autüs,
agravante a Fazenda Nacional, agravado, o Dr.
Aristoxenes Correia Bittencourt:
Acorda ? Supremo Tribunal Federal, segun-
da turma, integrando neste o relatório de fls. e
na conformidade das notas taquigráficas prece-
dentes, negar provimento ao recurso.
Custa.s, na forma da lei.
Rio, 13 de Outubro de 1942. - José U-
nhares, Presidente. - Orozimbo Nonato, relator.
Agravo de petição n. 10.460
(DISTRITO FEDERAL)
Reserva de domínio; embargos de tercciru se-
nhor e -r:,ossuidor fundados em contrato
de venda com reserva de dominio; pro-
cedência.
RELA'IÓRIO
O Sr .. Mini~tro José Linhares (Relator) --
No executivo fiscal movido pela Fazenda N!l!Cio-
nal contra Manuel Custodio Rosas, para cobran-
ça e imposto do lndústri& e profissão - ful pe-
nhorado um automovel, marca Chevrolet, licen-
ciado para o ano de 1941, sob o número 14620
aluguel. Como tenha sido este automovel ven-
dido a crédito ao executado com reserva rle do-
n:ínio, Cl1inrller & Adler apresentaram a ~ls. .1:
e seguintes, embargos de terceiros senhores e
possuidores, fundados no contrato de venda, de-
vidamente registrado no Registro de Títulos e
Documentos em que Hcou estabeiecida a cláusu-
la de reserva de domínio até final pagamento.
Com os embargos forMil juntos documentos. A
Fazenda Nacional, por um dos seus representan-
tes, impugnou a fls. 11 - os em'bargos - ale-
gando, como preliminar, terem sido eles apre-
sentados [fora do prazo de 5 ·dias contados do
ato da peruhora, e, de meritis, não terem sido
juntos os títulos da dívida a que refere o contra-
1 to de fls. 6, o qual, por si só, não prova a leGitimi-
l dade do alegado e que, mesmo que assim fosse,
(8)
 20-3-43 ARCHIVO
não teriam os embargantes, como alegam, a pos~-e
ela causa penhorada e o decreto-lei n. 9ilu. clr
1938 - é claro. precisando ser "o terceiro, ao
mesmo tempo senhor e possuidor elos beru, pt:-
nhoraclos, etc".
Procedeu-se a aucllênc!a de julgamento,
trndo o respectivo Jui7 proferido a sentenç'
de fls. 19v ., em que coz.clui pela imprúc":dên·
cia dos embargos, de vez que os terceiros em-
bargantes não tinham a posse do bem penll·.>radc
para poderem defender-se da penhora por meio
de embargos de ter-ceiros senhores e possuidores.
Não se conformaram os vencidos, interpondo
no prazo legal, agravo. As partes fizeram as
suas alegações rw. instância inferior, subinu(J os
autos com a su.stentaçao pelo Juiz do seu des-
pacho.
Nesta instância, o ilustre Dr. Procuradot
Geral da Repúbllca opinou nos seguintes ternos.
"A sentença agravada merece confirmação por
seus jurídicos fundamentos".
E' o relatório.
VOTO
O sr. Ministro José Linhares - Si no con-
trato de venda se estabeleceu a cláusula de re-
serva de domínio, não ht. como se possa legiti-
mamente negar a posse r. quem o tem, por isto
que posse não há m&is legítima e nem mais pro-
tegida pelos ;nterdictos do que a deriva do exer-
cício da propriedade, e uele se origina c01:1-:> seu
e.tributo natural. Si a propriedade é certa, in·
conteste, não se pode negar a posse - o prin-
cipio que nihil ha.bet comune proprietas cum
possessione só diz respeito a propriedade incerta,
t.ão, como no caw, em que dúvida não pode ex'is-
Lir. Ora, do p!·óprio contrato de venda rons ·
tando a cláusula de r<>integração de pos3e ao
vendedor, no caso de mora de julgamento - não
Ee pode aderir aos fundamentos da sentença que
decidiu serem os agravantes carecedores do re-
médio para excluir o bem penhorado da pe-
nhora. Posse, a1,1da que indireta, tem os agra·
vantes do automovel. Assirn sendo, os embargos
de 3.o senhor e possuidot admissíveis pelo ::trtigo
42 do decreto-lei n. 960, de 1938 - têm fun-
ctamento legal.
Dou provimento ao agravo para julgar pro-
cedentes os embargos, em face da prova produ-
zida, de vez que o contrato de venda, com a re-
serva de domínio, reveste todas as garantias par.:~
valer contra terceiros.
(9)
JUDICIARIO 3G5
O Sr. Ministro Oro<:imbo Nonato - Sl". Pre-
sidente, peço vista dos autos.
DECISÃO
Como costa Ja ata_. a decisão foi a seg".línte:
Pediu vista ios autos o Sr. Ministro Oro<:ambo
Nonato, depois r'le terem votado os Srs. M!n~Etros
relator, Gou.art de Olivena e Waldemar ?olcão
que davam provimento aú agravo.
VOTOS
O Sr. Ministro Orozimbo Nonato - Chin-
dler & Adler apresentaram embargos de ter-
cei.ro senhor e possuidor no executivo fiscal
movido pela Fazenda contra Manuel Custodio
Rosas e em que foi penhorado um automovel
"Chevrolet", n. 14.620.
Esse autQinovel fôra V'endido pelos em-
bargantes a Manuel Custodio Rosas, mas com
a cláusula reservati domini, não se achando,
ainda, pago.
Por força do art. 707 do Código de Pro-
cesso Civil, quem não for parte no feito e
sofrer turbação ou esbulho em sua posse, ou
direito, por efeito de penhora, depósito, arr?s-
to, sequestro, venda judicial, arrecadação, parti-
lha ou outro ato de apre2nsão judicial, poderá
defender seus bens, por via de embargos de
terc-eiro''.
Alegando domínio do objeto penhorado
apresentaram-se os referidos embargos que, en-
tretan-to, não lograram êxito porque o caso é
regido por direito especial, o decreto n. 960,
de 1938 e este exige seja o terrel.ro ao mesmo
tempo 13€nJ:wr e :Possuidor dos bens !penho-
rados.
Não há que invocar o subsídio do Código
de Processo porque a lel não é omissa.
O raciocínio parece irr-epreensivel. Se os
embargantes não são 'POssuidores do automovel
e se a lei especial que Tege a espécie exige a
dupla qualidade de senhor e possuidor, os em-
bargos não 'POderiam vingar.
Dá-se, porem, que os ~mbargantes tanl-
bem alegam a qualidade de po3Suidor indi-
I'Btos, cit-ando em seu prol o art. 486 do Có-
digo Civil:
"Quando, por força de obrigação ou di-
reito, em casos como o do usufrutuário, se
exerce pignoratício, do locatário, se exerce tem-
porarimnente a posse direta, não anul:l esta
às pessoas de quem eles a llouyerem, a. posse
indireta."
 366 ARCHIVO JUDICIAHIO 20-3-43

O art. 486 é, na nossa legislação, do.s coisa penhorada. O R€g. 737, de 25 de No-
mais carac,teristicos da aceitação da doutrina vembro de 1850 deu a tais embargos, entre-
de Ihering. tanto, a designação de embargos de terceiro
Em face da teoria savigniana, e~e seria s·enhor e possuidor, exigindo-se, pois, ao em-
inteiramente incompre·ensivel. bargante a dupla qualidade de dono e de pos-
E' exato que, no exemplo do art. 486, suidor.
não se acha o caso dos autos. Mas, é tambem Os códigos processuais dos Estados, entre-
sabido que o art. 484 é manifestamente enun- tanto, em faee das garantias outorgadas ao
-ciativo, o que se vê de sua própria linguagem possuidor pelo Código Civil, passaram a ad-
"em casos como .. ·." mitir embargos quer fos.se o embargante simul-
A fcrnte u2sse dispositivo, o art. 868 do taneamente senhor e possuidor, quer fosse
B. G. B. fala em qualidade de usufrutuário, dono apenas ou somente possuidor, direto ou
etc. ou "titulo análogo". (Vêde Carvalho San- indireto (v. Hugo Sime.s, ao art. 707). A mes-
tos, Cóà. CiV. Int., vÔl. VII, pág. 27; Tito ma é a orientação do Código Nacional de Pro-
FulgenciÕ, Da :Posse, n. 16 in fine). cesso (art. 707) .
ora, no negotium iuris de que trata o Dela se desviou, sem .razão, o dec. n. 960,
doe. n. 2, o outorgante reservou-se o direito que rege a espécie e exige seja o embargante
e, ·proteger o objeto contra turbações de ter- senhor e possuidor.
ceiros, sem retirá-lo ao outorgado, que, entre· A dúvida, no caso, incide na qualidade de
tanto, não podia alugar o automovel nem ceder possuidor. Como, porem, o emb&rgante ot.em
o uso dele. essa qualidade, como possuidor indireto, dou
No desdobrar das relações entre as par- provimento ao recurso para julgar procedentes
tes surge a figura da. poose indireta, de que é os embargos·
índice seguro a possibilidade do uso dos in- DECISÃO
terditos. O efeito especifico da posse é a ação
Como consta da ata, a decisão foi a se-
possessoria, como demonstrou Corn!l; a pos-
guinte: Deram provimento. Unanimemente.
sibilidade, assim, do uso da ação possessoria
indica a existência da posse. Acordão
A posse indireta, como toda a, posse ori- Vistos, relata<!os e discutidos estes autos
gina ·a ação possessoria contra todos, salvo de agravo em que são agravantes - Chindler
quanto ao possuidor direto, contra o qual se &; Adler, e agravada a Fazenda Nacional.
acha o indireto protegido pela própria r·elação Acordam cpor unanimidade de votJos, os Mi-
contratual. nistros do Supremo Tribunal Federal, em ses-
Não cabe aqui a discussão academica de são da SegunQ.a turma julgadora, dar provi·
saber qual a posse verdadeira, se a direta ou mento ao agravo para, reformada a sentença
indireta - doktorjrage sobre a qual tanto ele pr~meira instâneia, julgar provados os embar-
discuti-ram os juristas alemães. Par·ece mais gos de terceiro E·enhor e possuidor opostos à pe-
racional a doutrina de Wendts de não .ser a nhora, pelos fundamentos constant~s do~ votos
posse .mediata, em pura doutrina, verdadeira em notas taquigráficas jlmtas.
posse (vêde Bufnoir, e outros, Cód. Civ. All., Custas ex-Zege.
ao art. 868) . Mas, se por invencíveis motivos Rio de Janeiro, 2 de Junho de 1942. -
de ordem prática, (que, aliás, entre nós, ainda José Linha1·es, Presidente e relator.
antes do Código Civil de longe em longe se
impunham ao senso realista dos juizes), a
posse mediata ou indireta tamlJem comporta
a ação possessoria, não se pode negar, a meu Apelação cível n. 3.649
vêr, ao título dessa posse o uso de embargos
(DISTRITO FEDERAL)
de terceiro.
O terceiro pode ser, no caso de embar- Embargos; rejeição. - Monte-pio militar. Sua
conservação. Apltcação do art. 19 do
gos, possuidor direto ou indireto (Hugo Simas, àec. n. 695, à e 28 de Agosto àe 1890.
Com. ao art. 707 elo Cód. do Processo, pá-
RELATÓRIO
gin(l 179, n. 110).
Permitiam as Ordenações embargo" de ter-[ O Sr. Ministro Annibal Freire - Em 1918
ceiro a que1u alegasse don1ínio ou posse ela I D. Diva Fagundes Caiado Jardim, assistida de
(lO)
 20-3-43 ARCHIVO
seu marido, Cel. Eugenio Rodrigues Jardim, acio-
nou a Uni'io, alegando:
"lO) - que, por falecimento de seu primei-
ro marido, Capitão do Corpo de Engenheiros
Ovídio Abrantes, lhe fo11am concedidas as pen-
sões de montepio e meio soldo militares no valor
de duzentos mil réis, por atos de 22 de Novem-
bro de 1906 (does. 3 e 4), as quais foram devi-
damente aprovadas e registradas pelo Tribunal
de Contas;
2o) - que a suplicante esteve sempre no
gozo pleno dessas pensões, recebendo-as regu-
larmente aM 31 de MarÇo de 1910 (doc. 5)
quando, por despacho de Abril desse ano, foram
as mesmas suspensas sob o fundamento de que
a suplicante contraíra segundas núpcias; e
3°) - que, mais tarde, em 4 de Dezenfbro
de 1913, quando a supl!cante teve conhecimen-
to daquela arbitrária decisão, sem entretanto, se
declarar ciente dela, oficialmente (doc. 5), foi
not~flcada a restituir a importância recebida
após o seu casamento, o que não fez por não
se conformar com ela;
4°) - que, posteriormente, em 16 de De-
zembro desse ano, apesar dos protestos da su-
plicante, seu segundo marido recolheu à Dele-
gacia F'iscal de Goyaz a importância re'cebida
após 3 de Novembro de 1909, data de seu se-
gundo casamento, a qual legalmente lhe perten-
cia, como lhe pertencem todas as prestações
vencid:as e não pagas, a contar dessa data, por
isso que o fato de haver a suplicante contraido
novas núpcias não lhe tira aquele direito adqui-
rido; portanto.
5°) - o conceito legal das pensões de mon-
tepio e meio soldo dá-lhes o carater de bene-
fício pessoal ou pensão alimentícia à família
dos militares, sio alheias à comunhão 'cto casal
e administraveis ·pessoalmente pela mulher, inde-
pendentemente de outorga ou procuração do
m'arido, e mais:
6°) - que, tendo a suplicante se casado
em segundas núpcias com um oficial reformado
(doe. 6), não perdeu o seu direito às mesmas
pensões que lhe deixara o primeiro marido, por
isso que
7°) - a lei só priva dessas pensões às viuvas
que se casarem com indivíduos não militares ou
civis ·(dec. 695, de 28 de Agosto de 1890);
8°) - como é sabido, o oficial reformado
conserva os privilégios, prerrogativas e vant·a-
gens do seu posto, como se estivesse em pleno
exercício de suas funções, tendo sido os oficiais
do Corpo de Bombeiros equiparados aos elo
Exército para o efeito de gozarem o beneficio
(11)
JUDICIAHIO 3G7
do montepio e meio soldo assegurado às suas
famílias pela lei 720, de 28 de Setembro de 1843
(lei n. 2. 290, de 13 de Dezembro de 1910, ar-
tigo 19) ".
O Juiz julgou improcedente a ação. Inter-
posta apelação, o então Procurador Geral emitiu
o parecer de fls. 51:
"Perderá a pensão a viuva que casa com in-
divíduo que não seja do Exército ou da Mari-
nha ( dec. de 28 de Agosto de 1890, art. 22) .
E' o que diz a lei em que se inspirou a sen-
tença e cujos termos s'1o tão claros e precisos
que não admitem interpretação <l.iversa quê lhe
deu o ilustre juiz a quo.
A autora, viuva de um ofieial do Exército,
casou-se com um oficial do Corpo de Bom~eiros,
isto é, com um "indivíduo que não pertence ao
Exército ou à Marinha"; perdeu, portanto, o di-
reito à pensão que estava percebendo, deixado
por seu primeiro marido.
De acordo quanto ao fato, que é ela própria
quem expõe, sem contestar a existência ou pelo
menos discutir o sentido da disposição transcri-
ta, insurge-se entretanto contra a conclusão a
que um e outra conduzem 1atalmente e isso
porque no seu entender não é esta a lei que rege
o caso mas o art. 19 da lei 2. 290, de 13 de De-
zembro de 1910, por força do qual "as viuvas
dos oficiais e praças do Corpo de Bombeiros
desta Capital gozam das mesmas vantagens que
I competem às viuvas dos oficiais e praças d0
' Exército"·
O argumento é t'í.o fragil que não merece
lhe sacrifiquemos o nosso tempo.
A autora esquece que não é viuva de oficial
do Corpo de Bombeiros. Quando o fôr terá di-
reito ao montepio e meio soldo que deixar o seu
atual marido. São estas as v.antagens de que
gozam as viuvas dos oficiais e praças do Exér-
cito.
Confirmando a sentença apelada fará o egré-
gio Tribunal ,a costumada Justiça.
Distrito Federal, 12 de Abril de 1920. -
Pires e Albuquerque, Procurador Geral da Repú-
blica".
A Egrégia Turma Julgadora por unanimi-
dades de votos, negou provimento a apelação
para confirmar a sentença recorrida (fls, 64
e 68).
Foram opostos em!bargos ao acórdão (lfo-
lhas 73 e 74v). recebidos, em sessão plena ela
[ então Côrte Suprema, por serem considerados
relevantes, contra o voto do Sr. Ministro Ben-
I to de Faria.
 3ü8 AH.CHIVO
o Sr. Dr. Procurador Geral assim opinou
sob~·eos em.bargos: "Contest,o os embargos por
negação; protestando con'Vencer Bifinal.".
VOTOS
o Sr. Ministro Annibal Freire - Os em,-
bargos, apesar de habilm•ente deduzidos - e é a perda da pensão pela viuva que passar a
de certo por esta circunstãncia mereceram ser
considerados relevantes pela então Côrte Su-
prema - não convencem do desacêrto da deci-
são embargada.
Na sistematica do montepio militar, pre-
domina em todos os estágios de legislação o
principio de que a viuva de militar perde a
pensão se casar com c i vil .
Os termos do artigo 19 do decreto núme-
ro 695, de 28 de Agosto de 1890, que creou o
montepio para os oficiais do Exército, são pe-
remptórios:
".São. herdeiras da pensão:
1,0 _ a viuva, enquanto viver honestamen-
te, ou enquanto não mudar de estado, casando
com pessô11 civil".
Logo, casando com militar, subsiste o seu
direito à pensão. A lei procurou então designar
o qUe seja militar, para os efeitos de aplicação
do artigo 19 e no artigo 22 especificou: ·
"Igualmente perderá a !J·ensão a viuva que
casar com individuo oue não seja do Exército
ou da Armada".
Na hipotese a apelante contraiu segundas
nupcias com um oficial reformado do Corpo de
Bombeiros. Quer então que se não aplique ao
seu .caso a disposição terminante do artigo 22
do decreto n. 695, devendo-se-lhe aplicar o es-
tatuído na lei n. 2.290, de 13 de Dezembro
de 1910.
Não tem razão a embargante. A lei núme-
ro 2. 290, com louvável espírito de justiça, le-
vando em conta os relevantes serviços prestados
pelo Corpo de Bornbeiros, tão radicados no
apreço popula.r, equiparou as vantagens das
viuvas dos oficiais e praças do Corpo às que
competem às viuvas e praças dos oficiais do
Exército. E' o que reza expressmnente o artigo
19 do citado diploma. Nada mais confere a lei
do que a obtenção da pensão nas mesmas con-
dições estipuladas no montepio m1litar. Não
tem, pois, tal preceito a força de infirmar dis-
positivo expresso, como o que se contém no ar-
tigo 22 do decreto n. 695 aplicado com exati-
cláo pela sentença de primeira instància e pelo
n::orclão confinnatório ela 1nes1na.
Rejeito os embm·gos.
JUDICIAH.IO 20-3-43
I O Sr. 1liinistro Castro N1mes - Os embar-
gos já foram. recebidos como relevantes e, por
isso dêles conheço. Mas rejeito-os, porque, a ar-
gumentação embora habil, não muda os termos
da questão.
Com efeito, do exame das diversas normlas
legais apontadas o que se infére é que a regra
segundas núpcias, salvo - e nisso é que está a
exceção a ser entendida restritivanHmte - se
casar com militar "do Exérci:to ou da Mari-
nha" .
O que se pretende é ampliar esse direito
excepcional a hipótese não incluida no seu enun-
ciádo, de modo a alcançar tambem os oficiais
do Corpo de Bombeiros, pelo argum•ento de que
estão equiparados legalmente aos do Exército,
concluindo-se daí que, remaridada com um: des-
ses oficiais não perde a viuva do militar do
Exército ou da Marinha a pensão, 'luando o que
curialmente decorre dessa equiparação é que a
viuva de oficial do Corpo de Bombeiros reca-
sando-se com oficial do Exército ou da M;m·i-
nl1a, não perderá a pensão de montepio.
Ora, a autora, ora embargante, era viUva ele
oficial do Exército. Casando-se com oiicial do
Corpo de Bombeiros, ·não recawu com oficial do
Exército, hipótese a que se restringe a jus sin-
gulare, a ser entendido literalmente.
O direito a conservar a p-ensão decorrente
da equiparação existiria se enviuvando de novo
viesse a casar com oficial do Exército ou da Ma-
rinha.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a seguin-
te: Rejeitaram os em'bargos, unanimemente.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
embargos na apelação cível n. 3 .149, do Distri-
to Federal, em que é embargante D. Diva Fa-
gundes Caiado Jardim e e1nbargada a União
Federal, resolvem os Ministros do Supremo Tri-
bunal Federal rejeitar os embargos unanime-
mente, de acordo com as notas taquigráficas
anexas.
Rio, 2 de Setembro de 1942. - Eduardo
Espinola, Presidente. - Lnnibal Freire, rela-
tor.
(12)
 20-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 369

se fazia mist-er para a apllcação elo art. 13 ela

Apelação civel n. 7.036
lei 4.381 ele 5 de Dezembl'O de 1891.
(DISTRITO FEDERAL) Recebo os embargos para os fins de~larados.
EMBARGOS O Sr. Ministro Waldcmar Falcão -Recebo os
Recurws; de apelação quando cabe; a sentent;:a embargos e dou-lhes pro"vLmento, para mandar
que conclulu ser o A. carecedor da açao
decide de seu mérito, e é apelavel.
que baixem os autos à Turm'a julgadora, afim
de que -esta processe e Julgue o recurso int~rrpo3-
O Sr. Ministm Orozimvo Nonato - Tl1ç Ria to como apelação qu.e, era e deveria sê-lc; de
de Janeiro Tramway Llght and Power Company vez que a alegação nodular da sentença c.le 1"
Ltda. ", propôs contra a União Federal ação su- instância repousava numa consideração pertinen-
mária especial para anular o ato do Ministro do te ao fundamento principal da matéria contro-
Trabalho que mandou no lugar de escriturário a vertida no aludido recurso, qual fosse a compe-
Edson Guerra Dias. Su5t•snta a A. c,ue o Minis- tência do Ministro do Trabalho, ·Indústria e Co-
tro do Trabalho que, em recurso, reformou a de- mércio para. como instância julgadora, reformar
cisão do Cons-elho Nacional do Trabalho cnnfir- uma decisão do Conselho Nacional do Trabalho
matório da demissão daquele empregado, ··:xorbi- Em sua sentença, julgando a autora-embar-
tou, faltando--lhe competência para julgar litfgio gente carecedora de ação por se tratar de ato de
e que 0 seu ato, demais disso, não pode subsis- natureza judic-iária e r1ão administrativa, prati-
tir porque fere o art. 53 do d-ec. 20.465 de cado pelo titular da referida pasta ministerial,
1-10-1931. Edison Guerra Dias contava mais de - d·eduzindo assim a impropriedade da ação
uez anos de serviço, mas não contínuos. Não sumária especial intentada - resolveu o Juiz
fazia, pois, jus à estabilid'ade. Desenvolvido o '.1111 dos pontos cruciais da lide, já posto en11 foco
pleito, proferiu o Juiz a s-enten{ia d-e fls. 146, na prÓi)Jria inicial da ação (fls. 5).
julgando o A. carec-edor de ação, por isso que Cabivel era, pois, o recurso de apelação m.a-
a ação proposta visa a anular o ato ou decisão nifestado pela autora vencida.
de autoridade administrativa e o 1.!\inistro do
DECISÃO
Trabalho, no caso, procedeu como alLtoridade
Como consta da ata a decisão foi a seguin-
judiciária integrada na organização multifor-
te· Receberam os embargos unanimemente para
me da Justiça do Tra.balho. Apelou a A. O re-
curso foi, a principio, havido por inidôneo por os fins declarados nos votos dos Srs. Mir.istros
ser caso de agravo. A "Light", pore1n, embar- r-elator e revisor.
gou o a.cordão. E os emba.rgos foram r-e~ebidos A cordão
in limine para serem processados e julgados Vistos, relatados e discutidos estes autos
afinal. o parecer uo Sr. Dr. Procurador Geral n. 7. 036 do Distrito Federal, embargante "The-
da R·epública é o seguinte (lê p. 327) . Rio de Janeiro, Tramway Light and Power
E' o relatório. A revisão. Company Ltd."; embal'gada a União Federal.
Março 1942. - Omzimbo Nonato. Acorda o Supremo Tribunal F'ederal n,, con-
VOTOS formidade das notas taqulgráf!cas prece1entes,
O Sr. Minü,<tro Orozimbo Nonato - Rece- receber os embargos para que a turma julgadora,
bo os embargos para que a 2a Turma tomando conhecendo da apelação, julgue como lhe pare-
conhecimento da apelação, julgue como d-e direi- cer de direito o r·ecurso, nos funda.numtos em
to a mesma, nos fundamentos em! que foi pro- que foi a ação proposta. Custas na forma da lei.
<posta a ação . RiO, 10 de Jlmho de 1942. - Eduardo Es-
Concluindo. ser o A. carecedor da ação pro- pinola, Presidente. - Orozunbo Nonato, relator.
posta - e esta foi a decisão do Juiz - a sen-
tença foi ao mérito da questão, em um de seus Recurso extraordinário criminal
aspectos substanciais, atingindo ponto funda- n. 6.328
mental do pedido.
A lei nova não comina pena menos rigomsa quan-
De re1:.to, a matéria versada na sentença - do a. circunstãncia agrar;ante, em•bora
falta de jurisdição do Ministro do Tra.balho - não mais assin~· considerada, pode ainda
influir para o aumento da penalidade.
está expressamente articulada como um do.o fun- Incabível o recurso extraord1nano.
damentos do peclido, item VIl e VIII ela inicial.
RELATÓRIO
In~ere-se, pois, essa nca.téria no fundo ela rela-
ção de direito discutida, não constituindo sim- o O re-
Sr. Ministro Goulctrt de Oliveira -
ples preliminar de impropriedade de ação, como corrente foi processado, com outros, como in-
(13)
 370 ARCHIVO
curso na sanção do art. 3-38, n. 5 da Consolidação
das Leis Penais, e sendo absolvido, a 2.a Câ-
mara Criminal do Tribunal de Apelação do Dis-
trito Federal deu provimento à apelação inter-
posta pelo Ministério Público, para condená-lo,
mas, apenas do grau médio daquele dispositivo,
reconhecendo a agravante do § 9. 0 , primeira par-
te do art. 42, da mesm.e. Consolidação.
Uma vez ;pas.sada em julgado essa deci-
são, o recorrente requereu do Juiz da execução,
baseando-se no art. 13 do decreto-lei n. 3. 931
de 11 de Dezembro de 1941, que lhe fosse re-
duzida a pena para o grau mínimo, com a apli-
cação ·da lei nova, o novo Código Penal, ao fato
por que fora condenado porquanto nesse di-
ploma não mais figurava o ajuste como cir-
cunstãncia agravadora da pena, Bm cuja gra-
duação permaneceria apene.s a atenuante do
bom coffiJJortamento anterior.
Entendendo-se incompetente o Juiz, recor-
reu para a 2.a Câmara da Corte de Apelação,
que proferiu o acordão que se encontra a flS.
7 dos autos (lê). Inconforma.do, entrou ele
com o presente recurso extraordinário criminal
com fundamento no art. 632, n. I, 2."' parte
e n. li, última parte, do Código de Processo
Penal, sob os mesmos argumentos constantes
· ela petição endereçada ao Juiz da execução.
Entendo que, não ;podendo mais ser a.gra·
vada a. pena, pela. circunstância do ajuste abo-
lida no Código vig'ente, imlportava em reco-
nhecê-ia, nos termos do art. 13 do decreto
n. 3. 931 de 11 de Dezembro de 1941.
O Procurador Geral do Distrito, arrawa
recurso a fls. 14 e nesta instância falou 0
Procurador Geral da República, à fls. 20 (lê).
E' o relatório.
Rio, 30 de Setembro de 1942. - Goula1·t de
Oliveira.
VOTOS
O S,r. Ministm Goulart de Oliveira. - O art.
20 do Código Penal no &eu parágrafo único es-
tatue que a lei posterior aplica-se ao fato jul-
gado por se:ntença condenatória. irrecorrível, na
parte em que comi na pena menos rigorosa.
Quer isso dizer que ainda mesmo depois
de condenado definitivamente, o reu por cri-
me, que deixou d'e sê-lo, ou cuja pena, em
abstrato, passou a ser menos rigorosa, terá o mente·
dil"€ito de obter a liberdade, no 1.o caso, e a
recl uçfto d::L condenação no segundo.
Não se adaptando ao caso concreto nenhu-
ma das hipóteses legais, não há conhecer do . traordinár'io criminal n. 6. 328, em que é re-
JUDICIARIO 20-3-43
recurso extraordinário, por não haver lei fede-
ral ofendida.
Não conheço.
O Sr. Ministro Bento de Faria - Não cons-
ta do instrumento do recurso o acordão que,
reformando a sentença absolutória, teria con-
denado o recorrente a 30 mesês de prisão (gráu
médio do art. 338, n. 5) por haver reconhecido,
alem de uma atenuante, tambem a agravante
do § 13 do art. 39, todos da Consolidação das
Leis Penais (ajuste) .
Vê-se, porem, que, tendo l'Cquerido, pos-
teriormente, na vigência do novo Código, a ex-
clusão dessa agravante, por não ter sido mats
considerada como tal, GJ que lhe reduz a pena
ao mínimo, a. 2.a Câmara do Tribunal de Ape-
lação indeferiu o pedido porque, sobre tratar-se
do pedido recusado, em revisão, pelas Câmaras
RBunidas, dita circunstância ainda hoje é apre-
ciada, não eE\Pecialmente para exarcebar a pena,
mas como elemento que o Juiz deve tomar em
colllSideração para fixàção da pena aplioavel.
Essa decisão não foi contrária à letra do
novo Código Penal.
E' certo que a lei nova aplica-se ao fato
julgado na parte em que comina pena menos
rigorosa, mas, no caso, o novo Código estabelece
pená mais rigorosa para o estelionáto.
O ajuste não era integrante do crime e sim
cir.cunstância que podia influir na graduação da
pena, mas sem alterar o rigor estabelecido para
repressão do fato conceituado como delito.
E tal circunstância não foi despresada, mas
deixou de ser especialmente considerada porq;ue,
são punidos igua.!mentc todos os que participam
do crime de qualquer modo, com ou &em ajuste
(art. 25) que, aliás, só resultará impunível
quando o crime não chegar, pelo menos a ser
tentado (art. 27).
Essa circunstância, ainclft h.oje, pode ser
atendida pelo Juiz para alferir drt intensidade
do dolo, ao determinar a pena aplicavel.
E o que resulta, para mim, da combina-
ção do art. 42 com o artigo 27 do vigente-
Qécligo Penal.
DECIS~O
Como consta da ata, a decisão foi a seguin··
te: Não tQIDaram conhecimento. Unanime··
Acordão
Vistos e relatados estes autos de recurso ex·
(14)
 20-3-43 AHCHIVO
corrente Floriano Sampaio Guimarães e recor-
rida a Justiça Pública:
Acordam os Ministros que compõem a 2.a
Turma do Supremo Tribuna.! Federal, em não
tomar conhecimento, nos termos das nota<> ta-
quigráficas juntas. Custas iPelo requerente.
Rio, 13 de Outubro de 1942. - José Linha-
res, Presidente. - Goulart de Oliveira, relator.
Recur-so extraordinário n. 5.598
(RIO DE JA..">EIRO)
Espolio; representação - A herMLça é_ represen-
tada pelo inventanante nao datwo,
dispensada a citação dos herdeir?s -
Aplicaçtlo dos arts. 85 e 88, pCLragr~fo
único, do Código de Processo - Matena
de jato, qn~mto à prescrição da dímda
e à jnmde dos títulos ajuizxtdos - Não
conhecimento do recurso.
o sr. Ministro BaTros Barreto - Na ação
executiva promovida por José Alves contra Luiz
Martelleto e outros, herdeiros dos finados João
Martelleto e Antonia Martelleto, que correu à
reYel!a dos interessados, foi a penhora julgada
subsistente e, quando o feito já se achava em
termos de e"'}ledição de editais de praça dos bens
penhorados, suspendeu-se a instância, até que
se procedesse à habilitação de outros sucessores
dos espólios executados.
Atendendo à -citação, compareceu João e Ju-
lio Carrarini, assistidos de seu pai Peregnno
Carrarini e na qualidade de netos de Antonia
Martelleto, os quais interpuzeram apelação, ale-
gando nulidade do processo, por falta de citação
inicial de todos os herdeiros dos executados,
prescrição dos títulos ajuizados e fraude pela
ante-data dos mesmos (fs. 97) .
Negando provimento ao apelo, o Tribunal do
Rio de Janeiro proferiu o acórdão de fls. 121,
que passo a ler:
"Vistos, relatados e discutidos estes autos d"
apelação civel em que são apelantes João Carra-
rinl e Gilio ICarrarini assistidos de seu pai Pere-
grino Carrarini e é apelado José Alves;
Atendendo a que, não procede o fundamento relator. - Barreto Dantas, revisor".
da nulidade de todo o processado pela falta da
citação de um interessado herdeiro do devedor
falecido, desde que a citação inicial fora feita. na
pessoa do herdeiro da metade dos bens do deve- julgado e acudiram com o recurso extraordinári{>l,
dor, e, portanto, na qualidade de cabeça do casal, ; basea::lo no art. 101, III, letras a e d, da. Carttt
ou tanto vale dizer, a sua qualidade de inven- ; de lO de Novembro de 1937, devidamente arra-
tarlante, pois cabeça de casal, segundo Clovis - / ~o:oado pelas partes, a fls. 133 e 14o2.
(15)
JUDICIARIO 371
!art. 1.579 de Cód. Civil) - "é a pessoa que
e5tá na posse e administração da herança até a.
partilha dos bens";
Atendendo a que, na sistemática do atual
Cód. do Proc. C i vil que se está aplicando neste
feito desde folhas 34, a herança é representada.
passivamente pelo inventariante não dativo, sen-
do de pouca importância o fato da nomeação ju-
dicial ulterior e confirmatória, como sustenta o
apelado, "se acaso os apelantes o tivessem pro-
vado", tanto mais quanto, pelo art. 88 § único,.
dispensada ficou a citação do herdeiro cuja in-
tervenção é facultativa;
Atendendo a que, não ha tamnem a prescrt-
çito alegada, como bem demonstrou o apelado em
as suas razões da apelação, e, quando essa are-
gação estivesse provaãa, em se tratando de uma
questão de fato, deveria ter sido arguida na ins-
tância inferiqr, para que a parte "ex-adversa"
pudesse produzir prova em contrário, segundo o
disposto no art. 294, n. 2, do cit Cód. do Proc.
Civil ou provar motivo de força maior de não
ter podido arguí-la no Juizo de P instância, como
está expresso em o art. 824 § 1 o do aludido Cód.;
Atendendo a que, quanto â última alegação
de fraude pela falsidade dos títulos ajuizados,
I .• ão ha nos autos a menor prova e os próprios
apelantes (folhas 97v.), apresent<lndo como ra-
:-cões complementares do seu recurso de apelação
as que Ee encontram âs folhas 85, ratificam a
declaração feita às folhas 88 de que "essa maté-
ria. (de fraude) será discutida a seu tempo, se
fôr necessário'', o que significa dizer que desisc
tl'm, por enquanto, de semelhante alegação;
Assim:
Acordam,_ os Juizes da P Câmara do Tribu-
Jial de Apelação, negar provimento à apela.ção
para, confirmar, como confinnam, a sentença
apelada.
Custas pelos apelant~.
Niterói, 16 de Outubro de 1941 - Ribczro ae
Freitas Junior, Presidente. - Oldemar Pacheco,
Os apelantes não se conformaram com esse
 372 AHCHIVO
voTOb
O Sr. Ministro Barros Barreto - O acórdão
recorrido não ofendeu nenhum dispositivo de lei
federal, decidindo - na conformidade dos art1-
gos 85 e 88, parágrafo único. do Código de Pro-
cesso Civil - q}le, por haver sido intimado,
inicialmente, o iÍwentariante dos espólios exe-
cutados, desnecessária se tornára a citação dos
herdeiros. E, si improcede a apontada nuliãacl~
de todo o processado, pleiteada pelos recorrentes,
igualmente não se justifica o apelo, sob funda-
mento de prescrição da divida e ele fraude dos tí-
tulos ajuizados, porquanto, na espécie, tais argui-
ções constituem, apenas, matéria de fato, sobera·
namente apreciada e resolvida pela justiça local.
Não se demonstrou pm.· consequência, que o
presente recurso tivesse a apoiá-lo as alíneas "'
c d do preceito constitucional invocado. Em as-
sim sendo, preliminarmente, dele não tomo co-
nhecimento.
O Sr. Ministro Annibal Freire - O recor-
w:nte alega, como base para o seu recurso, haver
o aresto l'ecmTido contrariado radicalmente <.>
a.rt. 162 do Código Civil e a preceituação do de-
creto n. 24. 233, (decreto do Reajustamento Eco-
nômico) e haver em relação à fase de articula-
ção da presct•lção acórdãos diferentes de outros
tribunais.
A meu ver não procedem as razões do r,-
corrente.
Tanto na defesa produzida na primeira ins-
tância como na apelação, os óra recorrentes fize-
ram duas arguições capital:;:
a) - nulidade do processo por falta de Cl•
t~ão de um interessado herdeiro do devedor
falido;
b) - prescrição da divida.
Quanto •ao primeiro ponto, o acórdão decidiu
11ela improcedência da arguição, porquanto a ci-
tação inicial fora feita na pessoa do inventa-
Tiante.
Essa solução se conforma ·com as normas ae
direito e aos preceitos legais referentes à hi-
pótese.
Hoje o assunto está s.olucionado denifitivc.
mente, com a regra estabelecida no Código de
Processo Civil de.que a herança é representada
paesivamente pelo inventariante não dativo.
Em relação á prescrição, convem transcreve!:
o trecho elo acórdão ele referência ao assunto:
"Atendendo a que, não ha tamt.J<Jm a prc:'l-
crição alcgacl<:L, como bem demonstrou o apelado
JUDICIARIO 20-3-43
e1n as suas razões da apelação, e, quando essa
alegação estivesse provada, em se tratando de
uma questão de fato, deveria ter sido arguida na
instâucia inferior, para que a parte "ex-adversa''
pudesse produzir prova em conh·ârio, segundo o
disposto no art. 294 n. 2 do cit. Cód. do Proc.
Civil, ou provar motivo de força maior de não
ter podido arguí-la no Juizo ele 1.a instância,
' como está expresso em o art. 824 § 1.0 do alu-
dido Código".
Com a devida venia, não me parece acertada
a proposição exarada nesse trechó de ser a ma-
téria ele prescrição mera questão de.tato. A ma-
téria, no seu aspecto substancial, ~pertinente ao
direito substantivo. A arguição (W prescriç~o en-
volve necessáriamente a aprecift.ção de datas
para a verificação do fato, mas nem por isso
perde ela a natureza da questão de direito. Por
isto não me parece possa ser contestada a regra
estabelecida no art. 162 do Código Civil, da ftt,
culdade à parte de arguir a prescrição em qual·
quer instância.
Mas na hipótese elos autos não foi esta a
ramo de decidir. O argumento aparece a la tere
e o que prevalece é a assertiva de se não have}
verificado a prescrição.
As razões produzidas pelo recorrido e aceita~
pelo acórdão impugnado convencem da exatidão
da propostçãC>.
A propositura da ação e o seu julgamento
datam de Novembro de 1930, de referência a notas
promissórias vencidas em 1926 e 1927.
Não OODheço, pois, do recurso.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisão foi a seguinte:
Não conheceram do recurso, unanimemente.
Acordão
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
recurso extraordinário n. 5. 598, do Rio de Ja·
ne!ro, em que são recorrentes João Carrarini e
outro, sendo recorrido José Alves:
Acordam os Ministros do Supremo Tribunal
Federal, em 1a Turma, por unanimidade de vo·
tos, não conhecer do recurso, por não ser caso
dele.
O relatório do feito e as razões de decidir
constam das notas dactllográficas que precedem.
Custas na forma da lei.
Hio, Maio, 18 de 1942. - Laudo Camargo,
Preslclente. - Barros Barreto, relator.
{16)
 20-3-43' ARCHIVO JUDICIAHIO 373

ção do Estado do Rio, junto por certidão, do

Recurso extraordinário n. 5. 741
Tribunal de Apelação do Rio Grande do Sul
(Revista Forense, vol. 85, pág. 366); do Tribu-
Conhecimento e provimento. Apelação "ex-oftz-
cio" da sentença de anulação de casa- nal de Goiaz (Revista Forense, vol. 88, pág. 488),
mento. Não revogação do decreto nú- do Tribunal de Minas Gerais (m·esma revista,
mero 23.301, de 1933, quer em face da
Constiuição Federal, q1tem em face do vol. 87, pág. 735).
Código de Processo Civil.
Nesta instância o Sr. Dr. Procurador da
RELATÓRIO
República exarou o seguinte parecer, com u
qual concordou o Sr. Dr. Procurador Geral:
O Sr. Ministro Annibal Freire - Arthur "O recurso é cabível e merece provimento,
Ferreira d:i_ ·costa Guimarães propôs em Canta- como bem demonstram as razões do ilustre Pro-·
galo, Estado do Rio, uma ação ordinária de curador Geral do Estado do Rio de Janeiro (fll!l.
anulação de seu casamento com D. Otelina Rei;, 96 a 105 e fls. 109 a 137) • ,
Guimarães, celebrado em 1923. Em parecer citado pelo recorrente e publica-
O autor fundamentou a ação no art. 219,. do no AaoHIVo JuniCIARIO, vol. 56, págs. 58-61, o
n. 3, do Código Civil e de acordo com o art. '1." I na Revista Forense, vol. 84, págs. 621-623, jll.
do decreto n. 13, de 29 de Janeiro de 1937. opinamos que o recurso ex-officio das sentenças
A ré não contestou a ação. O juiz proferit.. de anulação de casamento, instituído pelo de-
sentença, declarando procedente a ação, par:o. creto federal n. 23.301, de 30 de Outbro du
declarar nulo o casamento dos litigantes (fis. 1933, não foi revogado, nem pela Constituição
59-66), e apelou da decisão para a instância de 1937 nem pelo Código Nacional de ProcessG
superior. Civil.
A Procuradoria Geral do Estado exarou na E só temos motivos para manter essa op•·
apelação longo parecer, em que examina cir- nião.
cunstanciadamente todos os aspectos da ques- Ao que já dissemos e ao que consta das brl
tão. Preliminarmente considera a ação nula, lhantes razões do recorrente, acrescentaremos ..,
por ser nul_a a citação inicial, alem de que a ré, seguinte:
absolutamente incapaz, ficou tambem absolut~
O próprio autor do ante-projeto, de que
mente indefesa de vez que o representante do
resultou aquele Código, o eminente Dr. Pedr~:~
Ministério Público não a defendeu e ao contra-
Baptista Martins, em entrevista concedida a ..
rio colocou-se ao lado do autor. Entende, entre-
jornal "A Noite", mostrou que não houve 1u·
tanto, haver uma prejudicial - a da prescrição
tenção de suprimir o recurso ex-officio nos casu.3
da ação.
previstos em leis especiais.
Os juizes da Primeira Câmara do Tribunal
O Código, aliás, manteve tal recursD, cornv
de Apelação, unanimemente, não conheceram
da apelação, ex-of!icio, ficando assim man1>1- se vê dos seus arts. 814, 822 e 824, 2.0.
da a sentença apelada (fls. 93-95). E, se neste último, quanto à apelaç::.u
Declara o acordâo que em face do Códigu ex-ojficio relativa ao desquite por mútuo con--
do Processo Civil não subsiste a apelação sentimento, estatuiu regra especial, dizendo qu.,
ex-offício nas ações de anulação de casamento, nesse caso o Tribunal apenas verificaria 11.
derrogado·, como se acha por aquele Código, o observância dos requisitos e formalidades legai.'3,
decreto n. ·23 .301, de 30 de Outubro de 193;,. com isso inequivocamente reconheceu a ex!&-
O Procurador Geral do Estado intentou ea .. tência dos demais casos de recurso necessário
tão recurso extraordinário, com fundamento nás em lei e sujeitos à regra geral do efeito devolu-
alíneas a e cL do n. 3 do art. 101, da Constitui- tivo, estabelecida no art. 824.
ção Federal; na alínea a, por haver o acordão Dai, jamais se ter posto em dúvida, e11.•
recorrido deixado de aplicar o decreto n. 23 .llUl, face do Código de Processo, a subsistência do
de 30 de Outubro de 1933 e o art. 108 do de- recurso ex-officio das sentenças contra a Fa·
creto n. 4.851, de 9 de Novembro de 1929; nto zenda Nacional, não sendo possivel, por igual.
alinea d pela divergência entre o acordão re- duvidar de que continua a existir o reclirso ne-
corrido e os acordãos do Tribunal de Apel!!. .. cessário das sentenças anulatórias de casament().
(17)
 374 ARCHIVO JUDICIARIO 20-3-43

Por outro lado, cumpre não esquecer que, civil determinará os casos de desquite e de anu-
em 1933, quando esse recurso foi criado por lel lação do casamento havendo ;;-empre recurso
federal, os Estados é que legislavam sobre o ex-ofjicio, com efeito suspensivo .
processo. . A' primeira parte do dispositivo era inócua,
Assim, aquela lei (cit. decreto n. 23.301, de. porquanto o Código Civil já regulava os casos
30 de Outubro de 1933), consagrou antes um de dissolução da sociedad·3 conjugal e só se com-
conceito de direito substantivo de que propria- preenderia o dispositivo, nos termos em que fOi
mente uma norma processual. redigido, se nele se ac·3ntuasse o critério a que
' Já o Código Civil, no art. 222, determinar!. devia obedecer o legislador ordinário. Da parte
que a nulidade de casamento se processasse por final, que é a que interessa à hipótese, ressalta
ação ordinária, na qual seria nomeado curador ao contrário uma afirmação nítida da vontade
para o defender. do l·3gislador de deixar desde logo firmado o
Prevaleceu o conselho de Andrade 'Figueir~ : princípio da continuidade do recurso ex-ojjicio,
"O casamento . é instituição que interessa instituido em lei pr-eexistente. Assim, o decreto
à sociedade, não pode ser anulado facilmen- n. 23.301 não perdeu a sua finalidade em face
te ... n da Constituição, como se afigurou ao acordão
Ora, a lei federal de 1933 inspirou-se nesse recorrido; ao invés disto, o princípio encontrou
mesmo interesse social, de alta relevância, liga- no estatut'o reafirmação categórica e irrefragavel.
~·
do ii estabilidade do casamento, que constitue
A Constituição de 1937 não reproduziu o
matéria de direito civil.
dispositivo, talvês pela sua desnecessidade, sis-
É, pois, uma lei complementar do Código
tematizada como ela o é na enunciação das
Civil, de carater substantivo, que nâo foi, nem
matérias. Mas o princípio contido no dispositivo
se compreende que fosse, derrogada pelo Código
afirma com o contendo de novo estatuto na
de Processo.
conceituação da família.
Em face do exposto, opinamos pelo provi-
Deste modo parece-me claro que a Constitui-
mento do recurso, afim de que o· Tribunal lo-
ção de 1934 reafirmou o decreto n. 23.301 e a
cal conheça da apelação ex-officio interposta
Constituição de 1937 ao de leve nâo podia tê-1<.
da sentença de fls. 59-66.
afetado.
Distrito Federal, 3 de Agosto de 1942.
Luiz GalLotti, Procurador da República. Trata-se, portanto, de matéria deflnitiva-
De acordo. - Gabriel de R. Passos''. ment.3 regulada por lei especial, á qual se vem
acrescentar outra lei especial, que reproduz em
termos iniludiveis o preceito ora debatido.
VOTOS
Com efeito, o decreto-lei n. 4.857, de
Novembro de 1939, que dispõe sobre os registos
O Sr. Ministro Annibal Freire - A matéria
públicos, estabelece no § 2.o, do artigo. 108 qu!l
versada no presente recurso é das mais impor-
tantes na estratificação da jurisprudência em as sentenças de nulidad.3 ou anulação de casa-
mento somente poderão ser averbadas depois de
torno do problema da posição da família na
definitivamente confirmadas na instância su-
evolução social brasileira. Impõe-se, portanto, a
perior.
análise, embora perfunctória, como de hábito
neste pretório, das circunstâncias do caso. Não me parece plausivel o argum•3nto, que
O decreto federal n. 23.301, de 30 de Ou- tal dispositivo, por ser reprodução do decreto
tubro de 1933, que dispõs sobre a apelação ex- n. 18.542, de 1928, deve ser entendido como
officio nas s•3ntenças de nulidade ou anulação referente à apelação voluntária, pois os t3rmos
de cas'lmento, veio sem dúvida atender a impe- da lei são decisivos e pressupõem a exigência dO
rativo de conciência jurídica nacional, zelosa em recurso ex-officio e não o dependente do apra-
manter o prestígio e solidez do casamento. zimento dos int3ressados.
O legislador constituinte de 1934 manteve Cllbe agora considerar o último argumento
integralmente essa orientação no capítulo da do acordão recorrido - a revogação do decreto
família elo estatuto constitucional. Assim o pa- n. 23.301 pelo Código do Processo Civil.
rágrafo único do art. 144 prescreveu que a lei J Não me convenci da procedência da alegação.
(18)
 20-3-43 ARCHIVO
1
O Código do Processo encontrou regulada
em leis especiais uma situação jurídica, embora
processual, mas pelos seus efeitos e repercussão,
intimamente ligada às normas substantivas ati-
nentes à matéria. Não há em todo o seu con-
texto um só termo do qual se possa inf•3rir a
revogação do5 preceitos firmados naquela legis-
!ação especial. Invoca o aresto recorrido o artigo
1.047, § 2. 0 , que preceitúa a admissibilidade dos
recursos, seu processo e julgamento pelo Código.
Mas dentre os dispositivos que regulam os re-
cursos não há nenhum que importe na revo-
gação expressa do preceito especial concernentt~
à matéria. E o legislador precisou recentemente
o seu pensamento, no decreto-lei n. 4. 565, de,
11 de Agosto de 1942, ao determinar que o ar-
tigo 822 ficasse redigido de modo a afastar quais-
quer dúvidas sobre a permanência da apelação
necessária nas 1')3ntenças que declaram a nuli-
dade do casamento.
O mais, port''"nto, a se objetar é a existência
de dúvidas em torno do assunto. Mas a revo-
gação das leis .jamais foi declarada por força
de dúvidas na sua vigência. Não tendo havido,
pois, revogação expressa nem tácita dos decretos
referidos, impõe-se a reforma do acordão recor·
rido.
Alem dessas razões, acresce que o autor do
ante-projeto do Código de Processo e colabora-
dor principal do decreto-lei n. 4. 565, em entre-
vista publicada na "A Noite" e reproduzida na
"Revista Forense", deixou bem evidenciedo o
seu p3nsamento de não haver o Código de Pro-
cesso Civil abolido a apelação ex-of!icio nas
ações de nulidade de casamento.
Pelo exposto, conheço do recurso, com fun-
damento na alínea d .. n. 3, do art. 101 da Cons-
tituição, atente a divergência com alguns ares-
tOII invocados pelo recorrente e dou-lhe provi·
menta para que o Tribunal local conheça da
apelação ex-ojjicio.
O St. Ministro Castro Nunes - O recurso
necessário das sentenças anulatórias de casa-
mento estava estatuido no decreto n. 23.301,
de 30 de Outubro de 1933.
A Constituição de 16 de Julho de 1934
manteve-o no art. 144, § 1.0. Posteriormente,
a. Constitufção de 10 de Novembro não repro-
duziu essa cláusula.
O Código de Processo, por sua vez, nada
dispõe a respeito. Cogita, é certo, de tal rc-
(19)
JUDICIARlO 375
curso nas ações de desquite por mútuo con-
sentimento (art. 824, § 2.o) do que se tira
argumento, a contrariu serz.su, para dizer que
o excluiu das sentenças proferidas nas ações
de anulação de casamento. Mas, como bem se
observa no parecer da douta Procuradoria G€-
ral da República, do recurso ex-ojjicio nos
casos de d.esquit·e amigavel se cogitou tão so-
mente para excluir o exame do mérito, reti-
rando à apelação o efeito devolutivo que lhe é
inerente e está expresso no mesmo art. 824.
O Código não impede, pois, que subsista,
neste corno em outros casos, o recurso de ofí-
cio estabelecido em leis especiais.
Assim é que nas causas da União, mesmo
não sendo fiscais, sobrevive o recurso das pre-
ceituações anteriores; e assim o decidimos,
nesta Turma, em caso· de que fui relator (ape-
lação civel n. 7.678, D. F.).
O decreto n. 23.301, de 1933, não foi re-
vogado. Leis posteriores, a começar pela Cons-
tituição de 34,- dispuseram no mesmo sentido
ou pressupuseram o recurso de ofício nele es-
tabelecido. Tal o caso do decreto n. 4. 857, de
9 de Novembro de 1939, já na vigência da atual
Constituição, o qual, dispondo sobre registos
públicos, o pressupõe no art. 108.
Nem mesmo há necessidade de argumentar
com a possibilidade de subsistir como lei ordi-
nária o disposto no art. :1,44, § 1.o, d·a Consti-
tuição de 34, consoante o entendimento que
tem grangeado voga entre nós no sentido de
atribuir vigor a certas cláusulas que, não po-
dendo vigir como norm:as constitucionais, vigem
como regras legais.
E' uma doutrina que só pode ser aceita.
com grandes reservas, não obstante o apoio
que encontra em precedentes da jurisprudên-
cia francesa.
Mas, como disse, não é necessário arrimar-
se ao texto constitucional de 34. Basta consi-
derar que este mantivera ou reproduzira a re-
gra legal anterior, a qual, nã.o tendo sido re-
vogada, jamais deLxou de existir, constituindo
uma norma especial que, omissa a Constitui-
ção de 37, subsiste.
A decisão recorrida, deLxando de admitir o
recurso de ofício, desconhece).! a. existência.
dessa nom1a, que teve como revogada pelo Có-
digo de Processo.
Foi por esse moti·>o que o cccordi\o !·ccor-
riclo náo aplicou aquela disposição de lei es-
pecial. do que decorre que é antes de um pro-
 376 ARCHlVO
blema de vigência de lei federal que se trata,
e não propriamente de decisão contrária a texto
expresso, que SUipõe aplicabilidade não questio-
nada por aquele fundrunento.
Eu conheceria do recurso pelo fundamento
da letra b. Não pelo invocado inciso a. Mas
o nobre procurador .geral do Estado invocou
tambem o inciso d, apontando julgados do Rio
Grande do Sul, Goiaz e Minas Gerais, admitin-
do o recurso necessário em hipótese idêntica.
De modo· que o recurso é irrecusavelmente ca-
bível na letra d; e dele conheço.
O mérito está prejudicado no exame que
acabo de fazer. Vigem as leis especiais por
disposição expressa d.o Código de Processo (ar-
tigo 1.o) que nada dispôs acerca do recurso
ex-ojjicio nas ações de anulação de casamento.
A lei de 1933 jamais foi revogada, subsiste,
pois, aliás articulada com o espírito e a letra
das novas instituições na preservação do casa-
mento e da família.
E' certo que lei recente dispôs sobre o as-
sunto, estabelecendo o recurso necessário das
sentenças anulatórias de casamento, lei post.e-
rior à decisão recorrida.
Mas há que entender como interpretativo
o novo texto, de vez que as disposições ante-
riores sobre o recurso ex-ojjicio, nas causas
de anulação de casamento e nas causas da Fa-
zenda, sobre as quais tambem se legislou nas
modificações recentes do Código de Processo,
estavam sendo aplicadas, havidas como subsis-
tentes por este Supremo Tribunal e por outros
Trtbunais elo pais.
Sem relevância me parece a objeção de ter
sido este recurso extraordinário interposto pelo
procurador geral do Estado.
·Se ele teve como M. P. intervenção nos
autos, oficiando a folhas perante a segunda
instância local, não há como lhe recusar com-
petência para recorrer extraordinariamente,
continuando na sua função de orgão da lei e
da sua fiel execução, sobretudo em causa como
esta, em que a ré, embora não declarada inter-
dita, é dada,_ como demente, e, o que é mais,
foi revel.
;Meu voto é pois, para, conhecendo do re-
curso, lhe úar provimento afim de que a Corte
local julgue o recurso ex-ojjicio.
O Sr. Ministro- Philadclpho Azevedo -
Sr. Presidente, a preliminar é interessante. No
caso da letra d, a própria Constituiçáo admite
que o Ministério Público interponha o recurso
JUDICIARIO 20-3-43
extraordinário, ainda que não tenha sido parte
no feito, por divergência de jurisprudência.
De modo que está fora de dúvida o cabi-
mento do recurso.
O Sr. Ministro Castro Nunes - V. Ex.
está lembrando, realmente, um aspecto inte-
ressante e de tocta procedência. Quando não
fosse possível admitir o recurso, o Dr. Procura-
dor Geral da República teria qualidade oficial
para fazê-lo.
O Sr. Ministm Philadelpho Azevedo -
Embora haja engano de referência no texto do
parágrafo único do art. 101 da Constituição
Federal, pois em lugar de número II, 2. 0 , letra
d, deve se ler número III, letra d, o confronto
com os textos anteriores de 1926 e 1934 asse-
gura essa faculdaó.e ao Ministério Público fe-
deral ou local. No mérito, t?Stou ele inteiro
acordo, não só com o parecer do doutor 2.0
Procurador da República, Dr. Luiz Galloti,
como com os votos ela Tunna, que demonstra-
ram toda a procedência elo recurso.
DECISÃO
Como consta da ata, a decisã.o foi a se-
guinte: Conheceram elo recurso e lhe deram
provimento, unanimemente.
A cordão
Vistos, relatados e cliscutid.os estes autos,
de recurso extraordinário n. 5. 741, do Rio de
Janeiro, em que é recorrente o Procurador Ge-
ral elo Estado e recorridos Arthlir Ferreira da
Costa Guimarães e otelina Reis Guimarães, re-
solvem os Ministros elo Supremo Tribunal Fe-
deral, que constituem a Primeira Turma, una-
nimemente, conhec.er do recurso e lhe dar pro-
vimento, de acordo com as notas taquigráficas
anexas.
Rio de Janeiro, 8 ele Outubro de 1942. -
Laudo de Camargo, Presidente. Anniba!
Freire, r ela to r .
Conflito de jurisdição n. 1.386
Send.o milita:·es a vitima C' o acusado, é compe·
tent<3 paTa ci procc<so crimina~ a Justiça
Militar "ex-1>i" do artigo 88, letra "m"
do decreto n. 325, de 38.
RELATÓRIO
O Sr. Ministro LaucLc tlc Camargo - 0 sol·
dado Suetonio ele Souza Neves, a 10 de Juni1o de
1941, à tarde, dirigia sem as devidas cauLelas, o
(20)
 20-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 377

automovel n. 2. 600, d.e propriedade do Tenente litar, segundo a inteligência que o egrégio Su-
Wallace Scotll Murray, quando, em frente a.: premo Tribunal Federal vem dando ao já citado
Núcleo Técnico de Aeronáutica causou um aci- dispositivo do Código de Justiça Militar.
dente, do qual v.\eram a ficar feridos alguns mi- Juntando cópia de nosso parecer no conflito
litares e mortos outros. n. 1. 298, concluímos pela competência da Jus-
Processado perante a Justiça Militar e pro- tiça Militar, desde que procedente é o conflito
cessado igualmente, perante a Justiça Civil, en- positivo de jurisdição."
tendeu o auditor daquela suscitar o presente De acordo, pois, com a jurisprudência fir-
conflito. mada, somos pela competência da Justiça Mi-
Ouvido, o Juiz após mencionar os termos da litar.
denúncia recebida e proce&sada, concluiu por Rio de Janeiro, ·30 de ·setembro de 1942. -
entender da sua alçada o conhecimento do pro- Gabriel de R. Passos, Procurador Geral da Repú-
cesso. blica".
Ouvida, assim se pronunciou a Procu;·actoria E' o relatório.
Geral: VOTO
"Em casos análogos. conflitos de juri~dição Entendo ser a. competência para o processo
ns. 1. 255, 1. 298 e 1. 370 o egrégio Supremo Tri- da Justiça Militar em face do artigo 80, letra
bunal Federal tem julgado competente a Jus- "m" do decreto n. 925, de 38, uma vez que são
tiça M'ilitar. No último àos citados casos á.Ssim militares o denunciado e as vitimas.
nos pronunciamos: Sou, assim, pela procedência do conflito e
"Em casos análogos - conflitos de jurisdi- pela com,petência dessa Justiça.
ção n. 1.255, do Distrito Federal, de que foi re-
DECISÃO
lator o Exmo. Sr. Ministro Armando de Alen-
car, julgado em 21-6-939, e n. 1. 298, do Distrito Como consta da ata, a decisão foi a seguinte:
Julgaram procedente o conflito e competen-
Federal, de que foi relator o Exmo. Sr. r,nnis-
te a Justiça Militar, unanimemente.
tro Laudo de Camargo, julgado em 28-8-40 -
foi firmada a C;)mpetêncra da Justiça Milltar. Acordão
Assim se deu porq_ue naquelas hipóteses, embora Vistos, relatados e discutidos estes autos de
fosse o fato criminoso idêntico ao destes <.utos conflito de jurisdição n. 1.386, do Distrito Fe-
aconteceu que as vitimas respectivas eram mi- · cleral, em que são suscitante o Conselho Pcrma-
litares, e, desta arte, de acordo com o artigcJ rente de Justiça Militar da Aeronáutica e sus-
88, letra "m" do decreto-lei n. 925, de 1938. citado o Juiz da 6.a Vara Criminal, acorda o Su-
firmava-se a competencla. da Justiça Militar·. premo Tribunal Federal em julgar procedente o
No caso ora aprecir.do, embora exista uma conflito e competente a Justiça Militar, nos ter-
vltlma civil - uma menor - contudo feri- mos das notas taquigraficas juntas.
mentos foram produzidos num militar, :;oldado Rio, 14 de Outubro de 1942. - Ed'!Ulrdo Es-
Waldemiro de Paula Cordeiro, • integrando-se as- pino la, Presidente. - Laudo de Camargo, r e-
sim a hipótese da competência da Justiça Ml- lator.

(21)
 378 ARCHIVO
TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO DISTRITO
FEDERAL
JURISPRUDENCIA
Conselho de Justiça
RECLAMAÇAO N. 504
A apewção, a sentença de liquidação, deve ser
recebida no efeito apenas devolutivo
O Juiz deve sempre decLarar, com cla-
reza os efeitos do seu recebimento.
Vistos, etc.
Acordam os Juizes do Conselho Justiça, por
unanimidade de ·votos, julgar improcedente a
reclamação.
Recebendo a apelação, interposta pela re-
clamante, declarou o Dr. Juiz reclamado que o
fazia "em seus regulares efeitos".
Como salienta o Dr. Procurador G€ral, em
seu parecer, devem os Juizes declarar sempre.
com clareza os efeitos com que recebem as ape-
Lações. Foi o que não se observou no despacho
reclamado, porque deveria tê-lo proclamado "em
seus efeitos legais", desde que a apelação só
poderia ser admitida no efeito devol1ttivo, nos
termos do art. 830 n. III do Código Processo
Civil, por se tratar de sentença da liquidação.
Este foi o pensamento do Dr. Juiz reclamado,
tanto que determinou a expedição da carta da
sentença. Expedindo-a, não inovou o processo;
não praticou ato tumultuário ao processo, a ser
emendado (art. 2.o § UI do decreto-lei nú-
mero 2. 726 de 1940) .
Rio de Janeiro, 22 de Janeiro de 1943. -
Edgard Costa. Presidente. - Frederico Susse-
kind, relator. - José Antonio Nogueira.
Ciente. 27-1-43. Romão C. Lacer~ta.
JUDICIARIO 20-3-43
Recurso de revista n. 143
Recurso de revista. Não havendo dtverg~ncia,
não se toma conhecimento. Prazo quan-
do ha embargos de declaração. Da rtata
de publicação do acordão que julgou
procedente os embargos, é que se cc,nta
o prazo para o recurso de revista. "Li·
quidação de sentença e honorários de
advogado''. Nas perdas e da >tos. in-
cluem-se os honorários.
Voto vencido: - O acoràlio recor.
rido, alterando a sentença liqu!dafla com
incluir honorários àe advoqado não
computados na condenação, adotou tése
contrária a dos acordãos indicados,
deles divergindo, com ofensa ao pTcwet-
to do art. 916 do Código Processo Gi1:il.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
recurso de revista n. 143, na apelação civel 9.516, ·
recorrente o Banco do Brasil e recorrido José
Marinho Soares Junior:
Acordam os Juizes das Cãmaras Civeis Reu·
nidas, por maioria, não conhecer do. recurso
por não haver divergência entre os acórdãos,
contra os votos dos· Desembargadores relator e
Raul Camargo, q,espresada, por unanimidade a
preliminar de haver sido interposta a reviste.
fóra do prazo legal.
E' despresada a preliminar porque o acor·
:tão que julgou procedentes os embargos de de-
claração foi publicado em 23-7-1941 e desta data
é que coii).eçou a correr o prazo para o recur·
so, nos termos do art. 862 § 2.o do Código do
Processo, que diz que "os embargos declarató·
rios, quando 1:ejeitados não interromperão os
prazos para outros recursos" e assim desde que
os embargos declaratóriüs forem julgados pro·
cedentes, interromperão os prazos por outros
recursos.
Recorre-se elo a cordão ele fls. 672 comple·
taclo pela ele fls. 685 v. 0 que o esclarece'.l, so·
mente na P'll'te referente aos honorários de
advogado. O r. o acorclão declara o s<Jguintc: "os
(22)
 20-3-43 ARCHIVO
honorários para os advoga<:Jos do autor; embora
não pedidos na inicial da ação, estão com-
preendidos na indenização por perdas e danos,
podendo ser incluídos na sentença de liquida-
ção, como esta Câmara tem sustentado em vários
acórdãos. E' que, para ser completa a reparaçf\o,
nesta devem ser incluídos os honor1irios de ad-
vogado, que são despesas inerentes ao custeio
da própria demand•a, si não incluidos, a re-
paração não seria integral (Ac. do Tribunal
Pleno, no recurso de revista n. 497 e no ARcHrvo
JUDICIARIO, VOl. 30, pag. 200".
O acórdão proferido nos embargos de de·
claração, declara que "os honorários dos advo-
gados do autor, fixados em 10% sobre o valor
da condenação, não estão sujeitos a qualq)ler
compensação". Declara o recorrente que é pro-
cedente o recurso porque a decisão, nlterandü
a sentença liquidanda, diverge das resoluções
das demais Câmaras que nos julgados que men-
ciona, assim tem decidido: "A liquidação da
sentença é um incidente da execução sem ou-
tro fim que determinar a soma ou valor certo
da condenação que, pela sentença ficara inde-
terminado e incerto. A sentença sobre ~sse in-
cidente, pois, sendo simplesmente declaratória
da primeira, por ela se deverá regular o Juiz
executor, sem que a possa alterar, reformar ou
interpretar no que !oi explícita em suas con-
clusões". Ora, esta tése é paei~ica em direito
e nem to! contrariada nos acordãos recorri-
dos e na sentença confirmada. A sentença li-
quidanda condenou o Banco do Brasil "a pres-
tar ~ culpa e a satisfazer o dano na importân-
cia em que foi o mesmo liquldado na exe-
cução, atendendo a que com essa liquidação
dever-se-á tambem como pedido pelos auto-
res - fazer a do saldo da divida, afim de pro-
ceder-se á necessar!a compensação''. Esta sen-
tença liquidanda, foi reformada e afinal restau-
rada em embnrgos pelo acord:ío da a.a e 4.a
Câmaras, esclarecendo este que se restaurava
o. parte da condenação e não os fundamentos.
Ora, o acordão recorrido entendeu que in-
clue<:~.e no dano os honorários do advogado,
como implic.itamente compreendidos na ~;en­
tança liquidanda.
A este respeito, merece ser transcrito 0
comentário do Dr. Pedro Baptista Martins, no
vol. 1, pág. 204, dos "Comentários ao Cód.
da ·Processo Civil (edição Rev. Forense) !10:>
termos seguintes: "Ha cloze anos, aproxim;,:l,:t-
mente, acentuou-se na doutrina brasileira r;ma
seria reaçP,o contra a jluisprudência que sis-
(23)
JUDICIARIO 379
tematicamente, excluia da liquidação das per-
das e danos os honorários do advogado do
autor, mesmo quando o direito à. indenização
resultava de ato !licito do réu. Era em vâo
que se sustentava, com irrecusaveis argumen-
tos de ordem teórica e prática, que a inclusão
dos honorários do advogado era uma injustiça
não sancionada pelos princípios gerais de di-
reito.
A !ndenisação, principalmente quando re-
sultante de ato ilícito, deve ser a mais com•
pleta possível. Se a parte não é !licito ingres-
sar em juizo senão por intermédio de advo~ado
legalmente habilitado e se, por outro lado, a
própria lei (Cód. Civil, art. 1290, parágrafo
único), reconhece qUe não se deve presum!l'
a gratuidade do mandado a advogado, ilogico
será que o responsavel, mesmo quando conven-
cido de má fé, não incorra na obrigação de
satisfazer os honorários do advogado con<,rá-
r!o.
A !ndenisação devida à vitima deixava de
ser, em virtude da resistência dos tribunais,
"a mais completa possível". Mais tarde, pr1ll-
Clpalmente no Distrito Federal, os Juizes de
1a instância, mais jovens, e por isso me3mo,
menos impermeaveis aos ideais de renovação,
cedendo à pressão dos argumentos com que :!.la.
imprensa, nos autos, na tr~buna, os advogados
c:ombatiam as conclusões da jurisprudênCia.
acabaram, quase todos, por mandar incluir nas
mdenisações os honorários do advogado, a ,ies-
peito da hostilidade dos Tribuna!s que em re-
gra, lhes reformavam, nesta parte, as senten-
ças". Foi coerente com esta orientação da .lu-
t'!sprudência, de incluir os honorários nas pei-
das e danos que o acôrdão recorrido decidiu
que na sentença liquidanda imp!icit;amente
vstavam incluidos oo honorários de advogado,
sem haver, divergência-, com os julgüdos que
pacificamente decidiram que na liquidação não
tie pode alterar a sentença.
Em face do exposto não há divergênc!!l e
por isto não se toma conhecimento da l'e-
vtsta.
Rio, 19 de Novembro de 1942. - Vicente
Ptragibe, Presidente. - A. Saboia Lima. re-
!ator, destinado para o acordão.
- A. M. Ribeiro &a Costa, vencido. Conhe-
cia do recurso de revista por ser man.H·esta a di-
vergênc!a que caraterisa no caso concreto. A
questão a resolver fica en1 torno à controYC''sla
estabelecida pelo recorrente com o afirmaT que
. o acordao recorrido exorbitou dos limites a que
 380 ARCHIVO .TUDICIAHIO 20-3-43

se devera restringir, tomando em considenção

Recurso de revista n. 243
a sentença liquidanda, restaurada pelo acorrlão
de fls. 15, a qual não incluira na condenação Recurso de revista. Mudança de nome por
os honorários de advogado, mandados, porem. intere<Sse comercial. Decreto 5 .318, de
1940 e decreto 18.542, de 1928. Decreto
mcluir não somente pela sentença que julg,m 4. 857, de 1939. A lei nao veria as al-
a liquidação, fls. 21 verso, como ainda pelo terações de nome pam fins couteTcj.ais.
Admite-se a mudança, por exceçao e
acordão recorrido, fls. 20 v. este esclarecido "motivadamente". - Vo~os vencido f..
na parte relativa a não compensação pelo acor-
Vistos, relatados e discutidos estes autos
dão de fls. 24. Os julgados, que o recorrente [ da revista n. 243, na apelação civel n. 9. 880,
indica, todos eles, cogitam dessa matéria ou
em que é recorrente José Augusto Vieira. de
seja, da aplicação do direito em tese precéituado
Meirelles:
pelo art. 916, do Cód. Proc. Civ. que 'dispõe:
Acordam em Câma;ras Civeis Reunidas, des-
"'na liquidaçao não se poderá modificar ou
presada a preliminar de não se conhecer do
moVar a sentença liquidanda, nem discutir
recurso, julgar procedente a revista, para cas-
matéria p·ertinente à t:ausa principal." Te-
sar o acordão recorrido e decidir na confor-
nha-se em. vista que, na espécie. tratando-se
didade do acordão divergente, contra os votos
de ação de perdas e danos por má execução
dos Srs. Desembargadores Afranio Costa, Hen-
do mandato, ou seja por culpa contratual, nu rique Fialho e Edmundo de Oliveira Figueiredo.
inicial não se pediram honorários de advogado, José Augusto Vieira de Meirelles, português
os quais a sentença deixou de incluir na C.)n- e comerciante, querendo, para o efeito comer-
denação. Desse modo, vedado era· se os inclul.sse cial de manter a sua firma social Pereira Al-
na liquidação. Isso feito, o acordão ora recor- meJda & Cia., alterar o seu nome para José Au-
rido os manteve, conquanto sem aplicação ao gusto Pereira Almeida de Meirelles, pediu em
caso sub judice o novo Código do Processo Juizo a necessária autorização, observado o pro-
que não teria alcance retroativo, quer por- cesso a que se refere o art. 71 do decreto 3. 315,
que se trate de direito substantivo, quer por· de 1940, que- manteve essa disposição do decreto
que não retroage para modificar a coisa ful-
4.857 de 1939 sem alteração.
gada na sentença liquidanda. Dessa situação O acordão de 4a Câma.ra, ora recorrido,
resulta demonstrado, sem dúvida, que o acorjão confirmou a decisão que indeferira o pedido,
recorrido adotou tese jurídica divergente da- declarando que "a mudança de nome para fins
-quela que as decisões indicadas aplicaram no comerciais não se justifica constituindo mesmo
sentido de que "a liquidação da sentença é um u.m ato ilictto". Foi interposto recurso de re-
Incidente da execução sem outro fim que de- vista, apresentando-se como acordão divergente
terminar a soma ou valor certo da condenação outro de mesma 4a Câmara deste Tribunal, pro-
que, pela sente:r:ça ficára indeterminado e in- ferido na apelação civel n. 8. 548, de 10'-9-1940,
certo! A sentença sobre esse incidente, pols do qual foi relator o Desembargador Raul Ca-
l!endo simplesmente declaratória da primeira, margo. Este acordão confirmou a. sentença que
por ela se deverá regular o juiz executor, sem deferira ·o pedido. Diz o acordão dado como
que a possa alterar, reformar ou i!1terpretar divergente: - "O art. 71 do decreto 18.542,
no que joi explicita em suas conclusões". Con- de 29-12-1928 permite qualquer mudança pos-
sequentemente, tendo sido adotado pelo acor- terior no nome, por exceção e motivadamente
dão recorrido interpretação divergente quando por despacho do Juiz e audiência do M. .Pú-
ao direito- em tese apreciado pelos acordãos blico, e no paragrafo único declara que poderá
trazidos a confronto, com ofensa ao preceito tambem ser averbada nos mesmos termos o
do art. 916 do Cód. Proc. Civil, cabivel é nome abreviado, usado como firma comercial
o recurso em apreço, face ao disposto no ar- registrada, ou em qualquer atividade profissio-
tigo 853 do citado Código. nal. Logo, a lei não veda as alterações de nome,
- Raul Camargo, vencido de acordo com o para fins comerciais. E' esta· a melhor inter-
voto do Desembargador Ribeiro da CoSTta. pretação no pensar de Vampré e Levi Carneiro
e no mesmo sentido do ac. deste Tribunal e
do Relação de Minas. E' certo que há opi-
niões divergente.o que Ge vê no parecer de Phi-
laclelpho Azevedo public•ado no ARCHIVO JuDI-
CIARIO, VOl. 32, pág. 563.
(24)
 20-3-43 ARCHIVO
Mas cumpre encarar o caso sub judice na
sua feição particular. Não se pretende mudança
radical do nome, mas simples alteração com o
acrescimo de mais um sobrenome... Não há
fins ocultos ·nem maliciosos, mas justifica-se o
·pedido com um motivo legitimo que é a con-
tinuação do :mesmo nome na firma cuja exis-
tência data de muitos anos e gosa de vasta
clientela e prestigio. Invocam-se interesses de
terceiros, em se tratando de firmas comerciais,
mas não procede a obrigação de vez que quais-
quer alterações nos contratos devem ser regis-
trados na repartição competente. Foi atendida,
portanto, a publicidade para interesse e sal-
vaguarda de terceiros. Para esse efeito mesmo
é que existe o registro publico das firmas oo-
merciais. O público a este pode recorrer para
conhecimento do capital e fins da sociedade e
conseguintemente poderá fazê-lo tambem para
conhecimento da composição da firma.
A respeito se manifesta Carvalho de Men-
dança: "Para não sofrer alteração a firma co-
merci<ll com a sucessão de nogócio ou com a
retirada do sócio é muito frequente as pes-
soas, que sucedem, entram ou ficam na socie-
dade, substituírem o seu sobrenome civil pelo
do' comerciante que cessa o exercicio da pro-
fll3são ou pelo sócio il'etirante. A firma nova
continua a representar a verdade, exiStindo o
registro para informar a terceiros" (Tratado
Dir. Com., vol. 2 n. 195). Do mesmo pensar
é Serpa Lopes: "Outra !face distinta dessa
mesma questão é a da alteração do IWme para
o efeito da continuidade da firma social. De-
mos que nesse segundo caso é admissivel senão
uma mudança de nome, porque isso seria con-
trário ao próprio espírito da lei, pelo menos
uma alteração desde que esta se processe com
a permanência integral dos dois princípios su-
bstâncias que viemos de assinalar: o da co-
incidência com o nome civil. e o do respeito
a composição dos apelidos, de acôrdo com os
da família. A necessidade dessa coincidência
não carece ser demonstrada pois se impõe a
s1 mesma".
Por este motivo o acórdão divergente man-
teve a senteiJIÇa. que autorizara a alterar o
nome com ·o acrescimo de um.
Evidentemente os julgados se contrariam no
interpretar o direito em tese e assim o re-
cm·so é conheci elo, despresadn, a preliminar.
A quest:to de ser admissivel, em tese, a al-
teraçw de nome para fins comerciais é bem
controvertida, quer na doutrina, quer na ju-
(25)
JUDICIARIO 381
risprudência e tendo que decidi-la as Câma.ras
Cíveis reunidas, por maioria, julgam procedente
a revista para fixar que a interpretação que
deve ser observada é a que !foi dada, pelo
acordão divergente a!Cima transcrito nas ter-
mos essenciais, proferido pela mesma 4a Câ-
mara do Tribunal de Apelação, cassado o acor-
dão recorrido.
De fato, admite-se a mudança por exceção
motivadamente : quando o indivíduo atinge a
maioridade, durante o primeiro ano dela (CLr-
tlgo 70 do decreto n. 18.542, de 1928); ou
então, como é expresso no art. 71 do decreto
n. 4.857, de 9 de Novembro de 1939, repro-
duzindo de resto, o art. 71 do referido decreto
18.542: "Art. 71 - Qualquer mudança pos-
terior de nome só por exceção e motivada-
mente, será permltida por despacho de Juiz to-
gado a que estiver sujeito o registro e audi-
ência do Ministério Públlco, arquivando-se o
mandado, quando fôr o caso, e publlcando-se
pela imprensa. Parágrafo único - Poderá tam-
bem ser averbado nos mesmos termos, o nome
abreviado usado como firma comercial regis-
trada., ou em qualquer atividade profissional".
A lei prevê dois casos: - mudança do nome
no primeiro a.no da maioridade civil e poste-
riormente a esse tempo. No primeiro, é ela per-
mitída amplamente, sem motivação, sem inter-
venção do Poder Judiciário, no segundo, ainda
é permitido, mas por exceção e motivadamente,
com intervenção q_o Juiz.
Em nenhum se verifica a proibição absolu-
ta e irrestrita que just)ficaria o acordãoi' recor-
rido. Não pode ser considerado ato ilicito a al-
teração de nome para efeito comercial, desde
que ela remete de uma autoriza~ão judicial,
e se apoia no uso que a lei absolutamente não
contraria.
Da alteração do nome que não é uma con-
veniência, mas um direito de manter a razão
social, nenhuma inconvet'liiÂncia resulta para
terceiros que nesta pratica só podem encontrar
a garantia e sewrança na.s relações que man-
tem com a firma. A fixidez e a imutabilidade
do nome comercial são tão necessárias para. in-
dividualizar a personalidade jurídica da socie-
dade como é a do nome civil para identificar o
individuo. Nas' suas relações com a clientela,
com os credores e com os estabelecilnentos ban-
cárias, hà toda conveniência que se m.antenha
a sociedade semp1·e com o mesmo nmne, que
fig·ura nos contratos, títulos e obrigações con-
traiclas. A retirada ou falecimento ele um' só-
 382 ARCHIVO .TUDICIARIO 20-3-43

cio não altera essa situação porque na pratica depois para Augusto Pereira de Almelcla e te-
quando o seu nome é substituido pelo de outro riamos outro individuo inteirrunente desinden.
sÓcio que o adota, essa substituição é auten- tificado do nome prlml ti'Vo.
ticada pelo registro mercantil e pela publicida- Esse o aspeto legal dentro da exegese do
de pela imprensa e por circular com· que são texto. Ha outro, porem, e não menos . impor-
avisados todos aqueles que têm relações com a tante. O património comercial que se consti~
sociedade. tue no nome de alguem, é o produto do esfor-
O eminente jurista Levi Carneiro (Revista ço individual desse al.guem, de uma vida labo-
de Direito, vol. 115, pg. 3) declara que man- riosa, honesta e exemplar que tmpõs esse ai·
tida a jurisprudência de não permitir a alte- guem no conceito público. Esse nom'e, por essa
ração do nome por int€resse co!IliCrcial o Trl· feição considerado representa, pois, uma série
bunal "privará o nosso comércio tão sacrificado de requisitos personalíssimos. Assim, quando
por tantos meios; de uma de suas praticas ho- outrem pretende acrescentar ao seu nome o de;;;.
nestas, de uma das garantias m.ais expressivas, sa pessôa é para que terceiros que transac!onam
do seu crédito. Nem são apenas interesses de ou comerciam com ele fiquem na persuasão dQ
ordem: financeira q·ue estão em jogo. Nesta nos- que aquele alguem ou contlnúa na firma co-
sa t€rra sem tradição, sem sobrevivencia sem mercial ou outrem que o identifica lá perma-
continuidade, era ao menos um consolo que per- nece. E é isso exatamente o que l"eputo grave
durassem por longos anos os nomes de certas perigo, porque terceiros podem ser prejudica~
firmas comerciais", - conclue o emérito juris· dos na sua confiança, na sua bõa fé, supondo
consulto. que a flrrnla não sofreu modificação. Não colhe
Em face do exposto, o art. 71 do decreto o argumento de que a pessoa que pretende alte-
n. 4.857, de 9-11-1939, permite a alteração de rar o nome já ifazia parte da finna, porque de
nomes para perpetuação das firmas comerciais de d'Uas uma: ou o seu nome singularmente
e na espécie o recurso foi devidamente instruido considerado não é bastante para manter o cré-
e os motivos apresentados para alteração do dito e a confiança de que a firma desfrutava
nome são, no caso, atendíveis e em consequéll- anteriormente e isso representa um fortaleci-
cia é julgada procedente a revista. mento flcticio de crédito á !';Ombra de um nome
que não mais existe ou então é uma formali-
Rio de Janeiro, 17 de Dezembro de 1942 · · dade desnecessária. De qualquer modo não se
Vicente Piragibe, Presidente. - A. Sa.boia justifica. Mesmo porque não sei de alguem
Lima, relator. - Afranio Antonio da Costa, que pretenda desfigurar-se propositadamente
vencido. Regulam a matéria os artigos 70 e 71 ~em um fim qualquer. Poil" estes fundamentos
do decreto n. 4. 857 de 1939. O parágrafo úni- neguei provimento à revista entendendo pre-
co do' artigo 71 diEI!JÕe: "podBrá tambem ser ferível a tese sustentada no acordão recorrido
averbado. . . o nome abrevia.do ·usado como fir-
à do divergente. - Henrique Fialho, vencido de
ma comercial registrada ou em qualquer ativi-1 acordo com os fundamentos do voto do Exmo.
dade profissional". O de que a lei cuida, a meu
Desembargador Afranio Antonio da Costa.
ver, é exclusivament€ de "nome abreviado"; não
Edmundo de Oliveira Figueiredo, vencido na
hà assim como entrevêr a possibilidade de qual-
conformidade dos votos vencidos supra.
quer adjunção ao que consta do registro de
pessoa nsica. E' pei'mitido que José Augusto
Vieira Meirelles possa chamar-se José Augusto
Meirenes ou José Vieira :MíJlrelles ou José Mei-
relles ou J. A. Meirelles'' para fins co:m:erciais Recurso de revista n. 308
ou em qualquer atividade profissional. Mas,
alteração para acrescentar outro nome ou pre- Recurso de revisna. Só é admissivel quando se
nome é o que a. lei não permite. Mesmo .porque provar a divergência entre j1Llgados. so·
bre a interp1"etação 'ao direito em tese.
a ser assim teríamos um individuo alterando - Da decisão, que obriga algw~m à
por etapas e integralmente o nome primitivo. JJrestação de contas, oa.bivel é o recUrso
Hoje passaria de José Augusto Vieira de Me!rel- de apelação; da que julga ou, não pres-
tadas as contas, cab·ivel é o recurso de
lcs a Josó Aus-u.':":ito PerPira ldm~icla de lvt:.~lrcl1(_·~-;. c! gravo de in.'ltrutnento.
nHlis tarcle, por 1notivos cc:merciais nüo lhe; con-
·;inclo m:c!s es.'e nome, pediria no Juiz que Jlle Vbtos, relatados c examinaclos estes auto5
a1JI·t:=\·ia2~se o nu1ne para .Ju:-;é Pt::reirn. de Alrr~:;icLt, ele recur.o-o ele rcvi.st" n.
:YDB, S{)lltlo recorrente
(26)
 26-3·43 ARCHIVO
José GQnzalez Alonso e recorrido o espólio de
José Tourinho Morgado, por sua inventariante':
Acordam os Juizes das Câmaras Ctveis Re-
unidas do Tribunal de· Apelação, (pOr unanimi-
dade de votos, não conhecer do recurso por in·
cabivel, pagas as custas pelo recorrente.
A decisão recorrida, não conhecendo do agra-
vo, por ter sido interposto fora do prazo legal,
dàndo execução ao disposto no art. 841 do Có-
digo do Processo Civil, não divergiu da de fls. 5,
em que a 5a Câmara deixou de conhecer do agra-
vo,.por incabivel o recurso na espécie dos autos.
A única tese sustentada pela decisão recor-
rida é a de que o recurso só pode ser variado
pela parte dentro do prazo da lei. Não contra-
riou a. da 5a Câmara, que só admitiu a a,pe-
lação em vez do recurso de agravo, por não ter
havido erro grosseiro ou má fé e ter sido o re-
curso intE\rposto dentro do prazo, por ser de
10 dias, e não de 5, o prazo para a interposi-
ção da apelação.
Tambem não declarou o acordão recorrido
,<'Iue o recurso ca:bivel, na ação de prestação de
contas, só podia ser o de apelação. Não co-
nheceu do l!lgravo, ilJOr ter sido interposto fora
do prazo le,g!l,l de 5 dias e de agravo devia ser o
recurso, como tambem a 5a · Cânrara "tem decidi-
do, quando a decisão julga ou não prestadas as
contas (art. 842, n. XIV dO Código); o recurso
de rupelação só é permitido da sentJença que de-
cide da obrigação ou não de prestar contas,
sentença definitiva e em processo de curso or-
dinário.
O recurso de revisão só se justifica quando
existem decisões divergentes sobre a interpreta-
ção do direito em tese, o que se não deu.
Rio de Janeiro, em 24 de Dezembro de 1942.
- Vicente Piragibe, Presidente. - Frederico
8ussekind. relator.
Habeas-corpus n. 1.948
Crime jalencial. Denúncia. Prazo para o seu
oferecimento - artigo 175, parágrafo 3.0
rkl lei n.o 5. 746,"' de 9 de Dezembro de
19?9. combinado com o artigo 508 do
Codtgo de Processo Penal. Denegação
do pedido de "habeas-corpus".
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
habeas-corpus n. 0 1.958, etc.:
O Juiz de casamentos, Dr. Victorino Gui-
marães Chermont de Miranda, como advogado
de Oficio, junto ao Juizo da 10.a. Vara Crimi-
nal, alegando que o falido Mario Pinto Moreira,
está sofrendo violência ou coação ilegal na sua
(27)
JUDICIARIO 383
liberdade em consequência da denúncia que
contra dito falido oferecera o Dr. 1.o curador
dás· Massas Falidas, por infra.ção do art. 169
ns. 3 e 5, e art. 171 princ. e n.o 2 da lel
n. 5. 746, de 9 de Dezembro de 1941 (falência,
fraudulenta) requer com fundamento nos ar-
tigos 647 e 648 n. 0 • VI do Código do Processo
Penal a presente ordem de habeas-corpus, aflrn
de que seja declarado nulo ab initio o processo,
por ser nula a denúncia.
Justifica o pedido dioondo que se trata de
nulidade insanavel: que é jurisprudência man-
sa e pacljica qUe o orgão do · M!Jllistér!o Pú-
blico, nos processos oriundos dos delitos fali-
mentares tem o prazo imprortogavel de 15 dias
para oferecer denúncia contra o falido e seus
cúmplices, como se evidencia do § 3.o do ar-
tigo 175 in fine da lei de falências; que, se~­
do assim, e, somente em 19 de Outubro de
1942, tendo o Dr. 1.° Curador das Massas Fa-
lidas oferecido denúncia contra o paciente,
muito embora houvesse recebido os papéis· a
28 de Agosto do mesmo ano, isto é, 53 dias
após ou mais de 38 dias depois de expirado o
pT'azo legal - nula é a denúncia, visto como
expirado, tal prazo improrrogavel de 15 dias,
só os credores do falido podem oferecer queixa
crime." Juntou o impetrante uma certidão do
teor da denúncia e do ofício do Dr. Juiz da
13.a Vara Civel remetido em 26-8-1942 ao Dr.
1.0 Curador das ·Massas Falidas, "cópias da as-
sembléia de credores, laudo de exame e relató-
rio da falência de M. P. Moreira", constando
o recibo de tais cópias, a 28-8-1942, por Ana-
nias Serpa.
O Dr. Juiz da 10.a Vara Criminal, apon-
tado como coator, informa a fls. 7: I) que o
paciente foi denunciado como incurso nos ar-
tigos 169 ·ns. 3 e 5, e 171 princ. e n.0 2 da
lei de \falências; II) - que .a, denúncia tem a
data de 19-10-42, sendo o seu primeiro des-
pacho de 21 do mesmo mês e ano; III) que
em 26-8-42, o escrivão da 1.a Vara Civel reme-
teu ao Dr. 1.° Curador de Massas Falidas os
documentos exigidos por lei (fls. 7), mas em
3-9-42 o Dr. Curador requereu novos do-
cumentos (fls. 6) que só foram remetidos a
15 e recebidos a 16 de Setembro (sic) de 1942;
IV) que do exposto se verifica que do recebi-
mento dos primeiros documentos ao requeri-
mento dos outros, decorreram 8 dias, e do re-
cebimento dos autos, contendo os documentos
primeiramente entregues e os requeridOS de-
 384 ARCHIVO JUDICIARIO 20-3-43

pois, decorreram 4 dias, de modo que ainda trante, combinado com o art. 508 do vigente
faltavam 3 dias para a extinção do prazo de Código de Processo Penal, tinha para ofeTecer
15 dias uma vez que, de acordo com o artigo a denúncia. O zeloso representante do M. P.
508 do Código de ProcessQ .Penal "não se da primeira vez recebera as 3 cópias, insufi-
computará... o tempo consumido posterior- cientes para instrução da denúncia que preten-
mente... na obtenção de cópias e documen- dia oferecer, no dia 28 de Agosto de 1942 (ofi-
tos." cio de fls. 7, alto, do processo criminal da
1.a Vara) passados apenas 5 dias, ou seja em
O requerente do habeas-corpus, que, como
3 de Setembro seguinte requereu as cópias do
se disse, é Juiz de casamentos e como tal ad-
processo falencial especificadas na petição de
vogado de ofício perante o Juizo em que foi
fls. 6, despachada pelo Dr. Juiz do Civel
iniciada a ação penal, omitiu na petição ini-
o da 13.a Vara por onde corre a falência' do
cial qualquer alusão ao fato de ter o Dr. 1.o
ora paciente, a 8 do mesmo mês de setembro.
Curador das Massas Falidas antes de oferecer
Somente a 13 de Outubro seguinte foram
a denúncia, arguida de nula, requerido cópias
terminadas as cópias pedidas (fls. 21 in fine)
do processo falencial. Limitou-se a juntar à
e o Sr. Escrivão, a 15, abria o termo de vista
petição de habeas-corpus certidão da data da
que se lê no alto da folha 22 dos apensos, e
den1incia (19-10-1942) e da data do recebi-
a 16 de Outubro o Dr. 1.° Curador das Mas-
mento pelo Curador denunciante dos papéis
sas Falidas lançava, logo abaixo daquele termo
que o Ju~:<lü da Falência lhe remetera -
de vista, a anotação do recebimento dos autos,
(28-8-1942) e em vista dessas duas datas, afir-
e em seguid.a, datada de 19-10-1942, a cota:
mar que somente depois de decorridos, entre
"Ofereço a den1incia em separado", denúncia
esta última data e a· da denúncia, 53 dias
que está a fls. 2-3 dos mesmos autos em
oferecida fôra a denúncia por aquele Curador.
apenso, recebida pelo Juiz da 1.a Vara Crimi-
Diante disso e das informações do Dr. Juiz ao
nal a 21 ainda üe Outubro de 1942.
processo criminal, das quais parecia. haver um
Do exposto se verifica que, ocultando- o
lapso, ao dizer que os documentos solicitados
requerente do habeas-corpus circunstância que
pelo representante do M. P. em 3 de Setem-
não podia ignorar, desde que vem ele atuando
bro lhe foram remetidos em 16 de Setembro
no processo criminal (apresentando a defesa,
apresentando ele a denúncia decorridos 4 dias,
do denunciado, revél, que está a fls. 29 e 30,
datada ela de 19 de Outubro de 1942, foram
na qual não alegou a nulidade da denúncia),
presentes à Câmara os autos do processo cri-
qual a de ter-se escoado o lapso de 1 mês e
minal a que responde o paciente pelo delito
13 dias - isto é, de 3 de Setembro, data do
de falência fraudulenta. Desses autos se veri- '
requerimento da Curadoria, solicitando novos
fica, desde logo, que houve um engano no su-
documentos - fls. 6 - a 16 de Outubro, data
pra..,rnencionado ofício-informações de fls. 7
da volta dos autos com os novos documentos
destes autos de habeas-corpus: o Dr. 1,0 Cura-
pedidos - fls. 22 - durante o qual os autos
dor das Massas Falidas, depois de ter reque-
não estiveram em mãos daquele digno repre-
ria() cópia de várias peças do processo da fa-
sentante do M. P., pediu o habeas-corp1LS,
lência do paciente ao Juizo da 1." Vara Civel,
imputando ao aludido Dr. 1.0 Curador das
somente recebeu os novos documentos, autua-
Massas Falidas uma desídia, uma falta de exa-
dos com o ofício desse último Juizo, remeten-
ção no desempenho do seu cargo, que não
do-lhe as 3 cópias anteriores, datado de 26 de
ocorreu. E' isso tanto. mais de estranhar e de
Agosto de 1942 (fls. 7) - no dia 16 de Ou-
lastimar, quanto é certo que quem requereu o
tubro de 1942, e não no dla 16 de Setembro
habeas-corpus é um advogad.o de · ofício, um
de 1942, como se diz naquela informação de
Jui121 de Casamentos, mais do que qualquer
fls. 7. Ora, tenao o aludido Dr. Curador re-
outro impetrante, impedido de alegar uma
cebido a 16 de Outubro de 1942 os novos do-
falta do representante do M. P. que sabia não
cumentos (não a 16 de Setembro de 1942) três
existir, e que para aparentar ter-se dado, ins-
clias depois, a 19 do mesmo mês oferecia a
truíra a petição de habeas-corpus com uma
denúncia, demonstrando, assim, toda diligên-
certidão apenas da denúncia e do recebimento,
cia, zelo e exação. Nem mesmo excedera os 15
pelo Curador elas Massas Falidas, denunciante,
clias que, ele acordo com o art. 175 § 3 .o in 1
jine cl~, lei ele falências, c i taclo pelo impe- I das cópias da ata da assembléia de credores
(28)
 20-3-43 AHCHIVO JUDICIARIO 385

do laudo de exame de livros e do relatório do vada, isto ê, de queixa ou de direito de repre-

síndico da falência, para deduzir que entre sentação (Código de Processo Penal - artigo
esse recebimento, em 28-8-42 e a data daquela 38) . Igualmente, se se alega perempção de
denúncia - 19-10-42, haviam decorridos 53 ação, que só se dá se de queixa se trata (Cód.
dias. E' evidente que, não podendo esse advo- cit., art. 60). Si o representante do M. P.
gado de oficio, que vinha atuando no processo a quem cabe promover a ação penal, pública,
criminal contra o paciente, ignorar o reque- isto é, denunciar, deixa escoar-se o prazo legal
rido a fls. 6 pelo representante do M. P. e de 15 dias, estabelecido na lei de falências,
mais que este somente veio a ter os autos com sem cumprir o seu dever, ficará passível da
as novas cópias requeridas, em 16 de Outubro penalidade declarada no art. 801 do vigente
de 1942 (fls. 22) não excedera, diante de dis- Código de Processo Penal: - perderá tantos
poslção clara do art. 508 do novo Código de dias de vencimentos quantos forem os excedi-
Processo Penal, o prazo de 15 dias para denun- dos. Esse o moela ele ver do relator. Mas, no
ciar, prazo a que alude o art. 175 § 3. 0 da lei caso do presente habeas-cor'pus não há de se
n. 5.746, de 9 de Dezembro de 1929, assim cogitar do excesso do prazo de 15 dias de que
procedera com o intuito de causar engano ,ao trata o já referido art. 175 § 3. 0 da ]ei nú-
Tribunal, e desse engano conseguir a medida mero 5. 746, de 1929, pois ficou demonstrado
impetrada. que o Dr. 1.0 Curador das Massas Falidas não
E' ainda de acentuar que não é, e nunca só não excedeu dito prazo, como até não o es-
foi, jurisprudência pacífica, assim no Tribunal gotou para oferecer a denúncia contra o pa-
ele Apelação úeste Distrito, como no Supremo ciente, e isso diante üo que preceitúa o citado
Tribunal Federal, a decisão de que prescrita art. 508 do novo Código do Processo Penal,
ou decadente se torna a ação falencial, isto ê, sendo este o motivo por que, unanimemente:
por crime de falência fraudulenta ou culposa, Acordam os Juizes da Segunda Câmara do
sempre que o representante do M. P. recebe Tribunal de Apelação denegar a ordem ele ha-
é tem em seu poder os papéis a que alude o beas-cor·pus. Custas na forma da lei.
art. 175 § 3.o ela lei de falências e deixa de
oferecer a denúncia ou de promover o processo Distrito Federal, 1 de iFevereiro de 1943.
penal contm o falido, seus cúmplices ou ou- Vicente Piragibe, Presidente com voto. -
tras pessoas sujeitas à penaUdade dentro na- Oliveira Sobrinho, relator. - Toscano Espi-
quele prazo. Muito ao contrário. Raras dispo- nola.
sições legais teem sido objeto de maior discor-
dância na interpretação elos diversos Tribunais,
do que esse pm,ágrafo 3.o do art. 175 do de-
creto n.o 5. 746, ele 1929. Dezenas de acorclãos Recurso criminal n. 2.051
do Supremo Tribunal nestes últimos 20 anos
teem decidido ele modo eliverso a esse respeito.
Unificação de penas - crime contin1wdo: novo
O mesmo tem acontecido com os julgados das conceito, segundo o art. 51. § 2° do Có<l.
Câmaras Criminal do nosso Triblmal de Ape- Penal vigente.
lação. A composição diferente dos diversos Tri-
bunais vem determinando interpretações opos- Vistos, relatados e discutidos estes autos de
tas sobre a pretendida prescrição ou decadên- recurso n. 2.051 em que é recorrente Ernani de
cia da ação pública contra os faliclos e seus Oliveira castro, e recorrida a Justiça:
cúmplices. o relator do presente habeas-corpus Acordam os Juizes ela JU Câmara elo Tt·ibu-
tem-se filiado à corrente dos que não admitem nal de Apelação, unanimemente, negar provi-
a prescrição nos crimes falenciais, sinão quan- mento ao recurso, para confirmar o despacho re-
do ocorre o disposto no art. 177 da lei de fa- corrido, que indeferiu o pedido de lmificação elas
lências (o decurso do prazo de 2 anos do en- penas. Assim decidem pelos motivos seguintes:
cerramento da falência ou do cumprimento da O recorrente foi condenado pelo Juri, em
concordata), nem ainda compreenüe que se in- processos distintos: por tentativa ele homicídio,

I
voque decadência desde que os crimes de fa- ocorrida em 13 ele Janelro de 1937, a 10 anos de
lência são ele ação pública, e decadência só prisão celular, grau médio do art. 294 § 2° com-
ocorre em se tratando de delitos de aç{w pri- binado com o art. 13 da Consolidação das L~is
(29)
 386 ARCHIVO JUDICIARIO 20-3-43

P<:nais; e por homicídio consumado, ocorrir\o em reconheceu e de que resultou a fixação da pena
2 de Ma.io do mesmo ano, a 10 anos e 6 meses de no grau submédlo .
.Prisão celular, grau sub-médio do dito artigo 294 Custas na forma da lel.
§ 2° - penas essas que, confirmadas na Superior
Rio de Janeiro, 17 de Setembro de 194'2. -
instância, foram depois reduzidas, de acordo com
Adelmar Tavures, Presidente corri voto. _ .Joa-
o Cód. Penal novo, a 7 e 9 anos de reclusã<:J, res-
quim Henrique Majra de Laet, relator. - Nelson
pectivamente. Pretende ele agora - e esse o
Hungria.
objeto do presente recTtrso - que se reconheça
tratar-se de crime contin11ado e que, portanto,
se lhe imponha somente a mais grave daquelas
p<>nas, com aumento de um sexto a dois terços, Apelação criminal n. 3.687
nos termos do art. 51 § 2° do citado Cód.
Pela reforma do despacho recorrido, no qual, Julgamento do Juri. A decisão do Tribunal
aliás, não foi apreciada a hipótese, opinou a do Juri só é s1LScctive1 de 1·ejorma
quando nenhum apoio encontra na
Procuradoria Geral, em amparo da pretenção do prova dos a1ttos - voto vencido.
recorrente, argumentando ser !rrecusf!.Vel o nexo
existente entre os dois crimes momentos cl'.vecso.s Vistos, relatados e discutidos estes autos de
da objetivação de uma só determinação da von- apelaçâo criminal n. 3. 687, em que é apelantll
tade, impulsionada por um motivo único, o ciu- a Justiça e apelado Alfredo Guszi:
me, que levou o recorrente primeiramente a Acordam, por maioria, os Juizes da 2a Câ-
tentar matar a amante e depois a conseguir a mara do Tribunal de Apelação, adotando como
eliminação do rival. parte inte,o-rante deste o relatório de fls. 126/
126 v., negar provimento ao recurso ele fls. 115,
Segundo o novo Cód. Penal, não é requisito
para confirmar com confirma a decisão ape-
do crime continuado, como antes era, a unidade
lada.
de resolução; consequência de ter sido adotada
Não ha como afirmar que a decisão do Jur1
nesse estatuto conforme na exposição de moti-
esteja em desacordo com a prova dos autos. Do
vos assinalou o Ministro Francisco Campo,s, a
fato os testemunhos são pouco esclarecedore:!.
teoria objetiva, pela qual o conceito de ação con-
tinuada é deduzido dos elementos constitutivos No sumário da culpa, só o guarda civil, que pren-
(;Xteriores, da homogeneidade. Dispensada, po- deu o apelado, é que conta que, ouvindo os dis-
rem, a unidade de resolução, dai não se segue paros, correu para o café, e aí encontrou o ape-
que a existência de c_ualquer nexo baste para lado em pé junto a uma mesa, sobre a qual se
caracterizar a continuação: é preciso que pelas achava um revolver. E acrescenta que já havia
condições em que os crimes ocorreram, o subse- ele dado três tiros contra seu antagonista, que
quente deva ser havido como continuação do não foi atingido e que, estando ainda no local,
priinedro - diz o § 2° do art. 51. apontou o apelado como o autor, pedindo sua
prisão. A:> outras testemunhas da instrução cri-
Ora, no presente caso o que se verifica é que
minal não mencionam pormenores do fato, pois
primeiro crime teve realmente por move! o c!urne:
nada viram até a prisão do apelado (fls. 42
o recorrente vivera, até pouco tempo antes, rna-
v/44). Em plenário, o guarda civil esclareceu
ritalmente com a vítima e esta o deixára pàra
que o apelado, na ocasião em que foi seguro, es-
viver com Manoel Cardoso de Souza, a vítima /
tava com a mã.o apoiada sobre a mesa e "junto
do segundo crime; o segundo crime porem, foi 1
de dedo um revolver".
praticado em condições que excluem o pláno flUe,
Da pl'O!Va feita, pois, em juizo e no plenário,
pelo parecer da Procuradoria Geral, o recorrente
só uma conclusão é licito tirar: o apelado, quan-
teria posto em execução, tentando matar Osca-
do foi detido, já havia suspendido a ação de11-
rina e depois matando o rival. Com efeito, du-
tuos!1,. Houve desistência voluntária, e nos ter-
rante os três meses e meio que decorreram entre
mos do art. 13 do Código Penal, só pode ele
o primeiro e o segundo crime, o recorrente, con-
responder pelos atos praticados. Caso desejasse
forme suas próprias- expressões, fez as pazes com
prosseguir na ação, tinha meios para faze-lo, pois
:tv1anoel; e o segundo crime ocorreu quando Ivla-
o revolver ainda dispunha de duas balas. Em
r.oel, empunhando um pçclaço de borracha, pro-
todo o caso, não se poderá dizer que a deeisão
curou o recorrente na residência deste e ~i o
do Jur1 se distanciou da prova a tal ponto que
provocou - cirçun.stância atenuante que o .!uri
(30)
 20-3-43 ARCHIVO
------
mereça reforma. Impõe-se, assim, sua confir-
nlação.
Custas na forma da lei.
Rio de Janeiro, 14 de :Oezembro de 1942. -
Edgard. Costa, Presidente com voto, vencido. -
Toscano Espinola, relator. - Décio Gesario
ALvim. - Eclgard costa, vencido. Dava provi-
menta à •apelação da Promotoria Pública para
COIIldlénar 0 apelrrdo, como réu de tentativa de
homicídio, (Cód. Pen., arts. 121 e 12, § único),
em dous anos de reclusão, taxa penitenciária
de Cr$ 100,00, e nas custas. Que o apelado
tentou matar Rafael Colino Lobo, fazendo con-
tra o nuesmo, com essa int·enção, os três dis-
paros de revolver, é o que 1nostram, sem necessi-
dade de esforço na pesquiza dos elementos que
integram a íigura delituosa da tentativa, as pro-
vas dos autos; o Juiz, portanto, negando essa
tentativa, íê-lo contrariando abertamente ditas
provas. Atenda-se, de início, a que a negativa da
intenção, ou seja - a inexistência da tentativa
de que era acusado, -somente surgiu nos autos
com a defesa prévia de fls. 36, oferecida pelo
habil patrono do apelado; até então, - assim no
auto de flagrante como em Juizo, - o apelado
sempre negára a própria autoria dos tirOS, dis-
parados à porta de um café em plena Avenida
Rlo Branco (!), declarando - "não ter feito dis-
paro algUlll contra quem quer que seja" (fls. 32),
que - "a arma não lhe pertencia", que "a
imputação não era verdadeira" (fls. 33) .
Atenda-se, a seguir, a que se deu a inter-
venção imediata do guarda civil que efetuou a
prisão do apalado, agarrando-o pelas costas,
achando-se o revolver sobre a mesa junto a qual
ele se encontrava em pé, tendo-o próximo á mão,
ou na própria mão, depositando-o a seguir sobre
a mesa, no dizer da 2a testemunha, no flagran-
te; atenda-se, ainda, a que essa arma tinha a
carga de 5 projet!s, dos quais 3 foram disparados,
um est!Wa ligeiramente picotado e um, apenas,
intacto,- e a que o aQJelado era desafeto de Ra-
fael, pelos motivos, que este explica a fls. 1 Ov. ,
ao prestar declarações no flagrante; -atenda-se
a tudo isso e mais às circunstâncias do local e
do momento, e à atitude do apelado referida pela
1a testemunha, e, sem esforço, e em pleno acordo
com a realidade, ter-se ha que concluir que o
apelado agiu com a intenção manifesta e mani-
festad·a. de 1natar o :s-eu desafeto, e se isso não
conseguiu foi por circunstâncias alheias à sua
vontade.
(31)
JUDICIARIO 387
Não houve, por parte do apelado, como se
argumenta nas razões do recurso, desistência
voluntária da consumação do delito; não: ele
não prosseguiu na agressão por ter falhado o 40
tiro e ter acudido prontamente o guarda-civil
CJUe o prendeu, coagido, portanto, moral e mate-
rialmente pelas circunstâncias. Considerando,
I ;pc..rtanto, extreme de dúvidas a t·entativa por
J que foi denunc•:ado o apelado, fixava a pena, -
como de início declarei, - em 2 anos de reclusão,
atendendo aos seus antecedentes e à sua persa-
nalidade, e tendo em vista os motivos e as con-
E.equências do crime.
Apelação civel n. 27
(EMBARGOS)
A companhia empregadora é respons1avel pelos
danos oausados por seu empregado,
quamdo no exercício de suas ju.nções.
Provado o ato danoso sem que tenha
havido c::aso fortuito, torça maior ou sem
que_ haJa sido provocado pela vítima,
esta provada a culpa da Companhia. -
A responsabiUdade, nesse caso, decorre
do arttgo 1. 523 do Código Civil. - A
mái embora casada, mas cujo marido é
inválido e não pode prover as necessi-
~ades da família, tem direito aos ali ..
mentos que lhe eram dados por sua fi-
lha, com o produto do seu trabalho
pessoal. O marido da vitima, homem
sadio, com elevado ordenado e com
aposentadoria assegurada por lei não
pode pl.eitear alimentos e nem indeni-
zação pela morte de sua esposa.
Vistos, examinados e discutidos estes autos
de embargos de nulidade e infringentes do
julgado, na apelação cível n. 0 27, em que são
embargantes - 1° Antonia Marques ou Antonia
Cichell!, 2° José G1l e embargada a Companhia
Carris, Luz e Força do Rio de Janeiro, S.A.:
Os autos mostram, com. a maior. clareza, que
o desastre, do qual resultou a morte de M,aria
Estrela Gil, foi devido exclusivamente à culpa
du motorista, culpa que se verificou pela velo-
cidade excessiva com que conduzia o seu carro:
derrubou um poste de iluminação, e, ainda cor-
reu uns quatro ou cinco metros, deixando a
marca dos pneumáticos na calçada, apezar de
não se tratar de um dia chuvoso. A vítima foi
apanhada na calçada. em que, na companhia de
duas outras pessoas, aguardava o momento para
I tomar Ullla condução: "a vítima e as pessoas
 388 ARCHlVO JUDICIARIO 20-3-43

que a acompanhavam, como pretendessem uma CIVil. As pessoas jurídicas "que exercerem ex-
condução para a cidade, colocaram-se em cima ploração industrial, somente são responsaveis
do poste de parada de ônibus que fica defronte provendo-se que concorrerem para o dano por
à rua Ferreira Viana, na Avenida Beira-Mar; culpa ou negligência de sua parte. Ora, ha-
em dado, momento surgiram, vindo de Botafogo vendo a ré escolhido o motorista que dirigia "o
para o Monroe, dois ônibus, um à frente e outro carro que ocasionou a morte da vítima, por sua
do. "Viação Excelsior", um pouco à retaguarda imprudência, "concorreu, mediante a escolha de
do primeiro; como a vítima desejasse tomar o pessoa inhabil" para o lamentavel acidente. E'
prim,eiro ônibus, fez um sinal para que o chauf- a culpa in eligendo, que é a culpa da empresa,
jcur freiou o carro, mas parou um pouco maLs embora o ato material s2ja do seu preposto"
adiante do local em que a vítima se encontrava; (Sent. ref.).
o chauffeur do carro da Light, que vinha atrás, E' devida uma indenização às pess9as ali-
-em virtude de ter o ônibus que trafegava à sua mentadas pela vítima. MJulher casada, que vivia.
frente, parado, deu um golpe de direção para o em companhia de sua mãe e seu padrasto, aos
lado da muralha, trepando na calçada onde quais auxiliava no sustento da casa, com o pro-
ainda se encontrava a vítima, derrubando o duto ct-e seu trabalho pessoal. Sua mãe, septua-
condutor de iluminação e imprensando de en- genária, adoentada, já sem o vigor necessário
contro o mesmo o corpo da vítima, que se par- para a manutenção da família, tinha nesta filha
tlu ao meio" - (fls. 76 v.). - a vítima - um arrimo, um apoio de valor.
A jurisprudência tem entendido, de acôrdo O padrasto, doente, debil mental, sem emprego
com a lei, que a culpa do empregado, em casos e sem possibilidades para o exercer, vivia ao
semelhantes ao dos autos, é extensiva ao em- encargo da morta e da velha progenitora. A
pregador. Provado o ato "danoso, sem que te- falta da filha, privou a família de grande au·
nha havido caso fortuito, força-maior ou sem xílio. Justa a sentença de primeira instância
que haja sido provocado pela própria vítima, que isso reconheceu, mandando que na liquida·
está re ipsa provada a culpa da empresa". Assim, ção se fixasse o quantum a ser pago, com obe·
a Companhia .proprietária do ônibus é respon- diência aos artigos 911 e 912 do Código do
savel pelos danos resultantes do. ato de seu Processo. Procedem, pois, os embargos ofereci·
preposto, de seu empregado. Podia ter esco- dos ao acordão, pela mãe - primeira emibar·
gante.
lhido um preposto mais prudente, mais atento,
mais diligente, e não o tendo feito é culpada. R·Jalmente está provado: a) a necessidade
Como salienta o Desertfuargador Saboia Li- para subsistência; b) que os alimentandos não
possuem bens; c) que não podem prover pelo
ma, de tal modo o preposto se acha vinculado
seu trabalho à própria mantença; d) que a ali·
ao preponente, que, sob o ponto de vista da res-
mentante podia fornecei-os, sem desfalque do
ponsabilidade jurídica, os fatos reputados pelo
n·Jcessário ao seu sustento.
primeiro se reputam pelo segundo (Sent. de
30 de Abril de 1934). E. Carvalho de Mendonça
Quanto à pretensão do marido da vitima
(M. I.) diz que "o que se chama responsabi- - José Gil - segundo embargante - não tem
lidade por fato de outrem é, num sentido mo- amparo neste processo. Homem válido, com os
ral superior, uma responsabilidade de jato pTó- vencimentos d-e dois contos e quinhentos mil
pTio, tendo por fundamento a culpa in vigilando réis, mensais, como funcionário d11 Caixa Eco·
ou a culpa in eligendo e não o direito de re- nômica Federal, não tem dir·2ito a alimentos
presentação, pois que o responsavel jamais pode de sua falecida mul•her. Se ela contribuía para
ser presumido como tendo dado ao seu repre- o seu casal, tal contribuição não pode fazer falta
sentante direito de ofender. De modo que essa a-o marido, não teve dano mateJ.'ial a ser ressar·
-espécie de responsabilidade não é derogatõria do cido. Tem o marido seu sust.Jnto garantido pelo
princípio de personalidade Ida culpa" ( Ob7iga- elevado vencimento que recebe, alem de aposen·
ções, vol. 2) . tadoria que a lei lhe assegura, para o futuro.
Incontesto.vel, em face da prova, a existên- Por esses motivos, os Juizes das Câmaras Ci·
cio. do elcsastre e elo dano, c em face ela lei e veis Reunidas, acorelam, por 1naioria ele votos,
ela jurisprudência a TCSponsabilidadc da Com- julgar procedentes os cn1bargos da. primeira em·
panhia. E' a hipótese elo artigo 1. 523 do Código bargante, Antonia Marques ou Antonia Cwhelli,
(32)
 20-3-43 A.HCHIVO
para o fim de restabelecer a sent·cnça de pri-
meira instância na parte que lhe diz respeito,
isto é, condenar a emb'l.rgada Companhia Car-
ris, Luz e Força do Rio de Janeiro S. A., ao pa-
gamento da indenisação qu0 for apurada na
execução, inclusive as despesas com o funeral e
luto, juros de mora, honorários do advogado,
11 serem arbitrados, e ainda nos lucros cessantes,
observados os artigos 911 .:; 912 do Código do
Processo.
Custas da lei.
Rio de Janeiro, 22 de Outubro de 1942. -
Vicente Piragibe, Presidente. - Antonio Carlos
Lajayette de Andrada, designado para o acordão.
- Canclido Lobo, vencido ·Jm p•;n-te, pois, julgou .
procedentes ambos os embargos para o fim de
restabelecer a sentença de primeira instância
(fls. 77). Com efeito, nenhum razão assiste ao
ac. embargado que reformou aquela sentença
porque trat'l-se de acidente sofrido pela mull1er
e esta não alimentava o marido. Não convence
o argumento uma vez que o art. 240 firma a
regra de que a mulh·Jr assume, pelo casamento,
a condição ele companheira, mas ta.mbem, a
de auxiliar os encargos ela família prevista no
art. 234, tudo elo Código Civil. Ora, na espécie,
com salientou o julgado de 1.a instância que
firmou-se no disposto na lei e na prova dos
autos. De r.:;sto, amparam tal modo de ver os
arts. 159 e 1. 536 do Código Civil pelo que não
encontro razão para 1nanter o a c., data vênia
dos ilustres colegas que o subscreveram. - A.
M. Ribeiro da Costa, vencido, de acordo com
o voto do ilustre relator, Desembargador Can-
dido Lobo. - Edm1Lndo de Oliueira Figueir~do,
vencido e na conformidade da argumentação de·\
voto do eminente Sr. Desemba.rgador Candido
Lobo. - Flaminio de Rezende, vencido. Em face
do art. 1. 537 elo Código Civil os embargantes
somente t.:;riam direito a indenização se vivessem
a custa da vitima do desastre. Entretanto o
viuvo da acidentada dispunha dos necessários
recursos para prover a sua subsistência, visto
como exercia um cargo público, com o ordenado
de 2:500$000 mensais. Quanto à 1.a embargant·e,
mãi da acidentada, nenhuma prova convinc.:;nte
existe nos autos de que ela fosse sustenta~a
pela filha e muito menos com a ·elevada im-
portância de 1:000$000 mensais. Nesta confor-
midrrd.J julguei não provados os embargos c con-
'Iirm-ei o acordfto recorrido que jul~·ou im'pro-
cedente a uçfto.
133)
.JUDICIARIO 389
Apelação civel n. 935
A empreitada para construção pode ser somen-
te de mão de obra ou desta e materiaL
O construtor é responsavel pelos prejuí-
zos resultantes ele vícios ou defeitos de
construção. Si o proprietário concorreu
para perhLrbar os trabalhos ou não for-
neceu rec_urso~ financeiros com• pontua-
ltdade, nao ha como responsabilisar o
construtor pela demora da constnwão.
E' inoperante a notificacão com cÓmi-
nação d_e multas, si nos ajustes ou con-
trato nao joram estabelecidas modalida-
1
des para o andarr.•ento dos trabalhos,
nem ftxado prazo a sua terminaão.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação civel n. 935, entre partes: apelante
Manoel Conde e apelado José de Souza Marques,
acordam os Juizes da Quarta Câmara do Tri-
bunal d·e Apelação, por acordo de votos dos
Srs. Desen1bargadores relator e revisor, dar pro-
vimento à apelaçãiO para reformar, em 1parte, a
sentença recorrida, relativ;am·e.nte à reconven-
ção, afim de reduzir a indenização de perdas e
danos aos prejuizos verificados por vicias ou
defeitos ela construção e tamfbem excluir da
condenação a multa de 200$000.
A principal controvedia nesta demanda ,q;i-
ra e1n torno desta questão: houve ou não con-
trato ou ajuste por preço certa para a cons-
trução?
O apelante a folha.s 419 v., diz e nnüto
bem que o Código Civil reconhece duas especies
de empreitada (artigo 1. 237) : a) a em que o
em'preiteiro contribue para as obras apenas com
o seu trabalho; b) a em' que o empreiteiro além
de contribuir com o seu trabalho, concorre
com o material destinado a feitura das obras.
E reconhece a seguir que esta última foi o que
fez o apelante; não só forneceu grande parte
do material como tam.bem a mão de obra. Fóra
ele dúvida, portanto a modalidade juridica da
relação de direito. Houve prévio ajuste do pre-
ço, porque esta é mesmo uma das caracteristi-
cas da empreitada de mão de obra e material.
Dificilmente mesmo, se poderá compr-eender uma
em,preitada desta nattu·eza, sem o a.juste prévio
do preço.
Mas, os elementos constantes dos autos ofe-
recem uma prova abundante a e)>se respeito.
Temos nos autos referências expre~sas, ora a
ajwrte, ora. a contrato - fls. 2, 52, 69, 7·8, 71,
72, 73, 84, 85, 112, 115, V16, 117, 120, 121, 122,
123. 124, 182, 215, 267, 275, 281, 292, 296. Aí
se repcten1. constantenH'llt2 as cxpreSEões. ora
üe :1justc. ora ele contráto. Hà frrrscs mesnlD po-
siti\·as co1no: "confon11. e resa. nosso contráto e o
 3()0 ARCHIVO JUDICIARIO 20-3-43

projeto aprovado pela Prefeitura" conforme con- contestação a imperfeiç.ão elos trabalhos. A res-
trato existente"; "de acordo con1 o nosso con- ponsabilidade por esses prejuízos cabe ao cons-
tráto". A folhas 215 aí estão as especificações trutor. Entretanto, não hà como julgar prova-
para a construção do edifício escolar" o qual da a reconv·enção, quanto à responsabilidade
tennina assim "por estarmos justos e combi- pela paralisação das obras, porque, para isso
nados, firmamos o presente afim de produzir tamb-em concorreu o proprietário, quer pertur-
os efeitos legais, juntamente com o contrato b-ando o trab-alho dos operários, quer faltando
de construção e Jinanciamento, os projetos a ao fornecimento de capitais. Demais, não se
.;:-erem aprovados pela Diretoria de Engenharia encontran1 nos Rjustes ptazo para conclusão elas
da Prefeitura. Quanto ao preço. Foi de 300 I obras e anda.mento dos tr?.balhos, o que tira
todo o valor à notifica.ção. Não se pod.e exigir a
::~~::.a!i~: ad~s~~; a~!~~=a;el~;~::~~io a~:~ I
0
um en1'preiteiro que de um momento para ou-
!ante: do qual consta: "valor do contrato ... tro, e sdb pena de pesada multa, prossiga. em
300:000$000, aumentos 70:000$000. Documen- trabalhos quando nos ajustes prévios nada se
to irrespondivel é tambem o de fls. 71, propos- convencionou sobr-e prazos e modalidades, quer
ta para o emJpréstimo hipotecário, 300 contos pa.ra o andamento dos trabalhos, quer para a
destinados ao financiam-ento da construção. Ar- conclusão das obras. Daí resulta que não se
sinado Manoel Conde - empreiteiro contra- justifica a irr.posi-ção da multa, na forma pres-
tante". A conta de fls. 72 não deixa a mlenor crita pela sentença.
dúvida - obras do edifício principal contrata- Enfim do exposto resulta, que são aplica-
do em 2,6..,10·936 - 300:000$000. Assim tambem veis à espécie os artigos 1. 237, 1. 245, 1. 246
a fls. 269. Significativo é ainda o documento de do Código Civil. Nessa conformidade, é provido
fls. 76 onde o apleant-e resumiu em 380:000$000 em parte o recurso, para o fin1 de reduzir a in-
todas as despesas finais, fls. 70" eu me com- denisação por perdas e danos aos prejuízos ve-·
prometi a terminar as obras pelo preço contra- riJficados por vícios ou defeitos da construção
tado. "Portanto, são os documentos fornecidos e tambem excluir da conclenação a multa ele
pelo próprio apelante que se encarregam de de- :000$000, imposta pela sentença.
monstrar que as obras foram previamente ajus- Rio, 18 de Dezembro de 1942. Edmundo
tadas por 300:000$000, aos quais se deve adicio- de Oliveira Figueiredo, Presidente. Rocml Ca-
nar os acrescimos ou m.odificações feitas de margo, relator. - A. .M. Ribeiro da costa.
acordo com o proprietário.
Quanto a valores é o que vai esclarecer a
perícia com o "eu primeiro orçamento no pre- Apelação civel n. 1.665
suposto de empreitada e preço ajustado. Esta
refere as ver.bas: obras feitas 272 :019$000; acr·es- O prazo mento
do contrato renovando, em arrencla-
pedido para fins comerciais,
cimos e modificações 91:407$700. Hà uma par- tem seu termo inic1al a part1r da ter-
cela nessa perícia, que não pode prevalecer pela minaçüo do primitwo arrendamento,
mas, a partir da data do registro é que
cifra estipulada. E' a referente ao acabamen- são devidos os novos alugueres fixado3
to das obras, compreendidas as reparações. na renovaçüo .
A obrigação do empreiteiro é, precipuamen- Vistos estes autos ele apelação cível mJ.me-
te, a de terminar as obras e reparar os danos ro 1. 665, entre partes, como apelante, Antomo
consequentes aos vícios e defeitos da constru- de Oliveira Tarré e, como apelado, João Adeli-
ção, não importando quanto tenha de gastar no de Castro, acordam os Juizes da 4.a Cãmara
para isso. Portanto, as cifras referentes a e'sas do Tribunal de Apelação do Distrito Fecleral
parcelas poderão solfrer alterações, resultantes em negar provimento ao recurso, afim ele con-
da oscilação dos preços de =teria! e não de firmar a sentença recorrida.
obra. As quantias já recebidas conferem corrJ Confessa o apelante locador, por ocasião
as provas dos autos. De forma que temos.- Pre- dos debates na audiência de instrução e julgn-
ço ajustado 300:000$000. Acrescimos e moclifi- ~ento (fls. 43) que a_ sua recusa em receber
cações 91:407$700. Remate das obras, compre- os alugueres oferecidos, provinha ela contesta-
endendo os danos, o que for apurado na exe- çio feita à ação renovatória, proposta pelo in-
cuçci'lo. A clccluzir as cruantias que fora,m rece- quilino, o apelado. Justificncla, estft a f\Ção de
bidas 354:0008000. clepósi to, por consignaçfw ele pflgamcn to de
,\ r.econvcnção est:i provada, quanto aos de- alugueres cieviclos. No julgar procedente esse
feitos e Yicios cl:< construção. Não pode sofrer depósito, baseou-se a sentença apelíêda na ju-
(34)
 20-3-43 AHCHIVO
rispruclüncia dos Tribunais, vigorante, no sen-
tido de que, face o art. 19 da lei de luvas c
art. 355 do Cód. do Proc. Civil, o prazo con-
tratual renovado, teve seu termo inicial a par-
tir da terminação do primitivo arrendamento,
mas, a partir da clata do respectivo r-2gistro,
são deviclos os novos alugueres fixados na re-
novatória.
Relativamente à Ialta de depósito dos im·
postos devidos, a ausência ele qualquer notifi·
cação, exigi ela pelo art. 361 do Cód. do Pro c.
Civil, como ainda pela impossibilidade mate-
rial do conhecimento ela cifra devida nos im·
postos, por não dizê-lo o locador, justificaram
o procecl!mento elo locatarw.
Custas na form::~ ela lei.
Rio ele Janeiro, 22; 12;1942.- Edmundc
de Oliveira Figueireclo, Presidente e relator.
Raul Camargo.
Apelação dvel n. 2.007
Conoedida a renovação do contrato de loéação
,:uando pmtegida pelo decreto 24.150.
A clausula de "herdeiros ou sucessores"
obriga os sucessores inter-vivos, os pos-
siveis adquirentes do ünovel. A venda do
prédio não impede a renovação do con-
trato.
Vistos, examinados e discutidos estes autos
ele apelação civel, n. 2. 007, em que são apelantes
l<'ranklin Van Ervan e sua mulher e apelados
S. A. J. Lucena:
Os apelantes se opõem a renovação elo con-
trato ele locação ela sociedade apelada, porque
pretendem vender o imovel locado, conforme es-
critura ele promessa de vencia já assinada e sus-
tentam .que não tendo clausula que os obrigue
a respeitar a locação uma vez realizada a venclac,
não deve o contrato ser renovado. Entretanto,
entendeu que uma vez conceclicla a re.novação o
novo aluguel terá ele ser ele CrS 200,00 mensais.
Há no contrato a cláusula• que obriga os
herdeiros ou sucessores a respeita r a o pactuado.
Tal clausula prende não só os herdeiros como os
sucessores e inter-vivos, como os possiveis adqui-
rentes do imovel (:te. na ap. civ. 9.423, ele Maio
de 1941) . Além disso o contrato foi regularmen-
te nr:istraclo e vab contra tercetros.
O direito de renovação é manifesto. O con-
trato tem todos cs característicós para ser re-
novado e os apclnntc.s apenas se opuzcrmn ao
preço ela locnçüD. Portanto as condições pedida'
foram virtlmlmcn te aceitas.
(35)
JUDICIAHIO 391
A venda do pr."clio não é motivo ponderavcl
para evitar a rcnovaçfto e muito especialmente
no caso elos autos, onde os interessados não
nrovaram a outorga da escritura definitiva. Pl:>de
mesmo o comprador ter desistido elo negócio, à
vista da cláusula que o prende ao contrato em
vigor. Quanto ao aluguel, a sentença acpoiacla em
solidos argumentos desatendeu aos apelantes, no
que anelou acertadamente. A perícia, o local em
que está situado o imovel e o lucro q.ue será
garantido acs propr,ietários com o aumento de
CrS 700,00 por mês. permite seja mantida a sen-
tença ele primeira instância. Neste processo foi
I atendido plenamente o decreto 24.150, e assim:
Acorctam os Juizes ela Quinta Cãmara do
Tribunal ele Apelação pelo voto do relactor e do
.•·evisor negar provimento ao recurso de Franklin
Van Ervan e sua mulher para manter a decisão
apelada.
Custas pelos apelados.
Rio ele Ja·neiro, 8 de Dezembro de 1942. -
Frederico Sussckind, Presidente com voto. - An-
tonio Carlos Lajayette de Anclrada.
Apelação civel n. 2.063
Desquite. Acordo em relação aos_ filhos. ·caso3
omisso9. Deveres e junçoes do Ju1z ae
Família. Responsabilidade de cargo. Si-
tuação dos filhos de desquitados .. Dever
dos pais. - Não tem efeito de cotsa JUl-
gada as decisões proferidas em processo
de desquite. Interp1·etação do w·t. 327
do Código Civil. O bem dos filhos é o
limite de arbitrio do Juiz. A obra edu-
cativa dos pais prej1tdicada pelo des-
quite.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
apelação civel n. 2.063, em que é apelante, D.
M. R. G. e apelado o Dr. A. c.· ele C.
Acordam em Quinta Câmara elo Tribunal de
Apelação, pelos votos elo relator e revisor, em
negar provimento ao recurso. Entendendo ter
havido omissão no acordo para o desquite ami-
gavel, quanto ao clireito do pai durante as férias
cscohres da filha menor, o Juiz determinou:
"Durante as férias eEcolares, a menor filha
elo casal fioarii, durante o mês de Fevereiro com
I o pai e cluTante o ·mês ele Janeiro com a mãe;
os dias ele Dezembro que tiver de féria.s, passá-
los-á com o pai e os ele Março 1ns mes1nas con-
dições con1 a mãe''.
Esse o ato que a autora, ora apelante, pre-
tencle anular por meio ciesta açüo. E' o objeto ela
/.iclc e o fl1ndamcnt.o único é a i.lcgaliclacle elo
ato. por ter importaclo 2111 alteraçüo arlJitr:iria
 :i92 ARCHJVO
lias cláusulas convencionais para o desquite por
mútuo consentimento.
Não tendo efeito ele coisa julgada as deci-
sões proferidas em processos de desquite por
mútuo consentünento (art. 288 do Código de
Processo Civil), o despacho foi proferido em f·::tce
do que não constituía coisa julgada, requisito
essencial para se supor a sua modificação por
meio de ação recisória. Por cons·eguinte, a pre-
sente ação foi regularmente proposta para anu-
lar ato do Juiz que teria modificado disposições
do desquite amigavel definitivamente homolo-
gado.
A sentença apeLada julgou improcedente a
ação para o fim de indeferir a revogação pleitea-
da. A conclus§.o da sentença, deve ser mantida
e confirmada, pois, como bem opina o Dr. Pro-
curador Geral, "não houve modificação no acor-
do da parte apontada, isto é, no direito de guar-
da da filha menor do casal desquitado e isso
porque essa guarda foi estabelecida transitoria-
mente, tanto que ao pai foi assegurado o direito
de visitar e de guarda da menor durante 24 ho-
ras seguidas, sendo tambem estabelecido que ao
atingir a idade de 10 anos seria a menor interna-
da em colégio. O Dr. Juiz decidiu, apenas, um
caso omisso no acordo inicial, ou seja a hipótese
das ferias escolares, dividindo-as igualmente
entre os pihs, medida que o Dr. Procurador Ge-
ral, reputa justa e sem qualquer ofensa ao di-
reito transitório de guarda dada à mãe.
A guarda dos filhos não é, em regra, defi-
nitiva, mas resolvida de acordo com as condições
do momento, e por isso, havendo motivos gra-
ves, poderá o Juiz em qualquer caso, a bem dos
filhos, regulá-la de maneira diferente da esta-
belecida mesmo em sentenças definitivas. Com
maioria de razão é acertada a intervenção do
Juiz para resolver casos omissos dos acordos,
que nem si quer constituem coisa julgada.
Na espécie o ·Dr. Juiz decidiu por razão de
equida,de e em virtude de ser omisso o acordo.
Nestas circunstâncias, como nos casos do art.
327 do Código Civil, o juiz está investido de po-
deres amplos de apreciação, devendo ter em
vista o sexo, o estado de saude do menor, as
necessidades da sua educação a conveniência ele
retirá-lo do convívio de más companhias, a de-
fe.sa da sua moral.
Nesta emergência melindrosa, 0 Juiz d-eve
proceder, ensina Clovis Bevilaqua (Com. ao ar-
tigo 327), com o maio'r critério. Tanto mais c!is-[
cricionária é a sua autoridade, quanto mais ex-~·
tP_nsa hó, ele ser a sua responsabiliclacle. No cli~
vorcw litlgwso, prossegue o grande m.estre, tera
JUDlCIARlO 20-3-43
no processo, elementos justficativos elo seu pro-
cedimento; mas, no anligavel, esses elementos so-
mente em casos raros lhe serão nlinistraclos.
E, se1n base segtu·a, não deverá usar de
um poder, que se tornaria odioso, quando a lei
lhe conferiu a bem dos filhos. No caso de to-
mar o juiz sobre si regular a. situação dos fi-
J lhos cessa o direito dos pais de a respeito com-
binarem qualquer coisa em contrári~ não cessa,
porem, o seu direito de vela.r pela educa.ção dos
mesinos, porque so•m:ente nos casos elos artigos
394 e 395 ser-lhes-à suspenso ou retirado o
pátrio poder". Por sua vez diz Tito Fulgencio:
"Necessidades inevitáveis... é a.ssim que tra-
duzimos os motivos graves do Código e parece
bem : o pátrio poder com seus atributos não
vem da lei, m.as da natureza; os •filhos nascerMU
para a companhia de seus pais, e, portanto, para
romper com o que é natural, preciso é que ocor-
ram necessidades inevitaveis, que motivos gra-
ves o imponham pa.ra a maior vantagem dos fi-
lhos". Em havendo motivo grave, portanto, de-
verá o juiz agir com plena llberdade, visando
sempre o bem do menor.
Por exemplo, a saúcle precária do filho
constitue por si só, motivo bastante grave, para
impedir a sua retirada da companhia e guarda
da mãe, tanto mais quanto, para que o juiz
adote a medida reclamada pela segurança do
menor, não é preciso, na frase de Pontes de Mi-
randa, que já exista princípio do mal, bastando
receio que haja contra o •bem físico e moral do
menor (Revista Forense, vol. 44, pg. 85 e Re-
vista dos Tribunais, vol. 74, pag. 338, v, 83 pg.
62). A bem dos filhos. E aí como diz Carvalho
Santos, está fixado o limite do arbitrio do juiz.
A lei regula o modo de atribuir os filhos aos
cônjuges desquitados e é claro que o juiz tem
de obedecer-lhe.
Desobeclecer-lhe-<à entretanto e substituirá
pelo próprio critério e elo legislador se for a bem,
dos filhos. No poder de apreciação ilimitado, o
juiz encontra no interesse dos filhos o llmite
para a sua iniciativa, sénclo d·ever seu procurar
conciliar esse interesse elos filhos com o dos
pais.
O bem do filho, o seu interesse, eleve ser,
em suma, a preocupação dominante do juiz.
Tendo este arbitr.io e competindo-l.he atribui·
ções tão elevadas, quais as estabelecidas no ar-
tigo 48 do decreto-lei n. 2.035, de 27-2-940, deve
o juiz da Vara de Fam!lla ser varão prudentis-
sim o, possuindo alei~ ele prcclicaclos intelectuais
quallclacles ele coraçao, energia e ele cm·ater, ele
(36)
 20-3-43 ARCHI~O JUDICIARIO 393

serenidade e de compostura, ele ünparcialicla- fraternais, não tem com alglmas penadas ins-
de e ele espírito lnunanitário, compreendendo a piradas em certos textos perfeitamente adapta-
sua nússão cmno um apostolado na defesa da veis a princípios de altíssima m:Oral social ar-
organização ela fam!lla e dos altos interesses ruinado legiões de seres humanos, espalhan-
da criança. do a deshonra, o desespero e até a morte - tudo
A austeridade e o amor à ciência e à práti- isso por um erro de hermenêutica, por uma es-
ca, os elementos jurídicos e os elementos so- treita compreensão da missão social que desem-
ciais devem hannonicamente concorrer para a penha!
formação do juizo e para a escolha das suas O Direito não é um fim, senão wn meio.
sanções. Não deve ser o juiz simpl·esmente, um Fiat justitia, floreat m.undus, eis o tema aoei-
jurista, chamado a se pronunciar sobre a gra- tavel. A justiça sem mais nada, a justiça como
vidade dos fatos, sobre questões conjugais e
um fim absoluto, a justiça sem a equidade, sem
aplicação das leis, mas um psicólq:;o e educa- atenção às suas consequências e aos fins para
dor preocupado em compreender as d·eficiências que é organizada converte-se nv1m. .aparelho
de carater, a incompatibilidade de gênios, a irri-inquisitorial de imenso poder destruidor.
tabiliclacle dos cônjuges outrora unidos, enten- "Tu não és s-enão justo e portanto injusto,
der a alma ela crianca e os sentimentos dos pais, diz Dostolewesk!, traduzindo ele modo eloquen-
devendo ter predica~os de sociólogo de elevad'o te, pela sua aparente antinomia o summum jus
senso In'oral, conhecedor das vantagens e atri- 3umma injuria dos mais remotos precursores,
bulações ela vida conjugal, hrubil e perito no dos partidários hodiernos da socialização e da
seu trato. humanização do direito, em suas aplicações às
Mais do que outra judicatura, deve o Juiz realidades da vida".
de Família ter sempre presente estas palavras A espécie dos autos revela um destes ha-
do grande jlíz que foi Rafael de Magalhães: bituais aspectos trágicos dos casais desavindos,
"O juiz deve ter a longanimidade necessária recaindo a consequência das incompatibilida-
para ouvir com paciência as queixas, reclama- des conjugais na peswa dos filhos. Os polos
ções e réplicas que a parte oponha aos seus des- em torno dos quais gira toda a obra educativa
pac'hos e sentenças. Apontar os erros do julga- são a autoridade paterna, a dedicação maternal
dor, prdiligar-lhe os deslizes, os 8busos, as in- e a piedade filial, sentim·entos naturais e cor-
justiças em linguagem veemente, é direito sa- relativos, convergentes para a unidade do mes-
grado do pleiteante. mo resultado.
O calor de expressão hà de Eer proporciona- Que faz o desquite ou o divórcio da autori-
do à injustiça que a parte julgue ter sofrido. dade pctterna ou do ajéto maternal? Para firmar
Nada mais humano do que a revolta do liti- a própria estima na alma do filho, cada um dos
gante derrotado. .Seria wna tirania exigir que que outrora se amaram. e hoje se odeiam, se
o vencido se referisse com meiguice e doçura esforçará por convencê-lo <!.a própria inocência,
ao ato judiciário e à pessoa do julgador que isto é, da culpabilidade do outro. O pai dimi-
lhe desconh·eceu o direi to. O protesto h à de ser,
nuirá insensivelmente no coração do pequeno a
por força, em temperatura alta. O Juiz é que veneração à sua mãe; esta irá demolindo pro-
tem de se revestir da couraça e da insensibili- gressivamente o respeito ao pai. Serão a prin-
dade profissional neceosária e não comete'!' ex- cipio palavras como que caídas distraidamente,
cessos". reticências que dizem muito; depois narrações
Este outro grande juiz que é José Antonio intencionais; finalmente, a iniciação triste na
Nogueira, nos "Aspectos de um ideal jurídico", série das revelaçõ-es dolorosas.
indica as consequências nefastas que proviriax11 Neste duelo em que se vão degladiando os
fatalmbnte ela aplicação dos velhos adágios jurí- pais, o filho senta-se corrJo juiz, do seu proce-
dicos: "Fiat JtLstitia, pereat mtLndus"; dura zex din1!ento na vida. Que o filho mostre em pre-
sed zex". sença de um .dos de~·quitaclos afeto, ternura,
"Quanta vez, prossegue J. A. Nogueira, no preferências pelo outro, será motivo de cium·es e
decorrer dos tempos, em nome dessas heresias tristezas. Recrudescerá, então, a porfia pelo do-
sociológicas, um homem respeitavel, ma111sueto e mini o no cora.ção ela criança: concessão irre-
bem intencionado, no tranquilo ã.mbito de seu ! fletida de todos os pedidos, aprovação de todos
gabinete, rodeado elos carinhos ela familia, de ! os caprichos, afago ele toclas as paixões nasccn-
tudo enfLm que desperta sentimentos suaveis e i tes. Paul Hervieu, obsenador de uma psicolo-
(37)
 394 AHCHIVO JUDICIARIO 20-3-43

gia perspicaz, pinta-nos na Vie de l'homme esta illostrado professor, que a menor mostrava uma
realiclacle viva. quando põ-e estas palavras no-;: ex c i tn.1Jilicladc nervosa anorn1~l c .senc:o crian\·a
lábios ele Laura. mãe cli1·orciacla: "Penso no ·.:iva e inteligente tc·n1' n~·ces.::;iclnclc ele que se
que me falta para ter a seu tempo sobre mi- lhe evitem grand·es emoções que a tornariam
nha filha uma influência decisiva. Muito sen- uma personalidade psicopática. E' o destino
tiria que ela encontrasse em casa ele seu pai, certo ele todo Iilho disputado pelos pais clesqui-
urn bem estar material, satisfação ele amor pró- iaclos, sem orientação unifonnc nos princípios
prio, incita.mento a todas as elegâncias, que não educativos, vivendo num espetáculo c:oloroso,
lhe oferece~.se a minha casa". E ·eis arruina~::t (procurando contentar os pais em divergên-
a insubstituivel ação formadora ela autoridacle cia.
paterna. Em face ela criança que precisa ser protegi-
Á simultaneidade e convergência dos seu3
da, é que avulta o dever do Juiz ele Família, que
dois elem·entos conju-;aclos, a separa:;ão conju- não eleve contribuir para aumentar as dificulda-
gal faz suceder a alternação e o an.tagonismo. des de terr,permnento elos pais, evitando atitu-
O efeito, de naturalmente construtivo, passa a des agressivas, prec!isponclo-s.e contra um elos
ser inevitavelmente demolidor. A estas deca- cõnju:;es, tomando atitudes violentas, medidas
dências graduais da autoridac1e doméstica. cor- vexatórias, como busca e apreensão. agindo ele
responde na alma da criança a atrofia progres·- n~oc!o intolerante e áspero; 1nas eleve, aa con-
siva do sentilnento mais poderoso na obra edu- trário, d·e1nonstrar paciência em ouvir as recla-
cadora: - •a piedade filial. Com toda a expon- mações, não denegar provas necessárias, agir
taneidacle de mn instinto profundo, o coração con1 a máxima benignic!acle, como eJe.mento
dos filhos vai buscar, num complexo inde~ini­ conciliador, procurando fazer com que o menor
vel de gratidão, dependência, docilidade e amor
não sofra iniluência decisiva de um dos conju-
os corações elos pais, sem os c!isting·uir sem 02
ges, quando ambos são dignos. No caso dos
separar, sem os opor. Ao encontrá-los divididos
autos a apelante se mostra 1nãe dedicada e amo-
pelo ódio, ou, pelo menos, estraljl1os um ao ou-
rosa, senhora digna de todo o respeito e con-
tro como dois c!esconhecid.os, o amor filial re-
sideração, nenhun1a acusação a macula, capaz
colhe-se, IT\Urcha, como flor em atmosfera sem
d·e todos os •mJaiores sacrifícios pela filha. Vive
oxigênio.
Uma contradição como veneno sutil, insta- em companhia do pai, carater ilibado e austero,
la-se-lhe no mais profundJo da alma em! botão homem de alta compostura moral, médico ilus-
e daí vai corroendo todas as suas forças vitais: tre e administrador modelar; o pai da menor é
a alegria, a espontaneidade, o entusiasmo, a es- um cidad<ta digno e se mostra dedicado pela fi-
perança. Sobre esse fundo ele a!lla!·gurns in- lha, vivendo em companhia de sua ven·eranc!a
curavels, suficientes para envenenar uma exis- progenitor.a, viuva de ·Um magistrado. E' o chete
tência que desabrocha, o trabal11o dos anos vai do serviço de oto-rino-laringologia da Assistên-
cia e neste posto conquistou renome científico
acrescentando novos dissabores.
em todo o pais.
E' a estima dos pais que vai caindo em
Assim, o trato que a menina L. tem nas duas
ruínas à luz das manifestações de seus desman-
casas só pocl·e ser idêntico - o mesmo ambiente
dos, de suas c! i vergências, ela traição à fidelida-
sauc!avel.
de dos seus juramentos. Com a estima irá di-
minuindo ao afeto aos que sacrificaram a ele A função do Juiz é aproximar a filha ele
üdelic!ade ao próprio egoismo a quem preferiu seus pais, procurando diminuir as divergências
as suas satisfações de 1nul'her aos seus deveres entre os dois, para que a menina não venh:.
de mãe, o filho vae can1pre·enc!endo aos poucos mais a sofrer na sua educaçiio e na sua forma-
ção moral.
que ele já não bastou/ao coração elos seus pais.
Neste mnbiente psicológico antinatural, que A decisão apelada, cleciclindo um caso omisso
será da formação m.oral da criança? Ond·e se no acordo inicial de desquite, eleve ser mantida
exigia a mais espontânea sinceridade sucederá pelos fundamentos acima expostos, devendo, po-
pouco a pouco o espírito ele simulação e de hi- rem, o juiz atender, com a maior prudência e se·
pocrisia: o pequeno deverá _3gl'aclar alternativa- ren!dade, aos altos interesses da defesa de saude,
mente a dois coraçõ-es separados pelo abismo moral, espíritual e física da menor.
ele ressentilnentos profundos. Rio cie Janeiro, 2 de Fevereiro de 1943. -
E.'ltes autos cláo un1a impressão deste esta- A. Saboia Lima, Presidente e relator. -· sau!
do ele alma da criança no a testado firmado por de Gusmão, revisor.
(38)
 20-3-43 AHCHIVO
Apelação civel n. 2.106
A i?npruâência da ·dtima só cx1mc a ComJlanhia
transportadra da culpa, quando ela jor
única e exclus1vamente da próprüt viti-
ma. O "pingente" tem direito a 1·epara-
oão elo dano resultante do desastre, 1tma
i;cz que a com,vanhia tolera passageiros
dessa espécie. Estando ausente a frLmília
ela vítima, jué'\tijica-se q1te no cálc1tlo da
indenizacão lhe seia atribuir!o come mct-
nutençüÓ, apenas· a metade do q·u.e ga-
nhava a mesma vítima. Os honorários
do advogado süo fixados em 10o/r tendo-
se em vista ao pouco traba!ho que a de-
manda exigiu.
Vistos, examinados c discutidos estes autos
d<' apelação cível n. 2 .106, em que são apelantes
a Companhia de Carris, Luz e· lForça do Rio de
Janeiro, Ltda., e Maria Therezal Panno, e apela-
dos os m.esmos:
O acidente que vitimou Allevato Antonio,
no dia 22 de Julho de 1939, quando foi impressa-
do entre o bonde, em que viajava como pingen-
te, e um ônibus da Viação Excelsior, está pro-
vado nestes autos. Cabe a culpa a ré -primei-
ra apelante - uma vez que a vítima era passa-
geiro do bonde. Mesmo que a vítima tivesse sido
i'll11Prudente, não eximiria a culpa completa da
r&, parque esta só ·está isenta quando a culpa
é unicamente do acidentado, ex-vi do artigo
17 do decreto 2.681, sendo ce·rto que nesse s<:n-
tido é a juritWrudência das Câmaras do Tribunal
de Ap·elaçâo (ac. da 3.a Câmara, Jurisp. Trib. de
Ap. vol. nt 5.a Câmara, na ap. cv. 425 de 14
de Novembro de 1941) .
Se o pingente tem sido tolerado p21a com-
panhia apelante e é uso esse· modo de viaja:- nos
seus veiculas, quando cheios, não há como se
ace•itar a imprudência dos passageiros dessa es-
pécie para diminuir a responsabilidade que tem
a transportadora pela reparação dos danos ocor-
ridos.
Em relação ao quanturr., é razoavel o critério
de 50%, destinados ao sustento da famila au ..
sente- e os 50% restantes aos gastos pessoais da
vítima, que teria ainda de pagar a licença pam
o seu trabalho. Assim dos Cr$ 700,00 mensais
arbitrados pelo perito da ré (fls. 105) Cr$ ....
350,00 representam a manutenção da :nl.tora,
que será garantida na. forma da pre,stação men-
sal, cruno prudentemente indicou a sentença de
primeira instância, até que seja em definitivo
esclarecida a Inexistência d·~ filhos. Essa obri-
gação durará pelo prazo de vida provavel que
teria a· vítima, fixado esta duração em set<mta e
quatro anos. Quanto aos honorurios do advoga-
(39)
JUDICIARIO 395
dú flcam reduzidos a. dez por cento, pois que no
caso ·enl apreço, tal percentagem é a justa, dado
ao pouco trabalho que o ilustre patrono da au-
tora teve com a presente dcm.anda..
Acordam, pelo eXJPosto, os Juizes da Quinta
Câmara do Tribunal de Apelação dar provimen-
to, em parte, a ambos os r-ecursos para o fim
determinado anteriormente, mantidas as demais
cominações da sentença.
Custas da lei.
Rio de Janeiro·, 15 de Dez~mbro de 1942. -
FredeTico Sussekind, Presidente com voto.
- Antonio Carlos Lajayette de Andrada, relator.
I
Agravo de petição n. 6.360
A falência nüo poderá ser declurada depois de
um ano da morte do devedor, embora
tenha sido requerida dentro daquele
prazo. Não se trata ele prescrição, que
pos.oa ser interromptda, mas, ae de-
cadência de direito.
Vistos, relatados e discutidos estes autos
da agravo de petição n. 6. 360, em que são
partes: agravante Silva Braga & C. e agrava-
do espólio de Francisco Gonçalez, por seu in-
ventariante José Teixeira (funciona o Minis-
tério Público, "falência'• denegada de Fran-
cisco Gonçalez), acordam os Juizes da 4.a Câ-
mara do Tribunal de Apelação, por conformi-
dade de votos do relator e do Juiz imediato,
negar provimento ao agravo para confirmar a
decisão agravada.
Os agravantes requereram a falência de
Francisco Gonçalez com fundamento no arti-
go 2. 0 n. 6 da lei de falência. Os requer·entes
alegaram que o requerido se mudara para lu-
gar ignorado, não tendo deixado alguem habi-
litado a pagar as obrigações da firma. Foi fei-
ta citação edital, sendo chamado ao processo o
Dr. Curador de Ausentes, que oficiou a fls. 19.
A fls. 22 compareceu a Juizo o inventariante do
espólio do devedor, informando que este fale-
cera em 11/6/941, deixando 6 filhos menores, e
bens que orçam por 80:000$000, prontificando-
se a pagar no inventário os credores, que se
11abilitarem. A fls. 28 do Doutor 4.° Curador
de Orfâos alegou q~e a falência não podia ser
decretada "ex-vi" do art. 5.o, segundo o qual
ela "poderá ser declarada at-é dentro de um
ano após a morte do devedor". O Dr. Juiz
proferiu o despacho de fls. 35, indeferindo o
. pedido de falência por esse motivo.
Alegam os agravantes que requereram a
ffllência antes de um ano, em Abril, não seu-
 396 ARCHIVO
do culpados pela morosidade do processo, ao
que atribue impedimento judicial. O Dr. Cura-
dor entende que a lei fala em requerimento
mas, em declaração, e que à época da senten-
ça já decorrera mais de um ano.
E• de manter-se a decisão. A lei é clara,
não se prestando a dupla interpretação. O nor, pagando-as contra a vontade da suplicante,
texto legal fala em "declaração" que é o ato
judicial emanado do Juiz. Não se pode ler
requerimento, onde está escrito declaraçáo.
São expressões divergentes.
O caso não é de prescrição, que possa ser
interrompida pela citação, mas, de decadência
de direito. Como bem acentua o Dr. 4.° Cura-
dor de Orfãos, pelo sistema da lei brasileira,
o termo para a declaração da falência de co-
merciante morto tem o limite objetivo da sen-
tença e não o limite subjetivo da instância.
Nega-se provimento ao recurso.
Custas na forma da lei.
Rio, 15/12/942. Edmundo de Oliveira Fi-
gueiredo, Presidente. - Raul Camargo, rela-
tor. - A. M. Ribeiro da Costa.
Agravo de instrumento n. 6.242
As decisões, proferidas em proces.so .de tutela, es-
pecial, não são susceptwe~s r;le recurso
de apelação. Só cabe apelaçao de_ sen-
tenças definitivas e como tal ncw se
pode considerar um . desp~ho que man-
tem situação antenor, Ja determmada
em anterior decisão e q1w mereceu a
confirmação da Instância Superior.
Voto vencido.
Vistos, relatados e examinados estes autos
de agravo de instrumento n. 6.242, sendo agra-
vante n. Cora Acufia e agravado o Mini3têrio
Público.
Acordam os Juizes da 5a Câmara do Tri-
bunal de A,jJelação, pelos votos do r ela to r e do
iDesembargador Rocha Lagõa, vencido o Desem-
bargador Candido LobÓ, negar provimento ao
agravo e confirmar, por seus fundamentos. a
decisão recorrida.
O agravo tem fundamento no art. 842, n. IX.
do Código do Processo Civil, e ·visa a reforma
do ~spacho que indeferiu o recurso de aJJela-
ção, intenposto pela recorrente e da decisão
transitória a fls. 23-v. e 24-v. do instrun1ento.
E' a única matéria a ser apreciada. Na petição
de fls. 647 'dos autos originais (cert. a fls. 11-v.
a 20-v.), a agravante reiterou ao Dr. Juiz da
4a Vara de ,Orfãos e Suc.essões o pedido de lhe
ser permitido realizar todas as despesas com a
alimentação, a subsistência e a educação da sua
[ilha menor, para o que se acha .habilitada eco-
JUDICIARIO 20-3-43
lnonüca:rnente, e a capacidade para prestar ali-
mentos, a quem tem o direito e o dever de pres-
tá-los, é, exclusivamente, econ.ênni<:a, fazendo
cessar a Intervenção de quem quer que seja
que esteja concorrendo para as despesas com eosa
alimentação, subsistência e educação da dita me-
por ordem, cuja revogação se reclama, desse
Juizo" (fls. 16).
O Dr. Juiz a quo, ent,2.ndendo não haver mo-
tivo superveniente para alterar a solução dada
ao caso, "solução já, agora, prestigiada por de-
cisão da Segunda Im;tância", indeferiu o pe-
didó, mantendo a situação anterior, ou a que
determinara, se.gundo a sentença de fls. 102
(cert. a fls. 34). que "todas as despesas com
a menor Thereza correrã.o por conta do pai,
Dr. Francisco de Assis Chateaubriand Bandeira
de Mello", situação anterior mantida por esta
Câmara, no acordão •prof.2rido no agravo de pe-
tição n. 6 .124, em 7 de Julho do corrente ano,
relatado pelo ilustre JJesembargador Roclu La-
gõa (cert. de fls. 4 a 11-v.) . Tratando-se. por-
tanto, de um despacho, que manteve os ante-
riores, um dos quais confirlllado por .este Tri-
bunal, o que a agravante reconheceu, ao soU-
citar a sua revogação (cert. fls. 16), é evidente
não ser susceptível de recurso, muito menos
o de apelação, só permitido de "decisões defini-
tivas" (art. 820, do Código).
Acresce que esta Câmara, coma iã o fizera
a aa, deixou certo, no a,cordão a· ils. 4, que,
tratando-se ele um processo de "tutela especial",
as decisões prof12ridas não constituem "sentença
definitiva", o que mostra o acerto da dectsão
do Dr. Juiz, indeferindo a apelação ( •)
Custas pela agravante.
Rio de Janeiro, em 22 de Setembro de 1942.
Frederico Sussekind, Presidente e relator. -
Rocha Lagôa. - Candido Lobo, vencido por en-
tender que o recurso interposto pela agravante
era cabivel e não podia ser negado, como foi,
Jlelo ilustre Dr. Juiz a quo. Se por diversas v'c-
zes, através dos diversos julgados proferidos ne'-
ta lnterminavel controvérsia, tem siclo clito e re-
petido que não se trata de decisão definitiva,
porquanto, Pod3 a situação ser transformacla,
uma vez que trata-se, sem nenhuma dúvida.
quanto ao deferimento ela tutela especial, de
"um ato de natureza administrativa, o qual a
todo tempo poderá ser revogada, pelo próprio
Juizo qwe a praticou, uma vez comprovada a mu-
( •) Vêr no vol. LXIII, pág. 374. - N. da R,
(40)
 20-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 397

dança das circu-nstâncias que det,erminaram a de ser, urna vez que aí estão as palavras e os
sua realtzação" (ac. Desemb. Lagôa, fls. 11-v.) fatos inequivocamente, dúvida nãü pode haver
Se medida - aclministrativa - tambem, não de que da decisão que, mais un1a vez, ratificou
pode deixar de ser classificada a contida, como a anterior, por não encontrar, ainda, motivos
complementar, na decisão de fls. 36-v., que superiores que autorizem "a mudança de cir-
deferindo ao pai da menor o encargo de ocorrer cunstâncias", cabe n2curso de apelação üU o de
com todas as despesas de sua filha, 'por isso que agravo, não sendo caoo de erro grosseiro, com
a agravante "não contesta a paternidade que rundamento no inciso XVI do art. 842, do Cód.
se atribue ao requerente e a este portanto não do :ProceSGo, se concordarmos em que, corno diz
se pode Tecusar que cumpra o dever legal de· o Dr. Juiz a quo, trata-se do dever legal de
prestar - alimentos - â filha adulterina e no prestar alimentos que S. Ex. mesmo, .entendeu
caso concreto, os alimentos compreendem a edu· negar à agravante. E interposta que ·foi a ape-
cação e instrução" . Se ainda estas duas de- lação dentro dos 5 dias. o recurso teria que subir
cisões continuam a presidir a situação, como para que esta 5" Cámara o julgasse de meritis,
tudo leva a crer e não foi contestado, ant~s. decidindo, prelimina1·mente, .se como de ape-
objeto de afirmação continua dos interessados lação ou como de agravo.
e as palavras valem pelo sentido inequívoco que O que não resta a menor_ dúvida é que po-
oferecem ao intér,prete: Corno sust-.,ntar que, na sitivamente o despac11o era recorrível, !IJOr sua
espécie, trata-se de matéria definitivamente jul- própria essência, pelos próprios termos em que
gada, "não ser mais susceptivel de recurso", a controvérsia foi colocada, quer na sentença de
despa-cho que a agravant~ reconheceu, tanto que 1a instância a que já fizemos referência, quer
pediu sua revogação ? na palavra do ac. da 5a Câmara. Não sendo
E se o processo é administrativo, pois, st assim. teríamo.> que aceitar = situação que
trata de tutela especial onde as decisões não não se coaduna com o nosso espírito de jul·
constituem - sentenças definitivas, - temo:s gador, qual, a de sustentar que não se trata na
que convir que a todo tempo, a matéria po- hipótese de uma medida provisória, si · et in
derá ser renovada afiln de ser ou não revogada quantum., como é ela, mas, s!rn, de urna reso-
pelo próprio Juizo que a praticou, uma vez lução definitiva que já passou em julgado e que
comprovada a mudança das circunstâncias que mesmo que as circunstâncias au.toriZem, não
deternlinaram a sua realização, corno sustenta mais poderá ser modificada, dada a res judt-
o acordão lavrado pelo ilustre Desembargador cata, embora, se trate de um processo admi-
Rooha Lagôa. Portanto, não h.á que falar em nistrativo de tutela especial. O nosso entendi-
decisão irrecorrivel, porque confirmativa de de- mento, porem, não vai até ai porque absurdos
cisões anteriores. não podem ser entendidos, maxlmé, quando exr~-
Data vênia dos nossos ilustres colegas, esta- te a precípua missão de fazer justiça. Alem
mos certos de que a agravante podia reiterar disso, há que ponderar que o despacho negando
&2U pedido, -como reiterou, agora, em Agosto de
à agravante, mão da menor, o direito de con-
·1942, contra o decidido pelo Dr. Juiz a quo, aos tinuar a prestar-lhe alimentos, educação, ocor-
4 de Dezembro de 1940 (fls. 37), desde que rendo com as despesas do colégio, é uma decisão
ficou soberanamente assentado em todos os pos- que pelo seu conteudo e consequências, não
teriores julgados, especialment3 no último que pode, nem deve ficar irr.ecorrivel, sem a razoavel
possibilidade de ser reexaminada pelo Tribunal
é o já apo!1tado acordão do Desembargador Ro-
cha Lagô::t, nesta 5a Câmara, que se tratava de Superior.
1
uma medida administrativa, revogavel a qual- Em ca·3os semelhantes, a liberalidade dos
quer tempo, por ato próprio do Juiz, se as cir- Juizes ele 1a instância e das próprias Câmaras
cunstâncias assim determlnass2m. Foi o que ela de Apelação, tem se manifestado por diversa3
fez; veio aos autos, novamente, e insistiu para vezes. Nada justifica cortar pela raiz o conhe-
que continuasse a pagar o colégio de sua filha e cimento elo Tribunal em um ·caso de tão largas
com ela tivesse o encargo de alimentá-la. .projeções e que até seria motivo de ainda maior
Note-s-e, neste ponto. que foi o próprio Dr. ' tranquil!dade do seu prolator, se viesse a ser
Juiz a quo, quem aludiu ao "dever legal de novam2nte estudado e novamente confirmado.
'prestar alimentos à filha adulterina", como já Deixar a agravante sem recurso porque o des-
transcrito ficou neste voto ao aludir a cert. de pacho recorrido "mantct:c a situação anterior",
Ds. :36. Se as.sim é, se assim nào pode deixar I seria argumento convincente se se tratasse de
(41)
 ARCHIYO
coisa julgacla, 1nas, como bem acentuado ficou.
pelas próprias pala,•ras elo último ac. cleõt~ mes-
ma. 5a Cân1ara, a agra\'rtnte não ficou ilnpossl-
bllitacla d·e repetir o pedido, um.a vez que em
processo de - tutela especial, - nã-o há comu
invo-car a res judicata para solucionar a con-
trovérsia, meclida administrativa ·2 provi~ória que
é a contida naquela processo "que a todo tempo
poderá ser r<ovogacla pelo próprio Juizo que a
praticou, uma vez comprovadas as -circunstân-
cias que deter1ninaram a sua rea1ização", na
frase do ilustre Desembargador Rocha Lagô:t.
Resta ponderar que a menos que houvesse
expressa di~posição legal impeditiva do recurso,
o que não há na espécie, tudo no caso em apreço,
e"tá indicando que melhor terh sido o .provi-
mento do recurso afim de que subisõe a decisão
de P instância pJra ser examinada, ou melhor.
reexaminada, precisamente para o fim de por um
u·c. do Tribunal. ficar mais uma vez esclare-
cido que, a agravant.2 estava ou não estava em
condições de obter o que pretendia através do
recurso tempestivo que interpôs. Não há dú·
viela, entre o dar e o negar um recurso, é obr:.
de prudência e tamb2m de acerto, resolver pela
primeira d-ecisão.
No caso, entretanto, data vênia, dos meus
ilustres colegas, não estamos em dúvida, antes
pelo contrário, nos colocamos convencidos a,.c_,
lado dos que sustentam a admissibilidade do
recurso interposto. E =m -precisamo-.; invocar
aquela liberalidade. Se a agravante tem o pâ-
trio poder, apena-s, suspenso, como aliás é o que
afirmam os julgados já proferidos, ela pode re-
petir a matéria decidida, a;penas, em princípio.
provisoriamente, para que seja reexaminada. l'l.
porta não lhe foi definitivamente fechada; se.
ao contrário, nem recorrer cpocle •2la ele um in-
deferimento a uma sua pretenção, que se justa
ou injusta não deve ser assim declarada somente
por ato do Juiz da 1a instância, então, não
mJ.is será lícito argu.mnntar que na espécie em
di·;:cussão trata-se de processo de e-feitos provi-
sórios, processo simplesmente administrativo.
proce52os cujas decisões podem ser renovadas P
reexaminadas para possíveis ou não modifica-
ções de acordo com as novas circun,tâncias, visto
como, os efeitos dos julgados em tais processos
são definitivos e passaram em julgado sobera-
namente e só por meio de rescisória poderiam
ser cL?sfeitos.
Ora, no ca.so sub judice, não se trata desta
última. hip~tese evidentemente, pelas própria.~
1
expre~sõcs elos .Julgados trazidos a confronto,,
.TUDICIAHIO 20-3-43
const~ntes dos presentes autos por c··rticlóes au-
tênticas. Logo: por ~1ue ncg·ctr à CJgraYnntf~ 0
clireito ele recorrer?
A agravant-e tem em seu patrintônio o sa-
grado direito de defc·;:·a qu: pode ser exercido
dentro dos quadros processuais que isso permi-
tem. Não é fav-or algum. é direito seu, indis-
cutivelmente s-eu. Armada com ele, ela .pode
pL··itear perante os Tribunais que lhe reconhe-
ç::.m ou que lhe 11egucn~ sua pretençã.a. e de ..
cidir com demasiado e de~aconselha •·el rigor, é
Impedir os recu1·sos cabivei3. mesnw aqueles cuja
admissibilidaà:, seja du\'idosa.
No caso dos autos, o que evidentemente se
V·eriflc;a, ê que a agravante obtevç utna decisã.o
c-::mtrária e1n processo que to.dos ·proclmnam
eomo sendo daqueles em que a matéria julgada
é de efeitos provisórios, modificaveis a. qualquer
tempo, mas, quan:lo ela por estas mesmas razões,
recorre ·para procurar demonstrar, embora repe-
tindo que recurso, que já está em condições de
0bter aquele favor leg:'ll por entender que as
c1rc1tnstcincias mudaram, o Dr. Juiz. aplicando
o principio inverso. interpreta o caso como jâ
tendo sido definitivamente julgado e nega à
agravante até o ~eu incont~stavel direito de re-
correr para o Tribunal.
Assim, não podemos concorrer com o nosso
voto para ratificar aquela interpretação, hoje,
apoiada -pelos elementos de maior prestf.gio cul-
tural na •Magistratura local e dos quais senti-
mos sincerament3 ter que diver.gir.
Aos ·poucos vamos nos convenGendo que para
os próprio.s interesses da agravante, melhor seria
que lhe tivessem revogado definitiva e absoluta-
ment.3 o pátrio .poder de sua filha, porq.ie só
assim,' ela se 'preservaria da luta inglória que
tem mantido através dos inúm2ros incidentes e
recursos de que jrá lançou mão sem que conse-
guisse até hoje vencer qual:tuer deles, demons-
trando, embora, por outro lado a inquebrantavel
fibra materna e o valor indiscutível da sabedoria
dos romanos: Clama, ne cesses. - C. Lobo.
Agravo de instrumento n. 6.365
Embargos de terceiro. Em face do art. 486 do
Código Civil o promitente vendedor terr;•
a posse indiréta e o promitente com-
prador a posse di'!'éta. Penhorado o
in:cvel por dívida do promitente com-
prador, tem aqueLe direito a se opôr à
penlwra por via de embargos de ter-
ceiro.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
agravo ele instrumento n. 6.365, em que são
(42)
 20-3-43 ARCHIVO
agravantes Monteiro & Rocha e agravados Ma-
noel Raposo elo Amaral e Maria ela Gloria elo
Am:ual:
Acordam em 5a Câmara do Tribunal de
Apelação, pelos votos do relator e imediato, em
negar provimento ao recurso.
Na ação executiva que os ora agravantes
promoveram contra Antonio Ferreira para co-
brança de 30:000$000, representados por 60 pro-
missorias, tendo a penhora recaído nos imoveis
à rua Ituna ns.' 13, 15 e 17 e respectivas
rendas, apresentaram embargos de 30 senhor
e possuidor os ora agravados. Estes embargos
foram julgados provados pela sentença recor-
rida, que examina bem a prova dos autos. O
Dr. Juiz procedeu à vistoria no imóvel para
a sua perfci ta localisação. A penhora foi pro-
cedida em 30-12-1941. Nessa época os imov~is
penhorados já haviam sido transmitidos aos
agravados por Francisco Vieira Goulart, desde
22 de Setembro de 1941. É exato que os agra-
vados por escritúra de 25 de Novembro de 1941
prometeram vender os referidos imóveis ao exe-
cutado, mediante pagamento em prestações
mensais, pena de rescisão em caso de inadim-
plemento, independente de notificação judicial,
ficando o promitente comprador na posse diréta
do imóvel, enquanto que a posse indiréta coYJ.-
tinuava com' o promitente-vendedor.
Assim, decidiu com acerto o Dr. Juiz, de-
clarando, em face do art. 486 do Código Civil.
que os agravados têm o domínio sobre os imrJ-
veis e a sua é a melhor posse, eis que a pro-
priedade ínãa se transferiu ao executado e,
assim, não se poderia em favor deste julgar a
posse (Cód. Civil, art. 505). Os !moveis pe-
nhorados estão devidamente caracterisados, e
(43)
JUDICIARIO 399
as rendas são acessarias que seguem o princi·
pal. Instruindo o agrm·o consta às fls. 3~ o
lraslaclo ela certidão elo Registro ele Imoveis
sobre a transcrição em nome dos agravados dos
!moveis.
Estes fatos são suficientes para evidenciar
a manifesta improcedência do recurso, mas
como os agravantes alegam conluio e fraude à
execução, é necessário salientar que os agrava-
elos é que com maior razão poderão fazer tal
afirmativa. De fato, em 25-11-1941, o executado
l assinou como promitente vendedor, a escritúra
cl2 promessa de venda. Entr·etanto em 17-12-1941,
isto é, 1 mês depois, e sem que o promitente
comprador tivesse pago qualquer das prestações
mensais, fazia este a declaração, junta pelos
8gravantes às fls. 8, cleclar8ndo não ter título
prote<tado ou outro qualquer, assumindo a res-
ponsabilidade por qualquer divida que apare-
cesse e pudesse influir em qualquer transação
feito em seu nome, dando como garantia as
I propriedades das quais era promitente-compra-
dar, isto é, os imoveis que ainda eram de pro-
priedade dos agravados, e 13 dias depois, em
30-12-1941, apareciam as promissórias ·emitidas
a favor dos agravantes e por indicação destes
aos oficiais de justiça foram as propriedades e
os agravados penhorados rumo pertencentes ao
executado. Assim, se houve conluio não .partiu
elos agravados.
A sentença_ está juridicamente certa e bem
apreciou, com critério e justiça, a prova dos
autos, merecendo ser confirmada.
Rio ·de Janeiro, 15 de Dezembro de 1942 -
Frederico Sussekind, Presidente - A. Saboia
Lima, relator. - Foi voto vencedor o Sr. Desem-
bargador Lafayette de Andrada.
 400 ARCHlVO JUDICIARIO 20-3-43

TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO

DE SÃO PAULO
JURISPRUDtNCIA

O agravo não mereceu provimento que lhe

Agravo de instrumento n. 17.621
foi denegado por maioria de votos.
(SANTOS) O art. 134 do Código de Processo Civil
Réu não residpnte ou domiciliado no território consagrou o principio da competência do fõro
nacional; jóro competente; Código do do domicilio, mas estatuiu no seu parágrafo
Processo Civil, art. 134, § 1o.
primeiro, que se o réu não tiver domicilio ou
Vistos, relatados e discutidos estes autos residência no Brasil, não se podendo determi-
nar a competência por outro dispos•ltivo "deste
de agravo de instrumento n. 17.621, da comar-
ca de Santos, em que sii,o agravantes Victor Titulo" (Titulo X do Livro .1. 0 ) "a ação sem
proposta no fôro do domic!lio, ou residência
Guedes & C ia. e agravados Ferreira Lage & Cia.
do autor".
Acordam!, os Juizes da Terceira Câmara
Foi precisamente em obediência a esse
Civil do Tribunal de Apelação, por maiorda de
preceito de !e! processual que a sentença agra-
votos, negar provimento ao recurso e confirmar
vada deu pela competência do foro de Santos.
a decisão agrãvada, Custas pelos agravantes.
Argumentam os agravantes no sentido de de-
Ferreira Lage & Cia., comerciantes estabeleci··
monstrar a alegação de ter o parágrafo 1. 0 do
dos em Santos, intentaram no fôro daquela
artigo 134 do Código de Processo Civil, derro-
comarca uma ação ordinária contra Victor
gado pelo art. 12 do decreto-lei n. 4. 657 C:e
Guedes & Cia., tambem comerciantes estabe-
4 de Setembro de 1942. O argumento não me-
lecidos em Lisboa, para o f!lm de compelir a
rece acolhida porque a derrogação não ocor-
firma ré a efetuar a entrega de uma partida
reu, mas ainda pelo texto do artigo 12 do de-
de azeite, sob pena de lhes pagar perdas e da-
creto-lei n. 4.657, não em vigor ao tempo da
nos, prejuízos e lucros cessantes, custas e ho ..
propositura da ação, se poderia tambem sus-
norários de advojado, alegando que o contrato foi
tentar a competência do foro de Santos, per
feito por correspondência com o representante
força da sua últüna alínea. As alegações ati-
da ré e por esta confirmado. C i ta da a firma
nentes à existência ou não de mandatos ao~
ré por carta rogatória, ofereceu ela exceção de efe•ltos da clásula CIF. pelas quais procuran.
incompetência de Juizo, alegando que bastava os agravantes demonstrar que o contrato sO
a circunstânciia de ser domiciliada em Lisboa. teria s!cto aperfeiçoado e deveria ser cumprido
para revelar a incompetência do fôro de San'" em Lisboa, envolve matéria diretamente pres:~
tos para a ação; que alem ·disso em Lisboa ro ao mérito, que só afinal e me1110rmente p0-
que o contrato teria sido concluiclo e lá deve- derá ser resolvida.
ria ser executado com a entrega ela mercado-
ria vendida com a clausula CIF, por força Nessas condições, como o foro de Santo~
da qual a tradiçãão se opera no porto de em- é o foro dos autores agravados, bem anctou o
barque. A exceção foi regularmente processa- Juiz reconhecendo a sua própria competência
da e rejeitada pela sentença trasladada a :ro- com fundamento em lei expressa e da qual n!l.o
lhas 41/42 deste instrumento de agravo, inter- poderla declinar, porque no Titulo X do Ü-
posto pela firma ré com fundamento no arlll- vro 1,0 do Cód1go, nao existe qualquer outra
go 842, n. II do Código ele Processo Civil Bra- disposição determinante ele outra competên-
sileiro. ci!a. Datilografado pelo relator.
(44)
 20-3-43 ATICI-IIVO JUDICIARIO 401

são Paulo, 10 de Janeiro de 1843. -- Th ·1 Dentro deste critério - esclarece o S•· Pe-
ele Piza, Presidente. -
Toleclo Pedro Chaves, dro Baptista - o Código de Proce.;oso, por vá-
relator. - J. Barbosa ele Almetda, vencido. rias razões, não quiz estabelecer regras para a
IJel provimento ao agravo de .acordo com o discriminação da competência internacional; o
meu voto exposto no julgmento do recurso, parágrafo 1° do artigo 134 cingiu-se a admitir
que junto aos autos. a possibilidade de correr no foro brasileiro
Declaração de voto do revisor: ação entre autores e réus domiciliados no es-
Ferreira Lage & C ia., comerciantes em trangeiro, relegando à doutrina a missão im-
Santos, propuseram uma ação ordinária con- portantíEsima d·e assinalar esses limites (ob.
tra Victor Guedes & Cia., estabelecidos em cit. ns. 5 e 17).
Lisboa, reclamando a entrega ele 2. 000 caixas Concluo, porisso, que o 'dispositivo em
de azeite "Galo" que lhe venderam e dcix:u-am
questão não tem a força imperativa que lhe
de entregar no tempo e pelo modo ajustado, ou.
atribuiu a decisão recorrida, de sujeitar à juris-
então, a indenização de todos os prejuizos de-
clição dos tribunais brasil·eiros o réu domicilia-
colTente da falta.
do no estrangeiro, pelo simples fato de ser o
Citados em Lisboa, mediante rogatória, os autor domiciliado no Brasil. Aliás o próprio au-
réus entraram com u1na exce~o de incompe- tor acentua que a competência do foro do do-
tência, julgada improcedente. Daí o recurso. micilio ou residência do autor é meramente
ora apreciado. subsidiária - (v. comentários ao artigo 134,
Na inicial da ação, invocando o artigo 134, n. 17).
parágrafo 10 do Código do Processo, os autores No Código de Processo não se encontram
sustentaram a competência do foro de seu do-
outras disposições que possam fixar a compe-
micílio (fls. 23v) . O Dr. Juiz de Direito fir-
mou sua decisão no mesmo dispositivo legal. tência porque o Códi'1'0 conforme o testemunho
E o ilustrado relator, no brilhante voto que ou- do autor, não quiz estabelecer regras a res-
vimos, tambem entende que o julgamento está peito.
preso à interpretação do citado artigo 134, pará- Mas a nova Lei de Introdução ao Códir;o
grafo 1o do Código Processo. Civil já em vigor, consigna no artigo 12, a com-
1Aconselha Pedro Baptista Martins que "a petência da autoridade brasileira quando o réu
primeira preocupação do Juiz perante o qual se for domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser
propuser a ação, quando o réu não fór dom.i- cumprida a obrigação.
ciliado ou residente no território nacional, deve En1 se tratando de venda com a cláusula
ser a da eficácia do seu julgamento. Se a sen-
"CIF" a doutrina e a jurisprudência corrente
tença tiver de ser executada em pais estran-
consideram a obrigação do vendedor exequivel
geiro cun1pre averiguar, preliminarrnente, se
no porto de embarque, que seria Lisbôa no caso
ela será, ou não, ·suscetivel de homologação
pelos tribunais do pais onde deverá produzir os I
dos autos.
Assim &e exclue a c01npetência da autori-
seus efeitos jurídicos. Se ele preencher os re-
quisitos exigidos pela lei do país da execução , dade judiciária brastleira, prevista no artigo
para que possa ser homolo'jada nada mais 12 da Lei de Introdução, pois nem os réus têm
pode obstar a que se considere firrnada a com- domicilio no Brasil, nem o contrato deveria
petência internacional da Justiça brasileira, por- ser executados aqui.
que a decisão que se vier a proferir terá asseg:u- Ademais, os agravantes demonstra.ram a
Tada a execução'' ( Cócl Pro c., 2° vol., página com.petência dos tribunal;; portugueses para
16). julgar a mesma relação de direito, de sorte que
A norma traçada pelo autor do Código de a sent-ença proferida no Brasil correria o risco
Processo se conforma cmn a regra, lem!brada por de não ser homologada para execução em Por-
Clovis Bevilacqua (observação 3 ao artigo 15 tugal. Com isto surg.e para o Juiz a primeira
da Introdução ao Código Civil) segundo a qual preocupação de que fala Pedro Baptista Mar-
-em geral os tribunais não têm competência tins: a da eficácia do seu julgado.
})ara chamar à sua presença estrangeiros resi- Dou provimento ao agravo, para acolher a
ilentes fora do país. exceç.ão ele incom.petência.
(45)
 402 ARCHIVO JUDICIARIO
TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO ESTADO
DO RIO DE JANEIRO
JURlSPRUDENCIA
Revisão criminal n. 60
(COMARCA DO CARMO)
Revisão crimd.nal con:• j11.ndamento no n. I do
artigo 621 do Cócligo de Processo Penal.
A emboscada; seu conc9ito.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
revisão crim.inal n. 60, da Comarca do Carmo,
em que ê requerente Edmundo Faustino Dona-
to, por seu advogado Dr. Ary Morais:
A denúncia indt'l'it<m Edmundo Faustino
Donato como homicida. Pronunciádo, o Jurí, 11
que foi submetido, absolveu-o da acusação. A
Primeira Câmara deste Tribunal reformou a de-
cisão absolutória. ]mputou-lhe a responsabili-
dade do homicídio. Achando provado a cilXmns-
tância qualificativa da emlboscada, condenou-o
a 12 anos de pri~ão, gráu mínimo do artigo 294,
§ 1 o da Consolida·ção das Leis Penais.
E' procedente o pedido d·e revisão corn fun-
damento no inciso I do artigo 621 do Código de
Processo Penal. A sentença condenatória na
iYarte relativa do reconhecin1;ento da circuns-
tância da emboscada é contrária à evidência dos
autos. A emboscada vem a ser a toca ia, a espera
às encobertas, âs OCliltas, atrás do toco. O
agressor insidioso e covarde, arma como o cas-
cavel, o bote para a picada segura. Procede,
como as toupeiras, que trabalham às escondidas,
recc,iosas da publicidade. Impossibilita a defe-
sa; porque do local onde dissimuladamente se
encontra pode, sem ser visto conte1nplar a vi-
tima e feri-la no ponto que escolher.
O Código Penal francês clenom'ina a em-
boscada de g1wt~apens. Define-a como a espe-
ra, por mais ou· n1enos tem.po, de un1 individuo, va. - Oldemar Pacheco. - Porte la Santos. -
I
seju paru rruatã-lo. seju para praticar ates d·c Fróes da Cruz. - Macedo Soares, vencido. -
Yiolcncia cnntra ele.
A prova proclu:.oicl~ nos autos clemonstr~ que I ciclo.
ao crime r:cw prececku a crnbosc~c\8. O próprio i
20-3-43
acórdão revista evidência a inexistência dessa
circunstância qualificativa, quando ,acentua
que o requerent~ ficou à margem da estrada "à.
espera daquele com quem, após discussão e ti-
ros, entro.u em luta corporal, produzindo-lhe
os ferimentos que lhe causaram a n1orte". Esta
afirmação exclue por si só, a existência da
agravante da errJboscada. Quem se der a ler as
declarações do requerente verá que ela expre-
sam a verdade. Pois não só coincidem com o
auto de corpo de delito, como se acllarn sincro-
nizadas com outros elementos de provas. :De-
pois de lutar com Samuel Fagundes, o reque-
rente seguiu pm· uma estrada. Não se em'bos-
cou na toca, nem procedeu insidiosa e eovarde-
mente, às caladas. Não atirou de tocaia, nem
tomou precauções para não ser recon'hecido.
Enifrentou a vitima, com ela discutiu e lutou
fisicamente. Só depois é que a feriu de morte.
Não se trata, à vista .cto exposto, de crime
cometido de emboscada. A.iastada a única cir-
cunstância agravante reconhecida, o 11oll1ici-
dio passa de qualificado para simples. A pena
é de seis anos de prisão, gráu mininw elo artigo
294 § 20 da Consolidacão das Leis Penais, visto
como em seu favor existe a atenuante elo exem-
plar comportam.ento anterior.
Por esses motivos,
Acordam as Câmaras Reunidas elo Tribunal,
de Apelação deferir o pedido para reduzir a
seis anos a pena aplicada ao requerente.
custas na forma da lei.
Niterói, 2 de Fevereiro de 1943. - Abel
Magalhães, Presidente . - Ivair Nogueira Itagi-
ba, relator. - Sidenham Ribeiro. - Lztis Pai-
T'ob1e~ Dantas, nmcido. -- Ferreira Pinto, v·cn-
(46)
 20-3-43 ARCHIVO
Apelação civel n. 718
(NITERÓI)
Artigo 233, I e li, do Código Civil; confere ao
marido os poderes de representação da
jamilia e da administração dos bens. O
aTtigo 235 do CócLiqo Ciril in;•põe certas
,·estl"icões den.tre as quais figura a de
não poder o marido, qualquer que seja
o regime d.cs bens, alienar moveis, sem o marido alienou o imóvel .sem outorga uxória
consentimento ria mulher. E' nula a
1•enda feita sem esse consentimento.
-- Ninyu<:m pode loc1lpletar-se ã '\ quando na realidade era casado. Sua mulher,
eoustcr elo palrimônio alheio. O locuple-
tamento injustificado ou enriquecimen-
to sem ccruscr en-contra condenação jor-
nwl nos clivcrscs institutos elo direito
bmsileiTO. Códi[Jc Ciuil, crrt. 255.
Vistos, relatados e discutidos -estes autos de
apelação civel n. 718, de Niterói, e~> que são
apelantes Margarida da Silva e Ester Tavares d!!.
Silva, e são apelados o espólio de Jus tina da
Costa e outros:
I - Joaquim Tavares ele Souza, por escri-
tura pública. lavrada nas notas do cartório do
sexto oficio desta capital, vendeu à Justina da
Costa. o prédio e respectivo terreno, sitUados
na rua Tiradentes n. 135, nesta cidade, pelo
preço certo de CrS 10.000,00. Margarida da Sil-
va e Ester Tavar-es da Silva, respectivamente,
vluva e fillla do vendedor, pediram por ação
ordinária moviLla contra o espólio de Justina
da Costa, a declaração de nulidade da escri-
tura de compra e \'enda. Alegaram a falta de
outorga uxória ou de suprimento do Juiz e o
dolo entre vendedor e com'pradora. A 8.{fão foi
contestada pelo inventariante do espólio João
da Costa e Antonio da Costa, interessados na
causa, tanl!bem contrariaram o pedido.
A causa prosseguiu os seus termos regula-
res. A sentenca, afinal, julgou -em parte proce-
dente o pedido para o fim de anula1· a escritu-
ra de compra e venda, e obrigar as autoras a
restit,uir ao espólio de Justina da Costa a im-
portâneia ele crs 10.000,00 preço da venda, além
das custas do processo.
AE autoras não se confonnaram com a úl-
tima pm·te da sentença, e dela apelaram tem-
pestivamente.
· Isto posto,
li -- O Código Civil no arti;so 233, I e II,
confére ao marido os pod-eres de representação
da familia e ele administração dos bens com:uns
do casal e dm particulares da mUlher, confor-
me o regime aceitq ou pactuado. Mas esses po-
deres nfi.o siío ilimitados. Impóe-lhes o artigo
235 certas rrstTi-::_-ões. Dentr-e elas figura a de
não pocler o marido. qualquer que ;cejf< o regi-
(47)
JUDICIARIO 403
me dos bens, alienar imóveis, se1n consentim•im-
to clrt mulher. A anulação dos atos praticados
pelo marido sem outorga uxoria, ou sem supri-
mento do Juiz pócle ser clemanclada pela mu-
lller, ou seus herdeiros, nos termos do artigo
239 elo Código Civil.
No caso eni d:obate, está demonstrado que
, ou sem suprimento do Juiz. Declarou-se solteiro
então em estado de viuva, e a filha única do
casal intentrtram ação para anular a escritura
de compra e venda. O marido não podia cele-
brar esse contráto, sem o consentimento da
mul11er. A declaração da nulidade do á to é, pois
tun imperativo categórico.
I I I · - A sentençf!: anulando a escritura de
com;>ra e venda, detern>inou que os autores -
m:ulher do vendedor e :ma fillla - devolvess€'m
ao espólio da compradora o preço d.a nmda,
a.cr€sciclo das custas elo processo. Mas as au-
toras, ora apelantes não devem restituir o pre-
·Ço, nem pagar as custas.
Há um principio jurídico incontroverso. E' o
de que ninguem póde locupletar-se à custa do
patrimônio alheio. O locupletamento injustifi-
cado ou enriquecimento sem causa encontra
condenação formal nos diversos institutos do
direito brasileiro. O artigo 250 do Código Ci-
vil, por exemplo fixa uma regra geral, em. rela-
ção ao terceiro preJudicad.o com a anulação do
ato praticado pelo marido &eJ;n consentimento
da mulher. Tem .o terceiro ação contra o· nmri-
do, ou seus herdeiros para obter a importân-
cia necessária ao ressarcimento de seu prejuízo.
Nesae caso, não há cojitar da boa ou da má fé
do terceiro. O artigo 255 do Código C i vil amplia
a regra, sujeitando a mulller que p1·aticou ato
sem autorização do marido, à idêntica obri-
gação.
Se o conjuge, quer seja o 1narido, quer seja
a mulher, responsavel pelo ato anulado, não
possuir bens pa~·ticulares, os bens comuns res-
ponderão pelo dano causado ao terceiro, se este
estava de bôa fé -e se o casal tiver lucrado com
o ato na forma do parágrafo único elo artigo
255 do Código Civil. Só neste caso os bens co-
muns ficam sujeitos à satisfaçãu do prejuizo.
I' O marido, que alienou o imóvel sem outor-
ga uxória, não deixou bens particulares. Vol-
I vendo a ca.usa ao stcrtu quo anterior, o espólio
da comlpradora tinlla direito ao re.ssarcim·10nto
d.o pr-ejuízo, se esta cstive::~s-e de boa fé. A lei-
tura do depoimento pessoal ele Antonio da Cos--
 :\HCHIVO JUDICIAIUO 20-3-43
404 ---

ta e elos elementos outros existente3 nos a·utos 1 pos, em que é apelante o espólio cL2 José de
traz a convicção segum ele que a com.pradora ! Azevedo Vasconcelos, e é apelado o Dr. José
nunca esteve ele boa fé. Na ausência d-este re- Felix de Sá:
quisito, é claro que a restituição do preço não r _ o Dr. José Felix d-e Sá moveu ação
tem a menor cabida. O contráto de compra e ordinária contra o espólio ele José de Azevedo

.se ~issimulou il~questional~·ei:t: I

-renda encobre uma doação à concubina· Ne:e Vasconcelos para cobrança de honorários médi-
uma cloaçao cos. Pediu a retribuição de CrS 10.000,00 pelos
prOibido. Determmar a restltt~Içao elo pre·~o. se- serviços prestados. O inventariante do espólio
ria malferir o disposto no artigo 248, IV § um- _
. contrariou o pedido. Negou a prestacao do ser-
co elo Código Civil. Não cabe direito regressivo ·
. . . _ viço profissional, r·zcusando-se, por via de con-
na hipotese, uma ves que a causa ela aqcusiçao . . . .
do imovel é imoral. Dê-se de barato q1.te Justi- sequenciU, a remunerar 0 medico·
na da Costa não vivesse em concubinato com A perícia arbitrou em CrS 7 · 000,00 o valor
I
Joaquim Tavares de Souza. Ainda assim, não dos honorários do autor. O reu, na fase da
cabia a restituição. Pois não é crive! que J<US- instrução, interpôs agravo no auto do processo
1
tina, em cuja companl1ia Joaquim morou anos a do despacho que lhe indeferiu o requerimento
fio, ignorasse o seu estado de casado. N-em hà relativo à tomta.da do depoim-2nto de uma teste-
provas de que possuisse recursos para aquisi- munha. A sentença, proferida afinal, condenou
ção do prédio, a ela indiscutivelmente doado sob o espólio a pagar Cr$ 4. 000,00 de remuneração
a aparência de uma compra e venda. ao médico e crs 800.00 de honorários do advo-
Reformar a sentença na parte em que n1an- gado elo autor. O espólio, por seu representante
dou devolver o preço, não equivale, segundo legal, vdo com recurso de apelação.
sugere a Procuradoria Geral, decidir além do
pedido. Inexistindo a bôa fé de Justina não pó- Isto posto,
<lem seus herdeiros pretender a restituição do II - O despacho agravado não importou
preço, que, na realidade, não foi pago. cerceamento da defesa. A prova requerida, e
Por esses motivos, não admitida, era inteiramente desnecessária.
Acorda a Primeira Càmara dar provimento Sobre os fatos alegados d-zpuseram quatro teste-
à apelação, para o fim de reformar a sentença
munhM do agravante. Licite; em ao Juiz dis-
apelada no ponto em que d-eterminou a devo-
lução do preço da escritura de compra e venda pensar a quinta, por força do parágrafo único
anulada. do art. 237 do Código de Processo Civil. Se o
Custas pelos apelados. depoimento da testemunha fosse capaz de escla-
Niterói, 21 de Janeiro de 1943. - Macedo recer obscuridades, dissipar sombras ou desfa-
Soares, Presidente com voto. - Ivair Nogueira
z.zr dúvidas, cumpria fosse tomado. Isso não
Itagiba, relator, designado. - Oldemar Pacheco
vencido. sucedeu, porem. As questões de fato estão mais
do que claras. A prova produzida nos autos é
Apelação civel n. 786 farta e luxuosa. O agravo não tem, destarte,
o menor fundamento.
(CAMPOS)
III - O médico tem direito à remuneração
Para prova de fato, depois de ouvidas tres tes- por &3rviços prestados ao cliente. A relação ju-
temunhas oferecidas por qwalquer das
partes, o Juiz pode dispensar as restan- rídica entre este e aquele é de um contrato de
tes. Haverá cerceamento se o depoimen-
to da testemunha dispensada for capaz locação de serviço, nos termos do art. 1.216 do
de esclarecer obsc~LTidades e d-esfazer dú- Código Civil. A prestação do serviço médico,
vidas.
- Honorários médicos. A relação se não foi feita por obséquio, e a sua aceitação
jurídica entre o médico e o cliente é completam o contrato. Fica, ct_.:osde então, legi-
de um contrato de locacão de servico.
A responsabilidade pessÔal do cliei1 te timada a cobrança dos honorários.
~ubsiste,_ em~ora o chamado do médico I o Dr. José Felx de Sá prestou serviços
tenha std.o Jetto por outra pessoa.
-'-Arbitramento judicial dos hono- profissionais ao falecido José de Azevedo Vas·
rários médicos. Critérios para a sua fi- cancelos. Verdade é que o médico não foi cha·
xação.
- Não devem ser incluídos na con- mado pelo doente. Esta circunstãncia não o
denação honorários de advogado do autor.
desobriga de retribuir o médico. A sua respon·
Vistos, r·elatados e discutidos estes autos sab!lidade pessoal subsiste, embora tenha o
de apelélçiio civel n. 786, ela comarca de C:un- i chamado sido feito por outra pessoa, sem qu~Jl·
(48)
 20-3-43 AR CHIV O J UDICIARIO 405

quer intervenção sua. Se a assistência médica Acorda a Primeira Câmara negar provimento
foi prestada ao inventariado, seu espólio nào ao agravo no auto do processo, e dar provimento
pod-~ deixar de responder pelo pagamento dos em parte à apelação para reduzir a conden'lção
honorários respectivos. Inquestionavel é, pois, a crs 1. 000,00 e juros da mora, contados na
o direito do facult'ltivo à percepção da remu- forma da lei, unanimemente.
neração. Custas proporcionais.
IV - Não há contrato, nem acordo sobre Niteroi, 4 d·3 Fevereiro de 1943. - Oldemar
a importância da retribuição. Cumpre, pois, • Pacheco, Presidente ad-hoc. - Ivair Nogueira
fixá-la, segundo o costume do lugar, o tempo Itagiba, relator. - Macedo Soares.
do serviço e a sua qualidade. Examinado o caso
dos autos à luz desses critérios, vê-se que a con-
denação determinada pela sentença excedeu os
limites do razoavel. E' sem dúvida, excessivo o Apelação civel n. 799
valor de CrS 4. 000,00 por duas visitas do facul-
(NOVA IGUASSÚ)
tativo. Consta do processo que é costume do
lugar o pagamento d.3 crs 200,00 por visita do A, boa fé não cteve ser encaradfÍ só do ponto
médico de Campos a Taí, onde demorava, o de vista psicológico. Porque, então, não
haveria critério seguro para jixá-la.
doente. Mas o facultativo foi chamado em São - A boa fé é legitima quando pro-
vem de erro excusavel, invencível .. Erro
João da Barra. Desta cidade a Campos, o preço OTiundo de culpa não tem excusa. Ato
de uma visita deve custar. Cr$ 200,00. Pela pri- que provem de culpa não produz efei-
tos jurídicos.
meira visita justo é qu.e o médico receba mais - Arts. 516, 517, 545 a 547 do Có-
Cr$ 200,00 por ter viajado durante a noite e digo Civil. Plantações e construções
não constituem benfeitorias prapria-
permanecido por horas à cabeceira do doente. mente ditas. São acessões industriais,
As três parcelas somam Cr$ 600,00. A segunda que, quando feitas de boa fé, dão di-
1'eito à indenização, sem a retenção que
visita é fixada em Cr$ 400,00. Pois o médico, só é concedi® no caso de benfeitorias.
quando chegou à casa do inventariado, já o
Vistos, relatados e discutidos estes autos de
encontrou morto. A remuneração a que tem
apelação civel n. 799, da comarca de Nova.
direito é de 1. 000,00.
Iguassú, em que é apelante João José Rodri-
Não há motivo para qualquer majoração.
gues, e são apelados João dos Santos e sua
Por causa das duas visitas a clínica do médico
mulher:
não sofreu solução de continuidade. O seu tra-
Acordam em Primeira câmara do Tribunal
balho durou pouco. Não podia ser eficiente;
de Apelação, pelos votos do relator e do Presi-
porque o inventariado era quase nonagenário,
dente, em dar provimento ao recurso para re-
e se achava nas últimas horas de vida. O mé-
formar a . sentença apelada. Trata-se de ação
dico não chegou a receitar. Deu-lhe a medica-
de reintegração de posse. Não resta a menor
ção prescrita pelo seu assistente. - Dr. Cicero dúvida que os apelados teem direito â restitui-
Cruz Alves, que, por sinal, foi quem lhe atestou ção do terreno de que o apelante se assenho-
o óbito. O inventariado não possuía largos re- reou. O próprio apelante, aliás, não nega a
cursos. Seus bens foram avaliados em cruz·3iros obrigação de restituir a posse da át"€a que vem
70.000,00. A' vista de todos esses elementos, a <X:upando.
retribuição não deve ir alem de Cr$ 1. 000,00. A discussão versa sobre se o apelante pro-
V - A, sentença condenou, t<lmbem, o espó- cedeu de boa ou de má fé, para que lhe seja
lio ao pagamento de Cr$ 800,00 de honorários do ou não assegurado o direito à indenização por
advogado do médico. O réu não alterou inten- plantações e constt:uções feitas no imovel. A
cionalmente a verdade; não se conduziu de mo- boa fé não deve ser encarada só do ponto de
do temerário no curso da lide; não provocou vista psicológico. Considerá-la. unicamente co-
incidentes manifestamente infundados; a ação mo crença, convicção, suposição que o indivi-
proposta não resultou de dolo ou de culpa. Não duo obtem, segundo o meio onde vive, é dar-
Se justifica a condenação em honorários advo- lhe feição menunente subjetiva, é fundamentá-
catícios. la na incerteza. Não hayeri:l. então. critério se-
Por esses motivos, I guro para fixá-la. Não teria bases objeti \·as e
(49)
 406 ARCHIVO
certas. Dependeria exclu.sivamente do arbítrio
daquele que a investigasse.
A boa fé é legítima quando provem de erro
excusavel, invencível. Erro invencível é o que
não se origina de culpa. Erro oriundo de culpa
não tem excusa. O ato que dela provem não
se reveste de boa fé; não encontra apoio na
lei; não produz efeitos jurídicos.
Na espécie o apelante procedeu com inques-·
1;1onavel boa fé., Fez plantações e construção
no terreno contíguo na suposição de que era
o de sua propriedade. Tem, pols, direito à in-
denização. As plantações e construções não
constituem benfeitorias propriamente ditas. En-
tende-se por benfeitorias toda a despesa feita
JUDICIARIO 20-3-43
num movei ou nmn imovel para o fim de 0
conservar, melhorar ou embelezar. A lei só au-
toriza a retenção, quando se trata de benfei-
·torias, nos termos dos arts. 516 e 517 do Có-
digo Civil. Plantações e construções são aces-
sões indu.strials, reguladas pelos arts. 545 e se-
guintes do Código Civil. No caso não ca·be a
retenção. como não há prova cabal e convin-
cente do valor das acessões, deve a indenização
ser apurada na execução.
Cu.stas na forma da lei.
Niterói, 25 de Fevereiro de 1943. - Macedo
Soares, Presidente com voto. - Ivair Nogueira
Itagiba, relator designado. - Oldem(LT Pacheco,
vencido.
(50)
 20-3-43 ARCHIVO
JULGADOS E PARECERES
Corregedoria da Justiça uo
Distrito Federal
Ação rescisória; .processo; Juiz com.tpetente
DESPACHO
Máu grado a ·brilhante exposição de motivos
'feita. pelo culto magiStrado, o cotejo dos inci-
. sos I e II da. Constituição de 1937 mostra que
· ·nas açoos rescisórias dos acordãos do Supremo
'Trtbunal Federal o processo cabe, não aquele
.'Tribunal, mas à 1a instância.
Trata-se de aplicar a regra de hermenêutica
relativa à inclusão e exclusão de termos no tex-
to legal. Se o inciso I manda processar e julgar •
e o II só se refere a julgamento, não :;e p6de
sustentar que no julgar se compreenda o pro-
cessar. O laconismo do texto constitucional é
1:11oquente e deve ser meditado à luz do brocar-
do: Jncusio u~tus, excusio alterins - Por .esses
motivos entendo que o dispositivo do Código do
Processa Invocado nilo pode prevalecer a pre-
ceito claro e imperativo da Magna Carta.
Tambem nw reputo acertada a tese de que
o Regimento do Supremo Tribunal Federal não
obriga aos juizes da 1" Instância, mesmo quan-
do como na hi·pótese, contem dcterminaç.Ses
para serem observadas pelos referidos juiz~;:;.
E isso por que o dispositivo regimental não é
me.is do que um corolario de preceito conseitu-
clonal, sendo ainda de notar que a obrigatorie-
dade da observância na especie 1'êsu!tã explici-
tamente do art. 44, n. I, letra a e b (parte fi-
nal) da lei n. 2.035, de Fevereiro de 1940. Ao
juizo cabe processar as causas não privativ;:J.S
de outro juizo e cumprir as determina.ções do
Eupremo Tribunal Federal e do Tribunal de
.AlJelação .
Ora o art. 97 do RegLmento Interno do su-
Premo Tribunal contem uma determinação a ser
observada pela .p instância. Ülld·e, porem, o
Dr. Juiz tem razão é na parte final em que pon-
(51)
JUDICIARIO 407
dera que a União, nem Estado, nem . o Distrito
Federal são partJes illlteressadas. Por isso deter-
mino seja dada baixa na distrLbulção feita e
distribuído o feito entre os juizes cíveis.
Junte-<se cópia deste despacho ao processo e
publique-se para ser observado em casos idên-
ticos.
Rio, 23-2-943. - José Antonio Nogueira.
Juizo da 3a Vara da Fazenda
Pública
(DISTRITO FEDERAL)
Ação rescisória: seu processo ao Juiz da 1.a ins-
tância não pode caber, em face dos
termos do artigo 144 do Código do Pro-
cesso Civil, o processamento das ações
rescisórias dos acordâos do Supremo Tri-
bunal. O artigo 97 do Regimento Inter-
no do Supremo Tribunal não pode obri-
gar os Juizes de 1.a instância, nem os
obriga a decisão proferida por ocasião
da discussão do regimento, isto é, de-
cisão em tése e nt'io em espécie, a quat
não constitue julgado q1te deva ser obe-
decido. Ainda que o artigo 97 tenha forçu.
imperativa ao Juiz da Faenda Pública.
não cabe processar rescisória em que a
União, o Estado ou o Município nãO
forem interessados.
Recebendo para despacho estes autos de
ação r·escisória de acordão do Egrégio Supremo
Tribunal Fed·~ral, dei-me por incompetente ao
conhecer do pedido, tendo em vista a disposição
do t;~rtigo 144 n. IV do Código do Processo Civil.
Em cumprimento a decisão pela qual me
jUlgara incompetente, foram os autos devolvidos
a Corregedoria para que dada a baixa na dis-
tribuição, fosse o f·~ito remetido ao Supremo
Tribunal, a quem nos termos da lei (art. 144.
n. IV do decreto-lei 1 . 608), cabia o processa-
mento e julgamento do feito.
Devolve-me, porem, S. Ex. o Sr. desembar-
gador Correg·cdor os presentes autos com o ofí-
 408 ARCHIVO JUDICIARIO 20-3-43

cio de fls. 27, por entender que "está certa a Iadaptar-se-ão as disposições deste Código, que
distribuição para essa Vara de acordo com o ar- sobre umas e o11tros, prevalecerá".
tigo 101, § l i n. I da Constituição de 1937". Dest'arte a disposição regimental que dis-
Em princípio a decisão do eminente desem- pôs de forma contrária a letra da 1·3i, não pode
bargador corregedor, não me obriga, porquanto suplantar a esta, devendo o Juiz ater-se aos ter-

l
das decisões dos Juizes de 1." instância que se mos da lei e deixar os do Regimento, dado que
julgarem incompetentes cabe recurso de agravo a 1ei expressamente pNvê a sua preeminência
com fUndamento no artigo 846 do Código do sobre aquele, que a ela deve se conforamr.
Processo Civil, para uma das Câmaras compe- - Alem disso, sendo o Regimento Interno do
tent·3S do Tribunal ad-quem (Tribunal de Ape- Egrégio Tribunal, um conjunto de normas dis-
lação ou Supremo Tribunal), e não para a Cor- ciplinadoras da atividad.3 daquele CoZendo Pre-
regedoria. tório, a elas não estão obrigados os Juizes da
instância inferior, eis que não se lhes aplicam
Não quero, porem, ser mais realista que o
as mesmas normas, em nenhum dos seus aspectos
rei, e tendo conhecimento de que o Egrégio Su-
ou alcance.
premo Tribunal, tem ao3itado o processamento
Nem mesmo um caso julgado, ou uma ju-
das rescisórias nos juizos de 1.a instância, jul-
risprudência assente exist.3 que possam obrigar
gando-as como de direito, recebo e cumpro a
aos juizes da instância inferior, dado que se
determinação do Sr. Desembargador Corregedor, queira arguir de inconstitucional o preceito do
processando a present.3 ação, pedindo vênia, po- artigo 144 n. IV do Código do Processo Civil,
rem, para deixar patente o meu ponto de vista, porquanto ai sim, em obediência ao julg0.do,
e que serviu de norte ao despacho exarado in- face ao caso concreto, estaria para o judiciário
limine.
estabel•3Cida a inaplicabilidade da lei, e o juiz
O Código do Processo Civil dispoz no artigo inferior teria que se cingir ao que fôra pre-
144 n. IV que ao Supr•3IDO Tribunal Federal estabelecido.
compete processar e julgar A emenda regimental de que resultou o ar-
"as ações rescisórias de seus acordãos". tigo 97 não foi adaptada em um caso concreto,
Tendo em vista o preceito constante do ar- em dada hipótese, mas em tese pelos eminentes
tigo 101, II, I da (Jarta de 10 de Novembro de Ministros do Pretório Excelso, e como nenhum·
1937, o Pretório Ex~lso, ao redigir o seu regi- Trtbunal julga em tese, ma.s em hipóteses sub-
mento interno incluiu no texto o dispositivo metidas a sua apreciação, a determinação cons-
constante do artigo 97 e que assim reza: tante do artigo 97, com a devida vênia dos
"A ação rescisória de acordãos do Supremo Egrégios Srs. Ministros, é nenhuma quanto à
Tribunal, ou de suas turmas, será processada
sua obrigatoriedade relativamente aos Juizes da
no Juizo local do domicílio do réu, e se for mo-
instância inferior.
vida contra a União, Estado ou Distrito Fe-
Mas, ainda que E•3 desça à própria análise
deral, ou por estes intentada, no respectlvo Juizo
do texto invocado como inconstitucional, em si
dos Feitos da Fazenda Pública.
mesmo, não nos parece ocorra tal inconstitucio·
Este dispositivo regimental, não tem a meu nalidade.
ver preponderncia sobre o preceito de lei, nem Se o texto do artigo 144, n. IV, fosse fla-
a ele estou obrigado, pelos motivos que a seguir grantemente contra a letra da Constituição, pa-
são enumerados. tente e insofismavelmente derrogatório de qual-
E' certo que compete ao Egrégio Tribunal, quer preceito da lei magna, contradição que
nos termos do artigo 93 a da Constituição, a decorresse da só leitura de ambos os preceitos,
elaboração do seu Regimento Interno, mas não ai sim estaria extreme de dúvidas demonstrada
é menos certo que esms regimentos, quaisquer a inconstitucionalidade do preceito de lei, frente
que eles sejam terão que ser conformados à lei aGJ artigo da Carta Magna.
processual, ex-vi do disposto no artigo 1.049 do Na questão em exame isso porem não se
Código do Processo : verifica. A Constituição diz é certo que ao Su·
Art. 1. 049 - As leis de organização judi- premo Tribunal, comr-ete julgar as rescisórias
ciária e os Regimentos Internos dos Tribunais, dos seus acordãos.
(52)
 20-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO 4091

No poder ele julgar pode-se ter por implícito Ministério Público Federal, Dr. Gabriel de Re-
o de processar o feito, sem que dessa ampliação zende Passos, no ARcHrvo JunrciARro, volume•
de conceito, decorra necessariamente a eiva de XXXIX, pág. 305, em que se propugnava pela.
inconstitucionalidade da lei ampliadora. admissibilidade em tese do recurso extraordi-
O Supremo Tribunal Federal, sempre teve e nário nos mandados de s-egurança interpostos.
tem a sua órbita de competêncLa estabelecida e Julgados nos Tribup.ais locais, por conside-
na Constituição, mas sempre teve, e tem atual-· rá-los compreendidos na expressão causas de
mente, implícita nos termos constitucionais com- que cogitava a Constituição.
E assim realmente sempre julgou quer o-
petência para apreciação de outros feitos, não
Supremo Tribunal - decisões já apontadas -
expressament.3 mencionados na Carta M"'-gna.
quer a Corte Suprema, como se pode verifi~ar·
Assim, pode-se afirmar que ao lado da com-
do ARCHIVO JUDICIARIO, vol. XXXII, pág. 191.
petência expressa da Constit'uição, o Supremo
E' indiscutível, pois, que ao lado da sua.
Tribunal tem exercido o seu poder jurisdiciOnal
competência expressa, sempre admitiu o mais-
pela admissão de uma competência implícita alto Tribunal do pais, casos em que por força
decorr·3nte de sua posição nos quadros do re- • da competência implicitamente a ele atribuída,
gim e. c:mhecia e julgava das espécies respectivas.
Na Constituição de 1891, no artigo 59-EIJ, se Assim a emenda regimental, alem ele não·
regulava expressamente a competência do Su- ter sido proferida em razão de_ um julgado -
pre1no Tribunal Federal. mas em tese pelo Tribunal - não pode ter a
Não se cogitava naque~e artigo da compe- força de derrogar preceito de lei; ainda que
tência do Pretória Excelso, para o proc-;;ssamento tal acontecesse relativamente aos Srs. ministros
dos juizes federais e seus suplentes; os habeas- a quem o Regimento obriga, não poderia ter·
vis compulsiva sobre os juizes da instância in-
cor-pus ern que fossem coatores Juizes Federais
ou Ministros do Estado, da homologação das ferior, obrigados à lei e à jurisprudência.
sentenças estrl3.ngeiras, e no entanto por força Mas ainda quanto à obrigatoriedade no
da subordinação em que se encontravam as próprio Pretória Excelso seria ela diGcutivel,.
autoridades ou assuntos, ao Supremo Tribunal, como já o assinalou a clarividência de Pedl'O
implicitamente se reconhecia compo3tente o mes- Lessa:
mo tribunal, para processar e julgar as espécies
referidl3.s. "A jurisprudência ele que, a este respeito da
noticia, já está profundamente alterada. Em.
Veja-se a reõpeito o luminoso parecer de
virtude de uma emenda ao regimento do su-
Luiz Gallotti, encontrado no ARCHIVO JUDICIARIO, premo Tribunal Federal, proposta pelo Procura-
vol. XLII, pag. 221, 0 confiram-se os julgados dor Geral da República em Julho de 1915, e
do Supr=o Tribunal encontrados na Revista aprovada por _grande maioria de votos, ficou as-·
do Sup. Trib., vols. XLVI-36 - XXI-449 - sentado e assim tem decidido o Tribunal, que·
XLVI-36 - XXI-449 XLIV-48 - XXX-19
as ações rescisórias Ge processam na primeira;.
e L-64; XLI-221 XLIV-3 XLVIII-5
instância federal e são remetidas ao Tribunal
XLVII-130; todos consagrando o principio
para serem por este julgadas, sempre que ti-
da competência implícita do Pretório Excelso.
verem por fin1 a anulação de sentenças do
Com o advento da Constituição de 1934, a
mesmo Tribunal.
situação não mudou, e assim, embora se esta-
belecesse nos artigos 76, n. I, letra i, a compe- Isto posto, alterar a competência do Juizo
tência restrita da então Corte Suprema, para para o processo e julgamento das ações resci-
conhecer do mandado de segurança contra atos sórias, por meio de dispasições insertas no re-
gulamento de um Tribuna!, fmporta em: 1.0 -
de Presidente da República ou do Ministro de
Estado, conhecia ela tambem dos interpostos estatuir num regimento de tribun-:~1 de 2.a ins-
tância matéria estranha e descabida; pois o
contra atos dos Juizos Federais em razão da
regimento de um tribunal só· pode conter nor-
subordinação imediata daqueles.
mas concernentes à sua economia interna, alem
Em abono dessa tese, alen1 elo parecer ja
referido do 2. 0 Procurador da República Luiz da transcrição claG leis e reg'Ulamentos que o
GallotÜ, que se apoiou aliás no famoso caso Tribunal julgue conveniente reproduzir no re-
Marbury & Madeiun há o do ilustre cl1efe do gimento, o quul nlmca deve encerrar preceitos,
(53)
 -tiO AHCillVO
fonnulados pehJ tribunal par~ o fiin ele rcgL~rcnl
a primeira instància, isto é, destinados a vt-
gomr fora do Tribu1z.al" (Do Poder Judiciário,
pãg. 83).
Foren1 esses os 111otivos que n1e 1evaran1,
embora lêsse desde logo no preâmbulo da peti-
ção submetida a meu despacho que se invocava
como autoriz;'ldor da Inillha competência o pre-
c..ito do artigo 97 (inicial, 1." página. linhas 13),
e embora conhecesse o julgado proferido na
a(,'ãO rescisória 71 que s.e processou na 1.a Ins-
tância c foi julgada na 2." - sem que, porem,
fosse discutida a tese - só podendo obrigar.
assim. pelos motivos implícitos decorrentes do
julgado. foi 'qUe me considerei incompetente
para o processa1nento da pre~ente rescisória, a
que já agora. dou curso, n1ais por reconhecer
uma sit.uaç.ão de ja.to - que no dizer de Cornil
e Dugult, citados por Emmanuel Sodré em me-
mmavel sentença, "são mais fortes do que os
ll.omens, e mais fortes do que a lei", do que
por me curvar a uma injunção de direito.
Mas, ainda mesmo que prevaleÇa a deter-
.minação para que o p1·ocessamento se faça na
:1.a intitância, e não n:J Supremo Tribunal, obe-
JUDICIAHIO 20-3-43
1 clecenclo-!3e no disposto no artigo 07 elo Regi-
menta e não ao 144, n. IV, do Cócllgo, ainda
assim. estará errada a distribuição para o Juizo
da Fazenda Pública, porquanto, nos termos do
artigo 97, a ação deverá ser processada "no Jui-
:lO local do domicílio do róu" e, somente quan-
do for movida contra "a União, Estudos ou Dis-
trito Federal" é que deverá correr pelo Juizo
da Fazenda, Pública.
Ora, a presente rescisória não é intentada
contra a União, Thto.dos ou Distrito Federal, e
assim, nos termos da organização judicdã.Tia
(decreto-lei n. 2. 035, art. 45, I), combinada
com o artigo 97 do Regimento do Supremo Tri·
bunal - supletivo da lei _: não é da compe-
tência do J·uizo da Fazenda Pública, e sim do
Juizo local, isto é, qualquer das Varas Cíveis
a que for distribuida. Voltem, pois, os autos
ao Exm'<>. Sr. Desembargador Corregedor para
que seja o processo redistribuido a uma das
Varas Civeis locais.
O que se cumpra.
I Rio, 26 de Janeiro de 1943. - Elmano Cru~ •
--V-e-1-.-n-este volume fls. 407. _ N. da R.
(541
 SUPLEMENTO

(TRABALHOS DOUTRINÁRIOS, CONFERÊNCIAS, PARECERES, PROJETOS DE

LEI, DEBATES LEGISLATIVOS, ETC.)

(77)
A PRESCRIÇÃO DAS AÇÕES DE
ANULACÃO DE CASAMENTO ..;>

EXPOSIÇÃO DE MOTIVOS APRESENTADA AO EXMO. SNR. PRESIDENTE DA

REPUBLICA PELO MINIS;fRO INTERINO DA JUSTIÇA
PELO

DR. MARCONDES FILHO

"Sr. Presidente - Cuidando dos prazos de ele que a coação só cessara mer.os de seis me-
prescriçãc das ações ele anulação de casamento, ses antes da data em que a ação fora proposta.
nos casos de erro essencial e de coaçcio, o Co- Foi portanto, o abuso verificado na aplica-
digo Civil determinava que nos primeiros o ção ele uma norme legal que se destinava a ser
prazo tivesse curso a pm·tir da data do casa- aplicada somente em casos excepcionais, que ra-
7ii.ento (art. 178, § § 1 o e 7o, n. I) e nos se- ranlente '"~ Yerific::trinm em um grande centro,
gundos a 71artir da data em que tivesse cessado cnde a liberdade ele que gosam os adolescente;;;
a coaccio (art. 178, § 5o, n. I) . no seio das famílias exclue em regra, a possi-
Esse sistema vigorou até 29 de Janeiro de billclacle de virem a sofrer qualquer coação. foi
1935, quando o decreto n. 13, votado com gran- a excessiva tolerância dos tribunais, largamente
de açoclamento pelo Congresso, determinou que, demonstrada em inúmeros julgados. que ia. aos
r>.os casos previstos no art. 178, § § 1 o e 70. poucos transformando em um di\·órcio disfar-
n. I. os pmzos ele prescrição seriam "contados cado a anulação de casamento, que torr:.ou de
da data em que o conjuge enganado tenha tido imperiosa necessidade a noYa norma baixada p,)l·
conhecimento do fato que constitue o erro es- V. Ex. pelo já citado decreto-lei n. 4. 529.
sencial, nos termos do art. 219 do mesmo Có- Um exame mais cuidadoso no assunto. en·
digo". tretanto .. depois ele baixado esse último decreto-
Assim, cs prazos de dez dias e de dois anos.lei convenceu-me de que os que pleiteiam a
previstos no citado art. 178, §§ 10 e 7°, n. I, dissolução da sociedadE' conjugal. não deixarão
que deveriam correr a partir de uma data cer- de ir buscar na acão ce anulacão fundada em
ta, a da celebração do casamento passaran1 a erro essencial o r{'lnédio qu.2 prOcu::J. 1::U11 com a
ter um termo incerto. depcncll'rltc "da data (in-n;.esnla a cão con1 funcianle:!Ho na co8.c~1o.
certa) em que o conjuge enganado ten11a tido Nen1- se diga que a proya do e1:l·o é n1ai~
conhecilncnto elo fato que constitue o CITO es- dificil do que a ela ccaç3.o. Qu:n;do as partes
sencial. nbn!1donan1. o seu domicilio en1 busc,; de lu§;s.-
res distantes anele no são con!lecid2s. co:nc é
Ora. pelo decreto-lei n. 4. 520, ele 30 de fl·equcnte c!n casos àessn orcletn. pode-s-e ~f:!··
Julho elo corrente ano. foi modificado o artigo n~nr que não ha pro\·a que seja inlpOs5i',·el. nen1
178, § oo, n. I elo Código Ch·il, para o fim ~:iquer dificil, sobretudo porque. ness2.s acões
especial ele ficar estabelec·ido que, se no caso trcpidnnl \?In aceitar os n1~~ds des8.gTJ.dàTeis
de coacáo o prazo ele prescrição de ação para papeis.
anulacão elo casamento comecaria a correr na
data dn celebmcâo deste, e Úfio mais naquela E1n tais circunstô.ncLl.s. p:1!"~e-rnc que.
em que tivesse ·cessado a coação, como dispu- para C'f·rtos casos. a proYa do erro scrj 3t~ n1~:E­
zera o mesmo Código. facil do que :1 da coru::·fto. O ca~~~l :3t>n:.. filhos,
por cxen1plo. talyez tenha difit..·ulC~tdc C'lll :lLh~;:­
Deu lugar n essa medida o número yerda- quenl repr('seute. con1 ap~rênt. . i~1s: de Y~1'32idad~.:".
deiramente extraordinário ele anulacões de ca- o papel de co:1.tor. Entret<fJ.nto. podcrA sen1pre
samento.; que se vinlut verificando nos últi- ft1zer proYn: por n1eio dC' te.stennn;,.:1~~_:;: c que (1
nws anos, toclns sob o fundamento ela coação, t~x~uue 1110dico confinn;.l.rá, dt... q'...:·:_" :l 11YGll:e~
embora já decorridos muitos anos ele viela con- ,i i E-ra dt~flornda . C' que L) n1:1rüio ~6 suube do
jugal. E' que a lei clava lugar a que, juntmnen- fl_tto n1enos de 10 àt~s ~tntes. A prl')Y:1 de df'ft'i~~o
te com a prova ela alegada coação, tosse feit.a a flsicn. ou de nloh'sthl ~rn\'e. t~1111ben1. 11~\o ~
ct~fi("il. sobretudo df'Pl1is ~qu~· SL" !'t"'-""-·n~ht.."C't."U aue
n. inf~..)~..~c~l'- 1 sifi:ith~:1 ~'~..)tic se:· ~:".'-·~:.:·:,~::. c:1:-:.. t~ ~~s &

Nc_ITA D:\.H.t-:n.: VL'r dt.'CL_'t.J-k'i

ele 3 ti<:' Dc•Y.cml>l'll de HH~.
n. ó .05)
! J-~-~;.~~-1 .i~~~-~\\f;~~..·:~~~: c~·:·~..~::~~~l~~~~~-l~; ~;~~;~:-,;~\~: :\~-~~~~ ~~l~;:~
i 79\
 4 AP.CHIVO .TUDICL\.IUO
do ouilro conjugc cuja alegaçüo depencle ape·
llfl.S CtO CSCl'Ú!)lÜCJ c!as purtcs, não muito fre-
qt~cnte cn1 c1uen1 cstú clon1in~clo por algunui
paixiio.
E certo que esces abusos ainda não se ve-
rificaram, ou, pelo meno~. ainda não se verifi-
caram em número tão grande que assunlisse
&s proporções de un1 escândalo, como sucedeu
cmn as anulaçõeE por coação. Mas isso só se
deu porque havla esse último caminho aberto,
que falcutnva às partes alegações menos cons-
t~.ang8doras. Estancada essa fonte de anulações,
porem, é inevitavel que as parte~ procurem a
outra, vencendo sem grande dificuldade os pri-
nleiros escrúpulos que possam suscitar alega-
cões de outra ordem.
• E' para evitar que isso se verifique que
tenho a honra de sugerir a V. Ex. seja baixado
o decreto-lei cujo projeto vai anexo, pelo qual
seria revogado o decreto n. 13, de 19 de Janeiro
de 1935, e restabelecida a vigência integral do
art. 178, § § 1 o e 'i: I, do Código Civil.
(SUPLEMENTO) 5-1-43
-------
Con1.o V. Ex. não i~~nor2.. a "icleia'' ela in-
clissolubiliciacle elo yínculo é um elos mais im-
pGrtantes f8 torcs ela felicicli\r.le conju•;al. Tem
sido, por isso, elas mais perniciosas sobre as Ia-
millas brasileiras a influência exercida pela
idéia, g-erada p.elas faciliclacles ele certos julga-
elos, ele que a anulação de casamento estaria
sendo, no Brasil, o sucedâneo elo divórcio, pon-
do termo definitivo aos matrimônios infelizes.
Estou, por isso, convencido ele que. revo-
gando o mencionado d.ecreto n. 13 e restaur~,n­
clc a plena vigência dos ~ ~ 1 o e 70, n. I, do
art. 178 elo Cócligo Civil, V. Ex. contribuirá de
modo eficaz, como já o fez cem o decreto-lei
número 4. 259, para solidificar a indissolubili-
dade do vinculo matrimonial, cuja guarda nos
é imposta pelo art. 124 ela Constituição.
A V. Ex., entretanto, caberá decidir como
lhe parecer acertado.
Aproveito a oportunidade para renovar a
V. Ex. os protestos do meu profundo respeito.
(a) Alexandre Marcondes Filho".
ABORTO NO CASO DE GRAVIDEZ
RESULTANTE DE ESTRUPO
OBSERVAÇÕES SOBRE O ART. 128 DO CÓDIGO PENAL
PALESTRA REALIZADA NO INSTITUTO DOS ADVOGADOS
PELO
DR. ··ALFREDO BALTHAZAR DA SILVEIRA
(Advogado no Distrito Federal)
Porque Se não observa, na Casa de Monte-~
zuma, o ucase de Padro Grande, datado ele
1822, proibindo aos magistrados, "sob !!Jena ele
morte, int·erpr·etar as leis, ou determinações so-
beranas, as quais cteverimn se·r e1n tudo e sem-
pre literalmente cumpridris", animo-me, posto
que reconheça a fraqueza elos meus conhecimen-
tos, a cluzir algumas consideraçôas contrárias
ao n. II do artigo 128 elo Código Penal Bras i-
lelro, desde que o considero assás perigoso à
dignidade familiar.
As !·eis são rpromulgac!as para benefi.ciar a
coletiviclacle, garatinclo os direitos ele cada um
dos que a ccmpõetn e prcscrevenclo-ll1e's, outros-
sim, os clevercs a cujo cumprinlento llles não
será lícito eximir-se; porcnr, nào s.2 pode admi-
tir que, ilnpregnaclo elo liberalismo,· herdado da
revoluç81:) francesa, o legislador lloclienio queira
tmpor-nos um cócligo colcsivo ::;o.s ensinamentos
cristã.os. que ,presiclirmn a nossa fonnação.
O individualismo, que agitou o século der-
rad·eiro •COm as errada<i •concepções da vida hu-
mana, clerivou-se, cxatarnente, do Jiberalisnw,
para o qual os caprichos individuais mereceriam
obecliencia incondicional, u1na vez que a exis-
tência nfw poderia ser lilnitacla ;por leis clesti-
nadas a esta·belecer o equilibrio- de todos os va-
lores humanos para a obtenção elo aperfeiçoa-
tnento social. E' na própria razão, que deverá
reger-lhe as atitudes e nunca nos i'nteresses mo-
mentánsos, que ele tem ele basear a liberdade;
portanto, repelidos os apelos da razão, que o
coloca em situação .privilegiada, na terra, :pre-
valecerão os reclamos dos instintos, cujos funes-
tos cfcito.s silo cnumcraclo.s pelos >estudiosos cl::t
sociologia.
E o homem é livre, por que ·é pessoa, sc-
gunclo obscnou Jacques Maritain. "O indivíduo,
18!)
continua o vigoroso escritor dos nossos dias,
está fundado somente sobre os postulados da
matéria. isto é, o ,principio ele individuação, exi-
gindo que ocupe um lugar e tenha uma quan-
ticla::le. Da sorte que, enquanto somos indiví-
duos, não somos senão fragmentos de matéria,
u1n::t parte deste universo, distinta. senl dúvida,
mas uma parte, unl ponto deste im,anso reser-
vatório de forcas e influências, físicas e cósmi-
cas, vegetativas e animais, e étnieas, atávicas,
llereclitárias, econóulicas e históricas, cujas leis
ntportamos".
Mas, a pessoa é uma substância individual
completa, ele natureza intelectual e senllora de
suas ações, "sui juris", autônoma no szntido
autênti·CO da pa.lavra. Assim, o nome de pessoa
é reservado às substâncias que possuenl essa
coioa divina, - o espírito - e que. por isso,
sáo e1n si mesmas lun nrunclo superior a toda
ordem de cOJ'j)OS, mn mundo espiritual e moral
que, propriamente, não é uma pavte deste uni-
verso e cujo segredo é inviolavel até ao ol•har
dos anjos; o nome ele pessoa é resen·ado à.s
substâncias que, escolllenclo seu fim, são cap8-
zes de determinar os rneios e introduzir no uni-
verso, IPOr sua liberdade, series de aconteciJnen-
tos novos; às substâncias que. a seu modo, po-
dem dizer: Fiat, e será feito. O que a su::t digni-
dade é a alma espiritual e imortal.
Aceitando os sensatos conceitos d.o Jacques
Maritain, por ver neles apadrinhada a doutrtna
salutar da Lgreja Católica, da. qual sou im[per-
feito 1nembro, reconheço que a vonta~e ea In-
té'li!C;ência, quando b::ml1aclas pela luz mconfron-
trv:Cl elos E,·ang:._~lho.s, n1antêrn o llon1'E':nl en1
conclieôes ele não consentir. nunca por nunc~. no
primnclo elo sensualismo, do qual promanam to-
 (i ABCHIVO JUDICIARIO
das as inov:1ções perversivas, nas quais se delei-
tanl os tcn1p:.:r~un~ntos cgolátri~os.
E, qu:1nclo se cuici.a ele destruir, no hon1en1,
culto ou ignorante, o dominio da espirituali-
dade nas suas ações, busca-se, unicamente, o seu
amqtulamento moral, porquanto 1p assará a ser
um escravo das malignas veixões, provocadas,
por sem dúvida, vela~> frequentes explosões do::,
instintos.
. Privado, deetartc. de tão precioso guia para
Jornaclear, nest-e "vale ele lágrimas", o homem
se a~erm.anaria com aquele nwnstro de apatia,
nnagmado por João Gontcharoff, romancista
russo do século passado. no Obblomoff - céle-
br~ romance de costumes, cujos clireit.os auto-
rais ele os c.ecleu por 10.000 rublos, equivalen-
tes, na época, a 40.000 francos. E' realmente,
essa aspiração constante para o que é sublime --
consequéncia lidima ela espiritualiclade. que en-
tus1as1na e conforta o hclnl?!n, -- que inspirou
Vi1'gilio e Dante, - os poetas máximos ela lati-
niclade - imo·rtalizou Miguel Angelo e Rafael -
cs delicados pintores ela renascença italiana, -
perenisou Castro Alves - o bardo de altisonan-
tes poemas, e Rui Barbosa - 0 batalhador in-
fatigavel e eloquente do direito - , Roosev.elt e
Churchill - os inc!Bfesos e arrojados cruzados,
que estii.o pelejando cc·ntra os que tencionam
subverter a organização do mundo moderno,
substituindo-a por um sistema. que talhe as re-
galias individuais. para implantar uma tirania
igual a dos aômninaveis cesares; e é, eviclente-
n-wnte, na liberdade, como a conceitua a filo-
sofía •Cristã., que devemos cha.nta.r, pa.ra. alcan-
çarmos a suspirada harmonia social, os funda-
mentos de todos os nossos feitos
Sei que as leis não ·podem Ser isentas de
falhas; e ainda me não esqueci das palaVTas de
Filangierl, citadas por Gustave Rousset (Scien-
ce Nouvelle de.s Lois) : "Car. quelque excellente
que puis~e êtt.e une législation, elle a necessai-
rement des vices particulieres, parce que l'im-
perfeition est attaohée aux ouvrages eles hom-
mes" - <Com as quais se identificam as que
~airam da !pena autorizada do asseado estilista
lusitano: ·"o limitado e o imperfeito são o si-
nl1l qUe o Criador estampou na fronte do ho-
m·~m e na face da t.erra, para nos recordar a
torto o instante a nossa origem" (Lendas e Nar-
rativas, vol. 20, pág. '127, ed. de 18_77). Porem,
se a lei "n'est plus cette voix solenelle de Dieu
qu; se revéle a Moise au millieu eles éclats dn
tonnerre, ni cette inspiration divine que la nyrn-
.phe Êgerie transmet à Numa, tous les efforts
clu législateur tenclent a fortifier et a sanctifi.er
pour ,ainsi clir.e le respect de la loi qui a son
príncipe dans l'interet de tous et de chacurt
et oue elle ait peur source la volonté nationale,
l'autorité la plu' sainte ruprês Dieu.; qu'elie ne
hlesse ni la justiee, ni la morale, ni aucun eles
sentiments intimes qui, dans le ·coeur de l'hom-
me, clominent toutes les autres influences"; por
conseguinte, dentro . dos preceitos cristãos, que
hei de adotar, tanto que tiver de pronunciar a
minha. desvaliosa opiniã.o, tenho de impugnar, à
cara descob-erta. o cli9POSitivo do vigorante Có-
digo Penal concernente à irr1punlclade da que
pratica o feticidio, invocando a violência como
caus!l. geradora. da sua gravidez. Semelhante
disposicão penal. principalmente numa época
em que &e conjugam esforços no respectivo iJ.
defesa cta família, tão enfraquecida pelos cine-
mas amorais. pela literatura locaciana, pelas de-
dsõe.s assecuratórias cte i~ais vantagens aos
filhos de qualquer procedência, pelas sentenca.s
anulatórias de matri·monios válidos, motivadas
n:-t 1óQ·ica judiciárl:t dos enan1orados dos aplau-
ros púhncos, pclo.s c:;nct:iculos deletérios das
nrains d0 bnnhoc:. .~ {'asinos; s€!nelha,nte dispo·
siçfio pc:nal constitue un1 incentivo ans amor<~s
(SUPLEMENTO) 5-1-43
CDITec!ios, os quais depau.perant o caraL'r de
urna. naçüo, cujos alic:ercc.s, para não serern afrou-
xados pelas n1isé'rias n1unclanas, c::n·cccn1. re:-:1-
mente, das virtudes domésticas e cívicas dos
que povoa.m o território.
As leis tem ele ser elaboradas para tutelar
os 1nt-eresses soc:ais e ntmc~t para permiti'r o
mcremento dos males, que arruinan1 cidades,
expondo-as à ganancia ctos ~tudazes.
Os direitos de família de•correm do direito
natural; e. ·para os pais, assemelham-se a direi-
tos, que lhes são confcriclos, afin1 de que, mc-
~horm,ente, cumpram os ~eus deveres e1n relacão
a prole: _que, em leito abençoado, geraram. Sao
as famllJas, que compõe ma socieclaclc; e, para
que_ esta prognda, moral e materfalmente, ne-
cessal'lo se faz rodear a família, forn1acla conso-
ante as leis c i vis e religiosas, das mais sólidas
utilidades, que nã.o foram inventadrrs pelo di-
reito pOSitivo e sim p·ela vontade divina, caben-
do ao legislador impór a obrigatoriedade dos
textos legais, que hão de acoitar-se na moral
cristã.
Corrompendo-se a vida ,privada, a. sociedade
vai perdendo a sua austeridade de usos, c as leis
e as ctecisôes, refletindo-lhe a fisionomia moral,
apress~r-lhe-ã.o a. decacléncia, de que se apro-
ve1tar21o os de habitas vulturinos. E à família
elevem ser oferecidas constantes e seguros 1neios
ela :oua . defesa física e moral, afim de qne, na
hod1ermdade, tão gabada pelo seu adiantamen-
to científico, se ·nã.o realize1n aquelas cer1as la-
nlentavets, que prelucliara1n o desmoronamento
elo império romano.
_o aborto despertou. na própria antiguidade
paga, ~ormal desaprovação; e aquele que foi
cogn~nunado o pai da medicina - Hipocrates
de Cos - impunha aos seus alunos a obrigacão
ele recusar um penaria a qualquer mulher. que,
para abortar, lh'o solicitasse. Entre os hebreus,
como se lé nos livros sagrados, existiam castigoo
para os que foS&em causa.clore.s de aborto; assim,
o Exodo determinava: "se algum homem peleja-
renl, e um deles ferir uma mulher pejada, e se
ela abortar, em consequência da ferida, ficando,
todavia. viva, com[Jetir-llle-á pagar a m.ulta exi-
gida pelo esposo e admitida pelos árbitros; en-
tretanto, se lhe ocasionar a morte, dará vida
por vida: oculum pro oc1tlo, dentem pro dente,
manv.m pro ma.nu, pedem pro pede; adustio-
nem pro adustionem, vulnus pro vulnere, livo-
rem por Zivore. Foi o Cristianismo que opoz a
barreira invencível a tal cr:tne, infelizmente ge-
neralizado em Roma, porque ntulhcres despudo-
radas, .para não sacrificarem a belesa do cor·po,
esquecidas ele que a formosura moral não é
estragada pelo tempo, não queriam tornar-se
participantes das delicias da maternidade. O es-
toici~mo que seduzira vários jurisconsultos, en·
tendia que, em quanto permanecia o joetus no
ventre materno, nã.o se deveria reconhecer-se-
lhe qualquer direito; e, como notava Carrara.,
tal priicípio legitimava a multLpllcação de tiW
nefando crime. !Pessina encerra a essência do
delito, na circunstância de ser provocado o abor-
to e recomenda o seu castigo, escorado em dois
motivos relevamtes: o aniquilamento de um ser
humano, en~bora nã.o esteja comjpletamente cria-
do - spes hominis, e a ele pôr em risco a vida
da mulher, a quem manobra tã.o abominavel po·
derá produzir-lhe graves enfermidades.
Scepe suos utero, qure necat ipsa perit.
(Ovidio)
Reside, !ndisc11tivelmente, no aviltamento
dos ·costumes nacionais, o grande n:ml oriundo
elo aborto, pois, transgredindo os mandamentos
de Deus, consubstanciaclos no texto canonico e
(82)
 5-1-43 ARCHIVO JUDICIARIO
no Direito Criminal, aqueles que cometem o exe-
cranclo crimo c!B interromper a vida do feto,
qu~lc;uor quo seja 0 gráu do seu desenvolvimen-
to, estão cooperançto para a desnaialiclade - um
dos grandes fatores do abastardamento do cara-
ter popular.
Vale recordar a opinião abalisada do Prof.
Joaquim Moreira da Fonseca, assás respeitado
pela sua com.pctência, bem como pela nobreza
do seu carater: "ontologicamente é o aborto
um verdadeiro homicídio, porque é em substan-
cia um atentado contra à vida humana. Endosso
tfi.o jurídica asserção, uma vez que um dos ca-
nones ela ciência, defendida í]Jor Leibntz- a ne-.
gação ele mna injustiça -- recomenda que se
não cause a ninguem a menor lesão aos seus di-
reitos; ademais, se a força ela obrigação se ori-
gina do alterwn non Zaedere, claro é que deixa
de •cun1.prir o compromisso assumido com Deus
no tocante à propagação da espécie, quem, im-
pelido UJOr desprezíveis razões, invalida o quo
deveria infundir-lhe os maiores zelos. Talvez se
a,pegucm aos princípios da escola <1e Bentham,
para quem a força obrigatória dos contratos era
uma lidi:ma consequência dos proventos que pv-
deriam auferir os interessados, - doutrina re-
pudiavel pelos espíritos genui·namente cristãos
- todos aqueles que julgam ser permitido à
mulher inutilizár uma vida para ocultar erros
cometidos, ordinariamente, com o concurso de
duas vontades.
E' a moralidade que tem de ser r<wutada o·
fulcro da satisfação contratual; e à uma mulher
que se sentiu grávida, não assiste outro dever
senão o de deixar nascer a criança que, em suas
entranJh.as, se formou. "Os di:reitos não são o
estofo, o objeto da vontade, servem-lhe, apenas,
de condição; não •. soo o fim,, mas o meio. Se a
vontade fosse o fim do direito, qne seria dos di-
reitos nas mãos de pessoas sem vontade? As
magníficas palavras de Ih.ering enfeixam uma
teoria a.ceitavel, admitido que à lei outro obje-
tivo se não deve emprestar senão o de protegP.r
(83)
(SUPLEl\ffiNTO) 7
os direitos ele todos os seres llU11lanos, porque o
vinculo obrigacional h a de ser conservado in tan-
givel cmno um dos elementos destinados a man-
ter a •paz entre os individuas, sendo que o des-
tinatário de todo o direito, no parecer do autor
da luta pelo Direito, é unicamente o homem.
Não pode dispor a mulher da sua vida, cmn-
petindo-lhe velar pelo seu prolongamento; por
conseguinoo, não lhe é lícito, igualmente, que-
brar uma vida qUe se inicia no seu ser, o que
equivaleria a desobediência ao suum cuique trt-
buére e ao honeite vivére - os belos brocardes
juríclicos, que resumem a beleza das lutas fo·
Ten&es, em qUe se empenham advogados e jul-
gadores, propelidos pela nobre ambição de ver
restaurado o domínio da justiça terrena. ·
Combate-se o abuso do direito de deman-
dar, porque ninguem UJOde abroquelar-se na
ação para molestar o próximo; e não deverá, ou-
trossun, ser equipa.rado a um gravíssimo abuso
do di:reito a inten-upção de uma vida indefes8,,
que merece ser amparada? Evidentemente. por-
que tem de ser recusado o pensar ele Paul Rolin,
combatida, superiormente, pelo eminente Prof.
Tanner ele Abreu, nlllll erudito traballlo, par:1.
quem o feto - paquet ro~~ge - .pode ser com-
parado a um polipo e eliminado, quando lhe
convier.
Exeroe, por consequência, o direito de modo
assás ·pernicioso à sociedade, incorrendo na san-
cão penal, aquela que, não tendo sabido escudar
a sua inocência, a.pllcou 0.'! me!os conducentes a
fazer deli:r das vistas do público o que não teve
a menor responsabilidade na. sua gestação; não,
o direito de !PUnir não é = a manifestiação da
brutalidade d poder público, mas lll1la coleção
de providências para obstar o triunfo da per-
versidade. ·E, deste modo, náJo se pode considerar
inculpada a que exterminou UJna vida.; nã.o, o
vigente dispositivo não pode prevalecer, uma
vez que o Direito não pode ser gozado em detri-
mento de legítimos interesses do homo est qui
futurus est - na frase de Tertuliano.
O NOVO CÓDIGO DE PROCESSO
PENAL
CONFERÊNCIA REALIZADA PELO JUIZ NARCELIO DE QUEIROZ,
NA "SOCIEDADE BRASILEIRA DE CRIMINOLOGIA",
EM 11 DE AGOSTO

A ELABORAÇÃO DO PROJETO Cumpro aqui, mais uma vez, o dever de dar

o meu testemunho sobre a extraordinária capa-
1 - Em Nov<'mbro de 1937, pouco de- cidade de trabalho e perfeita preparação técni-
pois de ter assumido a pasta da Justiça, o P~o­ ca do Ministro Campos. Durante todo o cursr>
fessor Francisco Campos organ1zou uma comis- dos nossos trabalhos, esteve ele semprê presente,
são, a que cometeu a responsabilidade de redi- dirimindo dúvidas, sugerindo rumos, fixando
gir um projeto de código de processo penal. posições. Pudemos, assim, bem conhecer os alto~
Antes disso, porém, teve a Comissão de orga- critérios de sua exemplar técnica de legislador er
nizar um projeto de lei sobre o Juri, dada a. ur- de estadista.
gência determinada pelas dúvidas que surg1r::m
em todo o país a respeito de sua manutençao. ORIENTAÇÃO E INFLU:t!:NCIAS
em face do silêncio da Constituição de 1937 re-
lativamente ao assunto. Redigido o projeto, que 2 - A Comissão se possuiu sempre do senti-
se converteu no Decreto-Lei n. 167, de 5 ele Ja- mento de sua imensa responsabilidade em ter
neiro de 1938, passou a Comissão a trabalhar r1o de redigir um projeto de Código de Processo
projeto de código de processo penal. Era entao Penal para todo o Brasil. Os estudos de pru-
composta pelos juizes Antonio Vieira Braga, Nel- cesso penal sempre tiveram entre nós egrégios
son Hungria e Narcelio de Queiroz, e pelo Pro- cultores. Por outro lado, o regime de pluralldaele
fessor Candido Mendes de Almeida, o qual vent ele processos, desde o advento <1a República, ori-
substituir o Desembargador Magarinos Torres ginou uma situação que só dificilmente se po-
q11e dela se retirara, quando ultimados os traba- deria resolver, dadas as diferenciações que se
lhos da Lei do Juri. criaram nos Estados. Unificar o processo agora,
Depois de um labor intensissimo, de reuniões depois de meio século decorrido, não seria obra
quasl diárias, poude a Comissão fazer entrega facil, dada a variedade elos problemas a resolver.
do projeto ao Ministro Francisco Campos, em A leitura do novo Código demonstrará a preo-
fins de Abril de 1938. Entretanto, já no correr cupação ele seus autores em se não deslembra-
de Maio desse ano, o Professor Alcantara Ma- rem em nenhum passo ela realidade dos assun-
chado entregava ao Governo a parte geral do tos a regular .
seu vrojeto de Cócligo Criminal. Essa circunstân- Deve tambem ser levado mn conta que u
cia indicava a probabilidaele de vir o novo es- novo código teria de estabelecer as mais amplas
tatuto elo nosso clireito penal material a ser de- garantias à defesa, em face elo Código Penal,
cretado dentro de pouco tempo. Nessas condi- que tão largo arbitrio abriu aos juizes. Se é
"~es, o Sr. Presidente da República, aceitand.J certo que, cada vez n1ais, se robustece a con-
alvitre do Ministro da Justiça, resolveu esperar vicção de que o direito da Sociedade deve me-
fosse promulgado o Código Penal, para, então, recer prevalência sobre o direito elo individuo,
cogitar-se do projeto definitivo do Código de em face da crescente socialização do Direito,
Pro::esso. Decretado o Código Penal, passou-se a mais elo que nunca, e por isso mesmo, c!eve1n
rever o projeto do Código ele Processo, de forma ser assegurados os meios necessários para que a,
a adaptá-lo à nova lei e a se lhe fazerem o' restrições elas prerrogativas individuais se pos-
acréscima.;; necessários determinados pela criação sarn fazer cmn rigorosa justiça. Dessa maneira,
de institutos novos, tais como o das "m.edidas só por meio de uma organização processual stn-
de segurança". Além disso, o projeto primitivo cera, fundada em leis simples e executada por
sofreu sensível melhoria, pela minúcia e clareza pessoal capaz, poderá o Estado ex<:rcer o po-
de vários capítulos. Nessa segunda e importan- der punitivo e a função preventiva, protegen-
tíssima fase dos trabalhos da Comissão tambem do a Sociedade contra os individuas realmente
tomaram parte o Desembargador Florencio ele perigosos. Isso evidencia que o mais alto ren-
Abreu e o Professor Roberto Lira. O saudoso dimento do aparelho jm·idíco-penal é perfeita-
mestre Professor Cândido Mendes de Almeid~ mente possível num regime ele prática democrá-
não chegou a vêr corando o seu esforço, poü; tica. A estrutura elo novo proce~so pen:~l bra-
faleceu em 1939. A' sua memória presto um:, j sileiro eviclencia que nüo nos aparton10s ele nos-
COlUOVld:l l10lllC11rtgenl. sas traeliçõcs liberais.
185)
 10 ARCHIVO JUDTCIAniO
Deste Código bem s2 pode dizer, repetindo
Jo:1o Monteiro, no seu relatório sobre o projeto
de código ele processo penal para S. Paulo, que
é, quanto convinha, brasileiro. e que seus ela-
boradores procuraram faze-lo claro na redação,
lógico na exposição das matérias e parco no for-
malismo processual. (1)
.Q CóDIGO DE PROCESSO E O CóDIGO PENAL
: : : : j, • i· ! :11:t
3 - O exame do novo Código, em face ela
legislação anterior, mostrará que não rompeu
ele, de maneira nenhuma, com as linhas essen-
çiais de nossa legislação tradicional. Nele há
muito do Código Criminal do Império, da Lei
de 3 de De3embro e de muitos dos códigos es-
taduais. As inovacões introduzidas destinam-se
a tornar mais eficiente a repressão, quando não
são o resultado ela nec2ssidade de disciplinar o
:funcionamento de institutos adotados pelo Có-
digo Penal, não conhecidos pela legislação an-
terior.
Nessas condições, num exame comparativo
a, que se tenha de proceder entre o novo Códi-
go e a legislação processual derrogada, não se
deve perder de vista a impossibilidade de se
abstrair a circunstância de que o Código dt
Processo se teve de conformar co1n as llnhas fun-
damentais do Código Penal, que, este sim, rom-
peu abertamente, em numerosos pontos, com
o direito anterior. Isso evidencia que um ele-
mento de grande monta terá que intervir em
qualquer debate que ~e possa travar sobre ~
conveniência ou inconveniência de certos dispo-
sitivos da nova lei processual.
Tomemos um exemplo: Divergem prcl-
çessualistas sobre a extensão que s2 deva dar
ao interrogatório elo acusado. O insigne João
Monteiro, fazendo-se eco da condenação ao ca-
rater inquisitorial do interrogatório da lei frau-
ce:a. ad<_?to.u. no já citado projeto paulista, a
onen taçao anglo -americana. O juiz dirigiria ao
acusado as perguntas contidas .na lei, e só elas.
de maneira a evitar que o acusado podesse ser
surpreendido com questões habeis e viesse a
confessar, sem a devida expontaneidade. Sendo
o interrogatório uma peca de defesa, não devia
.a lei deixar brechas por onde podesse ser trans-
formado em elemento de acusacão. Dai o sis-
tema h€1'mético de perguntas saCramentais, do-
minante nos uossos códigos.
Entretanto, sem que possa, de nenhuma ma-
neira, ser confundido com o interrogatório in-
.qu!sitorlal, o sistema do novo Código de Pro-
cesso abre ao juiz a possibilidade de fazer ao
acusaelo perguntas não rigorosamente taxadas na
lei, tendentes todas ao esclarecimento da verda-
de, quer sobre as circunstâncias elo fato deli-
tuoso, quer sobre a personalidade do réu. O Có-
digo Penal investe o juiz de amplo arbítrio, prin- textos legales, tanto de derecho material com!l
cipalmente na fixação da pena. Todo o Código
se onenta no sent1do de dar ao juiz a maior
responsabilidade na repressão. O Código de Pro.
cesso não podia !ugir a esse critério, uma vez
que não mais merece consideração o argumento
que se . fundava na possibilidade de vir o juiz
por mew de perguntas cavilosas, a criar arma-
dilhas no interrogatório dos acusados. Tão alta
é a função do juiz penal, em face da nova Ie·
glslação, que argumentos dessa ordem na. criti-
ca de dispositivos, perderam a razãb de ser.
Nmguem melhor do que o próprio acusado par::t
fornecer os elementos necessários à fo:·n1a-
(1) - Projete elo Ccírligo Criminal elo Esta-
do à e S. Paulo, Tipograflfi do "Diário Oficial". 1 las instituciones pol-iticas dominantes en A77té·
S. Paulo, 1893, pag. 5. i nca. Nuestms tmtculos de cxtradición satisfacen
(SUPLE11ENTO) 5-l-43
gão elo C011\'C11Cllll('Tl(O elo juiz quanto [ts cir-
CUnstàncias esscncüüs elo processo. Muit~ls vezes,
nessa oportuniclae:.?, pela eyiclente sinccrielaele na
retratação de um acusado, poderá o juiz negar
valor a uma confissão feita no inquérito, e oca-
sionalmente coincidente com. as demais provas
dos autos. Por outro lado, o interrogatório mi-
nucioso, longo, explicativo, é sempre valioso
para melhor conhecimento da personalidade do
1 delinquente, que ê o grande elemento a ser le-
vado em conta na fixação da pena.
. Esse exemplo bem demonstra que o crité-
no _de aprec1açao da lei não pode ser mais 0 de-·
c!d1r-se alguem em face das opiniões divergentes
d~s autoridades consagradas. O olhar do critico
dc\'e 1r mms longe, e procurar penetrar a índole
do slsten1a, apreciando no seu conjunto a nova
legislação brasileira.
UM CóDIGO LIBERAL
4 - Uma análise imparcial da nova legis-
lação de processo demonstrará que não se trata
de uma ins.inceridade, ou de uma manobra. para
mascarar uma reallclade diferente a afirmacão
ele que não nos apartámos de nossas tradicÕes.
liberais, ao redigir o projeto do Código de Pro-
cesso Penal .
Antes de tudo, deve ser destacado o dispo-
sitivo referente à garantia de defesa, em todos
os termos do processo: Art. 261. - "Nenhum
acusado, atnda que auser.•te ou foragido, será
processado on jnlgctdo sem defensor". Art. 262.
"Ao acusado menor dar-se-á curador". Arti-
go 263 -"Se o acusado não o tiVer, ser-lhe-á no-
meado defensor pelo juiz, ressalvado o seu dl·
retto de, a todo tempo, nomear outro de sua
confwnça, ou a si mesmo defender-se caso te-
nha habilitação". '
TaL~ dispositivos decorrem do mandamento
constitucional de que "a instrucão criminal será
contraditória". (2) . •
(2) - Pondo em relevo as garantias que o
n~s.so direito estabelece para a defesa, tive oca-
s!ao de fazer no Segundo Congresso Latino Ame-
ricano de Criminologia, reunido em Santiaao do
Chile, em Janeiro de 1941, quando se di~cutia
a tese - "Reforma ela Leglslaçáo Penal n<3. Amé-
rica" - as considerações seguintes, que trans-
crevo dos Anais, vol. I, pág. 126: "Q1tiero traer
al conocimiento de lt! Tsambléa, que en el Brasil
todos los principias aqui defendidos por el Dr,
Eusebio Gómzz ya están consagrados en nuestros
formal.
"Las garantias individuales son minuciosa-
mente q,efinidas en nuestra Constitución, que
preceptua que las penas establecidas o agra•
vadas en la nueva ley no se aplican a los hechos
anteri_o_res, c0111;0 asimis.mo establece que la ins·
tntccwn cnmnwl sera contradictoria. Conse-
c·uent~mente, nuestro Código Penal consagra en
su pnmer articulo el principio de reserva de Za
Le1f y nue_stra legislactón procesal assegur:l las
mas ampltas garantias para la defensa de los
acusados, que son asistidos por defensores desde
los wctos preliminares del proceso. Tenemos
también el Jurado, que es una instit1tción emt-
nentemente democrática. Por otra parte, está
el Brasil perfectamente apa1·ejado p!Lra defender-
se contra la ]lTOJJa_qanda ele ideas subveTsivas de
(66)
 5-1-43 ARCIIIVO JUDICIAHIO (SUPLE::O.IE:'\TO) 11

corrente com o pl'incípío elo "contraditá-~ la Justicia Federal y los Tribunales ele la Capf·
rio", eliminou o novo código qualquer ato se- tal y Territorios Nacionales'', ele 17 de Outubr·J
creto. nu instruct-lO. ele 1888, e ainda hoje em pleno vigor na Repú-
Na vigência ·da legislação anterior era possi-· blica Argentina, dispõe, no art. 180: "O sumá-
vel a prática de atos secretos. Como exemplo r'o é secreto c não se admitem nele debate:; nem
pode ser citado o Cócligo de Processo Penal do defesas".
Rio Grande do Sul. S:gundo o seu art. 347, a Em face de dispositivos como esse, da le-
instrucão secreta seria encerrada dentro do prazo gislação vigente naquela democracia, não é pos-
de oito dias que decorreria do recebimento ela sJvel pôr-se t>m dúvtcla a superioridade do no~so
queixa ou clenúncia. Na conformidade elo arti- Código, o qual, aliás, "não se apartou de nossa...
go 346. "se pelo interrogatório, inquirição elas tradições liberais".
testemunhas, ou informações a que tem procedi- Se alguem pretender enxergar traços de au-
do, o juiz se convence da existência do crime toritarismo em certos dispositivos do Código,
e indícios veement2s de quetn seja o seu autor, deverá primeiro submete-los a um exame demo-
deve pôr termo à instrução secreta. Quando, po- rado, evitando as afirmações simplistas e cate-
rém, não tem ainda obtido pleno conhecimento góricas. Talvez a disciplina do "flagrante dell-
do crime e incliclos veementes d: quem seja o to" esteja destinada a criar alguns equivocas.
seu autor, deve prosseguir na instrução secreta, Entretanto, a maior amplitude do conceito de
até colher prova suJ'!ciente". ''flagrância", para que já tendiam alguns código~
A lei estadual n. 141, ele 23 de Julho ele 1912, estaduais, foi trasladado para a nova lei bra~l­
que alterou vários artigos elo Código, fez substi- leira do Código de Instrução Criminal da Fran-
tuir a seguncla alínea desse art. 346, pela seguin- ca, de 1808.
te: "No caso contrário deve (o juiz) prosseguir ·
na instrução 3ecreta por mais quinz? dias, fin ..
I Essa e semelhante origem tiveram muitos
dos os quais, se julgar insuficiente a prova CQ·· outros dispositivos do novo Código, nos quals
lhida, remeterá os autos ao juiz da pronúncia alguns críticos apressados estão descobrindo um
para qu~ este resolva sobre o arquivamento do ar suspeito de anti-liberalismo.
processo ou sobre a abertura da fase pública".
Explicando o sentido do dispositivo, escre- A EXEGESE DO NOVO DIREITO
veu ilustre comentador da lei procesual gaúcha
e membro da Comissão Redatora do Código de 5 - Talvez a maior virtude do Código de
Processo Penal do Brasil: "Dest'arte, fica per- Processo P<enal consista na clareza com que fol
feitamente claro que o prazo estatuído no artt- rerligido. Sem se distanciar de uma rigorosa te-
go 347 deve ser prorrogado até mais quinze cnica jurídica, procurando estar em intimo con-
I
dias, sempre que for mister prosseguir-se na tacto com a moderna doutrina processualistica,
instrução. para colllerem-se lndicios suficiente.s o Código se manteve fiel à nossa nomenclaturn
da autoria. Se, findando-se os quinze dias dfl. tradicional, só a abandonando num ou noutro
prorrogação, ainda não se tiverem colhido indi- ponto. já demasiadamente antiquados, ou aber-
clos sulicientes de quem seja o autor do delito, rantemente distanciados da atual sistemática.
devem então os autos ser remetidos ao juiz d:l E' de esperar-se que a singeleza da redação
pronnncia, para decidir sobre o arquivamento do do Código evitará as interpretações contradi-
processo ou sobre a abertura da fase públi- tórias. Não sei de maior fonte de desprestigio
ca". (3). da lei e de diminuição da própria autoridade
Na "Exposição de Motivos" do projeto de punitiva do Estado do que os julgamentos fun-
1897, Julio de Castilhos, referindo-se à instru- daclos em Interpretações contraditórias. Fura
ção secreta~ fazia notar que "o projeto é muito evitar os enorm-es malefícios dai decorrentes, é
mais liberal que o código argentino, não só por- de esperar-se que o Ministério Público, quando
que admite a publicidade, no segundo periodo d<l náo o fizer a defesa, há-de esforçar-se por pro-
instrução, como tambem porque nessa fase per- vocar sempre, em tais casos, o pronunciamen~o
mite a repetição dos atos anteriores, lnqu!nn- do Supremo Tribunal, por interposição de Recut-
dos de nulidade, e a audiência de testemunllao so Extraordinário (Cód. de Proc. Penal, art. 632
do réu, a quem faculta tambem recurso contra n. IV). Assim. dentro de alguns anos, se terf~
os despachos do juiz". logrado obter uma jurisprudência uniforme na
Tinha razão o grande estadista riograndense interpretação do novo estatuto processual.
O "Código de Procedimentos en lo Criminal para De qualquer maneira, é indispensavel que
a magistratura do Bra.s:l, que tanto tem llon-
rado a nossa cultura na aplicação do direito,
bem se co;npenetre dos exatos rumos a seguir
perjectamente al propuesto por el eminente re- na mterpreta<:ão da lei.
lator. A lei, como manifestacão da vontade sobe-
"Por lo tanto, es para la Delegaoión brasi- rana df'.stinada a regular a atividnde dos cida-
le·íi.a un gran placer poder deoir a los Seiiores dãos e dos orgãos públicos, constitui uma en-
Delegados de! Continente Americano, que las tidade autônoma, inteiramente liberta da von-
aspiraciones defendidas por el Projesor Gómez tade das pessoas que concorreram para redi-
ya están en el Brasil y en s1t totalidad, conver- gi-la. Bem >c entende, assim,' que a exata in-
tidas en una realidad legislativa. terpretação deve tender para não aceitar a von-
"A hora, en lo que a la ad.opción de la escFela tade dos autores conl1ecidos da lei, mas a von-
posttzva .se rejim·e, seria ésto una aspi1"adón tade da própria lei, tai como decorre expressa
utópica, dado el hecho de que no hay un sólo de seus t-ermos. (4)
código que la consagre íntegramente. Pienso, O jurista deve sempre ter diante dos olhos
como el ilustre maestro, Protesor Luís Jiméncz o fim da l.::i, o resultado prático que ela intenta
de Asúa: La lucha de escuelas pertenece al pu- atingir. (5)
sado. Ninguna escuela., ni doctrina, ni sistema
penal alguno, pudem servir de base a la contru-
ción integral de un código. Sólo es r.osible la
l'ución eclética"!
so-, (4) - Vicenzo Manzlni. Trattato di Dirítto
(3) - FLORENCIO DE ABREU, Novos Comentá- Processual e Penal e, vol. I. pg. 88.
1iOS ao Códtqo de Processo Penal do Estad-o d.o (5) - Francesco Ft'rrRl'n, Trattato di Dil·itto
Rio Grand-e do Sul, pag. 56. Ctvtze Italiano, vol. I, pg, 212.
(87\
 12 AH.CHI\'0 JUDICIAIHO
O testemunho elos autores ele um projeto
üc lel só póclc ter o \·alar que na interpretac:·w
é possivel atribtlir-se aos "tra!Jalhos prepara-
tórios". Estes podem esclarecor o sentido ele
certos dispositivos, pelo conhecimento que for-
ne-cenl dos ,pensmnentos ·e princípios que ani-
maram os autores da lei. Mas, se os autor~s
não lograram transplantar para o texto legal,
com fidelidade, os princípios e pensamentos que
os animavam, não será a palavra deles que possa
ter o dom de insuflar na le1 um senticlo que
dela não decorra expressa ou tacitamente.
Por outro lado, não é possivel conceber-se
uma atitude "crítica" em face elo texto legal.
A lei vale pelo que é - e não pelo que pod-orb
ter sido. A atitude mental de quem estuda as
normas jurídicas deve ser u de quem não se
prêocupa sobre se os efeitos concretos que a
norma produz n:o. vida social são, ou não, de
aprovar-se, como conformes; com um ideal tle
justiça. A atitude mental do juiz não pode ser
uma atitude crítica. (6)
Nem por isso se entenda que não admitimos,
num certo sentido, uma atividade "crítica" em
relacão à lei. Essa Cl'itica tem cabimento como
pEsqtliza do direito a {;onstituir-s-e,, como uma
preparação à atividade legislativa. Por dois mo-
dos, como observa Arturo Rocco, pode exercer-se
essa crítica: dirigindo-se a institutos que o di-
reito vigente consagra, pretendendo a reforma
ou a aboliç"io deles, ou pl«iteando a consagra-
ção de institutos estranhos ao dicelr,o positivo,
aclotados pela l_egislação de outros países ou pel:1.
~egi.sl·açâo derrogada. Tambem não é posshel
negar-se a oportunidade de uma critica que, no
âmbito do próprio direito positivo, se proponll11
a demonstrar as contradições, dioparidades o'.l
d~sharmonias que possam ser encontradas no
se1o do próprio direito escrito, apreciado no ~eu
conjunto, e a impossibilidade de atingir a lei
a finalidade pretendida pelo legislador. Tal crl-
tica, que é deduzida dos princípios e da apllcn-
çào prática do direito vlgente, é a que Rocco
chama ele crítica jurídica.
Entretanto, como pondera ainda Rocco, u~
criticas mais frequentes que se fazem às let~>
não te-em por base os 1prindpios do direito vi-
gente, mas obedo:ceJn a considerações de orden.
social ou política. E essa critica não cabe· numu
atividade puramente jurídica, pois é função da
filosofia do direito penal e da política criml-
nal.
Por mais agrad:1.ve1 e sedutora que possa oor,
por:''m, a ativida-de do crítico, dele deve exigir-se,
antes de tudo, um exame minucioso do text-•·
legal, por melo de uma apreciação conciendosa
ela lei em conjunto. (7)
Como faz notar o eminente mestre argen-
tino Sebastián Soler, no pórtico ele seu admlm-
vel tratado, mais do que nunca nos corre o
dever de prestigiar a lei, de fomentar um senti-
m<n to ele respeito para com ela. "As reiterada~
críticas à lei penal determinam certa atitudo
ele indiferença, conforme temos observado entre
jovens estudantes. A lei é apresentada com fre-
quência como uma opinião a mais, dentro de um
conjunto •de teorias, e essa opinião, alem de
tudo, é geralmente considerada como pouco
sensuta. Deste modo, ao envez de fomentar-se
o esforço por apresentar a lei em seu melllO!
sentido, frutificu certa inclinacão demolidora
> 'I
(6) - Filippo Grispigni, Corso dt Diritto
Pcnaic, 1·o1. I, pg. G.
(7) - Arturo Rocco, Il problema c il me-
tecla clclla scicn::a dcl cliritto pena/c, nas Opere
Glunclichc, yol. 3.0, pg. 310 , gcntlno, \'Ol. I, p~. 12.
(SUPLK\IE:\TO) 5-1-43
esquecendo-se que entre o maior trataclo e a
nwls modesta lei penal existe uma ditercnçfl qua.
lltatrn:nnent2 insanavcl. A l2i é co111 frequência
1nais sábia do que s2 supõe; porem, para enten
dê-la., é preciso estudá-la com ânimo prudente
e boa vontade". ( 8)
AS INOVAÇõES DO CóDIGO
6 - A "Exposição de Motivos" do Minist:o
Francisco Campos poz b21n em relevo as ino-
vacões introduziclas pelo novo Código no no,;s,,
clil:eito judiciário penal.
Sem falar nas modificações trazidas pa:,.
alguns institutos, tal como o que diz respeit.)
ao flagrante delito, à prisão preventiva, às nuli-
dades, aos r~cursos, enl que se consagraram prin·.
cipios antes ensaiados com pleno êxito pelas le·
gislaç:ões de alguns Estados membros, para mim
as inovações mais importantes do Código sãu
o "sistema d-o relacões entre a acusacão e a sen-
tença" e o "princípio da livre apreciação das
provas pelo juiz".
Não deve ser esquecido que o Código acabou
de vez com a iniquidade de negar-s-2 liberdade
provisória ao acusa.do que, por pobreza ou desam-
paro, não tinha como prestar fiança. O art. 350
dispõe que, nos casos em que couber fiança, u
juiz, verificando a imposibilidade de prestá-la
o réu po-r motivo de rpobreza, poderá conceder-
lhe a liberdade provisória, sujeitando-o às mes-
mas obrigações que a lei impõe ao que presta
a fiança.
Como juiz criminal, muitas vezes experi-
mentei 11. sensação de verdadeira repugnância,
quando tinha que presidir a processos de réub
presos, pela Impossibilidade econômica de pre~­
tarem tiança, enquanto outros, envolvidos -no
mNmo fato e às vezes muis culpados, mas com
recursos, esperE.vam soltos o pronunciamcntc:. da
justiça.
Muitas outras disposições do Código estão
a merecer aplauso pela sua oportunidade e con-
veniência. Numerosas dúvidas que se vinham
suscitando na vigência ·'da legislação anterior
foram claramente dirimidas pela nova lei, em
cuja redação se teve o cuidado de procurar
.prever as consequências possíveis ele sua apli-
cação. E' evidente que tuclo não foi r<:solv!do,
pois muitas dificuldades que terão de surgir
são imprevlsiveJs. Multas vezes, textos, que os
redatores da lei consideram da mais simples
compreensão, prec1 'amcnte são os que, na prá-
tica, veem a constituir problemas de extrema
complexidade.
A LIVRE APRECIAÇAO DA PROVA PELO JUIZ
7 - Já o Ministro Campos, na "Exposição
de Motivos", de munelra sintética e brilhante,
tracou as linhas divisórias entre o sistema das
chamadas provas legais e o elo livre convenci-
mento do juiz, pondo em relevo os aspectos prin-
cipais do critério da livre aprec·iação.
Entretanto, não obstante essa precisa colo··
cação do assunto, não são poucas as dúvidas
que veem repontando, aqui e ali, sobre a exata
extensão dos conceitos ele livre apreciação das
provas e de livre convencimento do juiz.
Não iremos repetir u história da evolução
desses conceitos, através elo direito romano e
do direito germânico, com as combinações pro-
cessadas em épocas posteriores, pois tuis consl-
(8) - Sebastiún Solcr, Derecho Penal Ar-
(88)
 5-1-43 ATICHIVO .TUDICIAHIO
dcraçõcs sfto perfeitamente clispen;;aveis para a
con:preensüo atual elo as.suuto.
Pam um entendimento perfeito clr! n•atérLJ
d:\·e iicar bem claro que tudo se resume sim-
plesmente em um critério para apreciação elas
provas, en1 um 1nétodo para avaliação dns pro-
vas produzidas no processo (Beweiswürdigung.
eles fllcmães). (9)
A provrl, no processo, não tem outrfl finali-
dade senão propiciar o. descoberta da verdade.
Por eb é que o juiz forma a sua convicção sobre
a existência ele um fato. ou sobre circunstâncias
capazes ele excluir a criminalidade.
Pela prova é que o juiz chega àquela verdade
histórica, que é, de um ponto ele vista subje-
tivo. a certeza que se requer para o julgamento.
E isso porque, com. as naturais deficiências dn.s
operações lógicas e com os defeitos na obtenção
das provas, nunca é possivel saber-se exata-
mente a distância que vai dessa verdade histó-
rica, ou fonnal, à verdade material. A c2rteza
é sempre um estado de conciência individual, é
a configuração subjetiva da verdade, e, portanto,
emin?ntcm<mte relativa, dado as dif.erencas de
condições psicológicas em que cada homem exerc't
a atividade de crítica da prova. A convicção não
é, pois, senão a repr2sentação da verdade, que
logramos formular em nosso espírito. O cui-
dado na colheita da prova. e o critério e o equi-
líbrio crítico do juiz são os elementos indis-
pensaveis para que essa repTesentação se apro-
xim ~ o mais po.,si vel da verdade. As provas de-
feituosas e a falta ele critério ou ele penetração
psicológica elo juiz cada vez mais distanciarão
a verdade, como a podemos apreender. da ver-
dade. como realmente exist-~ no mundo.
No método de apreciação das provas é que
realmente divergem os dois sistemas a que nos
vimos referindo .
E foi precisamente nesse campo de apre-
ciação da prova que se realizou a mais formi-
davel rEVOlução do processo penal. ( 10)
No regime chamado das provas legais, do-
minante até à revolução francesa, a lei não se
limitava a indicar expressam·ente as maneJ.ras
pelas quais se devia investigar e provar a exis-
tência do crime e quem fosse o seu autor. A lei
disciplinava, de maneira extremamente minu-
ciosa, as provas que seriam suficientes para es-
tabelecer a certeza da existência de um fato, dis-
criminando para cada prova o valor que lhe
d·evia emprestar o juiz.
A;o.sim se refere Lucchini ao regime das pro-
vas legais: "O estado rudimentar ela cultura, o
carater supersticioso do tem.po, a f:~cil tendência
para a casuística e o sentido inquisitório do pro-
cesso favoreceram o des-envolvimento do sistema
das provas legais, que teve o seu germe nas ar-
dálias ou juizos de Deus, no juramento do
acusado ou dos exorcisados e no duelo judiciário,
e que recebeu a sua máxima consagração. sob o
domínio das jurisdições eclesiástica.'>. Os elemen-
tos ele prova são aí tarifados ele tal modo que.
para ter-se a plena certeza, uma só testemunha,,
por mais resp2itavel, não basta, e os crimina-
listas elo tempo gastam R maior parte C!lo seu
trabalho no definir, avaliar e medir o valor de
cada el2mento ou adminículo probatório, com sofos revolucionários do século dezoito que se
análises e classificacões as mais miudas e ca- processou a substituição do regime elas provas
prichosas. De ma.neíra -que o juiz, não :JOdG j legais pelo do livre convencimento do it~iz.
fazer nenhurna apreciação própria sobre a sub- 1
-- . ~---(-1.-1) - L . Luc<:hini, Elementi di Procedura
(9) - Julius Glaser, Handbuch des Straf- .Penale, pg~ 173.
prozesscs, vol. I, pg 245; Kost c Kaiser, Juristís-- \'
ches Worterbuch, 65.
(10) - Salvatore Mecsina, Il regime delle i
prore ncl nuoro Corlice cli P1'0cer1um Pena.le, 1 Pratique d·'Instruction Crin;•!nelle et de Procé-
pg. 3GG.
( 8f/ I
(SUPLEJ\IE~TO) 13
I sistência, ou não, elas circunstâncias ele fato,
1nas, ao contrário, cle\'e linlitar-se e:8rLlpulosa-
rnentc ã taxati\·a avaliaçào elos elementos ele
provrt, realizando, por sua parte, a open1ção pu-
ramente n1:cânica e passiva ele a;Jlicar, caso por
caso, a tarifa preordenada pela lei''. ( 11)
Co1no se vê, o juiz não era senã.o u1n i~1s­
trumento impassivel, que devia conformm·-se
com a tarifa legal das provas. De\·ia ele verificar
cada 2lemento, caela circunstância do fato - e
a val!ã-los, segundo as prescricões ela lei ou dlt
doutrina. Essa doutrina elas provas, dominante
8.té os nossos dias, tinha sido pacientem·2nte
I elaborada pelos criminalistas práticos elos séculos
clezes·2eis e dezessete.
Pouc0 importava qu~ a conclusão a que che-
gasse o juiz. de acordo com a hierarquia proba-
tória estabelecida pela lei ou assentada pela dou-
trina, corresponclesse, ou não, à sua própria con-
vicção. O juiz propriamente nã.o julgava. Limi-
tava-se a e.o.pecificar as confissões. os t2stemu-
nhm, as presunções, os indícios. Cada unl deles
tinha um efeito legal. E a sentença se reduzia
a uma operação matemática, pois não era se:··ão
uma cl2dução elas provas colhidas durante o -r;ro-
cesso. (12)
Nesse regime é que se tinha a confissão c!o
acusado como a "rainha das provas", era que
a prova podia ser plena ou semi-plena, que os
Indícios podiam ser leves, veementes ou graves.
Por outro lado, o testemunho, ou prova teste-
munhal, os escritos, ou prova instrumental, e
as presunções. ou prova conjetura!, eram hierar-
qmzados e classificados, .de acordo com a im-
portância de cada um. E por mais absurdo que
pareça, o rigor na obtenção de tais provas estava.
em geral, em proporção com a gravidade do
crime a purür. Se a pena cabivel era a de morte,
se exigia o concurso de provas completas. Mas,
S·e se cogitava de acusação de menor gravidade,
relaxavam-se as exigências do sistema. (13)
I E' bem verdade que a legislação brasileira
derrogada pelo novo Código de Processo Penal
já não observava rigorosamente tal sistema, pois
Já se vinhR transigindo em muitos pontos, prin-
cipalmente no que respeita a uma maior liber-
dade do juiz na apreciação da prova. Por ou-
tro. lado, a influência ela doutrina estrangeira,
principalmente francesa e italiana, toda oriea-
tada no sentido do livre convencimento, muito
concorreu para que se fosse infiltrando nos nos-
sos métodos de julgamento os critérios do sis-
tema probatório só agora expressamente consa-
grado pela lei. As nossRs coleções ele julgados
estão cheias de decisões assim orientadas, onde
são frequentes as aplicações dos ensinamentos
da psicologia judiciária na critica da Dl'ova.
E' assim de registrar-se que os nossos julms
e tribunais, como grande parte dos nossos dou-
trinadores da especialidade, já se tinham adian-
tado, em certa medida; à consagração leghla-
tiva do novo sistema.
OR.IGEM E EVOLUÇAO DO PR.INCíPIO
I
8 - Foi sob a influência da obra dos filó-
'(12) - Faustin Hélie, Traité de l'InstnL-
ct1on Crimin.elle, vol. II, pg. 314.
(13) - R . Garraud, Tmité Tlzéorique cl
Jure Pénale, vol. I, pg. 503.
 14 ARCHIVO JUDICIARIO
Muito ao contrário elo que possa parecer a
alguns espíritos pouco avisaclos, não há no sis-
tema em !Joa llora acollliclo pela nova legLolação
processual elo Brasil nada que ilnporte em po-
del' arbitrário elo juiz. Tal princípio vai embeber
as suas raizes nas mais p1.u·as fontes elo pensa-
mento libertário e clemocrá:tico.
Já Beccaria tinha observado que a certeza
que se requer no processo penal não pode ser
encerrada nas regras de uma prova científica.
E Filangieri demonstrou mais tarde que essa
certeza não se pode encontrar senão na con-
ciencia do juiz. Depois ele fazer essas citações.
observa Hélie que o principio da prova moral.
que substituiu o da prova jurídica, se tornou "
base da reforma elas leis criminais francesas. ( 14\
Na Revolução, o princípio foi consagrado
pelo voto da Assembléia Constituinte, que tomou
conhecimento ela questão através do relatório ele
Duporê., na sessão de 26 ele Dezembro ele 1790.
apresentado em nome dos "comités" de constl-
tuição e ele juri~pruclência crim1nal. Depois dp,
uma discussão de vários dias, em que tomaram
parte Duport Prugnon, Tronchet, Tl1ouret e Ro-
bespierre, o projeto foi a.provaclo, na sessão de
18 ele Janeiro de 1791. Com ele entrava para
a consagração ela lei francesa o princípio do
convencimento livre do juiz, condenando-se de-
finitivamente o regim·e das provas legais. O ar-
tigo 24 do tít. VI da lei ele 16 de Setembro de
1791 o adotou expressamente, e a instrução de
29 de Setembro do mesmo ano o formulou assim·
"E' particularmente nos depoimentos e debates
que se tenham realizado em sua pre.sença que
os jurados elevem fundar a sua convicção pes-
soal, porque é de sua convicção pessoal que aqui
se cogita; essa é que a lei lhes pede para ma-
nifestar, e é dela que o acusado e a sociedadP
dependem". O art. 372 do Código ele 3 brumário
do ano IV não fez senão reproduzir esse dispo-
sitivo. O Código de Instrução Criminal de 1808
adotou integralmente o mesmo principio, no seu
artigo 342: Antes de começar a deliberação dos
jum.dos, o presidente lfle 5 fará a leitura da ins-
trução seguinte, que, será, alem disso, afixada.
em grandes caracteres, no lugar mais visível da
sala: "A lei não pede contas aos jurados dos
meios pelos quais se conv-::;nceram; ela Dão lheB
prescreve de quais devam faZBr particularment"
depender a plenitude e a suficiência de uma
prova; ela lhes pr·2screve que se interroguem 11
si me~mos, no silêncio e no recolhimento, e
que procurem, na sinceridade de sua conciência.
qual a impressào que à sua razão produziram
as provas trazidas contra o acusado e os argu-
mentos em sua defesa. A 1·2i nüo lhes diz: Te-
reis por verdadeiro todo rato atestado por tal ou
qual número de testemunhas; ela tambem não
ll1e3 diz: Não considerareis como suficiente a
prova que nào estiver formada por tais peça",
por tantas testemunhas e por tantos indícios;
ela não lhes faz senão esta pergunta, que abran-
ge todos os seus deveres: Tendes uma íntima
COll\"ÍCC:lü?",
E ·depois de historiar a2sim a marcha ven-
C·2dora elo novo principio para a sua primeira
consagração legislativa nos tempos 1nodernos, Hé-
lie conclue o seu magistral capitulo com as con-
siderações seguintes.
'Era im·possivel declarar com maior precis!l.o
" firmeza a aboliçào das provas legais e o novo
princípio que tem como bas2 elo julgamento a
convicçào íntima elo juiz. A lei não se limita
a formular uma regra geral; ela leva sua sol1-
citude até a proscrever minuciosamente toda
(14) - Faustin Hélie, op. cit., vol. Il,
p;;. 315.
(SUPLEMENTO) 5-1-43
prova, cuja fO!'Ça seja unicamente fundada em
documentos, e1n um ·certo número de tcstcmu-
~ll~~a~1~ou e~1~~r!~1~ic~~<>slo~e le~~~a a c~:~~;is~l\~;ict~~~~:
vas, pois que as deixa, sem restrição, à apreciação
elo juiz, cuja conciência não pretende acorrentar:
Ala delxa ao juiz a plena liberdade de apreciar
,..ada testemunho, cada indicio, e de formar, no
~eu foro interno, ele acordo com todos os ele-
lll2ntos que tenha recolhido, a sua íntima con-
vicção. Esta convicção é a única base elo julga.
menta. (15)
Se bem que estabelecido originariamente
para o julgamento pelo juiz, o principio da
livre apreciação das provas se estendeu, como
critério elas decisõ2s dos juizes togados, não só
na própria França, (16) como à Alemanha (1848)
e à Austria (1873). (17)
J\l'a Alemanha, o principio é hoje expressa-
mente consagrado, tanto na Strajprozessord-
nung, ( § 261.) como na Civilprozessordnung.
Na Italia, não há controvérsia sobre a ado·
ç!'to do principio, muito embora não se encon-
tre ele expr2ssamente declarado lHll11 disposi-
tivo legal. Está implícito, porem, na orienta-
ção geral do direito processual italiano, tanto
civil, como penal. ( 18) Aliás, já em 1914, Ali•
mena se n1ostrava admirado por ainda existirem
tantos paises americanos, e entre eles o Brasil,
anele se adotasse o critério das provas legais. (19)
Embora fundados ambos na livre apreciação
das provas e no convencimento intimo, num
ponto diverge o julgamento do juri do julga-
mento pelo juiz togado: E' que no último deN
ser demonstrada a razão ele decidir. O juiz é
livre de dar às provas o valor que julgar maia
conveniente, pois que a lei não preestabel·2ce re-
~;ras para a valorização delas, deix<tndo isso a.
livre apreciação elo juiz. Este examinará a cre-
dibllldade dos testemunhos, em cada caso par-
ticular, s-ervindo-se de todos os meios a seu al-
cance para surpreender a verdade. Ninguem lt.e
impõe que deva crer na testemunha que ;;ati3-
fnça tais ou quais condições, mas está o jUi?.
obrigado a declarar em quais t-estemunhos 'e
fundou para formar a sua conviccão. Se .jcs·
prezar as declarações de alguma testemunha, terá.
ele tambem de expor os motivos que o levaram
u lhe negar credibilidade.
De qualquer maneira, deve o juiz funda-
mentar cumpridamente a sua clecisão, de forma.
a ctemonstrar todos os motrvos que concorrerar'1
para o seu convencimento. Só assim, examitua-
d0-&2 a prova existente no procesEo e as ra~õ2s
de decidir, será possível formar-se um juizo so-
bre o teor de justiça ela sentença.
O Código dispõe no art. 157 que "o juia.
formará sua convicçã.o pela livre apreciaçâo c!a
prova". Como corolário desse princípio, o Có-
digo desliga o juiz até mesmo de acatar incon-
dicionalmente o juizo técnico dos peritos. Dtt
fato, estabelece o art. 182 que "o juiz não fi-
cará adstrito ao laudo, podendo aceitá-lo ou re-
jeitá-lo, no todo ou em parte".
N~o obstante a alta autoridade d3 Floriun.
que se rebela contra tão largos poderes conce·
(15) - Faustin HéJi.2, op. cit., vol. II.
pg. 316.
( 16) - Faustin Hélie, op. cit., vol. li,
pg. 320.
(17) - Julius Glaser, op. cit., vol. I,
pg. 350.
(18) - Pletro Rossi, Convincimento del giu-
dice, no Nuovo Diycsto Italiano, vol. IV. pg. 214.
(19) - Bcrnarciino Alimena, Principii di
Procedura Pena/c, vol. I, }Jg. ·127.
(90)
 5-1-43 AHCHIVO JUDICIAIUO (SUPLEMENTO) 15

I
diclos ao juiz, pois isso importa em pressupor feitas ~-.s citações ou intimaçõe3, para todos o~>
para esse "la universalc scienza", (20) o legis- efeitos legais.
lador brasileiro não podia ter ch:•gado, coeren-
temente, a outras conscquências. Inlpor ao juiz FUNDAMENTAÇAO DA SENTENÇA
as conclusões do laudo pericial, qualquer que
tosse o número dos peritos concordantes, impor- 9 - Como já acima referimos, a faculdad~
taria em uma flagrante mutilação do principio do llvre convencimento do juiz não o exime
do livre convencimento e em usurpar 'to juiz da obrigação de fundamentar a sentença, !ndi..
a função ele julgar, pois, em numerosos cr.sos, cando todos os e!en1entos que serviram para
a decisão da causa dependeria apenas do juizo formar a sua convicção. E' o que decorre do dis-
dos peritos. posto no art. 381: ".4 sentença conterá . .. III -
a indicação dos motivos de jato e de direito em
Em numerosos outros dispositivos do Código que se fundar a decisão". Consequentement.z, a
surpreendemos a preocupação do legislador em !'alta na sentenca de indicacão desses elementos
I
manter perfeita coerência com aquele principio é motivo de nulidade (art. 564, letra "m") .
fundamental. / Não pod·e, por exemplo, limitar-se o juiz ~
Tais são as disposições contidas nos arts. 197, concluir pela condenação do a-cusado, com a
198 e 200, sobre u confissão, e art. 202 - "toda afirmação de que não logrou ele destruir as de-
pessoa poderá ser testemunha", inclusive os me- clarações ele duas testemunllas de vista. Dev&-
nores de 14 anos (urt. 208) . examlnar o valor dos depoin1entos d,~ tais tes-
O novo Código de Processo Penal baniu temunhas, tendo em consideracão as suas con-
tambem, ainda como mna consequência do livn adições pe.,soais, assim corno subineter essa prova.
um exame comparativo com as demais '!ircuns-
convencimento, toela e qualquer presunção legal.
As presunções ainda existentes em nosso di- tânclas provadas nos autos.
reito punitivo não são de natureza processual\ Náo pode tambem o juiz restringir-se à d.z-
pois estão contidas no direito penal material. claração de que a prova ê insuficiente oara con-
Na verdade, o Código Penal e a Lei de Contra- vencer da culpabilidade do acusado óu que é
venções Penais consagram várias presuncões e bastante para convencer sobre a autoria que llle
ficções, atendendo a conveniências ele política é atribuída. Deve o juiz deduzir claramente quaib-
legislativa, para mna mais eficiente repressão os motivos que o levaram a considerar a prova
dos delitos. Assim, a presunção de imaturidade Insuficiente, ou que razõe.s concorreram para
p5iquica dos menores ele 18 anos, contida no que a julgasse plenamente convincente.
art. 23 do Código Penal, que os considera, desde Não pode o juiz desprezar uma perícia, com.
logo, irresponsaveis e sujeitos às normas esta- a simples declaração de que o laudo não merece
belecidas na legislação tutelar; a presunção de homologação. Deve criticar o laudo, mostrando
periculosidade contida no art. 78 do mesmo Có- os motivos por que não o adota como base do
digo c no art. 14 da L€1 de Contravenções; a julgamento. (22)
presunção de violência constante do art. 2?.4 do Quando tais omissões importarem numa de-
Código Penal, a.<'Sim como a presunção jztris et ficient-e demonstração dos motivos de decidir,
de jure, de que o agente conhecia a circunstân- ele maneira que, por -outras afirmações da sen-
cia de não ser a ofendida maior de quatorze tença, não seja possível apreender-se o raciocí-
ano.;; (letra "a"), etc. nio do juiz na critica ela prova, deve ser decre-
tada a nulidade do julgado. A matéria é das
Em tais casos, a apreciacão sobre a imatu- mais d.zlicadas, sendo inviavel a Possibilidade de
ridade ps!qulca dos menores, a de "él'ÍClilOSl- regras gerais a respeito. Cada êaso tem o seu
dad·e, nos casos especificados. a de violência, etc., aspecto particular. E .sendo de desejar-se que
ao Invés de ser deferida ao juiz criminal, fo! as nulidades se reduzam a um 1ninimo. os jul-
:feita antecipadamente pelo legislador, com um gados deverão ser examinados sempre no con-
critério presuntivo imperativo. junto de seus fundamentos. Nunca deveria ser
Para muitos a dispo.sição do art. 92 do Có- decretada a nulidade de uma sentença, ainda
, di.go de Processo Penal tal vez pareça importar que defeituosa na sua fundamentação, quando
numa limitação elos pocler'cS elo jniz penal na do s2u teor geral se pudes:oe colher uma con-
investigaçào, assim como uma rcstricüo à sua 11- vicção coincidente com o seu di·spositivo.
berdacle ele convencimento. Entretanto, a "con- Assim, tendo o juiz de indicar os motivos.
trovérsia sobre o estado civil elas pessoas" não é de fato em que sB fundar a sua decisão. é evi-
senão um obstáculo ao exercício ela ação penal. dente que deverá ele limitar-se ao ,oxaine das.
A dificuldade e d2licade:;;a da prova necessária provas produzidas no processo. Livre conven-
(para dirimir tal controvérsia bem estão dando a cimento não quer dizer liberdade ele decidir o
sentir a conveniência de quB essa matéria seja ,lulz de acordo com o seu conhecilnento privado·
d~ic_llda sempre pelo juizO- cível, com compe-
tenma pnvativa. O julgado da jurisdição civll fatos dos fatos. O conhecimento particular de certos
não constitue uma limitacão ao livre conv·=ncl- pode substituirque tenham relaçáo com o processo não
mento do juiz, pois a solu.cão da questfto de es- a provu existente nos autos ou
suprir
tado é apenas, no caso, um pressuposto proces- eventualmente, a que deles esteja au~ente, mas, apenas, e·
sual, uma vez que :·a sua falt::~ impede o livre iluminar a li\Te apreciução do·
movimento da ação penal". (21) juiz. (23)
Uma presunção acolllida pelo Código d·3 Pro- De fato, é possível que o juiz t2nl1u de lan-
~esso Penal não diz respeito à matéria de prova. çar mão de matéria não contida nos autos, como
E' a que decorre elas citações e intimações fel- elemento de eo;clarecilnento da prova, con1o con-
tas por meio de edital (arts. 361, 362, 363 e tribuição à sua operação critica das circuns-
392) . D2corrido o prazo do edital, presumem-se tâncias provadas no processo. Isso só pode ocor-
rer com relação aos "jatos notórios" e às "nor-·
mas de experiência".

(20) - Eugenio Florian, Prove Penali,

VOI. I. pg. 331. (22) -S. :rvressina, op. cit., pg. 311. nota 2.
(21) Giullo Battagllni, Il diritto cll que-
- ( 23) - Vincenzo Manzini, o p. c i i . , vol . L
relia secando la nuova legislazione, pg. 48. pg. 188.
(91)
 1G ATICHIVO JUDICIAniO (SUPLE;\lENTO) 5-1-43

FATOS NOTóRIOS I mente elos fatos notórios. São normas ele valor

Notoriun~·
geral, inclepcnden :es do cnso particular :tu'~ ::
10 - non eget probaiionc. Em I objeto do julgamento. SCw princípios que levam
dlretto processual. cliz··se que um fetto é notório. no juiz r.1n [-_;Ubsíclio para con1prcen::Cto uu intel'-
quando, sendo geral o conhecimento ele sua exl~­ pretação das provas produzidas no proc2sso.
têneia, seria perfeitamenk ocioso pretender pro- Fundam-se na observação quotidiana daquilo
vá.-lo. A verdade aí está ao alcance de to- que a.contece normalmente. no icl quod plerum.-
dos. (24) Ninguem, por exemplo, precisará pro- que acciclit.
var que a subida ao Pão de Açucar se faz por "As máximas de experiência. como regrns ela
lJ.ln cabo aéreo. Seria impertinente que um juiz vida, fatos sabidos e1n geral, são, assim, prin-
exigisse a prova de que o tráfego de veículos no cípios supremos (não jurídicos) elos julgamentos
Rio se torna dificil nos dias ele Carnaval, ou a ele fato". (28) São definições ou julgamentos hi-
prova de que não é permitido o trânsito de au- potéticos de conteuelo geral, que nCw ekpenclem
tmnoveis, durante quase todo o dia, ·"m gran- 1 da espécie que é objeto do processo em julga-
eles trechos ela rua elo Ouvidor, no Rio, e na I mento. Por elas é po.osivel ao juiz penetrar o
rua S. Bento, em S. Paulo. sentido das versões que clecorren1 ela prova e
"A proibição ele decidir o juiz de acordo compreender mais claramente o conteuelo elas
-con1 a sua ciência privaelrt não vale e1n relação circunstâncias. Tanto poclem as n:.-iximas de ex-
uos fatos notórios (ofjenku.ndige Tatsachen). periência se referirem aos costtuncs e regras da
Estes não carec"m ele nenhuma prova". (25) sociedade, con10 ao exercício ele artes ou profls-
No direito alemão, este princípio é claramente EÕcs. Para bem cmnpreender as circunstâncias
expresso (Civilprozessordnung, § 291). em que certos elelitos são praticados, é frequente
Não nos parece aceitavel a estreita con- ter o juiz de recorrer ao conhecimento que tem
cepção de Coviello sobre os fatos notórios. (26) ela mane1ra por que se exercem eleterminados
A circunstância de que o juiz tenha tido ciência oficios.
dos fatos notórios na sua "q1wlità di privatto", Exemplifica Florian: "Em um processo de
como qualquer outro cidadão, não o inhibe ele apropriação indébita, agente e vítima são comer-
servir-se deles para o seu convencimento, como ciantes e o crime se refere âs suas relações co-
"persona pubblica". A proibição de servir-se o merciais. E' evidente que não se torna neces-
juiz, para formar a sua convicção, d·e fatos que :o:ária a prova elos hábitos comerciais do determi-
-chegaram a seu con;",ecimento particularmente, nado ramo d-e negócio, pois que isto é bem co-
por meios estranhos "b processo, não tem o seu nhecido pela experiência do juiz". (29)
fundamento senão na lmposcibilidade em que Aliás, muitos julgados dos nossos juizes e
ficariam as partes e a superior instância d-3 co- tribunais são frequentemente fundados em nor-
nhecer as fontes da prova. Assim, seria impos- mas de· experiência, pois que cada vez mais a
sivel uma critica conveniente dos meios de prova experiência e a observação da vida veem aju-
<JU informação de que se teria servido o juiz. dando o juiz a bem compreender a prova, para
Por outro lado. tal sist-ema d·9 conviccão não que o seu convencimento chegue perto da ver-
s-e conformaria com os princípios do contradi- dad·e.
tório e da publicidade, que dominam integral-
mente o nosso processe- penal. NOTA FINAL: AS APELAÇõES DAS DECISõES
Tambem não procede o argumento de Co- DO JURI
viello de que "não basta provar a simples noto-
ri-edade, porque isso não equivale a provar a 12 - O art. 96 do decreto-lei n. 167, de B
verdade". ele Janeiro de 1938, provocou críticas e equi·
A notoriedade deve revestir-s-e de tal grauvocos.
'€ os fato, devem ser de natureza que per- Houve quem acusasse a lei de incoerente,
mitam não hav·er dúvida sobre a verdade deles. uma vez que os tribunais d-e apelação podiam
E' claro que deverá ficar a critério do juiz o rever as decisões do juri, para retificar o julga- ,
julgamento sobre a notoriedade de determinados menta, em face das provas existentes nos autos,
fatos, assim como a necessidade de sua prova. o_:u p~oduzidas em plenário. A injustiça da acusa-,
Ninguem, por exemplo, pretenderia fosse d1s- çao e manifesta.
pensavel a prova da existência de um crime e O art. 96 daquele decr-eto-lei expressamente
de quem seja o seu autor, por mais notórios deterJ!l.Ínaya que o Tribunal de Apelação deveria
que fossem tais fatos. E' bem de v-er que o con- aprecwr ltvremente as provas que tivessem ins-
ceito de notoriedade t-em um âmbito muito mais truido a decisão do juri. Com ess~ dispositivo,
estreito. Fatos notórios são os a que já nos refe-foi consagrado em tais julgamentos o principio
rimos de maneira exemplificativa. E a ess·es da livre apreciação das provas, pois a liberdade-
ninguem poderá negar veracidade. que se c;mtorgava aos tribu,nais, de apelação nll.Oo
era senao a de apreciar as , provas livremente,
NORMAS DE EXPERI:ll:NCIA isto é, sem atender às regras' probatórias ex!B-
tentes na legislação proc-essual para orientar os
11 - As máximas, princípios ou regras de julgamentos da justiça togada.
·experiência, disciplinados pelos autores alemtíes Apreciando, assim, as provas existentes nos
(Erfahrungsstitze) (27) distinguem-se nítida- autos ou produzidas no plenário (a lei mandava
resumir os depoimentos das testemunhas ouvi·
das na assentada do julgamento), podiam os
(24) - Friederich Stein, Das prtvate Wis- d-esembargadores formar a sua íntima convicção,
sen des Richters, pgs. 138 e segs.
(25) - Friederich Stein, Grundriss des Zi-
vilprozessrechts und des Konkursrechts, pg. 247. cessualista alemão é muito interessante a mo-
(26) - Nicola Coviello, Manuale di Diritto nografia de Gennaro Roberto Fistolese, La prova
Civile - Parte Generale, pg. 516. civile per presunzioni e le c. à. masime d·i espe~
(27) - Frieclerich Stein, Das private Wis- rieenz!W. Ce-dam Paelua. •1935.
sen des Richters, pgs. 21 e segs.; Grund.riss des I
(28) -
Zil'ilpro:cs-'rccl> t,s uncl eles Konlcursrcchts, pá- , P'S. 242.
Frieclerich Stein, Grundriss cit.,
~·ina~ 2~11 ;_· ,c::cg.~. Con1o \·ul~·ari7,::u;ão dos prin- I (2~) - E. Florian. Principii cli Diritto Pro-
clpius prol)::ttérios c\efencliclos pelo notn\·el pro-; ~cssualc Pcnalc, p;·. 331.
(D21
 5-1-43 ATICHIVO JUDICIARIO
da mesma maneira que os jurados. Já vimo3
que a única cliferença entre os dois critérios
de julgamento reside na prerrogativa elos ju-
rados ele não fundamentarem a sua decisão.
Assim, nào havendo demonstraçáo dos motivos
d 2 convicção, nào há como verificar-se se O:'\
jurado3 se serviram de fatos ou circunstâncias
não provadas nos autos, e ele que teriam tido
particular ciência. Quando isso ocorresse, ou,
mais ainda, tivesse sido a decisão inspirada por
motivos sentimentais, estranhos totalmente ao
caso em julgamento, cabia ao tribunal r2ajustar
a decisão à prova produzida. Entretanto, como
se deduz claramente ela letra ela lei, a reforma
do julgaclo só deveria ocorrer quando a decisão
fosse flagrantemente aberrante ela prova. Admi-
tir que, em todos os casos, pudesse o tribunal
rever as decisões elo juri, para reconhecer uma
agravante a mais ou uma atenuante a menos,
seria faL;ear o objetivo ela lei, que se destinava
a coibir os julgamentos escandalosos, e náo a
anular as prerrogativas do juri. Não é possivcl
perder-se ele vista o contendo político elas de-
cisões dos jurados, os quais não podem fic:.u
adstritos, na apreciaçáo complexa elos fatos, aos
mesmos critérios que inspiram os juizes profis-
sionais.
Daí os numerosos equívocos em que incor-
reram alguns elos mais brilhantes e ilustres
juizes. Algumas vezes, as decisões do juri che-
garam mesmo a ser reformadas em homenagem
a teses doutrinárias ab·ertamente controvertidas.
E' que a decisão do tribunal popular não se
(93j
(SUPLE:\lENTO) 17
ajustava à interpretaçiio ela lei penal dominante
na época do julgam€nto.
O novo Código procurou ser ainda mais
claro e dispôs que só se poderá dar provimento
á apelaçáo da sent·ença do juri, fundada em
Injustiça dela, "quando o Tri~unal ele Apelação
se convBncer de que a decisão dos jurados nào
encontra apoio algum nas provas existentes nos
autos" (art. 606).
Já se não falou em "apreciação livre", por-
qu~ o princípio informa hoje todo o nosso di-
reito penal probatório (art. 157). A nova re-
dacão, em contraste com a do art. 96 da lei
anterior, bem está dando a sentir a intencão
da lei em prestigiar as decisões dos jurados, que
deverào subsistir em regra, só devendo ser cas-
sadas em casos excepcionais.
* * *
E' multo cedo para bem julgar-se a reforma
peaal do Brasil. E quanclo esse julgamento se
tornar oportuno, não deve ser esquecido que
11em só elas leis depende a eficiência de uma
justiça. Todos sabemos que outros fatores muito
vomplexos interveem no seu destino.
No momento em que o Brasil chama pela
lealdade, pela firmeza e pelo espírito de sacri-
ltcio de seus filhos, sejamos· dignos d·ele, ser-
vindo-o de boa fé, .cada um no seu setor. E,
homens da lel, náo o ser iremos melhor, nem
rnell1or faremos por merecê-lo, senão 1utando,
com todas as forças da inteligência e do coração,
por nos s·entirmos à altura do nosso grave mi-
nistério.
 REGISTRO BIBLIOGRAPHICO
(Dezembro de 194.2)

• * * DR. HUGO I;lUNSHEE DE AERANCHES --_· REHSTA FORE:\'SE - Diretor: Profes-

JUSTIÇA PARA A ?IIAGISTRATURA DO DIS- s?r B1lac Pmto - Rio - Volume XCII, fas-
TRITO FEDERAL - 1 folheto de 16 páginas Ciculo n. 473 - Novembro de 1942.
com a seguinte not~c explicativa: DoUTR~A: Novos aspectos do processo pe-
"A_ publicação deste folheto representa a nal brasileiro (Desemb. Florencio de Abre·u).
prestaçao de contas do honrosissimo mandato - Livramento condicional (Juiz Dr. Ary
que nos foi outorgado pelo Desembargador Ar- Franco). - A aplicação do Código de PTocesso
thur Quadros ColJ.ares Moreil"a e grande nú- Penal (art~. 1. 01 2.o e 3.o e L€i de Introdução)
mero de magistrados do Distrito Federal. (Dr. Ro:nao Cor~e~ . de Lacerda) . - Aplicação
Não conseguimos o reconhecimento do di- do prmetplo _domrcrllar para reger a capacidade
relt<;J pleiteado, mas, resultou do processo a dos estrangeiros no Brasil (Ministtb Filadeljo·
justiça da causa e a necessidade impr-escindível Azevedo) . - Embargos à execucão no processo
de se proporcionar remuneração condigna à civil (Dr. José Luiz Salles) . -·A Constituição
magistratura da Capital da República, tiran- argentina e moderna concepcão do Poder Exe-
~o-a da situação de inferioridade relativamente
cutivo (Dr. Carlos T. Po1·teZla).
as Justiças dos Estados de Sáo Paulo e Rio
Grande do Sul.
Se o Poder Judiciário não pôde atender ao
apelo que lhe foi feito, cabe, indiscutivelmen- - REYISTA DOS TRIBUXAIS - Direcão;
te, ao Exmo. Sr. Presidente da República fazer Drs. Plinio Barreto, Noé Azevedo, L. G. Gyges
justiça aos Juizes da Capital do País." - Tip. Prado e Phi!omeno J. da Costa - São Paulo
do "Jornal do Commercio" - Rio, 1942. - Volume C XXXIX, fascículo n. 508 - Se-
tembro de 1942.
DouTRINA: Verbetes jurídicos - Minuta -
Contraminuta (Dr. Juarez Bezerra) . - Inde-
REVISTAS: nização em caso de ferimento ou outra ofensa.
à saude (Dr. Herotides da Silva Lima) .
- DIREI'l'O -- Diretores: Ministro Ecluarclo
Espinola c Pro r. Cloyis Bcvilaqua -- Rio
Volume XVII - setembro-Outubro de 1942
Livraria Editora Freitas Bastos. - REVIST.\ DOS TRIBU'XAIS - Diretores:
Drs. Celso Spinola e Clm·is Spinola - Bahia
DoUTRINA: Origem e desenvolvimento ela Volume 34 - N. 0 2 - ,Setembro e Outubro
Idéia _de côdi.go no direito privado (T1Lllio As- de 1942.
carellt). - Do conceito ele ausente no direito
dg usucapião (Haroldo Valladão). - A evolu- DouTRINA: O novo Código Penal e as me-
çao do direito administrativo brasileiro nos didas de segurança (Desemb. Vieira Lima). -
últimos 25 anos (Tito Prates da Fonseca). - A Justiça do Trabalho (Ministro A. Marcondes
Proteção de marca estrangeira notoriamente Filho) . - Poderão os J'retores sumariar ? (Dr.
conhecida, embora não registadf\ no Brasil (J. A. Ruym un do da Silva) .
Ferretra de Souza). - Os acidentes do tra-
balho e os institutos ele previdência social
(Helvecio Xavier Lopes) . - Os terceiros em
face da desapropriação (Seabra Fagundes) . - -• PARANA' JUDICIARIO - Diretores: Drs.
O contrato de trabalho e a invalidez do em- Clovis Bevilaqua Sobrinl1o e Antonio Chalbaud
pregado (Arnaldo Sussekind). - Aspectos da Biscaia - Curitiba - Volume XX::l!..'VI, fascí-
regulamentação dos serviços públicos (Oswaldo culo n V - Novembro de 1942.
Aranha Band.eira de Mello). - Demissão de DoUTRINA: Das penas acessórias (Dr. Lae,·-
es_trangeiros súditos d.o eixo (J. de Segadas tes Munhoz) . - Guerra submarina e o direito
~lltnna) . - Norma legal e normas administra- dos neutros (Dr. Breno Vieira Cavalcanti) . -
~Ivas_ ·complementares ( T. C.) . - Introcluçãn Os grandes magistrnclos - Henrion de Pansey
a Clencia elas financas (J. ;1 Pinho do Carmo). (Dr. Canclido ele OliL'eira Neto).
- . . !
'.95)
 20 ATICHIVO JUDTCIATIIO (SUPLEMENTO) 5-1-43

l\IE!\IORL\.IS: - Supremo Tribunal Fedem! - Embnrryn.>

na apelação civcl n. 8.155 -- Rel:<tm: Milifs-
·- Supremo Tribunal Federal - Recurso tro Wald.emar Falcão - Revisor: 1\Hnistro
extraordinário n. 6. 555 - Relator: Ministro Goulart d.e Oliveira - 1.a embargant2: Caixa
Laudo de Camargo - Revisor: Ministro Barros Econômica c:,o Rio d.e Janeiro -· 2.a embar-
Bo.tTeto - Recorrente: Innandade de N. S. c:.o gante: Massa Falida de Lucas & Cia. - Em-
Rcsario e S. Benedicto d.os Homens Pretos do bargadas: As mesmas - Memorial ela 1.a em-
Rio d.e Janeiro - Recorrido: Heitor Pinto d.e bargante pelo advogado Dn. ACHILLES BEVILA-
A./.meida Teixeira. - As Irmandades que têm QUA; - Tip. do "Jornal do Commercio" --
por finalidade principal, sinão única. o culto Rio, 1942. '
divino, não estão sujeitas às leis trabalhistas
e, pois. os seus irmãos que servem de empre-
gaclos não podem ser equiparados aos comer- - Supremo Tribunal Federal - Embargos
ciários ou industriários. - Re-gistradas como ~o recurso extraorelinário n. 5. 19·1 - Rcl::ttor:
associções civis religiosas. têm os seus direitos Ministro Laudo d-e Camargo - Memorinl pelo
comuns regidos pelo Código Civil. - Interpre- ::tdvogadO DR. HERACLITO FOKTOU!tA SOERAL
tacão do art. 1.0 do dec. 22.132, de 25 de No- PINTO. - Tip. elo "Jornal elo Ccnnmercio" -
vembro de 1932, art. 3.o. I. h, do clec. 24.273, Rio, 1942.
ele 22 de Maio de 1934, lei 62, de 5 de Junllo de
1935, e arts. 32, I b, 137 e 139 da Constituicão
Federal. Aplicação do art. 18 elo decreto
22 .132, de 25 de Novembro de 1932, em face - Supremo Tribunal Federal - Recurso
ela jurisprudência do Egrégio Supremo Tribu- extraordinário n. 6. 726 - Relator: Ministro
nal Federal. - Na técnica jurídica, não pode Laudo C:e Camm·go - Revisor: Ministro Barros
naver confusão entre embargos na ação exe- Barteto. - Rezões do recorrido Comcndador
cutiva e embargos na execução ele decisão da Elias Elbas na ação que move contra a Socie-
Junta de Concilia cão. - Cabimento do Re- dade da Banha Sul Riograndense Limitada,
curso Extraordinário, com fundamento no ar- lloje Frigorijicos Nacionais Sul Brasilenos Li-
tigo 101, n. III, letras a, b e d da Constituição rnitadct e outros. - Pelos advogados Das.
Federal. - Memorial ela recorrente pelo advo- CARLOS GUIMARÃES JUNIOR e ANTONIO CARLOS
gado Da. EDMUNDO DE MIRANDA JORDÃO. - Tip. GUIMARÃES. - Tip. do "Jornal elo Commer-
elo "Jornal do Commercio" - Rio, 1942. cio" - Rio, 1942.

~ Supremo Tribunal Federal - Apelação - Tribunal de Apelação do Distrito Fe-

civel n. 7. 699 - Relator: Ministro Bento de
Faria - Revisor: Ministro José Linhares -
Apelantes: A. Memcria e F. Cuchet - Apela-
da: A União Fedeml. - Para que se verifique
a interrupção intercunente nas ações entre a
Fazenda Pública; é nec.essárío que o respectivo
processo fique paralizado pelo tempo de dois
anos e meio a partir elo último ato QU termo
praticado no processo. - A renovação da ins-
tância é ato processual, considerado pela lei
anterior ao Código do Processo Civil como ne-
cessário e essencial ao andamento do processo
sempre que, por qualquer motivo, tivesse fica-
do sem andamento por mais de seis meses. --
Não há confundir renovacão de instância com
interrupção ele prescriç[Ío. - Memorial d·QS
apelantes pelo advogado DR. OsWALDO MURGEL
DE REZENDE - Tip. do "Jornal do Commercio"
Rio, 1942.
- Supremo Tribunal Federal - Recursos
extraordinários criminais da Bahia - Recor-
rente: A Companhia Docas da Bahia, antiga
Comp:mhia Cessionária das Dccas eLo Porto ela
Bahia - Recorrido: João Dalmiro Pires C:.e
Amgão. - {) Superintendente do -Porto tem
atribuiçã.o legal para proibir a entrada nas ins-
talacões do porto, inclusive na parte alfande-
gada destas, de qualquer indivíduo cujo pro-
ceder ou antecedentes o tornem prejudicial à
ordem e disciplina dos serviços portuários, ou
à boa e fiel guarda das mercadorias ali movi-
n!entadas ou armazenadas (decreto-lei número
24.511, de 29 de Junho de 1934, art. 16). ---
0 "habeas-corpus" é meio inidôneo para revo-
gar a proibição feita por portaria do Superin-
tcnclulte. no nso desta atribuição legal.
Mc'morial ela recorrente organizado por seus
ncl·~,o~<l.clos DRs. CELso SPINOLA c Gr.ovrs
·;,oLA. - Tip. N:<val - Bal1ia. 1942.
dera! - Apelação civel n. 1. 250 (embargos)
- Relator: Desemb. Ribeiro da Costa - Em-
bargante: A Companhia de Pmpaganda, Aclmi-
nistmção e Comércio "Propac" - Embargado:
1 O Espólio de Alvaro de Freitas Guimarães. -
A cláusula de "preferência" nos contratos de
locação para fins comerciais. - A preferência
estabelecida, sem limitação ou ressalva. em fa-
vor do locatário para a nova locação, em igual-
dade de condições, importa em renúncia ao
direito do locador de pedir o prédio para re-
construção. - O direito de retomada, por parte
do I?roprietârio, não é absoluto, estando sujeito
sempre à apreciação elo Poder Judiciário, quan-
to à sua sinceridade e à necessidade elo imovel.
- No julgamento das açócs ele renovasilo par1
fins comerciais, cabe ao juiz apreciar, além das
regras de direito, os princípios ele equldade,
devendo ter sobretudo em vista as circunstân-
cias especiais de cada caso concreto, d-e vez
que a lei de luvas não admite nem regras rígi-
das nem defesas absolutas, que não sejam sus·
cc:ptiveis de serem alegadas e provadas pelo lo-
cador, contestadas e discutidas pelo locatário,
e examinadas, pezadas e cotejadas pelo juiz.
- Si a lei protege o fundo de comércio, si o
locatário provou todos os requisitos legais para
a renovação, si o locador poderá fazer c cons-
trução projetada em outro terreno, de sua pro-
priedade, situado no mesmo local. não 5e clev·e
prejudicar um direito certo, que assiste ao lO-
catário, de proteção ao seu fundo ele comércio.
quando, evidentemente, nesse sentido, prejmzo
não haverá para o locador-proprietário. - A
lndenizacão do fundo de comércio é devida
sempre que o pedido de retomada tem como
objetivo a reconstrução do imovel para mell10-
ria das concllcõcs econômicas do seu proprie-
tário. - Si o locatário tem direito à indeni-
SPI ... zacfto no caso ele tüío poder renovar o contratD
I poi· motivo ele J!lelhor propostn: de_ terceiro_, co;n
: maioria de razao essa 111denrzacao se 1mpoe
{96)
 5-1-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 21
-----------------
quando o proprietário reclama o prédio para Da. CARLOS CA.STRIOTO F. MELLO. - Tip. do
reconstrução, para aumento d.as suas rendas. "cTornal elo Ccmmercio" - Rio, 1942.
- Memorial da embargante por seus advocra-
dos DRS. RAUL GOME"' DE MATTOS e ANG~
MARIO CERNE. - Tip. do "Jornal do Commer-
cio" - Rio, 1942. - Tribunal de Apelação do Distrito Fe-
deral - Ação rescisória n. 62 Sumário: a)
Indeclinabilidade da forma: b) Art. 18 das
Disp ... Trans .. da Const. Feci. de 1934; c) Po-
- Tr·ibunal der als~ricwnano e po?er arbitrário; d) Direito
de Apelação do Distritq Fe- transrtono; e) Vwlacao de lei expressa· f)
dera! - Embargos de nulldade na apelaçao ci- Prova do teor das leis estaduais· g) ·c · '· 1
vel. n. 1.250 - Relator: Desemb. A. M. Ri- gada; h) Litispendência· i) Juiws r~~~fd~~~
be~ro da Costa.-. Em~ar_gante: Companhia de; e rescisório; j) Abuso cÍo direito e funcão da
Propagand.a, Ar.anmtst1açcw e Comércw (Pro- jurisprudência. Memorial pelo advogado
pac) .-. Em_bargada: D. Mana EnLJ_lta de Bar- DR. JAm TovAR. _ Tip. do "Jornal do com-
ros Gunnaraes, sucessora do Espolw do Dr. mercio" _ Rio 1942
Alvaro de Freitas GtLimarcies. - Reno v a cão de ' ·
locação - Impugnação de embargos Prelimi-
narmente - Não deve ser conhecido o recurso
intempestivo e junto fora do prazo legaL Não - Tribunal de Apelação do Distrito Fe-
tem direito à renovação a locatária que, ven- deral Apelação cível n. 51 - Relator
cido o contrato renovando, não curnpre suas • Demb. Henrique Fia lho - Revisor: Desemb.
obrigações, dando lugar à rescisão automática Caldas Barreto - Memorial dos apelados Al-
do mesmo, independente de procedimento ju- meida Rabelo & Cia. pelos advogados DRs.
dicial. A portaria n. 12, de 31 de Outubro de PEDRO BAPTISTA MARTINS e SEBASTIÃO JoSÉ DE
1942, do Sr. Coordenador da Mobi!lzacão Eco- SouzA. Tip. do "Jornal do Commercio'' -
nômica, revogou o de c. 24.150, de 1934, admi- Rio, 1942.
tindo, contudo, a retomada do prédio para re-
construção. De meritis - O proprietário que
pede o imovel para levantar nova construção,
deve provar a sinceric'<ade do pedido e a neces- - Tribunal de Apelação do Distrito Fe-
sidade que tem, sob o aspecto econômico, de deral - Ação de lesão enormíssima e sua enor-
realizar as obras projetadas. ~roduzidas essas míssima improcedência no aspecto jurídico e
provas, a locatária negando uma e outra, pre- moral_- Apelação civel n. 968 (embargos ao
cisa fazer prova do contrário. E se não o faz, acordao) - Relator: Desemb. Ribeiro C:·a. Cos-
fica de pé a prova apresentada pela locadora. ta - Revisor: Desemb. Flaminio de Rezende
Negada a renovação e deferida a retomada, nãu -.Embargantes: Devidson, Pullen & Compa-
tem a locatária · direito a outra indenização nhta - Embargados: D. Maria V. M. Dal e e
a.lÉllll da de natureza .penal, no caso de não ser outros. - Memorial dos embargantes por seus
executada a projetada construção. A lei só advogados Das. VIRGILio BARBOSA, Lurz NovAEE
concede essa espécie de indenização quando e MAURICIO PARREIRAS HORTA. - Tip. do "Jor-
ocorre o mo ti vo de condições melhores. E na nal do Commercio" - Rio, 1942.
espécie dos autos nem a equidade a aconselho.
O prédio em questão é acessório da sede, já
desapropriada por utilidade pública. O "fundo
de comércio" se formou na sede. Os locais - Tribunal de Apelação do Distrito Fe-
acessórios são de valor secundaríssimo: a em- deral - Apelação civel n. 2.075 - Apelante~
bar.gante cedeu um graciosamente, e adquiriu Odilcn Gomes de Castro - Apelada: D. Mar-
outro, isso no curso da açá.o, além de possuir garida Lima Heitor, liquidante da Cartonagem
outros. Por outro lado o local da Av. Oswaldo Luso America.na Ltda. - Relator: Desemb.
Cruz n. 95 niíó é necessário à emlJargante: a Afranio Antonio da Costa. - Memorial da
falta de gasolina, a. diminuta produção de ál- apelada Escritório dos advogadm: Das.
cool motor e os resultados problemáticos do LEVI FERNANDES CARNEIRO, CID BRAUNE, J. M.
gasogênio, fizeram paralizar o comércio de au- CA.!tVALHO SANTOS, CESARIO LEVI CARNEIRO, AME-
tomoveis novos e usados, não sendo possível RICO LUZIO DE OLIVEIRA e SILVIO LEVI CARNEIRO.
prever a sua normalização com a transforma- -1942. Tip. do "Jornal do Commercio" - Rio
•
ção da indústria civil nos Estados Unidos em
bélica e a crise da borracha. Além disso, a em-
bargada vai exercer no local em questão a ex-
ploração da locação predial em grande escala. - Tribunal de Apelacão do Distrito Fe·
o que importa em usar o prédio para si. - ~ deral - Recurso de revista n. 357 (na apela-
Memorial da apelante embargada pelo advoga- ção cível n. 1.470) - Recorrente: o Centro
· do Da. !AURELIO MARINHO E ALBUQUERQUE. - de Comércio de Sal Fluminense Límitad.a -
Tlp. do "Jornal do Commercio" - Rio, 1942. Recorrida: Nobir Iamagata - Relator: Descmb.
Hem·ique Fialho. - Memorial do recorrente
--- - Escritório dos advogados: Das. LEvi FER-
NANDES CARNEIRO, CID BRAUNE, J. M. CARVA-
- Tribunal de Apelação do Distrito Fe- 1 LHO SANTOS, CESARIO iLEVI CARNEmO, AMERICO
dera) - Embargos na apelação CÍVel n. 1.576 1 LUZIO DE 0LIVEmA e SILVIO LEVI CARNEIRO. -
-Um caso de dolo em transferência de cré- Tip. do "Jornal do Commercio" - Rio. 1942.
dito - O cedente que age de má fé, transfe-
rindo, dolosamente, um crédito insoluvel, res- ---
ponde pelo prejuizo causado ao cessionário de 1
boa. fé. -
Agutar -
Embarganw: Paulo Pestana de I -Tribunal de Apelação do Distrito Fe-
Embargado: Jsaac Manoel da C a- , dera! - Apelaçáo cível n. 2.123 - Apelante:
mara - _Relator: Descmb. Hem'ique Fia.tho. \ Cartonagem Luso Americana Ltda., em liqui-
- Memonal do embargado por seu advogado dação amigavel, representada pela sua liqui-
{97)
 22 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 5-1-43

\'.O
dante D. Margarida ·Lima Heitor. - Apelada: -- Tribunal de Apelacão do Estado do Rio
Distribuidora de Papéis e A1'tes Grájieas Ltda. de Janeiro - Apelação civel n. 727 - Relator:
- Relator: Desemb. Caldas Barreto. - Me- Desemb. ·ozdemar Pacheco - Apelantes: João
morial da apelante - Escritório dos advoga- Corrêa e Clara CorrêtL Pupake - Apelado: Es-
dos: Das. LEVI FERNANDES CARNEIRO, CID BaAU- pólio do Dr. Alvaro de Castro Neves e Almeida.
NE, J. M. CARVALHO ··SANTOS, CESARIO LEVI CAR- - Memorial dos apelantes pelo advogado DR.
NErRO, AMERIOO LUZIQ DE OLIVEIRA e SILVIO JOSÉ HERDY GARCHET. - Tip. do "Jornal do
LEVI CARNEIRO. - Tip. do "Jornal do Com- Commercio" - Rio, 1942.
mercio" - ·Rio, 1942.

- Conselho de Recursos da Propriedade

- Tribunal de Apelação do Distrito Fe-
deral - Ação rescisória n. 88 - Autor: Jos~
da Costa Soares - Ré: Rina Cataldi Martt-
neZli, assistida por seu marido José Martinellt.
- Razões do autor pelo advogado DR. OCTAVIO
MioNTEIRO DA SILVA. - Tip. do "Jornal do
Commercio" - Ria, 1942.
- Tribunal de Apelação do Rio de Janeiro
Apelação civel n. 761 (.São João da Barra)
Apelantes: Alberto de Assumpção Branco e
s/m e Achilles de Salles Ferreira e s/m - Ape-
lados: Domingos Machado Vianna Faria e s/m
e Reynaldo Soares de Faria e s/m - Terrenos
que não são de marinha - Memorial dos ape-
lados pelo advogado DR. GoDOFREDo S. DA
SILVA PINTo. - Tip. do "Jornal do Commer-
cio" - Rio, 1942.
Industrial - A questão da caducidade do re-
gistro da marca "Sapolio" Recorrente:
-Enoch Morgan's Sons Company - Recorridos:
Companhia de Prod1ltos Químicos Fábrica Be-
lem e o D. N. P. I. - Memorial - 2. 0 vo-
lume - por seus procuradores JULIO DE MELLo
e FERNANDO DE MELLO (Agentes da Propriedade
Industrial) - a) Réplica ao segundo adita-
mento ao recurso; b) Parecer do Dr. João· da
Gama Cevqueira; c) Parecer do Dr. Auditor
do C. R. P. I. - Tip, do "Jornal do Com-
mercio" - Rio, 1942.
-Em defesa do meu nome de Juiz - Res-
posta do Juiz GuiLHERME EsTELLITA à argulção
de suspeição que lhe fez Dona Elza de Figuei-
redo Machado Bittenrourt na causa de anula-
ção do seu casamento. - Rio, Novembro de
1942 - Tip. do "Jornal do Commercio".

(98)
A indissolubilidade do casamento
e as ações de nulidade e anulação
DIRETRIZES CONSTITUCIONAIS- A' POLíTICA DE PROTEÇÃO À FAMíLIA
PELO
DR. ROMÃO CORTES DE LACERDA
A renovação político-social de 1937, põe por
princípios valorizar as nossas realidades sa-
cias, os agrupamentos tradicionais que, sem-
pre, através da história da nossa formação.
constituirmn a nacão brasileira. de modo a
contrastar a tendê.ncia dispersiva do sistema
que, inutilmente, pertenceu fundar o equilí-
brio social numa espécie de solidariedade me-
cânica entre os indivíduos.
Se a Constituição de 1891 foi apodada dP
Idealista por procurar modelar a realidade por
Idéias sem base na verdade social, donde os
nossos desajustamentos durante largo período.
a Constituição de 1937 parte da realidade con-
creta para sobre ela fundar o governo do povo
Atente-se no sistema de representação
numa e noutra das duas cartas políticas. Num~
se considera o povo um conglomerado de indi-
víduos. arbitrariamente contados no corpo so-
cial, chamado perioclicnmente a exercer a sa-
berania; noutra o povo se concebe como o
conjunto de grupos sociais, de famílias, de
'profissões, de responsabilidades, formando um:.
llirarquia natural. Numa, o povo é aglomeração
mecânica de indivíduos munidos de cédulas
eleitorais; noutra, a aglutinação orgânica da
nação. Numa, o individuo é tomado abstrata-
mente, porque considerado fora das agrupa-
mentos naturais a que pertence, a familia, a
profissão. a comunidade local, para exercer os
seus direitos políticos. Noutra, o homem se
concretiza nessas formações orgânicas, em
cujo funcionamento solidário residem a harmo-
nia e o equilíbrio sociais.
O homem, no sentido concreto, é parte
Integrante da comunidade local, cujo horizonte
o mais modesto pode a barca r: por isso ele devt~
eleg;Jr os melhores dessa sua comunidade para
o governo dela e para, na esféra mais vasta
dos interesses nacionais escolherem, em seu
nome, aqueles que lhe lü\o de dar as leis "
reger a coisa pública (Const., arts. 47 e 82,
(57)
c). E' membro de uma profissão: por meio do
,;eu grupo profissional designará os mais ex-
perimentados (art. 57) que, no governo pro-
movam os seus legítimos interesses (art. 61),
sobre eles legislando (art. 63) e concorrendo
na escolha do chefe do Estado (art. 82) , b)
que sobre todos governa, assegurando a unidade
e a indivisibildade da soberania nacional (arti-
gos 72 a 75); e, se, no trato da coisa pública,
udquiriu experiência, exercendo cargos de gc-
verno, ou técnicos, ou se distinguiu por sua
cultura, poderá ser sempre chamado ao gover-
no, como membro de uma das Câmaras (aTti-
gos 52 e 53) .
Na hierarquia legal, sobreposta à hierar-
qma natural, reside o verdadeiro princípio da
representação e organização, bem como o da
tgualdade, que não consiste slnâo, como diria
ttuy Barbosa, em considerar desigualmente os
L!esiguais na medida em que se desigualem.
Para organizar a sociedade impossível abs-
cralr dos agrupamentos naturais que a for-
mam. Considere-se a licá<J dos mestres das
escolas sociológicas as m'ats diversas, a de Le
Play, de um Comte, de um Durkheim, - todos
repelem o liberalismo individualista para ver
" solução do problema na valorização dos gru-
pos sociais - a comunidade local, o agrupa-
mento profissional e cultural, a formação fa-
miliar. Nem mesmo os fisiocratas propugnaram,
no terreno político, o liberalismo inorgânico, a.
Rousseau· tanto apregoavam o liberalismo eco-
Hómico quanto detestavam o político, respeito-
sos de toda a hierarquia social, como escreve
Gide na sua História das doutrinas.
A valorização dessas formações naturais
cem sido levada a cabo, como é notório, no
<ttual regimen, por forma continuada e siste-
mática. Assim, no tocante à família, é por
demais conhecido o que se tem feito para sua
proteçào, direta e indiretamente.
 24 AHCHIVO JUDICIAHIO
Informada nas nossas tradicõcs, baseou-se
a Constituição no casamento indissoluv8l. Se'
essa indissolubilidade não figurou na Carta de
1891, vemol-a, entretanto, alçada à categoria de
canône constitucional em 1934 e em 1937; e,
mesmo no regime de 91, o Código Civil havia
acolhido o principio. ·
NULIDADES DO CASAMENTO
Mas, o que é indissoluvel é o casamento
válido. Alem dos impedimentos por parentesco,
por btgamia e por crime ( Cod., art. 183, 1 a
VIII), que· tornam o casamento nulo, ou ne-
nhum, e da nulidade decorrente da incompe-
tência da autoridade, sanavel pelo decurso de
dois anos, estabelece o Código os casos de anu-
labilidad.e, nos ns. IX a XII do art. 183 e no
my. 218, entre eles os de coação e de erro.
NULIDADE DECORRENTE DA COAÇAO
Assim, o cônjuge que tenha con~raido o ma-
trimônio movido por violência ou ameaça que
incuta temor de dano iminente c, pe1o menos,
igual ao receiavel do casamento <;>.torc,uido
(art. 98) pode pleitear judicialmente a anula-
ção deste. Tinha, porem, que entrar em juizo
dentro de seis meses, e contar ·do d13. em ·que
ficas.s.e livre ela coacão.
No direito canôi1ico o casamento do coacto
Era nulo, ou nenhum, e a ação para declarar a
nulidaele imprescriptivel, com asse tempern-
mento, talvez: que importava val1daçã 0 ou as-
sentimento do coact 0 ma-nifestado . dê>pois de
cessada a coação. Essa ratificação, do direito
canônico, como se vê opera-se, pelo C:xli;so. se,
aentro de seis meses, o cônjuge já liberto da
violência, deixa de pleitear a nul!clade.
Mas, por esse sistema, o cón)1.1ge, q1w!que,·
que fosse a d1Lração do se1L casmnento cinco,
dez, vinte, trinta anos, podia demand,u a anu-
l!tçúo, bastanao-lhe dar prova ele que r" coação
cessara não havta ainda seis meses, prov~'< esEa
sobretudo testemunhal e, portanto, de produção
!'elativam·ente facil, mormente quando os côn-
juges e suas !amilias se punham ce a~Dl'do.
Daí a medida legislativa, para obviar o in-
conveniente, baixada com a lei n -±.528 do cor-
rente ano: nâo mais se admitirão acôes ele anu-
lação com esss fundamento. viEaflcÍo cs matri-
mónios velhos ele mais de dois an.:;s.
Dir-se-á que será Isso reconh3cer aos que
tem interesse em coagir alguem ao casmnento o
poder de tornar válido o matrimónio viciaelo
persist1ndo na prática da violêncut durante dois
anos a contar da celebração. Mas, cmno já
acentuou notavel sociólogo, a lei nã 0 visa o
ótimo, mas tão só o melhor, o mal menor.
Ela sacrifica, dispondo como cl1sp6e, rarissl-
mas situações Individuais, para prevemr um mal
que se mostra, no sentir do legislador, pratica-
mente maior, qual seja o de transformar a causa
de anular em causa de divorciar. E' o mesmo
fundamento lógico que se observa pant não Ee
introduzir o divórcio na legislação: em curar o
mal de alguns llláo há por que aniscar o bem
de todos. AsSim, em sendo pDssados t.!ois anos
a contar da celebração do casam,mta, mesmo
em se tratando de casamento contrairlo antes
ela lei 4.529, nã0 cabe mais a ação anulatória.
E acresoente-oo: se a prescrição de seis Illl2ses, a
contar cl::t data em que cessou a coaeão, já estava
consuma.cla ao tempo da atuaç~\o ela lei 4. 529,
o novo prazo de prescrição nesta l<o:i e.,tal;eleciclo
não ::~provclt::t ao cónjuge coacto, nav~nclo, até,
(SUPLE:\IENTO) 20-1-43
os que vão alem e sustentam qu" a nova pr~s­
e:tição continua a viver ao laclo da antig::t., a
do Código Civil, de modo a aplicar-se, em cada
caso concreto, a mais rigorosa.
AS ANULAÇõES POR EREO
Passemos aos casos de erro.
Por direito canônico distinguia Graciano
quatro espec1es de erro no cas2.m.e1•to: euo
sobre a pessoa, erro sobre as qua.iidaues, erro
sobre a riqueza, erro sobre a condição da pe8soa.
O erro sobre as quattdadeE: ou sobre a
riqueza do outro cônjuge não dava ao contra-
ente enganado o direito ele pedir a anulacão do
casamento. O erro, como se sabe, é víéio do
consentimento; se o cônjuge errou ao receber
seu consorte, não deu seu consentimento, donde
a anulabilidade dQ casamento. Poi.s bPm: quem
casa com determinaclo pobre cv.dand<t-o rico,
r..ão pode diZier que não deu seu eonb•om:imento
para easar com esse pobre dCtermina!lo. O erro
sobre as qualidades é o que di3 respeito às
qualidades morais e às qualidades físicas tio in-
clivicluo, e ta1nbem não constit1.ura r.toliv:J de
nulidade. porque o consentnnent,o, nüo obstante
o erro acidental (e não essencial) foi dado.
Se A ca.sou com B cuidando ser este de i)oa
rnoral, quando 0 não era. nen1 por isso, desco-
b·crto o eng::~no, poderá cliZier que não deu seu
consentimento para casar co1n B Fc; com B
que, a.pesar di.Eso, A consentlu em casar. Asssim,
até mesmo a não virgindade d:t mulher nfto
era motivo de pleitear anulacão do casamento,
salvo pacto antenupcial em contrá~·Jo c-Jino ensi-
na Esmein.
Mas o eiTO sobre a pessoa vir::lava 'J consen-
timento, e tornava nut 0 o matrinll'\nio, nulidade
que podia ser demandada em q:nlqucr tempo,
salvo se, cOmo no caso da coacão, o cas:'<~11ento
fosse validado por 1.ill1 novo consentimento dftdO
depois de cessado o erro. O erro sobre; <t pessoa
ou era erro quanto a ielent.idauc jv;ica ou
quanto a identidade civil. O pnmeir,, tem
exemplo no casamento ele Jacob com Lia ,que
segundo Graciano, só foi validada sulls~quente­
mente: "Jaco h ergo et Lian non fecit con·iuges
praececlens consenoce 0 sed subsequc;o.s''. Este
e.rro, graças às fonnalielades ela celebraçã-o moder-
na, é quasi impossível verificar-se. Nute -se c,ue
a pessoa que disse o "sim" an juiz e aquela
que se considera casada; assim, mr. sósia pode
induzir o nubente em erro quanto à id~'lt:idade
fí3'ica.
No tocante à ielentidade civü, o erro con-
siste em receber por conjuge o contraente en·
ganado. pessoa oriunda de família diferente da·
quela a qual acreditava que ela pertencesse
(erro de filiação) . Um canonista distinguia
muito bem a hipótese dizendo que se o con·
traente se fazia passar por fill1o de tal rei ou
de tal conde, não o sendo, havia erro sobre a
pessoa; mas, se se inculcav::~ filho de rei ou de
conde, ele modo geral, sem que o fosse, só ocor·
ria erro quanto à qualid.ade.
E~sa doutrina canônica passou ao direito
francês, em que o erro sobre a identidade é
motivn lle anulação, não o sendo os erros so·
bre as qualidades (honra, riqueza. defeito físico,
impotência, até moléstia grave) .
O erro sobre estas qualidades, ainda mes·
mo que provocado por manobras do cônjuge,
11ão pôde ser alegado; o dolo não serve de fun·
d8mento à nulidade •do matrimônio: en mariage
tromp~ qui pcut. Na "encllntadora e perpétua
n1e11tira elo amor" as partes, como observa Pla·
11iol, para vencer as hesitações uma ela outra,
(08)
 20-1-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLE:.IENTO) 23

lançam-se reciprocamente "la poudre aux yeux", A PR\ESCRICÃO. REPRliSTIN:ACÃO DO SIS·

o que é tolerado (porque, como diziam os cano- TEMA DO CóDIGO CI'ÍTIL
nistas. trata-se de mentiras que levam ao bem,),
e, além disso, por uma espécie de "cristaliza- Vejamos agora os prazos de que, para vir a
ção". da conhecida análise de Stendhal, hoje Civil, juizo, dispõe o cônjuge enganado. Pelo Código
retomada por Proust, criam-se os noivos situa- mais são: no caso da letra d, dez dias e, nos de-
ca.sos, dois anos, contados esses prazos
ções que, dissipadas, os levam a imputar-se mu- da data da celebração do matrimônio.
tuamente as culpa.s. Se se fosse dar curso a es- Este critério de fixacão do termo da pres-
tas paixões, multiplicar-se-iam as demandas e crição, que poderemos ch-amar objetivo, foi sub-
a própria instituição seria abalada. Assim. cada stituído pelo da lei h. 13, de 1935, do Congresso,
qual que se inform~sse antes, e, uma vez dado critério subjetivo, que punha por termo inicial
o passo, trate de amar o que conseguiu já que da prescrição a d-ata do conhecimento í:Io erro
não poude conseguir o que amava. pelo cônjuge enganado, data que, como facil-
O direito francês chegou a extremas conse- mente se pode imaginar, é de difícil e incerta
quências no repelir o erro sobre as qualidades. apuração, não obstante presu.mir-se conhecido
Até mesmo a impotência é considerada simples o erro pela conabitação durante dois anos (salvo
qualicladc; e se por direito canônico ela causa quanto ao erro sobre a identidade pessoal), visto
como a tendênc;a doutrinária era no sentido de
nulidade, o fundamento parece relacionar-se an- considerar-se
tes ao sistema do casmncnto "rato e consumado" essa presunção_ apenas juris tan-
substituiclo entre nós pelo romano (nupUas solo l!um.Pois l:lem: neles recentes decretos-
4. 529, já
consensnLs /-Jcit), do que ac erro.
citado e 5. 059 de 8/12/42, voltou-se ao sistema
Nosso Código. n-'\o admitindo o divórcio, eri- do Código C1vil - nenhum casamento velho de
giu em erro essencial, que motiva a anulabili- 'mais de dois anos pode ser anulado por coa:;ão
dade, diversas qualidades da pessoa, além do ou por erro. Onde o critério era, quer pelo Có-
erro so!Jre a pessoa. Assim, a) o erro sobre a digo, (na coação), quer pela lei n. 13 (no erro),
honra e boa fama. senc.o tal que torne insupor- s1tbjctivo, adotou-se, pelas novas leis, o critério
tavd a vida em comum ao conjuge enganado: objetivo, de modo a vedar a anulação, por tais
b} a ignorância de condenação definitiva por fundamentos, dos matrimônios de mais de dois
crime inajiançavel" c) a de dfeito físico irre- anos, a que o critério abandonado oferecia larga
mediavel (impotência coeundi, etc.) ou de mo- margem.
léstia gra1·e e t.ransmissh•el capaz de por em risco Com tanta fmça foi repelido o subjetivismo
a saude do outro cônjuge ou da descendência; qut: f'. cohabitação continuada depois de conhe-
d} o desvirginamento da mulher; - todas essas cido o erro não acarreta a caducidade da ação,
qualidades, se ignoradas do cônjuge e anteriores revogado como ficou, expressamente, toda a lei
ao casamento, constituem motivos de anulação. n. 13, inclusive o § 2° do seu art. 1o.
Pode-se dizer que o nosso Código foi liberal na E1s o alcance jurídico e social das novas leis
matéria: mas essa liberdade se explica pela pro- sobre anulação de cascmento, tão superiormente
ibição· do divórcio, hoje permitido em quasi to- justific_adas nas exposições de motivos do emi-
das as nações. nente Ministro Marcondes Filho.

(59)
As tendências modernas do direito
administrativo

CONFER:tNCIA REALIZADA NO INSTITUTO DOS ADVOGADOS

PELO

DR. THEMISTOCLES CAVALCANTI

I
Venho, hoje, aqui, a esta Casa, pagar uma jurídico, incompatível com a unidade do Direi-
velha dívida contraída com vosso Presidente. to, mas apenas em aceitar-se uma divisão do
meu eminente amigo, Dr. Miranda Jordão. Dí- Direito, por meio de um processo técnico de
vida, que estaria prescrita, não fosse uma obri- agrupamento, dentro dos quadros ou discipli-
gação natural, dessas que só se extinguem com nas autônomas, de relações sociais equivalen-
a morte. tes. identificadas por traços comuns, e obede-
Pol" isso aqui estou, e talvez tambem um cendo a uma finalidade comum.
pouco por vaidade, pressuroso em ocupar esta E esta diferenciacão se foi tornancio cada
tribuna, onde me engrandeço, relembranclo os vez mais frequente, ém consequência ela com-
vultos que por ela passaram. plicação das relaçõ~es sociais, e multiplicação
E tanto menos indicado estou eu para elas normas jurídicas reguladoras dessas rela-
ocupá-la, quando nem siquer trago comigo, as ções.
estrelas e bordados do Marechalato da profis- F'oi em virtude desses fenômenos que no-
são a que teem direito os sócios desta easa. vas disciplinas foram surgindo. São conheci-
Mas aqui estou como demonstração do meu cj.as as orígens do Direito Comercial, e as ra-
apreço pessoal, a todos quantos militam neste zões de ordem econômica e social que moti-
"Solar de ·Montezuma", como gosta de denonli- varam a sua autonomia, cmno tambem o seu
nar esta casa o vosso Presidente. desdobramento, hoje, especialmente com o agru-
Longe, portanto. de recaírem os onus da di- pamento de algumas de suas normas sob a de-
vida sobre o deveclor, que sou eu, de preferên- nominacão de Direito Industrial.
cia eles rccaern, ncst'e momento, sobre o cre- O ÍHreito Administrativo nasceu, tambem,
dor, obrigado a ouvir-me em palestra tão en- da necessidade de uma sistematização de prin-
fadonha. sobre matéria tão esteril. cípios e normas, agrupadas em torno de um
Escolhi como tema algumas tendências mesmo fim, obedecendo a uma mesma técnica
modernas do Direito Admínistrativo, e permiti- 1 jurídica, a processos especiais de aplicação e in-
me que sobre ele me estenda, abordando os as- terpretação, relacionados todos com a organiza-
pectos que parecem de maior interesse. cão do Estado, sua estrutura administrativa, e
Dispensamo-nos, inicialmente, do dever de suas relações com os particulares.
definir essa disciplina jurídica, diremos, apenas, Destacou-se, por isso, elo velho Direito Pú-
que ela constitue, hoje, uma especialização, de blico; e do próprio Direito Administrativo já
normas e doutrinas, cuja importância é tanto se vão, tambem, emancipando o Direito Fis-
maior quanto mais frequente a sua aplicação, cal, e m;n Direito Disciplinar em formação, não
e_ mais constante a repetição de fatos e situa- se falando no Direito do Trabalho, no Direito
çoes, em que se apresenta a necessidade da cons- Social, e todas essas novas disciplinas em que
trução de um regime jurídico regulador da vida a conciliação do interesse público e do parti-
interna da administração, e das relações entre cular constitue a própria essência de sua cons-
esta e os particulares. trucão.
Nem ele outra forma se justificaria a cons- ·E' a velha complicação dos fenômenos so-
tituição elo Direito Administrativo como disci- ciais. que Spencer resumiu, em um dos seus
plina autônoma, e o desenvolvimento dos es- princípios de Sociologia. ·
tudos em torno da sua matéria. E' verdade, e convem guardar bem a obser-
E' preciso. entretanto. advertir que essa di- vação, que a autonomia de todas essas <lisci-
ferenciação de normas jurídicas nüo importa plinas é relativa, por que entre todas existe
em acllnitir-so a existência de um pluralismo uma interdependência, que leva, por veses, às
(61)
 28 ARCHIVO JUDICIARIO
rnaiores confusões doutrinárias, debatendo-se o
problema em torno da velha e tradicional di-
visão do Direito que nos vem dos romanos.
E daí a crítica severa que se desenvolve
em torno dessa divisão, não faltando ao de-
bate o que de mais eminente existe na filoso-
fia moderna do Direito.
A velha divisão do Direito Público e do
Direito Privado já não pode ter, na realidade,
aquela significação que lhe atribuíam os ro-
manos, tanto mais quanto cada vez se faz sen-
tir com mais rigor a penetração da influência
do Estado, mesmo na esfera até hoje reserva-
da ao Direito Civil.
E esta penetração, longe de constituir uma
subordinação de uma disciplina a outra, repre-
senta, antes, uma transformação no próprio Di-
reito Privado, regulado por normas mais am-
plas, sob a influência da evolucão social.
O Direito Administrativo é uma conse-
quência da ampliação da intervenção do Esta-
do em setores até há pouco imunes à sua in-
fluência.
Não é o momento de discutir o problema
desta intervenção, se justificada ou não. E'
um fato.
O que se deve é procurar conciliar a in-
tervenção com a liberdade individual e procurar
salvar o máximo, neste naufrágio de coisas tão
caras à civilização.
Mas é preciso, tambem, compreender e re-
conhecer que, nesta tragédia, culpas muito pe-
sadas recaem sobre as instituições sociais e ju-
rídicas, que falharam na construção das nor-
mas de equilíbrio, que constituem, afinal, a ra-
zão de ser do Direito.
Ora, se estas construções jurídicas, de
cunl<o liberal e individualista, falharam, não foi
pela intromissão do poder coercitivo do Estado,
pelo excesso de normas de coação, mas, talvez,
pela sua deficiência, ou má aplicação, pela fal-
ta de medidas de coerção contra a supremacia
dos interesses dos rnais poderosos, social e eco-
nomicamente, pela ausência de normas de equi-
líbrio social, que atingissem, tambem, em sua
essência, os fenômenos econômicos.
Há, por conseguinte, a necessidade inde-
clinavel de um reajustamento de princípios, no
qual todos colaborem, sem os característicos de
um direito de classes, de castas, de raças, de
interesses.
A intervenção do Estado, aliás, é da pró-
pria essência do Direito. Está em quasi toda5
as definições, que a coação é indispensavel para
que bem se caracterize a noção do Direito.
A medida desta intervencão será maior ou
menor, tal seja a necessidade desta coerção. A
medida da. ação do Estado regula-se pela quan-
tidade de poder coercitivo necessário para ma-
nutenção do equilíbrio social, finalidade pri-
macial da norma de Direito.
Nem é por outro motivo que o Estado in-
tervem na esfera contratual, dirigindo, por meio
de normas gerais, a conclusão das normas con-
vencionais, em que se impõ-e a sua intervenção.
E esta intervencão, por meio de normas
obrigatórias, por méio do poder coercitivo do
Estado, é particularmente necessária nos casos
em que o jogo normal das leis econômicas não
conesponclc aos princípios da justiça social.
Foi o que justificou a Sherman Act e as
demais leis anti-trusts. bem como as leis re-
gulamentares das Holfings, dos Estados Unidos.
E, entre nós. as leis do inquilin::tto, de luvas,
contr'1 usura, etc., para citar, apenas, alguns
exemplos.
p,ua nós. inimigo do totalitarismo, inimigo
da interwnção totalitária elo Estado, o proble-
(SUPLEMENTO) 20-1-43
ma consiste em conciliar esta intervençüo com
os respeitos às liberdades essenciais ao Homem,
para que ele possa viver, sentindo a plenitude
de sua viela, em suas manifestações intelectuais,
econômicas, espirituais.
E esta intervenção nem sempre correspon-
de. como alguns interessados pretendem, a um
aumento de opressão, mas, muitas vezes, visa o
justo equilíbrio, pela supressão da coação, não
do Estado nem elo Poder Público, mas de par-
ticulares social ou economicamente mais pode-
rosos, mais poderosos elo que o próprio Esta·
do ...
Não foi outra a origem, por exemplo, das
Convencões Coletivas de Trabalho, e de todas
essas construções jurídicas, compreendidas na
fórmula ampla dos contratos dirigidos.
Muitas vezes, esta coercão visa um interes-
se coletivo n<anifesto, como- ocorre no ca1npo <la
Previdência e Assistência Social.
O seguro obrigatório, a contribuição com-
pulsória para as Caixas e Institutos, e outras
taxas cobradas de indivíduos que não deixam si-
quer beneficiários não serão, por ventura, for·
mas avançadas de coerção?
E quem pretenderá, já agora, negnr a ~;ua
legitimidade'!
Há portanto, uma forma de coação necessll.-
ria, que se vai cada vez mais ampliando, e que
teremos de considerar sempre legítima, quando
se destinar, usando da velha forma Tomista, in-
substituivel, "ad bonum communum".
Mas si esta intervenção se impõe como ne-
cessária ao estabelecimento do equilíbrio jurl-
dico, si a esfera de influência elo Estado se vai
dilatando, é preciso que ele abandone os seus
velhos processos de administração, e se socorra
elos meios usados pelas entidades privadas com
resultados econômicos comprovados.
Desaparece, assim, a noção autoritária do
Serviço Público, para se transformar em uma
fórmula ele colaboração, que tem os seus limi-
tes, apenas, na rotina indispensavel à esta.bili·
dade e segurança do aparelho burocrático.
Essa adaptação só poderá trazer largos be-
neficios para a administração.
Isto demonstrou, com argumentos irrespon-
diveis, David Lllienthal, com a sua indiscutivel
autoridade, em trabalho publicado na "Harward
Law Review", em colaboraç3.o com Albert Mar-
quis.
Ora, n!lo seria possível atingir a estes obje·
tivos com uma concentracão demasiada de pode-
res, com uma centralizaÇ!\,o administrativa, que
tire aos serviços públicos a autonomia inclispen-
savel ao seu desenvolvimento.
Por isso, o Estado procura atrair os parti·
culares para a administração. Eleva à catego-
ria de orgãos estatais, instituições privadas;
coordena as atividades e as iniciativas partícula·
res; atribue a individuos alheios aos quadros
administrativos, funções públi<::as; recorre a pes-
soas com experiência técnica e especializada
para constituir os seus Conselhos; identifica o
povo com os deveres do Estado, em uma foi'rna
moderna e democrática de colaboração, derru-
banao a velha barreira entre o individuo e o
Estado.
o contacto entre a generalidade dos cidadãos
e o Estado é permanente, e n§.o há mais quenl
possa ficar inteiramente alheio aos problemas
do Estado e da administração.
E uma das manifestações mais efetivas dessa
colaboração está no regime de provimento dOS
cargos públlcos, substltuincto-se o velho proces-
so elo "spoll systern''. pelo "merit systern", que
permite u acesso á função pública a todas as
class~s sociais.
(62)
 20-1-43 ATICHIYO JUDICIARIO
Lemrb~r a ll\ta que se travou nos Estado.<,
Unidos, em torno desse problema, é demonstrar
como o Direito Administrativo americano evu-
lulu com o seu sistema democrático. . novas formas de intervenção, com as exigências
E, na reallclade, o sistema de concurso e a
democratização da a.dmlnlstraçao, por melo de
uma penetração, cada vez maior, na massfl. da
populaçno, nos orgias administrativos, e mesmo,
de direcâo do Estado.
Mas não sómente esta vantagem trouxe
consigo a aplicação dos métodos de selecção inte-
lectual. Ampliando os seus serviços, mesmo no
terreno industrial, o I!!Staao necessitou de elevar
o nível profissional dos seus servidores, e, ao
mesmo tempo constituir entidades que, em sua
estrutura, s:l.o ae todo em rodo dl!erentes dos
velhos orgãos burocráticos a a administraçio.
Foi preciso que ele recorresse a novos pro-
cessas, nova forma de distribuição dos seus ser-
vlço,;, adaptados a finalldaaes espedi!cas dos
servicos industriais bancários e de Previdência
Social.
E não teria obtido os resultados desejados,
si nao tivesse descentralizado os seus serviços,
atravez de orgãos autonomos, com personali"
dade jurídica própria, e cujos fins se podem
resumir nos seguintes itens:
1o. Descentralização dos encargos da adml-
nistração, evitando o que Manoilesco denominou
o "surménage elo Estado".
2o. Diferenciac:lo, de acordo com a natureza
peculiar elos seus fins, elos diversos serviços eles-
centralizados.
30. Libertação dos rigores da fiscalização
financeira comum.
Através desses orgias, o Estado realiza certas
funções que não lhe são ·privativas, amplia a
esfera de suas atividades, donde a denominação
ur,ual que se lheR atribue, de - Orgã.os de eles-
centralizaçiio funcional.
Este terreno, como se sabe, é extreJnamente
!ertil aos estudos do Direito Administrativo, que
se desenvolvem através de numerosos capítulos,
entre os quais poderemos mencionar os seguin-
tes:
1. Da conveniência ou não, de planificar e
padronizar os diferentes tipos de Autarquias:
2. Da possibilidade de uma classificaçii,o.
tomando-se por base a estrutura, ou os fins
dessas entidades;
· 3. Da natureza jurídica da personalidade
das Autarquias: si de direito público, ou de di-
reito privado;
4. Da denominacão a lhes ser dada: Autar-
qulas, ou Orgãos púa-estatals;
5. Do problema da administração, e do con-
trole- ou tutela elo Estado;
6. , Do patrimônio das Autarquias: si ele
se ldentLfica com o da pessoa jurídica descentra-
lizada, si pode ser considerado patrimônio do
Estado, ou ainda, . si pode ser considerado pa-
trlmônio público;
7. Da receita e natureza da contribuição
arrecadada;
8. Da delegação das funções disciplinares, e
da repress·âo administrativa.
Cada um desses problemas, reveste-se de
singular lmportãncia, mas longe de mim a idéia
de aflorá-los todos, nesta rápida digressão.
Não me dispensarei, porém, de comentar al-
guns dos mais importantes.
O primeiro é de um interesse teórico e prà-
tlco lndiscutivel - Da Convenlencia ou não de
Pactronizar os tipos de Autarquias, planifican-
. do-os dentro de um esquema previamente ela-
borado. · .
Penso, entretanto que essa idéia não obede-
ce às tenclênclas gera'is ·do problem[l, da desceu-
tralização funcional. Esta se desenvolveu clen-
(63)
(SUPLE:\1ENTO) 29
tro de um quadro inteiramente Imprevisto, de
acordo com as contingências do crescimento das
funcões do Estado e ela inadaptabllldade das
restritas das organizações burocráticas existentes.
Imprevisto porque a sua criação obedeceu
a uma lmposlçio das exigências econômicas s
sociais, e na impossibilidade do esforço parti-
cular de levar a cabo tarefas inadiaveis que, no
momento, se impunham.
Assim ocorreu com as instltuicôes de Prevl-
dênc!a. Assim aconteceu com os orgãos de inter-
vencão na economia. E assim tambem verificou·
' se com os serviços Indústriais.
A planificação prévia, portanto, nã.o teria
sido posslvel, esperando-se apenas que todas es~as
instltulcôes se reajustem, dentro de padroes
mais oú menos semelhantes, de acordo com o~
tipos, finalidades e funções comuns ou equiva-
lentes.
·Faltou, tambem, na organização dessas entt·
dades, um preparo prévio da doutrina jurídica,
que, como acontece frequentemente, no Direito
,1\.cf.mlnistratlvo, em formação, é feita a poste-
rtort, como construção nascida da experiêncut,
e por melo dos quais podem se corrigir os de-
feitos e os erros praticados, com a utilizaçio df\
processos puramente empiricos.
Este ploblema da planiflca.ção não é só-
mente nosso. Foi agitado, tambem, com especial
v1gor, nos Estados Unidos.
Ali, a crítica severa de alguns autores cen-
surou o Congresso por não ter tido a menor
Idéia sobre a posição das Corporações públicas,
quer no sistema legal daquele país, quer no seu
sistema econõmico.
E ali tambem se aconselhava um Estatuto
dentro do qual se deveriam colocar as "Corpora-
ttons", obedecendo às normas gerais traçadas na
sua lei orgânica.
Mas, nos Estados Unidos como entre nós, o
que caracterizou a construção clessas entidades,
foi a adaptação de sua estrutura às suas fina-
lldades Imediatas.
Não nos deteremos nos problemas da c1ass1·
f!caçiio, da denominação, e outros menores, cuja
lmportãncia é relativa, e não oferece bastante
Interesse prático.
A questão da personalidade jurídica merece,
entretanto, ser tratada, pelo seu relevo, qut:or
quando se considera a necessidade de adaptar
u Código Civil à realidade presente, quer quan-
do se tem em vista o problema das funções es-
tatais, delegadas a essas pessoas Jurídicas des-
centralizadas
Tenho, sempre, sustentado, a personalidade
do direito público das Autarquias. E fui dos
primeiros a fazê-lo, entre nós, quando ainda
vacilante a doutrina, e contra ela se apresenta-
vam autoridades inc.ontestaveis.
E nada tenho a alterar ao que escrllvi,
então. faz cerca de dez anos.
E desde aquela época, mais se consolidou
esta doutrina. mais se acentuou o cnrater de
delegação às funções exercidas pelas autar-
quias. delegação na própria essência da inatitui-
ção, no direito de arrecadar tributos, no dir8ito
de exercer funções quasi legisilJ.tivas, no aireito
repressivo, administrativo e disciplinar, no exer-
,1 cício, finalmente de uma ação coercitiva. mo-
nopólio e privilégio do Estado.
Não me parece, entretanto. quo esta lden-
tificação das entidades autarquicas com o Es-
tado, constitua razão suficiente para sup!"imir-
se a sua personalidacle jurídica. em seus elenren-
tos essenciais, como o patrimônio e a auto de-
, tonninacflo d2 sna vida inteTna, naquilo (!1\2 se
1' compreende restritamente em Ena compcl ên~ü
, legal. E aqui encontramos um cios mais diíir.ei.>
 30 ARCHIYO JUDICL\RIO (SUPLE~lE::\ITO) 20-1-43

I
problemas de toda a doutrina - o controle dos mais fechados à influência elos orgãos propria-
.atos de aellninistracão e u suborclinacãe> llic- mente aelntinistrativos. scn1 que isto exclua o
rarquica dos admiÍ1istradores perante- os Mi- controle final do Presidente ela República atru-
instros de Estado. vés de orgãos de controle financeiro espec.tais.
Lenta tem sido a construcão desta doutrina Em ralacão às "contribuicões arrecadada:;
entre nós, ao contrário da Argentina, por exem- pelas autarquias'', verifica-se 'o exercício de
plo, onde foi o tema objeto da num-erosos estu- uma delegação do Estado, e assim o entendemos
dos, notadamente do mestre Rafael Bielsa e, porque não se poderia tornar exequivel a arre.
mais recentemente, Horacio Her.zdia em tese cadação, sem a acção coercitiva, sem que a fun-
especialisada. ção estivesse revestida dos característicos de uma
Apezar de tudo, já podemos encontrar em ação coatora, privativa do Estado.
nosso direito positivo, material para a constru- E aqui remamoramos o que dissemos, de
cão de uma doutrina. início, sobre esta função estatal e a clilataçáo do
· Assim, a organização das comissões de con- poder coercitivo como sistema de equilíbrio
trole, a determinação expressa nos textos le- Estas contribuições, entretanto. dado o seu
gais dos recursos cabíveis dos atos dos adminis- destino
tradores, o processo de exame da gestão finan- veis em especial, tratand0-58 de serviços diviol·
sua essência e em sua fonna, revestem-
ceira, etc.
De todos esses elementos se vai formando se de todos os caractel'isticos das taxas em sua
a doutrina, .sup~indo-se .às lacunas da lei por conceituacão
Tamb'sm
moderna.
a delegação do Estado se verifica
mew de apllcaçoes analoglCas e dos princípios na esfera repressiva disciplinar e administrativa,
firmados pela jurisprudência. porque ela se exerce não somente dentro do b!"U·
O problema do patrimônio é, tambam, do po e das instituições. segundo o conc2ito preciso
maior interesse prático. inclusive fiscal.
Tem entendido o Departamento Admlnis- de Bretlle de la Gressaye, mas tambern em re·
trativo do Serviço Público e o fez em reci!Dêt !ação a todos os que direta ou llldiretamen t<:; es.
parecer, a equiparação dos bens das entidades tão em relação com o instituto autárquico.
autárquicas aos do próprio Estado, invo•;anc:·.J E, como exem:plo desta afirmação, sobre a
uma doutrina americana e uma jurisprudência qual tambem não nos podemos infelizmente es·
que. com a devida vênia, já se vai tornando oo- tsncler, aí está o regulamento elo Instituto do
soleta. Mate baixado com o clecreto n. 10.755, d,: 30
O desenvolvimento extraordinário naquele de Outubro de 1942, cuja leitura recomendamos.
pais das chamadas Business e Public Cbrpon· Diterent-e em sua estrutura jurídica e em
tions, uma das quais a Tenness2 Vall2y, aiJran· sua expr2ssão econômica é a sociedade de eco·
ge vastíssimo território dos Estados, tem oc;a->io· nomia mixta - forma interessante de participa·
nado uma reacão severa contra a liberalidade da ção do Estado nos grandes empreendimentos in·
doutrina de isenção fiscal que sonegaria ao' Es- dustrlals e flnancelros.
tados vultosa renda. . Por este meio o Estado supre a deficlénd~
Nos Estados Unidos a solução judicial (: do capital particular, nacionaliza empresas d9
controvertida e o próprio governo tem procurado nacionalielade suspeita ou duvidosa. exerce com
resolver amigavelmente por melo de acordo con; a colaboracão elos particulares e ela econowra
os governos estaduais e locais, por melo de uma privada, funções estatais, anima as iniciativas
redução equitativa dos impostos e taxas de for- particulares com vantagens e privilégios sem G5
ma a atander aos interesses recíprocos. governo quais Eerimn inexcquiveis. Por n1eio desta EiS·
empresas públicas. Abstemo-nos de citar ns de- tema, construiu-se em um período de paz e de
cisões porque evitamos maiores detalhes, que equilíbrio, uma parte da indústria aiemá, ~'
tornariam fastidiosa esta palestra. grandes iniciativas financeiras ele colomzaçao
E' bem verdade que, em virtude do desdo- do Norte da Afrlca, Inclusive o Canal de suez, o
bramento das pessoas jurídicas públicas, pelas Banco de Marrocos, o petróleo de Mo~sul, etc.
entidades autárquicas, tambem ter-se-ia de c:cs- O prestígio da economia mixta, se estende
dobrar a divisão do domínio e do patrimônio hoje a todos os países, atingindo até as or~anl·
públicos, discriminados no artigo 66 do Cócligo zacões da economia Russa, dos Torgs mtxtos,
Civil. incentivo do Estado a certas ativiclades priva-
Mas tambem é indiscutível que, quanto a das. Seria longo aqui discriminar todas as ini·
sua destinação o patnmônio das autárqulas \"1- ciativas devidas a esta forma de empresas, modo
sa a satisfação dos fins próprios a cada uma € de agir segundo pretendem alguns. do moderno
a obtenção de uma renda que não se coniunde socialismo moderado, receioso de uma estati·
com as rendas públicas. sacá<:J muito radical.
Ainda m•ais, o conceito do patrimônio se • Entre nós, aí estão as grandeos iniciativas:
identifica com o próprio regime financeiro e o Banco do Brasil, o Banco de Crédito da Bor·
contabil das autarquias, de todo em todo dife- racha, a Companhia Siderúrgica e a Companhia
rente do regime das entidades estatais de gráo Vale do Rio Doce.
superior. Ha tambem toda uma ctoutrina, a construir
O problema da personalidade jurídica, tem sobre o assunto. Natureza do patrimônio, me·
assim, doutrinariamente aspectos da maior gra- dida da integração no Estado, privilégios fis·
vidade, e que tornam inconfundíveis as pessoas cais, etc.
jurídicas com certos serviços autônomos, mera Deixamos estes probelmas apenas coloca·
diferenciação de orgãos burocráticos, mas sem dos, como demonstração de que tambem aqui
as características de pessoa jurídica, de fundo muito existe para construir.
patrimonial e funcional.
Desejaria abordar aquí tambem com ampli-
tude os problemas do controle financeiro e do A regulamentação dos serviços de utili·
recw·so hierárquico. Direi apenas, para não dade pública
estender este exame, que o controle financeiro,
bem como o recurso das decisões dos adminis- Um exemplo típico do desenvolvimento do
tradores. v8à obedecendo em nosso regime a nosso direito administrativo encontra-se no ca~
uma subordinação hierárquica. através dos Mi- pítulo das concessões de serviço público, em
nistros ele Estado salvo naturalmente em al- catninl1o franco para utno. regulamentação, su.
gumas entidades como certos Institutos (Ja Ma- bordinando os contratos feitos pelo Estado a
te, elo Açucare Alcool, etc.), mais autônomos, um regime legal enquadrado na teoria dos con·
t64)
 20-1-43 AHCHIVO JUDICIAIUO (SUPLEMENTO) 31

tratos clirigiclos e da regulamentação legal dos A emencla foi combatida notadamente pelo
contratos. saucloso Ministro Arthur Ribeiro, mas acabou
Consiste, afinal, a regulamentação na apli- prevalecendo, afinal, com a redação do Sr. João
cação de um sistema de controle pelo Estado Mangabeira, que dizia: "Juizes e tribunais que
das emprezas concessionárias, afim de manter a _lei ordinária criar", redação que, entretanto,
o equilíbrio econômico entre os interesses das nao alterava em substância o pe·nsam.e·nto da
empresas e dos consumidores. minha emenda, com mais amplitude.
Foi a rewlta contra as emprezas de Es- Previa eu, ali, a penetração do Poder Judi-
tradas de Ferro, a especulação, a sêde de lu- ciário nos setores especializados da administra-
cws extorsivos, a origem do movimento gran- ção, com a aplicação de normas. jurídicas e os
gista nos Estados Unidos e do qual resultou processos técnicos especializados na solução de
toda esta formidavel construção jurispruden- controversias a111eias á esfera puramente do di-
ci~l iniciada com o famoso caso Mun v. Illi- reito privado.
nois, revivido na não menos famosa decisão . Não vingou a idéia nas Constituições pos-
no caso Smyth v. Ames, e que servirum de base tenores, mas, na realidade, a falta se faz sentir
a muitas outras decisões, estas iluminadas pe- porque o congestionamento dos 0 rgãos existen-
los conceitos de homens notáveis como Bran- tes revela, apenas, a necessidade de uma am-
deis, Stones, Holmes, 'I'aft, Hughes, mixtos de pliação dos quadros judiciários, na proporção
juristas e economistas e que souberam tão bem elas novas exigências e da afluência cada vez
identificar as controversias jurídicas com os in- maior ele processos.
ter<>Sses econômicos e políticos em jogo. Neste ponto, o direito judiciário se aproxi-
1\ verdade é que, elo tudo isto resultou uma ma elo direito administrativo, ou melhor, este
nova concepção _iuridica elos contratm de con- vem pedir ao direito jucliciário, os elementos in-
ces.•ões, numa permanente aplicação da vell1a dlspensaveis para a solução dos seus problemas
cláusula rebus sie stantibus, ás normas contra! fundamentais.
tuais especialmente ás tarifas elos serviços de E' u1n velho tema este do contencioso adm!-
utilidade públic&. nistrativo, e o da Justica administrativa, mas
Já os autores franceses, aliás, reconheceram que tem de ser encaradÓ agora solJ um prisma
sempre á matéria ele tarifas um carater regu- novo, principalmente nos paises em que o ju-
lamento.r q_ue lhe conferia uma maleabiliclacle cliciarismo ainda constitue a base ele toda a es-
pouco conciliavel com a estrutura rigicla dos truturl'l.. jurisdicional, mesmo -!Uanclo se trata
contratos. ela apreciacão dos atos ele adm!nistl'acão ou de
governo. - -
O interesse em torno de todos estes assun- A criação de tribunais pun.men te aüminis-
tos, é enorme, e, no terreno jurídico, as inda- trativos, en1 seus elementos, na sua composição,
gações são tanto mais curios!i_s quando se pe- em seus processos ele julgamento. constitue so-
netra nas relações existentes entre os argu- lução nen1 sempre satisfatoriu porque ou sub-
mentos de ordem econômica e financeira e as trai o conhecimento da contro\"ersla ao julga-
téses jurídicas aplicáveis na interpretação elos mento da3 instâncias judiciárias, ou criu uma
contratos. instância intennecliaria. nun1a ccn1plicacão cles-
A questão do custo histórico e elo custo nec:?ssána, que .só acarreta a de!.nora da~ .solucão
atual, para efeito ela fixação ele tarifas e da definitiva. elos litígios. A ConstiõUlção ele 19-34,
encampaçáo, o que se eleve entender uor tari- tentou a cria,ção ele um tribunal superior admi-
fas razoaveis e tarifas coniiscatórias, a medi- nistrativo, mas a ten~ativa não poderia surtir
da da intervenção do Estado neste setor e os efeito clacla a complexlClacle do aparelho que f'e
orgãos que exercem diretamente ou, por dele- pretendia criar.
gação, esto.s funções. Eis os numerosos capi- Outra solução é aquela adotada na Argen-
tulas novos desta parte do Direito Administra- tina, de uma instância judicial d<' recurso elas
tivo. decisões administra ti va.s.
Deus me livre de tentar siquer pener.rRr A solução, entretanto, viria quebrar o nosso
profundamente nestes setores por meio de tu;:tavelho· sistema das duas instancias judiciais, por-
explanação mais detalhada do assunto: in a- que, entre nós, a<J contrário da Argentina, não
mos muito longe. Limito-me apenas a dizer- existe o contencioso adn1inistrauvo.
vos que o problema elas concessões tomou -~ntre A soiucão, a meu ver. estaria. no sisterna
nós um rumo inteiramente imprevisto, nestes Americano,· sem quebra ela nossa estrutura ju-
últimos vinte anos. Devemo-1 0 ao S6di;;o de diriarista, mas adaptanao a organização elos nos-
Aguas, em cujo projeto Alfredo Valladão abriu sos tribunais às exigência-s técnicas da justiça
novos horizontes ao nosso direito administrati- moderna.
vo e, mais tarde, ás Constituições de 1934 e 1937, Nenhuma razão existe para considerar-se
que acharam de incluir em seus dispositivos necessária a criação ele Camaras criminais, para
normas wbre a fixação de tarifas. as quais são escolhidos de preferência juizes
mais afeitos ao estudo .-·.as ciências r:nais, e não
Tribunais e juizes especializados existam instancias especializadas para julga-
mento ele questões fiscais ou ad Inistrativas
Quando se discutiu, perante a comissá<J cuju complexidade é infinitamente maior.
chamada do Itamaraty, e que, sob a presidên- Não queremos levar o criterh ela especiali-
cia do eminente jurista Afranio ele Melo Fran- zação à~ ültimas consequencías, mas si nos afi-
co, elaborou o ante-projeto da Constituiçáa gura extremamente clificil para um juiz, leigo
de 1934, o problema da organização judiciária, aDs assuntos adn1inistrativos, o exaiT·e das con-
tivemos ocasião de apresentar uma emenda trovérsias surgidas em torno elas classificações
que acho agora de referir oara justificar o aduaneiras, ele impostos diversos, só para cim1·
meu ponto de vista em torno do tema - Jlli- os casos mais comuns.
zes e '!'ri bunais especializados. Nós mesmos, mais afeitos a este· gênero de
Dizíamos, então, que, alem do Supremo estudos. muitas vezes nos perdemos no seu
Tribunal Federal e dos Tribunais de Apelaçá<.>,l exame, ·diante ele um processo fldministrativo e
a Justica tambem seria constituída por tribu- elas intrincadissimos pautas aduaneiras.
nais especializados cuja creação se tornasse na- Nilo menores inconvenientes cncontramas
cessária. na apreciação. dentro ~os métodos atualmente
(65)
 32 ATICHIVO JUDICIAHIO
empregados, por juizes e tribunais ordinários, das
questõ8S que ver.oa.m solJre pat•e>nt.es e marcas.
Falta na organização dos juizes e tribunais, até
um aparelhamento adequado e a necessária
técnica de que se possa o juiz socorrer para co-
nhecimento completo da verdade.
E quantas horas não perdem esses juizes
na aprot'undamento e pesqulzas sobre os dados
técnicos, tnuitas ?ezes sem que a este trabalho
penoso corresponela um resultado satisfatorio.
O pleno conhecimento da verdade, a posse
de todos os dados indispensaveis ao exame da
·controversia, cons71tuem os elementos necessà-
rios à boa distribuição da justi.~a Ora este re-
sultado, a nosso ver, só será obtido com a cria-
ção de instâncias especializadas, Tatione mate-
Ttae, instancias incluldas nos quadros da jus-
tlCa COmUlll.
- No estado atual da nossa organização juc!i-
clárla, bastaria um Trililunal de Apelação Fe-
deral dividido em câmaras, constituldo ele ju-
ristas e juizçs afei:os a este ramo de estudos.
Caberia das suas decisões, recurso extraor-
dinário para o Supremo Tribunal Federal, que
ficaria aliviado de todos os recurws ordinários
que lhe sobrecarregam atualmen~e os trabalhos.
A composição deste Tribunrtl Judiciário
administrativo e fiscal, depender.i;t de um estudo
esta.tistico em que se teria de apurar a quanti-
·dade de trabalho que tl2riam de supc rtar os seu3
membros, levando-se. em conta, igualmente, a.
capacidade média de trabalho dos juizes qu~
compõem os nossos tribunais.
Nos Estados Unidos, tem-se orientado neste
sentido o cl.cscnvolvunento da chamada justiça
adtninistrativa. Al!, numerosas Cõl'l€S foram
criadas. cuja. função especifica demonstra a ne-
cessidade de uma :-speciaHzação maior dos or-
gãos jurisdicionais.
Em um trt1bal11o notav€1 o deão da !·iscolfi
de Harward, Jam€s Landls, teve octi.>iâo ele abor-
dar o problema e de mostrar a necessidade da
constituição ele instancias especializadas onde
mesmo a técnica do julgamento pudesse carac-
terizar a natur€za das controversias e onde os
julgamentos atendessem, não ~omente, à obe-
dicncia elo principio ela supremc.c:a da lei, mas
tambemá lmportancla do contacto dos homens
com os fatos e a realidade.
E nem outro pode ser o ideal tl<' todos quan-
tos vêem na Justiça apenas um Instrumento da
ordctn juriclica, considerada estA.. em sua con·
cepção mais perfeita, do equllibr'o social e cco-
nomico.
Isto quanto aos orgãos propriamente jucll-
clais, mas· outros problemas temos, agora, ele
enfrentar, porque o debate se ·cl'ft de generetl~­
zar abrangendo outro terreno, q<-_al o de atn-
buir-se a. entidades administrativas o exerctclO
ele funcões jurisdicionais.
A questão já foi colocada no. anteprojeto elo
Código de Aguas, da lavra do !lustre Mu:nstro
Alfredo Vallaclão. Ali se propunha a cnaçao de
Comissões de Servico Público, uma federal, com
numerosas delegacões estaduais, em cuja compe-
tência se incluia a de "Processar e decidir todas
as questões entre as empresas e o público a res-
peito dos fornecimentos dos serviços e contra-
tos respectivos" (art. 221 - XI) .
Compreendia-se, portanto, de modo expresso
a função jurisdicional, sem falar nas demais que.
pela sua natureza específica e técnica, não ex-
cluem a apreciação de relações de direito.
Refiro-me, especialmente. a de fixar tarifas,
mantendo o necessário equilíbrio entre as em-
1 cionar o Tribunal Marítimo Aclmimstrativo, cujas
presas c os cons111nidorcs.
NCw excluiu o proj"tcJ o recurso judicial.
c1fim ele proteger clc\'idamente os direitos por-
I clccisóes não escapam ao exame judicial, bem
(SUPLEliiENTO) 20-1-43
ventura lesados pelas co1nissões, se1n que, entre.
tanto, o exame judicial, ele rrcorclo com a Juris-
prudência Americana, pudesse penetrar na ma-
téria de fato, restrita apenas à protecão dos di-
reitos. -
E entre estes direitos tambem se inclue o
exame do mérito das tarifas nos casos em que,
por ínfimas, devam ser tidas como confiscató-
rias, ou, finalmente, quunelo injusta a decisão
proferida pela Comissão.
Não foi aceita a sugestão elo ante·projeto,
não obstante o brilho com que o defendeu o seu
autor. Mas, já agora, a idéia volta em termos
não menos precisos na declaração de princípios
firmados por uma parte da comissão encarregada
de elaborar o projeto de regulamentacão elos
serviços públicos, declaração firmada por" Anhaia
Mello, Alves de Souza, Bilac Pinto e Plinio
Branco.
Ali se afirma que a regulamentação somente
s?rá efetiva se as comissões de serviço público
exercerem funções administrativas, jurisdicionais
e normativas, sem recurso para os tribunais or-
dinários e uutorielacles administrativas.
Esta tese foi, aliás, tambem sustentada por
Bilac Pinto, em seu livro sobre Regulamentação
êfetiva dos Serviços de utilidade pública.
Atribue-se, portanto, às comissões, o exer-
çicio pleno de todos os poderes, sem recurso,
sem exame judicial de suas decisões, nem quanto
à justiça nem ao direito.
Desejaria aqui, trazer ao debate a jurispru-
dência americana, a opinião de toda uma alu-
vião de escritores que tratarmn do assunto nos
Estados Unidos, mostrando a complexidade elos
problemas centrais ela regulamentação, desd·e os
critérios usados na fixação das tarifas, até às
controvérsias surgidas em torno desses critérios
perante as instâncias judiciais americanas.
Mas isto foge ao tema por nós traçado.
Basta dizer que nos Estados Unidos não
seria possível, à luz da emenda n. XIV da Cons-
tituição, e em face da regra do due process, so-
negar ao conhecimento do poder judiciàrio tudo
quanto atiJ;J.gir aos direitos essenciais elos cida-
dãos.
E assim tambem o entendemos, por mais
obsoleto que se nos afigure o mecanismo de cer-
tas instituições ainda existentes em nosso pais.
O que Se nos afigura recomenclavel é a boa ar-
ticulação de uma instância jueliciária especiali-
zada, tecnicamente aparelhada e uma instância
judicial superior que possa assegurar a perfeita
obediência às normas jurídicas e proteger os di-
reitos violados pelas instâncias administrativas.
Não podemos omitir, tratando dessa função
jurisdicional exercida por orgâos extranhos ao
poder judiciário, o que dispõe o Estatuto da La-
voura Canavieira, baixado pelo Decreto-Lei nú-
mero 3. 855, de 21 de Novembro de 1941.
Aquele diploma legal atribuiu a comissões
especiais a solucão ela controvérsia entre forne-
cedores e recebédores, bem como naqueles lití-
gios decorrentes da contratos de locacão de terras
de lavoura. com recursos administrativos e pro~
cesso peculiar.
Mas, embora sujeito a restrições quanto aos
prazos e condições, não excluiu o estatuto da la-
voura a apreciação judicial das decisões defini-
tivas, à condição que sejam definitivas, que te-
nham sido interpostos todos os recursos admi-
nistrativos e a ação proposta d<mtro de 60 dias
sob pena de perempção.
No mesmo sentido podemos tmnbe1n men-
como a Câmara ele Reajustamento Econômico.
(66)
 20-1-43 ATICHIVO JUDICIAniO
São exemplos todos estes que definem as
tendências do direito moderno. e a influência
que o direito adminisLrativo vai tomanclo na
construção dos orgãos jurisdicionais.
Eu quizera tratar aqui de outros problemas
que revelam as tendências modernas do Direito
Administrativo, como a questão da Codificacão
e do Processo Administrativo, da delegação das
funções normativas, de legislação secundária,
emanada de orgãos administrativos menores,
emfim, da transformação da estrutura do Estado,
inclusive de todos estes orgãos consultivos e té-
cnicos que completam a organizacão do Poder
Executivo. Todos esses problemas "estão ligados
às transformacões do direito administrativo em
sua função disciplinadora da ação centralizadora
e autoritária do Estado moderno; mas seria es-
tendermos demasiado esta dissertação. ·a que se
verifica de todo o exposto é uma crescente pre-
ponderânciá das soluções racionais e técnicas
sobre as soluções puramente empíricas, é, enfim
uma tendência democrática acentuada, no sen-
tido da participação cada vez maior de todos os
elementos de vida, de atividade, na estrutura ad-
ministrativa do Estado moderno, tão bem real-
çadas por Haroldo Lasky.
~67)
(SUPLE:.IENTO) 33
Não é sem um certo te1nor que abordamos
estes problemas, nas vésperas de uma transfor-
mação social e econômica, cujas tendências ge-
rais podem apenas ser vislumbradas através de
toda a tragédia que abala o mundo.
E' preciso, entretanto refletir sobre a ex-
periência do passado, pesar os beneficios e os
erros da civilização que se extingue, para delas
tirar os ensinamentos que o sofrimento e as
lutas não podem fazer esquecer.
Existe um direito novo em formacão, baseado
em princípios de solidariedade humana. Deve-
mos colaborar todos com a inteligência e com o
coração para o estabelecimento de novas formas
de equilíbrio, sem preconceitos e vacilações, mas
com a consciência alerta na defesa do patrimô-
nio moral e espiritual sobre o qual se assentam
as nossas tradições jurídicas.
Não devemos, porém, temer as novas insti-
tuições, porque elas correspondem aos anseios d-e
todo o mundo.
Agradeço a atenção que me dispensastes e
•espero que desta Casa sa1am os estudos, as su-
gestões que representem valwsa colaboração parg,
· a construção do direito de amanhã.
o DIREITO E A GUERRA

SOBRE DEBENTURES
(Para o Livro do Centenário do Instituto dos Advogados)

PELO

DR. A. MOITINHO DORIA

I - O direito comercial, como todos os ::amos Entretanto, por curiosa anomalia, assim
do direito privado, tem que resolv~r situações como é causa de infortunios, é tambem fonte de
imprevistas criadas pela guerra, nas quais as vantagens econômicas e de enriquecimento, o
obrigações e os direitos não mais se podem ajus- c.,ue todos estão observando neste momento. será
tar pelas normas anteriores; e terá que se modi- para alguns ou muitos um acontecimento bené-
ficar, como as artes, as Indústrias, os costumes fico em vez de funesto.
sociais, no sentido sempre do aperfcl<,.oan1ento. E ai estão duas maneiras opOSLas de consi-
de resolver os problemas humanos co1n mais derá-la, individual, social e polltican,enw, por-
acerto. que não só os indivlcluos e as C!npr'"sas, como
Durante e após a guerra de 1914, o direito ta1nbem certos pa1ses estão lucrando mais do
que mais foi atingido, foi o de propri<Xtadc de que perdendo.
imovel, relativo a habitações e ocupação comer- II - Não é possivel deixar cie observar a
ele.! e industrial, onde os princip!OS que pare- influência que está tendo a guerrll ;;,tua! no de-
ciam inabalaveis de autonomia da vontade !! da senvolvimento de certo comércio e de certa in-
liberdade de transigir foram alterados com a dústria, e as consequências que essa sitnação
lntervencão coercitiva do Estado, substituindo vantajosa está causando em determinadas "'ela-
este a vóntade das partes contrata:ltes de modo ções contratuais, dCSilJ.Uilíbrando as :;ltuaçOes
o mais flagrante e1n benefício da can.unidade. jurídicas correspondentes do direito comercial.
O "jus utencli et abutencli" elo proprietário
E' o caso, por exemplo, qUe ocorre no Brasil
desaparaceu, para Imporem-se regrcts que o in- com as sociedades anónimas que tendo por
objeto algumas dessas indústrias acham-se· em.
teresse geral ditava, diante das circunstàncias prosperidade
criadas pela dificuldade da exist~ncin normal. tal que depois de constitntrem o
m!'Lximo de reservas pernlitidas em lei e nos es-
Desd·e então as modificações jmidlca:; neste tatutos fazem aumento de capital, emitindo
setor do direito civil acentuaram-se e a proprie- ações representativas de lucros, para d;stribtü .. Jas
dade é hoje um capitulo bastante diferente do entre os acionistas, evitando entrogar clito lucro
. que era anteriormente. Verifica-se que em vez de diretamente em dinheiro, como expressamente
haver direitos absolutos, há agora verdadeira prevê a lei atual.
relatividade de direitos. Acontece que essn prosperidad"l real deter-
Quanto às relações obrigacionais sobre mo- mina a alta das cotações em Bolsa n,as, neio só
veis verifica-se tambem que a guerra tem em de suas ações de capital, como tambem a de se=
certos pontos irrecusavel influência. títulos de empréstimo uo portador por clehentu-
Sabe-se, por exemplo, que é uma escusa res, porque efetivamente o público sente que
consagrada nas leis para a. falta de cumprhnento suas economias ficam bem empregadas e o ren-
das obrigações e, portanto, para extlnç~o ou sus- dimento que delas provirá, é nâo so garantido
,pensão de \direitos, a força maior em cujo con- como assás remunerador.
ceito se compreende a guerra, ccmo menciona Entretanto, verifica-se sensivel desigualdade
Chironr no seu consagrado livro sol:-re "Colp11 ele 1posição entre o acionista que aufere todo o
contrattuale", mas, os aspeçtos que .Jssa escusa beneficio recebendo não só o má:ümo ele divi-
assume, são .. os mais imprevistos. dendo permitido em lei como aincl:J. novas ações
Trata-se na renlldade de um nconteclmento valorizadas sem Pntrada de mais numerário, e os
funesto e dni consicternr-sc conto cau2.a. impre- credores por d{)bénturcs a_uc sõ pocl--:n1 rcc~b~r
visivel e incvitavcl de prejuizos e pvr conse- estritamente os juros estipulados c fic:E1l suje'-
guinte dirimente dt1 faltn de um co'ntratnnte. tos a se verem clcsapo.'3ó'aclos elos ti t ulos ,em vir-
(69)
 36 AHCHIYO ,JUDICIAHIO
---------------------------------------------------------------------
tude de resgate, que a devedora tem o direito de
rnzer, pelo valor nominal, apestcr ele estarem os
titulos valendo multo mais em Bolsa.
Ora, 0 empréstimo por debêntures [Jode-se
considerar um segundo capital: 1°, pelo lorigo
praso que a devedora tem para pagá-1:):. 2°, pelo
vulto que geralmelite toma, sendo que a lei ex-
pressamente determina não dever ser maior que
o próprio capital da devedora.
Alem disto, é um empréstimo feito com 0
público (Clovis § 77-A p. 207, "Obrigações" 3"
edição), porque é titulo ao portador, negociavel
publicamente, ele propriedade anônnna.
Quem o tiver comprado sensivelmente acima
do par sofre, com o 1'€sgate pelo valOr nominal,
prejuizo consideravel, quando, entretanto, a de-
vedora acha-se desfrutando uma prospel'ldade
excepcional devida ao desenvolvinlento de sua
indústria pelo fechamento dos mercatlos de im-
portação da Europa, em consequênc1a da guerra;
e não necessita cau.:o:ar esse prejuizo.
As escrituras desses empréstimos esta.be-
lecem longo prazo para a amortização e final li-
quidação por via de regra, mais de :00 anos, e
essa é uina das razões pelas quais os títulos são
preferidos como emprego de economias, longa
duracão alem de garantia hipotecúria sobre os
bens" in{ove1& d& devedora e vend?. por simples
entrega de corretor a corretor.
Estabelece tambem a amortização por per-
centagens anuais e o resgate antecipaclo, se con-
vier, podenclo a amortiz:tção de determinada quo-
ta ser obrigatória, mas, sendo o resgate anteci-
pado em parte ou total facultativo. . _
A maneira, porem, de efetuar a amort1zaçao
ou o resgate. é autoriz:tda por dois meios, por
sorteio ou por compra em Bolsa; e essa cir-
cunstância de haver duas maneiras facultativa-
m0nte é que faz surgir, no momento em que a
guerra proporciona grandes lucros à devedora,
e os títulos de debêntures estão com Ullla co-
tacão muito superior ao valor nominal, a ques-
tãô de saber se pode ela optar pela maneira
evidentemente prejudicial aDs credores.
Não será ISto espoliação sofrida pelo credor,
que podia ter V·2ndido o titulo pelo preço da
cotação, e, entretanto, é forçado a receber por
ele muito menos com o resgate da devedora?
E' uma situação jurídica que care·ce estudo
diante dos princípios hoje ass>?ntados sobre o
abuso elo direito e sobre o desv10 de poderes
(détoJLrnement de po1woirs) .
A devedora tem, como se disse, dois modo:;
de operar a amortização e resgat·e dos títulos
em circulação, um é o sorteio, pagando o valor
nominal, outro é a compra em Bolsa, pagando
o valor da cotação; pelo primeiro agirá legal-
mente, mas, dará um prejuízo avultado ao cre-
dor, pelo segundo agirá equitativamente, pagan-
do o que realm·ente valem os títulos, pela oferta
e procura em vendas públicas oficiais, cotação
que resulta dos balanços publicados, tornando
certa a prospericlade real da devedora com a
guerra.
Já o provecto comercialista brasileiro, Pro-
fessor Inglez de Souza, no seu bem elaborado
projeto ele reforma do Código Comercial, previa
no art. 449. n. I, o resgate de debêntures pelo
valor da emissão ou por preço superior a esse
valor.
Usando do primeiro meio, quando está em
plena pujança, e não carece ,dar prejuízo, não
haverá um abuso de direito?
Os diretores, usando da faculdade que lhes
drto os estatutos e a lel. em tal momento, pre-
juclicando os cr·::-clores, nCw estaráo desviando de
seus Justos fins os poder2s que lhes foram con-
fiados?
(SUPLEJ\IENTO) 20-1-43
Eis a questfto ele direito co1nercial que agora
com a guerra pode-se ven l ilar en trc nós.
III - As leis niio são só imperativas ou
proibitivas, são tambem simplesment-3 disposit1-
vas e interpretativas, ou supletivas da vontade
dos interessados, como resume H. Capitan, na
sua "Introducão ao estudo elo direito civil".
Na hipótese ter-se-á de ver, ou melhor, ca-
bcrà aos juizes dizerem, se podia estar na von-
tade das partes contratantes, aincla que se tra-
tando de contrato por adesão, de declaração um-
lateral apenas da devedora, dar ao credor o pre-
juízo de receber o pagamento do títufo pelo va-
lor nominal da emissão, quando este talvez o
tivesse comprado em Bolsa por muito mais, e
quando podia certamente vendê-lo por mais pela
cotacão pública.
À natureza ele contrato público implica
que~tw de intereEse geral e não meramente in-
dividual, nem mesmo de U1na classe apenas, mas,
do público anônimo, dai o dever de atender-se
ao objetivo da lei que é o bem comum.
Tratar-se-á mesmo de matéria ele d!relto
soclal, segundo a lição ele um especialista na
matéria, Geore;es Gurvit{:h, quando cliz: - "Un
cas tout particuliéer du droit social pur, mals,
soumis à la tutéle du clroit étatique et classé
dans le droit privé, cas qui démande à être
analisé ele façon spéciale, c 'est 1'aménagement
d'une propriété, en prenant pour base le drolt
social qui se dégage de l'organisation fonnée par
les propriétair2s communs d'un J)atrimolne, par
exemple, la proprlété eles société3 en comman-
dite, ele sociétés anonymes par act!on, de su-
clétés de crédit mutuel, etc. Naus avons ca-
racterlsé ailleurs cette forme ele propriété comme
- "propriété fécléraliste" - étant clonné qu2 le
droit de proprité appartient !cl à la fois à la
totalité et à chaque membre separé. qul peut a
la sort1e exiger le paiement de l'equivalent pê-
cuniaire de sa part. mais non le partag.~ du
bien. Or. dans cette forme ele propriété. !e
tlroit social ele l'organisation superpo~ée eles pro-
prlétalres penetre clirectement clans les rapports
de la P'"rsonne avcc la chose, rapnorts qui r~­
Ilêvent de l'ordre du droit indivlducl".
Assim é o direito do debenturista em relaçã.o
ao crédito hipotecário comum, de que cada cre-
tlor possue um ou vários titulas, e que o decreto
n. 781, de 12 de Outubro de 1938, confirmando
lei anterior, veio declarar dentro de uma comu-
uhão de interesses, ele forma autônoma, de ca-
rater social, como prevê Gurvitch, aliás sob tu-
tela de lei especial.
O dir·2ito tem em vista o bem ela sociedade.
o interesse geral, o bem comum, ou o bem geral,
como dizia Bossuet, citado por Le Fur.
Vale a pena frisar em que consiste o bem
comum e;om as palavras do Professor Jean Da·
bm: "C'est donc l'indiviclu et l'indiviclu con-
cret, en chair et en os - qui est à !'origine et
au terme (sinon au centre) du bicn comun:
sans individus, membres composants et agissants
de l'ensemble, 11 ne peut y avo!r ni société, n!
bien comun, au même temps que la soc!été et
1-e b!en comun ne peuvent avoir d'autre fin que
de compléter et de parfalre le bien privé, par-
ticulier des inclividus".
Daí a nova Introdução ao Código Civil Bra-
sile!ro determinar. no art. 5°, que o Juiz de·
vera atender aos fins sociais e que a lel se di·
rige às ex!g~ncias elo bt;m com~m. .
. Na. h! potes~. os jmses terao que apllcar os
prmcipws g'era1s de doutrina sobre o abuso do
direito, para atender ao fim social, ao bem
comum, ao interesse geral flagrantemente
leosado.
Dentro do espírito dessa legislaçáo é que
Georges Rippert diz no seu "Regime democrá-
(70)
 20-1-43 ATICHTVO JUDICL\IUO
ti co elo direito civil moderno", que o juiz eleve
voltar-se para o espírito e as necessidades de
sua época, apreciar se o ato realizaclo é aprova-
do pela opinião, e discernir se é útil ao bem
da comunidade. Não basta, diz ainda, analisar
o pensamento do autor do ato, nem mesmo es-
colher dentre os motivos que o fizeram agir, é
preciso julgar o ato - segundo seus resultados
- ou pelo menos segundo aqueles que se pre-
tendiam atingir. Para que seja condenavcl,
basta que o ato seja inutil no ponto de vista
econômico. . . O juiz deve, pois, dar sua apre-
ciacão sobre a utilidade econômica e social elo
ato·.
IV - Disse-se por muito tempo que
"neminem laedit qui jure suo utitur" - mas,
como era ele prever, o sentido do interesse geral
e bem comum que passou a dominar a evolução
.ou o aperfeiçoamento do direito, fez com que
aquele axioma perdesse de valor. e hoje está
fortalecida a sentença do jurisconsulto Paulo
- "non omne quocl licet 'llonestum est" - , o
que quer dizer que nem por ser licito, nem por
constituir um direito, o ato será sempre ho- •
nesta e, portanto, permitido. Há o interesse
geral, o bem comum a apreciar-se e a fazer
prevalecer.
Por i"sso, a teoria do abuso do direito, ou da
sua relatividade, tem origem no direito romano,
na própria definição que deu Celso: - "Jus est
ars bani et requi" - ; apesar de só recentemente
estar sendo reconhecida e sustentada, o que
aliás acontece com a maioria das descobertas
científicas que, realizadas .agora, referem-se,
entretanto, a fenômenos preexistentes, ela socie-
dade como da natureza, porque ninguem dirá
que as ondas hertezlanas só começaram a exlstlr
depois que foram descobertas e utilizadas.
Hoje, como- explica Rippert, não se truta
apenas de condenar quem abusa de seu direito,
agindo mal, o que se quer impedir é o exerciclo
dos direitos individuais, mesmo legítimos, quan-
do esse exercício parece contrário ao interesse
geral.
Ainda no direito romano encontram-se
como preceitos fundamentais do direito: ---
"honeste vivere, alterum non laedere, suum
cuique trlbuere" - , onde se vê que, entre os
primeiros principias proclamados pelas "Insti-
tutas", estava o de -- alterum non laedere -
que é de cm·ater fundamentalmente social e
contemporâneo, porque na realiducle, como nota
Josserancl nüo é tanto como incli\•íduo que o
homem interessa aos legisladores, aos podere~
públicos c aos juristas, mas, principalmente
como unidade social, que não deve prejudicar
às outras unidades.
O mestre insigne,. de todos muito acatado
e prezado, Clovis Bevilaqua, em uma oração re-
cente de colação de gráu aos bach.areis da Fa-
culdade de Direito da Universidade, brilhante
e sábia síntese das mais novas e fundamental~
conquistas da ciência jurídica, disse, com a sua
consagrada autoriclacle: " - O exercício irregular
ou anormal elo direito entrou para a categoria
dos a tos ilícitos. "
E' um axioma da ·doutrina do abuso do
direito que o egrégio jurista proferiu dilatando
o âmbito da responsabilidade, traçado pelo Có-
digo Civil.
Os atos excessivos de direito - tornaram-
se ilícitos, atendendo ao fim social, ao bem
comum, ao interesse geral, que constituem o
objetivo da lei, ou da, justiça, em nossa época,
como acaba de firmar a nova Introducão do
Código Civil Brasileiro. · lt opção ele cara ter abusivo.
(71)
( S UPLE.MENTO) 37
Atos excessivos, segunclo Louis Josserand,
são " - os que realizados dentro dos objetivos-
traçados pela lei e por motivos valiosos, causam,
entretanto, a um terceiro um prejuizo que seria
Injusto fazê-lo suportar definitivamente".
Inatacaveis em si mesmos, e em sua gê-
nese CO'mo em sua finalidade, são contudo, ge-
radores de responsabilidade, porque determina-
ram um prejuízo excepcional, cuja incidência
deve ser modificada, sob pena de injustiça -
"qui case les verres les paie, même s'ils ont
étc cassés légalement, correctement, car nos
droits ont pour limites les droits également
respectables d'autrui".
Mas, poder-se-á objetar que os direitos
contratuais em que os contratantes reciproca-
mente consentiram, nfw podem ser apreciados-
ao mesmo modo, enquanto não lesarem a ter-
ceiros.
A situação não muda, porque se o contrato
raz lei entre as partes contratantes, as suas
cláusulas podem tambem ser interpretadas, se
não abusiva·mente, excessivamente, contra o in-
teresse social, representado por um d('' lados
contratantes.
E' facil apontar, com esses autores que
vimos citando, várias situações resultantes de
cláusulas contratuais, que podem provocar o
abuso de direito e consequente responsabilidade
de reparação.
V - O principal propugnador da teoria,
Professor Josserancl, ensina que nem por ter
uma origem contratual e alcance restrito, as
obrigações têm menos prerrogativas sociais, nem
são menos destinadas a se realizar socialmente,
equltativamente.
E 0 Professor Jean Dabin, na sua obra de
Filosofia Jurídica Positiva, acrescenta essa ex-
plicação - : "Na operação nenln1ma clsa partes
pensa ser lesada: nenl1uma espera, n1esmo senão
enriquecer-se à custa ele outrem, ou pelo menos
realizar negócio vantajoso. e isto nacla tem se-
não de muito legitimo. Mas, pertence à justiça
pôr um freio ao ardor do ganho, introcluzir
entre as prestações de recíprocas um certo equi-
líbrio ele valor."
Não parecerá que a sociedade anônima, res-
gata.ndo o título de debênture. por valor bem
menor que o da cotação, está dando um pre-
juízo e tirando um vantagem abusiva, que os
juizes devem obstar, atendendo aos fins sociais
ela lei e tratando-se de uma cláusula com opção
ele agir desse ou de outro modo?
Quando seja contrato de execução demora-
da ou parcelada, para ambas as partes ou uma
só delas, acontece, em período de crise, que o
equilíbrio existente no dia da troca de consen-
timentos, no caso concreto e época da emissão
do empréstimo, desaparece no fim ou no curso
da execução, por acontecimentos imprevistos,
como a guerra, determinando a diminuição· da
prestação pela depreciação da moeda. E' hipó-
tese prevista por Dabin.
Os contratantes só manifestam acordo for-
mal sobre o ponto essencial e não provêm ex-
pressamente todas as eventualidades; em caso
de conflito, é o juiz que interpreta ou supre a
vontade de cada um deles, não arbitrariamente,
mas, com sentimento de equilíbrio e equidade.
A convenção -cessa de constituir lei entre os
contratantes, desde que seja abusiva; e, quando
se dá o caso de opção entre várias maneiras de
agir e é preferida aquela da qual resulta pre-
juizo, já a jurisprudência francesa. segundo
testemunha o Professor Josserand, tem julgado
 38 ARCHIVO JUDICIARIO
A circunstâncirt do longo prazo na execução
do contrato criou a teoria da imprevisão, admi-
tindo-se implicitamente a cláusula - "rebus sic
lltantibus" - , porque a guerra de 1914, segun-
ào os mestres de direito, veio mostrar a necessi-
dade de admitir as modificações imprevistas e
inevitaveis, alterando a vontade das partes con-
tratantes e impondo soluções jurídica, diversas
àas da época em que aquela vontade se mani-
festou e em que houve a troca de consenti-
mentos.
"Quand ils virent, diz Rippert, le boulever-
sement que la guerre de 1914 apportait dans
le monde entier, les juristes allérent chercher
dans l'arsénal des moyens juridiques cette
théorie oubliée. "
Alem dos fatos imprevistos que durante a
vigência de um contrato, sobretudo a longo
prazo, podem modificar a situação jurídica e a
vontade dos contratantes, manifestada na re-
mota data de sua celebração, fatos que fizeram
aparecer os argumentos em favor da imprevisão
e da cláusula - "rebus sic stantibus" -; há
ainda as modalidades de pagamento parcial ou
integral em que o devedor, como o credor, exer-
cendo um direito, pode praticar ato excessivo,
abuso de direito, - "summum jus, summa in-
juria" (Jesserand, liv. cit., n. 124).
(SUPLE~lENTO) 20-1-43
Nâo só, porem, as modalidades de paga-
mento em que um ou outro intnessado pode
abusar de sua posição em detrimento do outro,
mas, tambem a rescisão do contrato por von-
tade de um só deles, unilateralmente, é outra
maneira de verificar-se, por vezes, abuso de di-
reito (Ibidem, n. 146).
Josserand mostra com clareza como o abuso
pode ser praticado pelas Sociedades Anônimas,
seus conselhos de administração e agentes, em
virtude de disposições estatutárias e de delibera-
ções de assembléias gerais.
Há, por fim, que assinalar a diferença entre
o pagamento feito mediante sorteio e ao par ou
valor nominal, por empresas que estão, com a
guerra, auferindo lucros excepcionais, e para os
quais concorre o vultoso empréstimo por deben-
ture, a longo prazo, equivalente a um segundo
capital; e os pagamentos pelo mesmo sistema
de sorteio ao par, das dividas públicas, porque
em relação a estas, o devedor, que é o Estado
ou Municipalidade, não explora indústria nem
comércio favorecido pela guerra.
A indústria ou o comércio enriquecidos pela
guerra é que suscitam a controvérsia dessa
hipótese· de abuso do direito.
Dezembro, 1942.
(72)
PELOS DOMÍNIOS DO DIREITO
PELO
DR. H. SOBRAL PINTO
(Advogado no· Distrito Federal)
A FUNÇÃO DA MAGISTRATURA
Entre as atividades humanas, nenhuma é
tão excelsa quanto a de julgar. Dela é que de-
pende, quotidianamente, o destino de inúmeros
homens e a sorte de importantes instituições
políticas e sociais. ' Ela representa, no seio das
sociedades bem ordenadas, papel idêntico ao que
desempenha, dentro do organismo humano, o
nosso coração. Quando este fraque ia e se de-
bilita, o organismo perde, desde Jogo, as suas
energias e a sua força, ficando, então, inapto
para um grande número ele atividades uteis.
Situação idêntica ocorre com a função de jul-
gar. Da sua perfeição é que depende, em gran-
de parte, a ordem da sociedade. Mas, o julga-
mento, para ser perfeito, - preenchendo, deste
modo, a sua alta finalidade de estabelecer a
ordem no seio da sociedade - , exige, em quem
o profere, um conjunto harmênico de méritos
e virtudes que só se adquirem e se conservam
com esforço, trabalho, e vigilância. Esta é. por-
tanto, a razão pela qual o exercício da magistra-
tura atrai, entre os povos civilizados, para os que
o desempenham o respeito e a consideração de
todos os homens dignos e honrados. E' que
tal exercício faz pressupor, na pessoa do juiz,
a posse daquelas virtudes e méritos que são
Inerentes e inseparaveis do bom desempenho de
tão altas funções. Andam, por isto, na mente
de todos os homens esclarecidos, conceitos
como estes que foram expressos, em termos la-
pidares, pelo grande jurista italiano Piero Cala-
mandrei (ÉLOGES DES JUGES - Écrit par un
avocat - trad. franc. de Georges Petit, pági-
nas 136-137): "Eu não conheço missão que
exija, mais do que a do JU!Z., o senso firme
de uma dignidade máscula. Este senso lhe
Impõe procurar na sua só conciência, e não
'nas · ordens de outrem, a justificação da sua
·''lnanelra de agir, da qual deve de assumir, de
rosto descoberto, e ele modo pleno, toda a res-
Ponsabilidade.
(73)
A independência dos juizes, isto é, o prin-
cipio constitucional em virtude do qual, no
momento de julgar, eles se sintam desligados
de toda subordinação hierárquica, é um duro
privilégio. Ele impõe âquele que dele se bene-
ficia a cora_gem de permanecer sozinho consigo
mesmo, sem se ocultar atnvz do cômodo para-
vento de uma ordem superior".
Por toda a parte, assim, o juiz é cercado
de prestígio e de honras, porque, na ordem
temporal das coisas hu1nanas, ele aparece sem-
pre como a garantia suprema de todos os n1en1-
bros de qualquer sociedade civilizada. Orgão le-
gítimo da justiça imparcial, intérprete autori-
zado da lei racionalmente promulgada, e defi-
nidor do Direito moralmente necessário, o juiz
é. a fortaleza moral que se ergue, entre as na-
cães concientes dos seus destinos, contra as in-
~estidas da vã cobiça de mandar e dos capri-
chos arbitrários do orgulho dominador.
A função da magistratura assume, portan-
to, nas sociedades superiormente organizadas,
papel de suma relevância. Cabe-J11e estabelecer,
no a.grupamento social, a. harmonia não so
de todas as vontades individuais, mas tambem
de todos os interesses particulares. Para levar
a efeito esta missão árdua, dificil e importante,
precisa ela de ser bastante forte, independen-
te e imparcial, para poder conter, a um tempo,
dentro de limites razoaveis, as decisões gover-
namentais das autoridades públicas, os recla-
mos incoercíveis da iniciativa particular, a
atuação necessária das classes djrigentes, e as
exigências indeclinaveis do homem do povo, que
vive tão só à custa do seu trabalho de cada
dia. Urge, pois, que o pensamento cultural de
uma nação, que aspira seguir sempre, na sua
vida histórica, a estrada larga da perfeição mo-
ral, não se esqueça nunca desta seyera adyer-
tência ele Cícero, que Santo Agostinho não cessJ.
ele repetir aos ou v idos de todos os cllristãos:
 40 AHCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 20-l-4S

"Se é preciso, num concerto ele vozes ou ele ins- aumentá-las. Quando falamos delas, falamos
trumentos, manter certo acordo entre sons dis- ele Yirtucles que influíram no curso da histó-
tintos, sob pena ele ferir, por un1a cliscorclâücia, ria humana, ele virtudes que alguns homens pra-
o ouvido delicado, e se a medida estabelecf'l ticaram mais do que outros, que ninguem pra-
a unidade entre vozes as mais diferentes, não ticou suficientemente, mas que um número
é menos verdade que uma semelhante tona- suficiente de homens praticou em um gráu su-
lidade na ordem política, admitida entre as ficiente. para dar, de tempos em tempos, à hu-
classes alta, média e inferior, forma a união manidade, no decorrer ele períodos ele duração
elos cidadãos, pois, a harmonia na música é a variavel, uma idéia do que poderia ser a cidade
concórdia na república, laço estreito, garantia, livre".
forte e legítima, ele sua conservação, a qual Penosa e árdua, assim, nestes dias trágicos,
não poderia subsistir sem a justiça" (DE crvr- que o mundo atravessa, é a função da magis-
TATE DEI - Lib. !I, XXI) . tratura. O homem contemporâneo vive numa
Ante a anarquia dissolvente das idéias, o sociedade que já se familiarizou com o fragor
câos alucinante das teorias econômicas, a con- elas batalhas, as soluções guerreiras dos confli-
tradição sombria dos interesses particulares, e tos humanos, à identificação entre o Direito e
a mediocridade, perigosa, do pensamento cultu- 3 lei arbitrariamente promulgada. Mesmo en-
ral das classes dirigentes, que assolam o mundo tre pessoas dotadas de grande, extensa, e apro-
contemporâneo, essa tarefa de harmonização so- fundada cultura, o exemplo ele tantos e tama-
cial, que é a função específica da magistratu- nhos atentados escandalosamente triunfantes
ra, tornou-se de extrema dificuldade e comple- contra princípios, conceitos, e instituições ou-
xidade, mas se revestiu, paralelamente, de as- trora considerados sagrados pelas conciências
pectos de alta e insubstituivel importância. retas, e fundamentais para o progresso cres-
Quem teve a visão exata destes difíceis e de- cente da comunidade humana, não poderia
licados problemas foi Walter Lippmann, quando deixar de repercutir com funestas e sombrias
afil·mou (LA CITÉ LIBRE - trad. franc. de Geor- consequências, no seio do pensamento juríclico
ges Blumberg, págs. 427-428): "Mais a socie- universal. E' freque.nte, senão geral, por isto,
dade é maior, mais são altos e variaveis os ní- nos nossos dias, a tendência para confundir 0
veis ele vida, mais são diversas na invenção, Direito com a vontade soberana dos governan-
iniciativa, e adaptação as energias da popuia- tes. Aquele só existe enquanto esta o promul-
ção: mais se torna certo que a ordem social ga, através de preceitos escri;tos, nos orgãos ofi·
não pode ser planejada ex-cathedra, nem gover- ciais ele imprensa, com as características exter-
nada por decreto administrativo. Vivemos numa nas de atos governamentais.
civilização tão formidavelmente diferenciada que Ora, a função especifica da magistratura,
o único critério inteligível que os pensadores no seio dos povos cultos, consiste precisamente
políticos podem ter a seu respeito, o único fim em não permitir que seja considerada legitima
accessivel que os homens de Estado podem se esta tendência que clesnatura a essência moral
propor quando eles o governam, é conciliar os elo Direito. Incumbe-lhe, pelo contrário, tornar
conflitos que resultam desta diversidade. Eles cada vez mais sólida e respeita vel a noção do
não poderiam esperar enfeixá-la num sistema, Direito como força moral estavel e superior à
pois, ela não é sistema. Eles não poderiam es- vontac1e dos governantes. Ao ser instituída, a
perar planejá-la ou dirigi-la, pois ela não é magistratura contrai, então, a obrigação inde-
uma organização. Eles não podem esperar se- clinavel ele se erigir em sentinela vigilante e
não realizar a justiça legal entre indivíduos ou inclormida ela manutenção do conceito do Di·
agrupamentos, quando os seus respectivos in- reito como entidade moral limitadora de to::las
teresses estão em conflito, mitigar a violência as atividades, tanto as da autoridade pública
dos conflitos e da concurrência, tornando a jus- quanto as ele todos os particulares. Para ela
tiça legal cada vez mais equitativa. não há poderes arbitrários, nem exigências ir-
Para realizar bem tudo isto, é mister muita reprimíveis. Governo e Povo, classes dirigentes
virtude. E' mister um grande desejo de ser j1~sto, e massas populares, autoridades legislativas e
e uma aptidão crescente para a justiça. E' mis- agentes elo poder executivo, tudo está e precisa
ter apreciar com discernimento e simpatia as de ser submetido à sua apreciação serena, Im-
reivindicações elos interesses divergentes. E' parcial, e reta.
mister princípios éticos, que impeçam a caça Quando, portanto, no seio ele uma na<;:ão,
aos privilégios e ao exercício elo poder arbitrá- surgem atos do poder público, - ainda que su·
rio. E' mister a resolução e a coragem para periormente inspirados - , que implicam em tor·
resistir à opressão e à tirania. E' mister ouvir. nar soberanas as autoridades governamentais li·
as queixas, discutir, negociar, e conciliar com gaclas diretamente ao poder executivo, parece·
paciência, com tolerância e com benevolência. ncs que a magistratura, para preencher a sua
Mas, todas essas ~rtucles são humanas; elas verdadeira finalidade, deve ele examinar, quando
são muito altas, mas não tão altas que o ho- provocada pelos meios habeis e competentes, a
Inem, tal como nós o conhecemos, não as possam natureza desses atos, o seu alcance, e a sua
atingir. Elas existem. Todos os nomens, exceto significac;ão, para os declarar legítimos, ou en·
os 1nais cleseSperaclarr.lente degenerados, as pos- tüo c pelo contrário, inequivocamente ilegais.
suem em algum gráu. Nós sabemos que ele pode J I;csclc que tais atos tiveram, ou possam vir a
(74)
 20-1-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLK\IENTO) 41

ter, repercussões sobre o patrimônio de uma ajuizar do acerto ou desacerto ele certo prece-
pessoa que vive sob a alçada da magistratura, dimento das autoridades administrativas, cuja
é dever desta prestigiar semelhantes atos, quan- honestidade, boa-fé, e sinceridade estão, como
do justos e legais, ou· negar-lhes eficácia, quan- tudo que é humano, sujeitas a erros e enganos.
do injustos e ilegais, Em nenhuma hipótese, Não se justifica, pois, segundo pensamos,
porem, deve a magistratura abrir mão, expon- I
que o Juiz, Dr. Edmundo de Macedo Ludolf,
taneamente, desta sua tão nobre e superior arpeciando a portaria n. 12, de 31 de Outubro
prerrogativa. Serena mas firmemente, auste·- de 1942, - que extendeu às locações de escri-
ra mas intransigentemente, imparcial mas tórios, salas, lojas, armazens e outros locais
desassombradamente, a magistratura precisa de destinados a fins comerciais, industriais e uso
exercer, sob a só inspiração dos preceitos da das profissões liberais, as disposições do de-
verdade e da justiça, a sua nobilitante e digni- ereto-lei n. , 4. 598, de 20 de Abril de 1942, ~
flcadora tarefa de julgar, tambem, os atos dos tenha sentenciado:
governantes, quaisquer que eles sejam. Os ho- "O magistrado, mais do que ninguem. deve
mens de governo não são infaliveis. Eles estão, saber sentir e compreender a delicadeza do
como todos os mortais, sujeitos a erros, pai- momento, para que dele nãD parta, em atinên-
cia à sua atuação judicante. qualquer atitude
xões, e desvios. que redunde no enfraquecimento ou ineficácia
Eis porque causou-nos penosa surpreza a de uma medida de governo adotada em prol
leitura de três julgados, que foram publicados do interesse geral. Legitimamente autorizado ou
na "A Noite", de 17 e 1 a de Dezembro último. não, incontestavel se afigura que o Sr. Coorde-
nador procedeu no caso daquela portaria sob
Dois, da lavra dos Juizes Drs · Paula Fonseca, 0 influxo do pre-invocado estado de guerra em
titular da ua Vara Criminal, e Edmundo de que nos achamos, fazendo-o, ainda, abroquela-
Macedo Ludolf, titular da sa Vara Cível, cons- do num decreto governamental, o que tanto irn-
tam da ediÇão das 11 horas daquele jornal de porta, conforme o imperativo do art. 170 da
17 de Dezembro; e 0 terceiro, da autoria do nossa Carta Política vigorante, na vedação de
ser apreciada por juizes e tribunais a arguição
Juiz Dr. Heraclito de Queiroz, titular da 9a Vara de ilegitimidade do ato praticado. dentro do
Cível, consta da edição final do mesmo jor- escopo de anUlá-lo nos seus efeitos".
na! de 18 de Dezembro. Não aplaudimos estas ("A Noite" - pg. 3, cols. 6a, 7a, ed. das
sentenças, porque, consoante o nosso modesto 11 hs., de 17-12-42) ".
modo de entender, nelas se dá valor a teorias, Da mesma forma, não é de se aceitar esta
que tiram à magistratura o seu importante pa- outr'outra asseveração, que, a respeito do mes-
pel de orgão revisor de certos atos da admi- mo assunto. fez o Juiz Dr. Heraclito de Queiro!Z:
nistração pública, que é proclamada, assim. por "... o decreto n. 10.358, de 31 de Agosto
elas como único orgão legítimo e autorizado da deste ano, que declarou o estado de guerra· e
nação. o magistrado, entretanto, nas sociedades suspendeu a vigência da garantia relativa ao
direito de propriedade, estatuiu a necessidade
civilizadas, é, tambem, orgão do Estado, e ex- da delegação para a prática dos atos impres-
pressào legítima da vontade nacional. Ele não cindiveis à situacão atual. Assim, o decreto-
fala nunca em nome de interesses, que lhe são lei n. 4. 750, de 28 de Setembro último, insti-
pessoais, ou sob a inspiração de motivos su- tuiu o orgão coordenador da Mobilização Eco-
balternos ou mesquinhos. o seu mandato se nômica com os poderes implícitos ou explici-
confunde, por assim di:zer, com os imperativos tamente estabelecidos para regular contratos,
precos e atividades.
gerais da própria Justiça; e o instrumento de · Operante e obrigatória, po'r conseguinte, se
que se serve, para bem desempenhar as suas torna a portaria, crnn a força necessária para
funções, é a sabedoria jurídica, que é um pa- debelar a calamidade do encarecimento da vida
trimônio cultural multisecular, que ele herdou, e reprimir a nefasta ganância de quintacolunis ..
pelo estudo, pela reflexão, e pela meditação, das tas, aproveitadores da guerra, na maioria es-
trangeiros qm~ se agacham na retaguarda para
gerações, que o educaram, e que tinham dele explorar a economia do povo.
o depósito. Melhor do que ninguem, ele está E para que, nessa situação, 0 interesse indi-
habilitado a conhecer o que é o interesse geral vidual não prevaleça sobre as exigências da co-
da comunidade, o que constitue, verdadeira- letividade, afim de que impere plenamente a
mente, as exigências da coletividade, e em que efetiva ação governamental, a sábia Constitui-
consiste, na sua significação exata, a ordern e ção em vigor .. no art. 170, subtraiu do conhe-
seguran a pública"0 Estas expressões frequente-I cnnento .cto.s JU!Zes e tnbunms a vallclaele d?~
ç atos prat1cados em VIrtude do estado ele guerra· .
I
• . _ ' . .
mente empregadas na legJs!açao constltucwnal ("A Noite" -·- pcr. 3, co!. ra, ed. final de
dos povos ctvllizados, teem sentido jurídico es- 18-12-42) . o
pecifico, nem sempre aceito, todavia, com sub- Finalmente, menos ele acolher, ainda. é a
missão, pelos dirigentes desses povos. Quando, atitude do Juiz Dr. Paula Fonseca, que, "a pro-
por isto, elas são invocadas, embora com razões I pósito de uma ordem de habeas-corpus, impe-
respeitaveis, pelas autoridades 'administrativas de trada a favor de um contraventor sobre "jogo
mp. país para justificar alguns de seus atos go- do bicho", declarou:
vernamentais, não pode a magistratura cruzar, só "no caso "sub judice", ocorre uma circuns-
por isto os seus bracos deixando assim de exer- tãncia que deverá forçosamente influir n:-t so-
eer sob 1:e a administra~ão a sua' acão ~onstruti- luçào do pediclo de fls. 91, qt~al seja a ela or-
. dem emanncla do chefe de Policia por pol'tana,
vamente fiscalizadora. Ela tem luzes, conheci- e conHJ a imprensa já noticiou. ordenando o
mentos, e dados culturais que lhe permitem encerramento da prática da contmYenção do
t751
 42 AI\CHIVO .TUDICIAIUO
art. 58 do clecreto-lei n. 3. 688, ele 3 ele Ou-
tubro de 1941, com a prisão de seus infrato-
res, por ordem e segurança públicas, cessando,
assim, segundo o meu nwdo de ver, a facul-
dade do Poder Judiciário, do conhecimento ale-
gado pela defesa ... "
("A Noite" - pg. 2, cal. 6.a, ed. das 11
11oras de 17-12-42) .
Estes julgados não podem prevalecer, por-
que partem, a nosso ver, de ponto de vista to-
tn.lmente falso: o da incapacidade da magistra-
tura para conhecer e decidir do que seja "in-
teresse geral", "exigências da coletividade", e
"ordem e segurança públicas".
Entretanto, a experiência dos povos civili-
zados, mostra que os juizes raramente se en-
ganam sobre a verdadeira sig·nificação destes
conceitos. O pensamento cultural das nações
mais adiantadas da terra já precisou, desde mui-
to, nas suas leis escritas ou costumeiras, o sen-
tido exato de S3melhantes expressões. A ma-
gistratura, assim, destas nações está apta a dis-
cutir, nos seus julgados, tudo quanto se rela-
cione com matéria tão importante. E estando
apta a agir desta maneira, deve de enfrentar,
então, serena e tranquilamente, o problema,
sempre que ele lhe for presente. Isto é tanto
mais necessário quanto a legislação, que ela terá
de aplicar, nessas hipóteses, se confunde, nas
suas determinações e na sua finalidade, com
aquilo que já constitue, em si mesmo, o "inte-
resse geral", as "exigências da coletividade", e a
"ordem e segurança públicas". A autorização
leg'itiml'l,, de que fala o Juiz Dr. EdmÜndo de
Macedo Ludolf; o interesse individual, de que
trata o Juiz Dr. Heraclito de Queiroz, e a ordem
e segurança públicas, invocadas pelo Juiz Dr.
Paula Fonseca, merecem ser defendidos e resguar-
dados pela magistratura não só porque fazem
parte integrante do bem comum da sociedade,
como tambem porque se fundam numa lei geral,
(SUPLEMENTO) 20-1-43
anterimmente promulgacla, que é, afinal de con-
tas, a fonna norn1a1 por que se nutnifesta, no seio
dos povos cultos, a força moral do Direito ra-
cional e justo. Numa sociedade bem ordenada-;-
nenhuma atividade governamental pode ser ile-
gal, nenhum interesse individual legítimo é con-
trário à.s exigências da coletividade, e nenhum
diréito da pessoa humana pode ferir a ordem e
segurança públicas. A magistratura não tem,
assim, por função limitar apenas o arbittrio das
pessoas privadas, coibir os abusos jurídicos dos
particulares, e reprimir os interesses individuais
ilegais. A sua atribuição mais importante, en-
tre os povos livres, consiste, outrossim, em. exer-
cer, no organismo jurídico da nação, a tarefa
delicada de estabelecer limites aos arbítrios dos
orgáos dirigentes da nacão, aos abusos adminis-
trativos da sautoridades. púbÜcas, e às lesões aos
direitos individuais da pessoa humana.
Graças, portanto, à faculdade, que llle é ine-
rente, de poder rever, para çleclarar legais ou ile-
gais, atos de agentes do poder legislativo ou exe-
cutivo, é que a magistratura fica em situação
de bem servir ao interesse geral da sua nação,
representado, comumente, por uma lei de grande
valor política ou social, que aqueles atos amea-
cavam destTuir ou inutilizar. Resguardando
~om efeito, semelhante lei, a magistratura não
defende interesses puramente individuais, mas
presta, pelo contrário, inestimavel serviço ao
"interesse geral", às "exigências da coletivida-
de", e à "ordem e segurança públicas", porque
todos estes conceitos encontram a sua expressão
mais fiel precisamente nesta lei, cuja intangi-
bilidade o Juiz cuidou de assegurar. E' pro-
C€dendo deste modo que a magistratUl'a coopera,
de forma eficiente, com o poder executivo, no
governo da nação, pois, com semelhante pro-
cedimento, corrige e retifica os erros e enganos a
que estão sujeitos todos os homens, sejam ou
não governantes.
(76)
 REGISTRO FORENSE

TRIBUNAL DE APELAÇÃO
A POSSE DOS NOVOS PRESIDENTE, VICE-PRESIDENTE E CORREGEDOR - OS
DISCURSOS PROFERIDOS

Realizou-se. ontem, no Tribunal de Apela- emite os sons, à semelhança dos que ouvem, em
ção, .sob a presidência do Sr. Desembargador Beiruth as operas de Wagner, de olhos fecha-
Vicente Piragibe, e com a presença dos Drs. Ro- dos, voltados para o seu interior, mergulhac!oo
mão Côrtes de Lacerda, Procurador Geral do na meia luz melancólica do ambiente, para que,
Distrito, Armando Vidal, Presidente da Ordem concentrados, o espírito se transporte, no apuro
dos Advogados, no Distrito Federal, de toda a da estesia, para junto da entidade que, só ela,
magistratura, representantes das altas autori- realmente, deverá ser ouvida.
dades, membros do Ministério Público, elevado Acolho desvanecido a distincão de ser o in-
número de advogados e muitas outras pessoas téq:rete do Tribunal de Apelação, nesta soleni•
de destaque social, a posse do Sr. Desembarga- dade, com a incumbência, assãs significativa,
dor Edgard costa, Presidente eleito daquele Tri- de oposta polaridade - o que sobreenche a mi-
bunal para o ;período de 1943-1944. nha vaidade - de dirigir à administração que
Em seguida à posse do novo Chefe da Ma- finda a nossa despedida, dizendo-lhe, num OO•
gistratura local, assumiu este a presidência da rinhoso depoimento do quanto nos orgulhamos
sessão dando posse ao Vice-IPresidente Desem- da forma operosa, digna, fidalga, e inteligente
bargador José Antonio Nogueil'a. e ao Correge- com que Se houvera no árduo mister e, do mes•
dor, Desembargador Frederico Sussekind. mo passo, apresentar aos que se investem na
Prestados os compromissos, usou da palavra Rita graduação, por lhes ser, agora, deferida a
o Sr. Procurador Geral em nome do Ministério honraria, as nossas congratulações efusivas, a
Público, evocando a personalidade dos recem- que se adicionam, duma aglutinação perfeita, os
eleitos e fàzendo consideracões sobre a ativida- votos mais sinceros de eonfianca nas excelên ..
de do Tribunal no último ano. cias que advirão da nova gestão-.
·Em seguida foi dada a palavra ao Sr. De- Aqui mencionamos, então, o motivo culmi-
sembargador José Duarte que, em nome do Tri- , nante da nossa ufania; poder irmanar no mes-
bunal, proferiu o seguinte discurso: mo pensamento de solidariedade e consideração
DISCURSO DO DESEMBARGADOR JOM os que se apearam e os que se alçaram às grim-
DUARTE pas, onde não sabemos. pela postura que as-
sumem, se são mais honrados que honradores.
"A profunda emoção da primeira hora, em A subida, porem, não desmerece a descida. Que
que peitos anciosos aguardava<m. r/, .revelação belesa nas atitudes!
dos nossos sufrágios. na escolha dos que, no A natureza d-esta solenidade, para a gente
b!ênlo de 1943-1944 - teriam a suprem.a. dire- que é, inculcR a simplicidade de uma espontâ-
Çao deste Tribunal, sucedera na nobilitante se- nea .saudação, em que não pomos artifícios,
renidade de homens, já afeitos a es~se prélio, e grangeando pala.vra'3 que vistam de pompas ou
que, sobretudo, são juizes, e, por isto mesmo, redoiradas g.:1las o que tenhamos de exprimir
veem, agora, de público, numa manifestacão de a membros da mesma família-. Vai melhor a
sentimentos elevados significar a sua soliclarie- singeleza no dizer.
d_ade e o seu apreço aos colegas, por todos os Eu vos falei em administração que finda-
t1tU!os, merecedores de homenagens que se re·- ra e daquela que se inicia. Vale as3inalal'
sumem !llesta saudacãP. que assim .é. no tempo. pela contingência e
Não sou eu quem fala neste instante. :E objetivismo das coisas humanas. Mas, a rigor,
a voz mais potente e autorizada do Tribunal não há senão uma descontinuidade material,
,de Apelação do Distrito Federal que se faz 01.1vir porque homens ela mesm<t linhagem, infatiga-
através o órgão destoante. E3tareis no esta elo \reis lidadores ela 1nesn1a causa, ctesan1biciosos
PSicológico de quem abstrai elo círculo ou lugar sacerdotes do n1csmo culto, com as qualidades
em que se encontra, esquece a presença de quem que 0 honroso oficio propicia e as que são con-
177)
 44 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 20-1-43
-----------------------
genitas, os substituímos nos postos, de espac.o A VV. Excias. Srs. Pr·esiclente, Vice-Pre-
a espaço, por conveniência de ordem nos servi- sidente e Corregedor, ora em'possados, o tri-
ços, que pedem comando e direção, l'epresenta- buto de nossa entranllaela estima e admira.cão
ção e coordenacão, unidade de acão e de orien- e .os_ n9s_sos parabens. No desempenho de vosso
tação, o que nã.o pôde, ao mesmo tempo, caber ministeno, em cargos ele relevo e confianca
a todos, mas, o pensamento que eleva os nossos se_reis aqueles mesmos juizes cujas virtudes -s~
pares aos •altos posta.;;, o sentido que preside à nao regateiam. O ca.hedal é farto e valioso·
r~ossa escolha. o espírito que desmaterializa o zelo, dedicação, estudo, probidade, retidá!O. Nã~
nosso sufrágio, é sempre, o de continuidade e careço exaltar as vossas qualidades pessoais que
de harmonia, elevação moral e empenho em que todas se exalta~ por si mesmas e, antes de as
se persevere na primacial aspiracão de fortalecer procl.amarmos ja o juizo público, de nossos ju-
e dignificar o Poder JudiCiário. - ndicwnados, as considera na devida conta. O
O lema que se inscr·eve no seu escudo é, passado é profeta que não fa.lha.
sempre, o me:;mo e a ação do tempo lhe não
esmaece as cores vivas
valia. '
I Aliás, "jamais o elogio poude dar vida ao
nem lhe diminue a que deve morrer ou matar o que deve viver".
Direi, no entanto, que as credenciais de
Numa espécie de !materialidade visual alon- vc,sõa.s vidas _ de Juizes - segadore·S de opima
go os olhos para o passado, ausculto a tradição seara - serao o penhor valioso de vossa pró-
desta Casa augusta e me apercebo, em orgulho, pria ad.Ininistração, a que não faltará o inte-
de que, invariavelmente, o que aspiramos é o resse de corresponder a confiança que em vós
que condensa no compromisso que acabais de puzemos.
prestar em obediência à lei. E vós que recebeis A ascenção, destarte, não yos fará maiores
a nova investidura, como os de ontem, nenhuma I porque _os vossos pré.stimos nem :porque
outra coisa trazeis diante dos olhos que perse- chegais ao ap1ce, se torna.m melhores ou mais
verar nesse nobilíssimo propósito, sobre emi- estimaveis. Todavia, como sabeis "o grande de-
nente ao personalismo, que a dignidade a que ver humano não é a realizacão de uma tarefa
atingis os obriga e as virtudes próprias vos individual e sim a cooperação para uma obra
impõem. comum". Eis porque a sabedoria dbs povos tem
Nenhum de nós sente menos intensa e assentado que "passam os indivíduos, mas ficam
sincera a saudade dos que se apartam dos pos- as suas ações perdurando na cadeia das causas
tos, do que a alegria pela recepção dos que as e dos efeitos".
galgam, irmanados todos pelo mesmo ideal de A emulação ardorosa que vivifica e crea
bem servir a si próprios. servindo dignamente -está na categoria das forcas construtoras e in-
à Lei e à Justica. dispensaveis à obra de unidade m'oral de uma
Cada um de- nós tem a sua hora e contribue cla.sse ou de um grupo ou de uma instituição.
no setor que lhe é reservado, com a sua inteli- Aqui, neste Tribunal, onde não chegam a
gência, o seu escrúpulo, o seu carater e a sua [ veemência das paixões e os destemperos dos
cultura para a mesma suprema aspiroação de dissídios, que envenena.m a.s alma.s, num am·
enobrecer o il'oder Judi'Ciário, realizando a mis- biente de serenidade, de equilíbrio, de coopera-
são social que nos incumbe. A forca moral ção, de solidariedade e confiança, tlbdos nos· uni-
desse Poder mais depende da atuação- de seus mos derredor dos que recebem a nobre inves-
membros que da lei que o cria e organiza. Aí tidura, querençosos de que possamos contribuir
onde mais exubera o valor da nossa profissão
ou o relevo escultural da nossa funcão de pa~ra que o impét·io da lei, o rprestígio da Jus·
tiça, o culto da a.utoridade, a disciplina do
Juizes. -
Não importa que cada um tenha o seu direito, a noção do dever, se mostrem, reahnen-
modo de ser, de agir, de pensar, coisa natural te, com a feição dominante de um Ideal que
porque somos um temperamento, sensibilidade dúvidas, todas
dom1na as vicissitudes, desata todas as
coíbe todos os ímpetos, refreia todos
e inteligência, e as nossas manifestacões emo- os ódios. Legionários devotados da Justiça. vi-
cionais e volutivas são, puramente individuais, vamos, contínua e afervorada.mente, em cla-
mas subordinadas a muitos fatores. Há toda- reira de paz jurídica, apoiados nas nossas pró·
via, um ponto de convergênci•a, de entendimen-
to, de compreensão, de comum aspiracão, que se prias consciências e coews na a.ção. Assim é
não destr<?i, •a bem do prestígio da própria que que a vida singularmente harmoniosa ele mn
nos aproximam e entrelacam numa solidarieda- juiz, polarizada na direção do dever, pode ser
de instituicão. - digna do respeito dos Homens, que sáo os
No clima espiritual em que vivemos não nossos jurisdicionados.
há, pois, falar em descontinuidade, quando nos Eu me comprazo em afirmar que estas pa·
desdobramos e continuamos, nem podemos su- lavras exptinlem um sentimento coletivo, a que
bestimar o eflforço, a colaboração, o sentimen- a tácita aprovaçáo dos meus ilustres colegas
to, os anseios, os zelos dos que pertencem à empresta um excepcional relevo de autoridade.
mesma class·e e teem ideal comum. Aqui tudo Senhor·es: avanca o tempo, cor.re1n os anos,
se continua e conglutina, como expressão de sucedem-se as administracões e, se interro·
uma autoridade e de uma pujança que devem gamos a História, vemos que subsiste, intan·
permanecer inteiriças, porque a Justiça con- rsivel e inconspurcavel, o mesmo espírito de dig·
serva a solidez d·e sua estrutura, a euritmia de nidade e de justiça, de a.usteridade e de sobran·
seu plano, a claridade de seus fins. Duas forcas ceria, de amor e de nobreza, dentro deste Tem·
da mecànica social orientam e guiam os nossos plo em que conservamos em ànfora sagrada a
passos, no desempenho dessa tarefa: inteligên- p,mbrosia, que se não evapora, das nossas tradi-
cia e cm·ater - perenes zeladores da indefe- cões honradoras, de fama e lustre.
ti vel grandeza. - Aqui, como que existe no interior, à seme·
Aos que, ontem, dirigiam o nosso Tribunal lhanca d.os vetustos monumentos de Atenas,
e enfeixavam nas mãos as atribuicões adminis- de que nos fala Plutarco, Ulll ar sempre reno-
trativas, as homena.'Sens do nó~so n1erecido va.do de frescura e novidade, que contem em
a.preç·o. Temos a fortuna de vê-los, agora, após si mesmo o espírito que os revigora e lhes man·
afanosa lide. mareando noutro plano. restitui- tem, sempre, um privilegiado s[tbor de atual!•
elos iL honrosa função ele julgadores. €m que ela de e de 1nagnificência. '
as .suas luzes e experiência tão uteis serão à A misteriosa aliança elo passado e do pre-
Justiça. sente, formanelo o elo ele continuidade, vmca,
(78)
 20-1-43 ATICHIVO JUDICIAHIO
fortemente, o rumo aos nossos passos e balisa
os nossos destinos, sob o cetro da L·ei e no res-
peito que devemos, até à superstição, à toga
'que vestimos.
Não direi que seja, hoje, um assinalado
dia de felicidade porque, com a intuição das
causas contingentes da vida humana que passa,
temos no exercício de nossas funções de juiZies,
a sensação inédita de vivermos, sempre, cas-
tamente gr·egos, saboreando, perenemente, a Fe-
licidade, :porque é viver assim, sentindo-se e
palpando-a, sob forma de rara beleza, o dis-
tribuir justiça, o ser util aos nossos semelhan-
tes que se enrodilham nos pleitos, -e congrega-
mo-nos a um sacordócio, com espírito de renún-
cia e de sacrifício, contribuir, desveladamente,
para a paz e a ordem social, para o bem estar
e segurança invididuais, o possuir a confiança
dos bons, dos justos, dos dignos e desfrutar as
prerrogativas de um Poder que, na Terra, maior [
e mais extenso, só se faz sentir o de Deus. Eis
porque não somos, jamais, tocados daquele
pessimismo que pretende, "tenha cada um de
nós, no fundo de sua conciência, o tédio da'
vida, e julgue a felicidade só abundante para
os outros".
Nos ângulos desta sala, saturada de espi-
ritualidade, reboem os acentos de minha voz
como uma lidima mensagem de confiança e de
fé, de solidariedade e de estimação, em que en-
volvemos os que ontem, como os que hoje, nos
postos de direção deste Tribunal, cercados de
um halo de benemerência, souberan1 e sabem,
manter ilesos -e altos os créditos desta Casa
augusta, na faina meritória de zelar pelo seu
prestígio e pelo seu no.nome, sem a hipertrofia
de uma paixão que é, sempre, sintoma de de-
sEquilíbrio e mórbida demasia.
Rejubila-se o Tribunal de Apelação do Dis-
trito Federal com a vossa posse e vos apresen-
ta congratulações pela honra que acabais de
receber".
Usou da palavra, em seguida o Juiz de Di-
reito Sylvio Martins Teixeira, que, em nome de
seus colegas, disse o seguinte:
ORAÇAO DO JUIZ SYLVIO MARTINS
TEIXEIRA
"Para esta tribuna n1e enviararn os JUizeG
de primeira instância da Justica do Distrito
Federal, afim de, em seu nome, inclusive o
meu, saudar os Exmos. Srs. Deiõlembargador
Edgard Costa, Antonio ,Nogueira e Fred-erico
Sussekind, eleitos pelo Tribunal de Apelação,
para exercerem respectivamente os cargos de
Presidente e Vice-Presidente do mesmo Tribunal
e de 'Corregedor, no biênio que ora se inicia.
Excusado seria dizer aos Exmos. Srs. De-
sembargadores, que bem conhecem todos os
juizes desta Capital, pois julgam cotidiàna-
nlente os seus trabalhos, que a escolha de meu
nome, a mim transmitida pelo Exmo. Sr. De-
sembargador Vicente Piragibe, organizador des-
ta solenidade, não representa a indicação de
um expoente da classe, nem a eleição do mais
merecedor ou do mais acatado. Recebi a in-
cumbência como 1.una ordem dada a um velho
()amarada, que a todos antecedeu no trato com
a magistratura do Distrito Federal, e que, por
ser camarada e vel'ho, podia dizer de ,conheci-
mento especial, com a ponderação da velhice e
cmn a liberdade da c<-unaradagenl', co1no ascen-
deram pelo valor próprio os recem-eleitos aos
ma1s elevados cargos de sua carreira.
(79)
(SUPLEMENTO) 45
As eleições dessa natureza, neste Tribunal,
não s~-;nificam a exclusão de merecimento dos
que não foram eleitos, mas a proclamação do
valor dos escolhidos. Cada voto é apenas a
manifestação de uma preferência circunstan-
cial, conforme o ponto de vista de cada eleitor.
Exatamente por isso todos os juizes se sen-
tem à vontade, neste momento em que aplau-
dem' os vencedores.
Os eleitos são incontestavelmente dignos
dos cargos para os quais foram escolhidos.
Por isso e ainda porque toda as.cenção
que resulta do valor pessoal é obra de justiça,
não podiam os .juizes de primeira instância do
Distrito Fede-ral deixar de trazer a esta soleni-
dade que estamos assistindo a manifestacão de
seu contentamento. ·
Edgard Costa - Antonio Nogueira e Frede-
rico Sussekind - representam três tempera-
mentos diversos, espíritos diferentemente lapi-
dados e facetados, mas que, por isso mesmo, se
compensam e se completam, formando a trin-
dade que encerra todas as virtudes da m'agis-
tratura e que vai orientar a administração da
Justiça do :Cistrt:to F&d·eral.
Edgard Costa é a austeridade.
Antonio Nogueira é o illealismo.
Frederico Sussekínd é o senso jurídico; a
serviço da brandura cordial.
Todos inteligentes, cultos, enérgicos e tra-
balhadores.
São os três lados de um triâng'Olo equi-
látero: figura regular simbólica, por ser a úni-
ca em que qualquer dos lados se une direta-
mente a todos os outros.
Na ârea desse triângulo que bem represen-
ta o Tribunal de Apelação do Distrito Federal,
está conpreendida a expressão da sabedoria de
seus julgados: ora externando conceitos rigo-
rosos e justos, nítidos como a próp'ria caligra-
fia com que são escritos os acordãos e provi-
mentos que Edgard Costa red~-;,e; outras vezes
manifestando a ância de aspectos de urn novo·
ideal jurídico, em julgados que nervosamente
Antonio Nogueira escreve, co1110 se estivesse na
frase do poeta das pombas, "ruflando azas,
sacudindo as penas" para alçar a paragens ele-
vadas; ou então, como nos trabalhos de .Fre-
derico Sussekind, discorrendo despretencwsa-
mente, simples e claro, como a água cristalina
que, brotando de dois mananciais - da cor-
dialidade e do s.enso jurídico - fossem se
reunir num só regato que vem aplacar a sed.e
de justiça.
Quando conheci Edgard Costa, hâ mais de
um quarto de século, tive logo o pressentimen-
to de seu triunfo.
Era num velho casarão ela rua de S. Chris-
tovâo, onde hoje está instalado um patrona-
to de menores. Nas salas da frente trabalha-
vamos: Costa· Ribeiro, pretor criminal, e eu,
per1nanentem:ente e1n exercício na 5a P1·etoria
Cive1 para a qual tinha. sido nomeado quando
era ainda J,p Pretoria Civel e Criminal. Era
adjunto de promotor dessa pretoria - Adelmar
Tavares.
Na sala dos fundos estava a 5a Pretoria
Criminal, da qual era juiz Carlos Affonso.
Edgard Costa havia sido nomeado adjunto
de promotor dessa pr,etoria.
Já então tinha Edgard Costa o ar de cor-
regedor e os modos. de vitorioso. ~
Quando o Yi pela primeira •·ez, Yinha atra-
vessanclo a 111.inl1a sala en;,_ cl:recão à sua.
Olhava do alto de sua estátura como se
verificasse se estava tudo em ordem; caminha-
 4(i ARCHIVO JUDICIARIO
va em. passos longos e firmes, como em' mar-
cha triunfal. A, primeira impressão que se tem
das pessoas é a que fica e com ela se torna a
idéia de seu esp'írito e do seu carater.
Edgard Costa me pareceu wn desses pre-
destinados ao mando. Como só pode mandar
quem vence, ele tinha de vencer.
As qualidades de energia, da capacidade de
trabalho, de disciplina, aliados· à inteligência e
à cultura, são prenúnéios certos de vitória.
Edgard Costa, onde quer que esteja, re-
vela esses traços de seu espírito e temperamen-
to: corno membro do Ministério Público, como
juiz, como presi'dente do Tribunal Jori, como
desembargador, como Correge.dor, e, certa.mente,
irá mostrá-los na presidência do Tribunal de
Apelação. · Nã.o, eenhor desembargador!
Já foi dito corm acerto qUe o estilo é o
hom<>m. O estilo não é só, porem, a fo1·ma de
manifestar o pensamento; é tambem a maneira
de revelar o carater.
O procedimento, ou a atitude de cada pes-
soa, é o seu estilo moral, retrato de sua per-
sonalidade inconfundível.
Edgard Costa triunfou em toda sua carrei-
ra. Há vitórias que não surpreendem, mas que,
ao contrário, parecem demoradas, porque, pre-
vistas, são sempre esperadas.
Surpresa foi para mim, e será para todos
os que ainda o desconhec6Ill, a forma pela qual
ele se revela, não mais con1o autoridade no
desempenho de sua árdua missão de julgar,
de punir e de corrigir, mas no convívio social,
nvm ambiente de amizade de camaradagem.
Esse homem solene, enérgico, inflexível, que
não perdoa as faltas no cumprimento dos de-
veres, é brincalhão, pilhérico, risonho na inti-
midade entre amigos, colegas e camaradas.
Vou fazer uma indiscreta revelação para
a qual solicito previamente indulgência: é capaz
de deixar-se cavalgar pelos netinhos e não con-
l!ente que a estes, à sua vista, lhes seja mi-
nistrado o castigo de uma palmada oportuna
ou da prisão sem: trabalho por cinco minutos,
assentado numa cadeira.
Contraste que só os avós compreendem!
Foi há poucos dias que nós, envergonha-
dos, nos confessamos mutuamente essa fra-
queza.
Que nos julguem os avós.
Há quem ple'iteie a organização ·de um tri-
bunal especial para julgamento dos menores.
Não seria tambem mal que se criasse um tri-
bunal especial para os avós que moram com os
netos, sendo nomeados para o julgam'ento de
suas faltas juizes que ta>mbem foEsem ·avós,
afim de que pudessem observar com conheci-
mento de causa própria o que dispõe o art. 42
do Códi<1;o Penal: determinar a pena "atenden-
do aos antecedentes e à personalidade do agen-
te e aos motivos, às circunstâncias e às con-
sequências do ato".
Quando hâ pouco levei a recordação para
alem de 2.5 anos passados, não tive o intuito
de atestar a idade do novo presidente do Tri-
bunal de Ap'elação do Distrito Federal.
Outra, menos indiscreta e mais sentimen-
tal, foi a minha intencão, resultante de uma
frase que ouvi de Edgard Costa, quamdo re-
cordavamos com saudade o norne de Renato Ta-
vares, nosso am'igo, meu companheiro de aca-
demia de estudos, que deu a esta casa o -brilho
inesquecível ele seu espírito iluminado e justo.
Recorclavan1os as figtu·as que hayian1 fale-
ciclo e que para nós, para os elo nosso tetnpo,
pctrecimn insepctraveis da idéia ele justiça elo
Distrito Fcclerrtl.
(SUPLEi\lENTO) 20-1-43
~-------------------
Evocamos tamben1 os presidentes clessa casa
que já não se encontram entre os vivos: Mon-
tenegro, Nabuco, Pitanga e muitos outros.
'"&s vezes, disse Edgard Costa, quando olho
para trás e não vejo mais nenhuma dessas fi.
guras representativas da Justiça, sinto im!Pressão
igual 1à que deve causar o vácuo ou o isola-
tnento".
Recordando o passado, quiz mostrar, como
te-stemunha qu~ sou da mesma época, que há
no desalento dessa frase que ouvi uma ilusão
de persp·ectiva. Como ainda não estou no cume
da montanha, não vejo apenas por cima e em
torno de nlim o espaço infinito que parece o
vácuo.
Aquelas fi-
guras representativas não desapareceram: fo-
ram substitui das. E' a lei fatal: nada se perde,
nada se cria. As saudades que das gerações
passadas sente a geração de hoje, hão de tam-
bem sentir desta, no futuro, as gerações que
se sucederão.
Assim, pois, para se falar apenas dos que
ainda vivem e prestam seus valiosos serviços
nesta casa:
Será recordada a administracão criadora e
produtiva de· Vicente Piragibe, · inaugurando,
renovando, m:elhorandb e embelezando, salas e
instalações. Ainda que seja curta a p'aS.sagem,
cc•rr:,:J a ele Alvaro Berforcl, ninguem se esque-
cerá do seu trato a>mistoso, de seu talento e de
sua palavra que entusiasma. Os que o tenham
visto marchando no pátio do Quartel General e
incitando em nome da magistratura o patrio-
tismo dos brasileiros em frente á bandeira na-
cional, nunca· mais se esquecerá do fulgor da-
queles olhos claros de olhar penetrante, daque-
la cabeça reveladora de inteligência que sa-
cudia os anéis grisalhos, conforme o ritmo de
suas entusiásticas palavras, que arrancavam
lágrimas de oficiais e soldados e de séus com-
panheiros de jornada, promotores e juizes.
Sr. Desem'bargador Edgard Costa, sua pas-
sagem por esta casa deixará tambem impressa
a sua personalidade no espírito dos que mil!·
tam atua.lmente na Justiça.
Ninguem se esquecerá de que Edgard costa
vence como as palmeiras e os coqueiros: reto,
solene, sobranceiro e que as tempestades o agi·
tam, p"odem arrancar-lhe algumas palmas, mas
não o quebram. Passada a intempérie, vindo a
bonança, continua erecto, !Produzindo os seus
frutos apreciados pelos que teem o seu gosto
educado col11 o sentrmento da justiça.
Muito se assemelham os frutos da Justi·
ça com os dos coqueiros: por fora a aparên·
cia rija, porque na verdade são contumde!ltes;
dentro. porem, se encontra a água fresca e a
doçura da polpa.
O Desembargador Antonio ,Nogueira, o novo
vice-presidente do Tribunal de Apelação do DiS·
trito Federal, é um contraste entre a ap'arên-
cia e a realidade.
Faz-me lembrar a contradição que nota:rn
as criancas entre a figura e os atos de Papai
Noel. ·
tPorque me veio à m<>nte a lembrança dessa
comparação, se Antonio No-sueira não tem as-
pecto de velho com longas barbas brancas?
Foi porque o semblante fecb.ado de An·
ton1o Nogueira, como a figura de Papai Noel,
nüo faz aclivinhm· a sua bondade.
As crictncas teem tneclo ele papai Noel, nus
gostam imeriso dele, porque é bom, é gene-
roso.
(80)
 20-1-43 ARCHIVO JUDICIAIUO (SUPLEMENTO) 47

Antonio Nogueira é melhor do que Papai

Noel, por ser mais justo: sua justiça lnnna-
I trada, o magistrado que sabe com
nitária, pro j1trc contra lcgem, coiltem,pla de
preferência os pobres, os humildes e o fracos.
Exerço a judicatura na 1.a Vara de Orfãos,
onde ele prestou valiosos serviços, deixando o
rastro luminoso de seu espírito e os vestígios
da passagem de seu manto de bondade.
diplomática fiscalizar e corrigir.
habilidade
J O Duque da magistratura do Distrito Fe-
dera! é um ex>e~nplo de nobreza, de delicada
atuação e de finura de trato. Alem disso, nin-
guem melhor 'do que ele sabe que a vida está
nas harmonias e que não é somente apertando
as cordas que se afinam os instrumentos.

Frederico Sussekind é o juiz experiente, Senhores! Eis-me em plena festa da Justica!

com grande -tirocínio, que tem passado por Benditos sejam os que, no alvorecer de 1943, 'se
todos os pontos da magistratura, carreira para congrgam para saudar os que são investidos
a qual nasceu. dos mais elevados cargos de um tribunal de
Conheço-o bem, pois o tenho observado em just-iça!
toda a trajetória de sua vida. 1 Louvores merecem os que, no auge da des-
. d 1 t d t graça, não perdem a fé, porque esses são os
Fui seu companheiro e sup en e e pre or, verdadeiros crentes.
conheci-o como advogado, como juiz, como de-
sembargador, como chefe de família e até, per- Todas as guerras e revoluções são conse-
dôem-me a irreverência, como seu companheiro quências da negação dos verdadeiros direitos,
em diretoria de clube recreativo. estejam ou não expressos nas leis, ou da má
Em qualquer lugar é sempre o mesmo distribuição da justiça. .
homem. Saudar juizes· num pais que está em guer-
• ra, exaltar a Justiça quando a força domina,
Como juiz é espírito atilado, dotado de sen- proclamar 0 Direito quando no Inundo civili-
so jurídico admiravel. Vai certo, no emaranha- zado são mortos aos milhares os homens pelos
do das questões, ao ponto vital, e corta, num homens, é ter muita fé, é nfto perder a espe-
golpe certeiro, o nó gordo dos pleitos judiciais, ranca.
expondo com clareza a solução justa. ·Todo ideal imperecivel, ou é ridículo, como
Quem foi advogado sabe o grande valor o de D. Quixote, ou é sublime como o de
dessas faculdades. Christo!
Quantas inteligências cultivadas, quantos Ridículas são as idéias indi•;iduais e ana-
conhecedores de leis, de jurisprudência e de crônicas, criadas ao acaso, sem bases sólidas,
doutrinas, ficam perplexos diante de casos sim- com visôes restritas ou egoísticas.
pies, mas que foram, propositadamente embara- Sublimes são os ideais que teem raizes
çados para que se torne dificil ser encontrado o profundas como das árvores seculares e que, à
fio da meada .• semelhanca dessas, veetn por longos anos co-
. . . . lhendo seiva para florir e frutificar a bem da
Outros teem a habilldad~ clmrca de alcan- I humanidade, ou, sergundo a expressão encanta-
I
çar o ponto dolorido, m~ ~ao. sa~em descrever dora de Bilac: "dando sombra e consolo aos
com clareza ? _caso. patologrco-Juridico, ou for- que padecem".
ll_lUlar o remed10 eficaz. ~ali, _procu:ando loca- Ridículas são as novas ordens improvisadas,
l!zar as fa~ul?~des mentais, nao mdicou a sede .Sublimes são as velhas idéias de solidarie-
do senso JUI'!dico. dade humana.
Embora seja verdade que se o tivesse feito, Ridiculamente trágicos são os que p.,e·ten-
não estaria resolvido o conhecimento desse po- dem criar um suposto direito e pensam ·poder
der mental, porque desacreditados estão na. sua incutir idéias pela força.
quase totalidade os mapas f·renológicos; estra- Sublimes são os que deixam que o direito
nhavel é, porein, que o ilustre cientista, reco- surja como criação social e as idéias se formem
nhe·cendo as foculdades_ -especiais para poesia, livremente, servindo a força apenas para garan-
para música e até aptidão matemática, não ti- tir esse direito e a liberdade dessas idéias.
vesse observado o dom especial para ser juiz, Ridícula é a prepotência!
o . senso jurídico. Sublime é a Justica !
Se Gall ainda existisse talvez encontrasse Se aqui estivesse âpenas um juiz, comiss!o-
na cabeça de Sussekind a localtzacão mental do nado por juizes, falando somente para juizes,
senso jurídico. · poderia parecer que essa minha apologia à Jus-
· · ti"""s emprestam
o s psiqma •
ao cérebro os t1ça fosse como reza em. voz alta, num con-
vento fechado
sentidos da visão e da audição, independentes Ecoaria peÍo templo, mas não teria o efeito
dos orgãos pró!Jrios para ver e ouvir: guando de uma prédica concitando os fiéis à exaltação
chamam "ceguerra. verbal" a mcapacidade de da fé '
interpreta.J.· as palavras escritas ou impressas, ·
isto é, quando o paciente pode ver as letras Aqui, porem, não se encontram somente os
pel'feitamente bem, mas sente dificuldade em sacerdotes da Justiça, mas todos os qu~ amam
conhece,r 0 que elas significan1, a "surdez ver- e presan1 o direito e que ouvindo essa sauda-
bal", a incapa.cidade de compreender a palavra cão aos máximos representantes da Justiça do
falada, isto é, quando o paciente pode ouvir os Distrito Federal, elevam as suas almas e co-
sons. sem conseguir apreender o sentido das pa- migo repetem:
lavras que são pronunciadas junto dele. Salve Justiça, Mãe de Misericórdia, Vida e
Doçura, Esperança nossa! Salve!"
Não é, porem, somente o cérebro que vê e A essas palavras seguiu-se a oração do JuL3
ouve, pois tambem a alma ou, como pensa o Elmano Cruz, em nome dos Juizes substitutos,
]Lovo, o coração, pode ver com os olhos do sen- tendo .dito o seguinte:
tfmento e escutar com· os ouvidos da piedade.
Assim vê, ouve e pensa Sussekind quando
julga. DISCURSO DO JUIZ ELMANO CRUZ
Procurei traçar nun1 ligeiro esboço o retrnto
de quen1 vai exDrcer a. Corregedoria, €111 subst~­ "Coube-me por clclcgacão generosa elos Jui-
tuição ao Desembargador Leopoldo Duque Es- z~s substitutos a oportunidade ele fuzer, no re-
(8)!
 48 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 20-1-43

cinto deste Tribunal, a saudação aos novos cli- mo de fórmulas que lhe tem dado um carater
rigentes da Justiça do Distrito Federal. esotérico, quasi impenetravel ao grande pú-
A honra é tanta, a responsabilidade é ta- blico".
manha que não fõra a certeza de que com be- Quantas vezes uma decisão em absoluto
nevolência e indulgência seria recebida, ter- antagonismo com os princípios do justo e do
me-ia escusado tal a minha póuquidade em equitatlivo, graças ao infantil ocultismo •das fór-
face da tarefa. mulas usadas em tom grave e solene, se reveste
Os eminentes desembargadores .Frederico das aparências de máximas morais, elevadas ou
Sussekind - Corregedor, José Antonio Nogueira, de verdades jurídicas tradicionais e incontes-
Vice-Pre.sidente, e Edgard Costa-Preside~te, táveis".
são poersonalidades que requerem do biógrafo Nas suas E·entenças - disse, notav-el escri-
acurado espiirito de síntese, rpois ao revez poderia tor brasileiro - "fala a lingua d.e todos nós
derrramar-se em longas laudas no proclamar-lhe.> paisanos da isotérica jurídica, e tanto refoge ao
os méritos. pedantismo da forma como se insurge contra
A função de Corregedor já de si espinhosa o cachetismo da hermenêutica emperrada. Pro-
veio a caber a um magistrado com larga folha cura introduzir entre nós os ideais dos renova-
de serviços à Justiça, e com trânsito nas vária~ dores do direito na Europa, os Geny, os Van der
gradações da. hierarquia judiciária, desde as an- Siken, os Dugui e os Demoges".
tigas preterias até a catedra de Desembargador, Ingressando na Justiça do Distrito Fedel'al
que o novo Corregedor vem ocupando há anos como Juiz de Dirieto, ascendeu mais tarde a
com o brilho a que já nos habituamos. e"'te Tribunal, do qUal é hoje uma das figuras
Dinâmica, agreste, complexa a função da mais proeminentes.
Corregedoria está de tal modo entrosada· a mar- .Seja-me permitido agora, antes de exami-
cha dos serviços forenses, que pode-se dizer são nar a personalidade do eminente Presidente do
supervisionados peja Corregedoria, o que requer Tribunal de Apelaçã-o, dar os lineamentos do
do seu ocupante uma soma respeitavel de es- atual estacl:o do judiciarismo, muito especial-
forcas e dedicacão. mente no que tange ao nosso país.
·O novo CÔrregedor, porem, reune em sua
pessoa todos os elementos necessários para que Afirma-se a cada momento nas esquinas e
possa levar a teTmo a missão que lhe foi con- portais que o Poder Judiciário não mais tem
fiada, principalmente na nova organização da aquela magestade de que se ornava antes de 10
Justica do Distrito Federal. de Novembro de 1937.
É' que S. Exa. foi um dos autores do an- Nada mais inexato, nada mais falso. A ma-
te-projeto de organização judiciária, que afinal gestade e a autoridade do Poder Judiciário, não
se converteu em lei, elaborado em conjunto com foram diminuídas, reduzidas ou amesquinhadas
os Srs. Ministro Philapelpho Azevedo e Desem- com a Carta de 10 de Novembro como propa-
bargador José Duarte, por incumbência do Go- lam os detratores do r·egime, nem o !POdiam ser
V€rno da República. porqua-nto alicerce do Estado forte, consiste
Os salutares efeitos tra1zidos à marcha dos no respeito à Justiça.
pleitos judiciais pelos novos diplomas proces- Não importa que um artigo da Constitui-
suais, seriam reduzidos não possuíssem os qua- çâo estabeleça que a palavra do Judwiário não
dros da Justiça a necessária adaptação para en- seja a última na resolução dos problemas a ele
frentar as novas criações das reformas elabo- afeitos, permiti~do a sua derrogação rpelo Legi_s-
radas. . . !lativo nos modos e pela forma_ l?'?r. que preve.
O decreto-=lei 2.035, atingiu, no advento do i Sendo vedado ao Poder Judwmno pelo ngor
novo 'Código do Processo Civil, cabalmente a 1 da fórmula . const1tucioru;l. cc,nhec.er de ques-
sua finalidade, e tanto basta para elevar os tões exclusiVamente pohtlcas, ao Jruz ou aos
seus autores. Tribunais nos julgamentos, não interessa saber
O Desembargador José Antonio Nogueira, o como o Estado recebe ou receberá o seu pro-
Juiz sociólogo cujas tendências à humanização nunciamento, pois não lhe cabe fazer o exame
do direito lhe asseguram uma posição destaca- objetivo do aspecto político a que reflexa ou in-
da no seio do Tribunal, é o seu novo Vice-Pre- diretamEnte atinja o julgado, em si ou em seus
sidente e o substituto eventual do Chefe da efeitos, eis que o "Juiz é o próprio Estado ad-
Justica' Local. ministrando Justlca" e é bem de ver que estará
Ás suas decisões, votos e acordãlo·s vêm sem- sempre implícita na apreciação do caso subjeti-
pre impregnados daquele sentido social, e, como vamente pelos Tribunais c juizes, o possível
se disse "de uma larga dose de compreensão interesse estatal, encarado, porem, exclusivamen-
humana haurida na, viagem que desde a juven- te, pelo prisma jurídico.
tude empreendeu através dos maravilhosos pai- Si esse interesse não corresponder acaso ao
ses da literatura e da filosofia". do Executivo, não há dimlnui.ção nem quebra de
Despretencioso, simples e bom, o Desem- inder;endência com .a aplicaçã:o da regra. cons-
.bargador Nogueira procura dar a seus atos na titucional, pois está previamente ·estabelecida
vida prática a feição que expõe teoricamente em essa possibilidade, com a limitação dos efeitos
suas obras, seja no "Amor imortal", n:a "Orga- elo julgauo p.elo Legislativo.
nizacão da Democracia Representativa", ou em Assim como não se diminue o Juiz pela re-
"Asp'ectos de um Ideal Jurídico", o que dá a forma operada na segunda instância, tambem
seus pronunciamentos de Juiz um carater tipi- não decai o Poder Judiciário pela contrariedade
camente seu, inconfunclivel e singelo. pcsta pelo Legislativo ao seu último lj)ronuncla-
Em conferência realizada em 1929 no Insti- mento desde que se exerça no modo e nas con·
tudo dos Advogados, sob o título "As Novas Di- dições pre-estabelecidas.
retrizes do Direito" deixou assinalado o nosso A •competência, po~s. do próprio Supr.emo
Vice-Presidente o prisma especial por que enca- Tribunal, que é ele órbit.a constitucional, pode
rava a função do Juiz, acentuando que "um elos sem quebra do respeito e da autoridade dev_l-
mnis fortes aspectos ela novíssima orientacão do dos ao Judiciário, ser limitada pelo Constit:üçao
pensamento jurídico com3istc precisan1ente num ou pelo poder a quem se atribue a compctencia
grande esforço para dar no direito un1 nc~nto para moclifieú-la. . .
ele Jcnlcl:Hle, de simplicidade e verclacle. t1ran- Mas a respeJtabJ!Jclaclc c a 1nagcstade do
elo-lhe essa roupagem ele "nr.got", esse nlgel)ris- Pocler Jucliciário resicle1n mais nos seus Juizes
(82)
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do que nas construções teóricas de dogmas Criada no Distrito Federal a Corregedor.ia. o

constitucionais a~priorísticos seu nome se in1punha e se irnpãs para o preen-
ou 1netafísicos, cuja
observância varia em funcãD do Homem. chimento do cargo, ao qual deu brilho e real-
Só este - em contráÍ-io a imoral doutrina ce por longo tern;po e que abandonou depois
e::1posada por Kelsen na "Teoria pura do Direito•' de reeleito pela unanimidade de seus pares,
- d~ que todo o ato de Estado é em si mesmo quando se pretendeu fazê-lo praticar ato ma-
um ato jurídico, tornando-s·e inutil o dualis- terial que, embora previsto em lei, entendeu
mo do Direito e do Estado" - ou seja, em úl- não se conformar com o seu espírito de ma-
tima análise o execravel direito do "Fuehrer" gistrado.
no pais de origein - o Homem ainda é o fator E ao deixar o honroso cargo recebeu do
ponderavel na organização da Justiça, na or- Sr. Presidente da República uma carta na qual
ganização social, embora se cognomine de "mito o prim'eiro magistrado do Pais declarou tex-
individualista" o respeito a sua personalidade. tual•mente: "Aproveito a oportunidade para tes-
E' certo que o conceito hodierno do direito temunhar-lhe_ o meu p·articular apreço pelo
diftre muito do "ars boni et aequi", no dizer zelo e correçao cmn que desempenhou as fun-
elegante de Celso, mas tambem é certo que a ções de que ora se afasta, reafirmando o alto
degradação do direito na.tural, do direito das conceito em que sempre tive a sua cultura e
gentes e do direito positivo não atingiu ao ponto integridade de Juiz".
a que chegou o jurista alemão.
Nos campos de luta da outra parte do mun- O fato é recente demais para que eu o re-
do pela sobrevivência do direito, pela manuten- lembre em detalhes aos que •me ouvem, mas
ção da liberdade e implantação da justiça so- é um índice seguro do que vai s·er a atuacão
cial, diariamente milhares de Homens, estão t!o novo Presid·ente à frente dos destinos -da
dando a;; suas vidas em holocausto, combaten- Justiça Local.
do a t1Lrba nazi-fascista de irr·esponsaveis e Sr. Desembargador Edgard Costa - Mui
loucos. digno presidente do Tribunal de Apelacão.
A pátria de Henri Von Kleist e Von Jhering Entre os motivos que me levaram a ·aceitar
lnvoluiu tanto na sua arquitetura jurídica que sem relutância a incumbência de vir proferir
um ltelsen, e um Hitler são no momento ex- esta oração neste recinto, foi sem dúvida de
positor e realizador do direito. preponderância acentuada - sem embargos dos
Mas, ainda ass;m o Homem continuou a se;· ' vínculos de respeito e acatamento que me li-
o fator preponderante e se regimes opostos' se gam aos eminentes desembal',S:adores tambem
deram as mãos para combater os déspotas - eJ.eitos para a Vice-Presidência e Corregedoria
o liberal anglo-americano, e o marxista russo, - tratar de render-vos de .público o preito
dentro na própria Alemanha o nefando expur- de minha admiração.
go da Justiça, com a internação de 800 Juizes, Era urna qportunidade que se 11ne e,nseja-
em campos de concentração, mostrou que o va para alto e bom som, de como dentro nos
Homem continuou sendo 0 vértice no ângulo meus horizontes avulta e se agiganta a figtu·a
do direito e da razão.
No que depender do Homem - está de do nosso Presidente.
parabens a Justica do Distrito Federal. Fostes eleito p·elo;; votos de vossos pares
O Desembargádor Edgard Costa é bem a fl- Presidente do Tribunal de Apelação do Dis.tri-
gw:a marcante do magistrado inflexível, sere- to Federal. Goza o Tribunal do Distrito Fe-
no, sobranceiro e independente, delineada e deral dessa prerrogativa de que nem mesmo
afirmada através dos cinco lustros de sua atua- usufrue o Pretório Excelso - a de eleger o seu
ção no Judiciário. Presidente - e a ela incontestavelmente fez
Como Pretor, Presidente do Tribunal do Juri, jus. Aumenta com isso a responsabilidade que
Juiz do Civel, ·de orfãos e afinal como desembar- vos cae sobre os ombros eretos, o que realça-
gador, o traço predominante de sua invulgar fi- rá por certo em correspondência a vossa atuação.
gura de Juiz, foi sempre a absoluta austeri-
dade e respeito que impunha a seus jtu·is- Os Juizes Substitutos encatTegaram-me de
dicionados, autorizados por um conhecimento vos trazer a segurança de 'que vos prestarão
seguro das matérias que versava nas teses pen- todo o apoio que julgardes necessário, para
dentes de julgamento e pelo acerto de suas de- ma.tor elevação da nossa Justiça".
.cisões. Falou, dopois, em nome da Ordem dos Ad-
O respeito e a dignidade que imprime sem- vogados, o Sr. Dr. Jorge Dyott Fontenelle, cuja
pre às funções que exerce teem por vezes o efei- oração foi a seguinte:
to de apresentá-lo como um homem ríspido e
excessivahnente severo, mas essa rispidez ap·a- ORAÇAO DO DR. JORGE DYOTT
rente e esse rigor funcional de que se reveste FONTENELLE
são as couraças que o protegem contra os surtos
do seu bondoso coracão. "Ditou-me, o preclaro Presidente do Con-
;São, porem, se. paradas e -distanciadas nitida-~
mente na vida;· do novo Presidente o Juiz e o selho ela Ordem. Dr. Armando Victal Leite Ribei··
ro, que. em no1ne dos advogados nela inscritos,
·Cidadão, ambos modelares, um - justo. rigoro- vos saudasse, ao serdes empossados nos cargos de
so e imlpCl·turbavel, e outro - exato, amavel e dirigentes, por um biênio, do Orgão Supremo ela
emocional.
I
Justica do Distrito Federal, -
Tal é o seu respeito às elevadas f.uncões de A-pelação.
Judiciárias - que sempre desempenhou éon::.
o E. Tribunal

Inexcedível fil1meza· - que convidado ao tem- Se o Papa nl"e ordenasse, dizia Santo Igna-
po do Governo Provisório para uma das Se- cio de Loyola, que ao mar me fizesse em uma
cretarias do seu estado natal, pelo então in- embarcacfw se1n remos, nem velas e sem leme,
tervent-or General Mena Barreto -·· seu amigo de eu cegamente obedeceria.
todas -as horas, - exigiu e obteve, como condi- Mas, seria urna loucura! - alguem ob-
Ção sinc qua para. aceitar a honrosa investidi..ll'~. ::::crvou.
que 'POl" decreto o Governo Provisório ressalvnss2 E' certo, respondeu o Santo funclac!or dei
suas altas prerrogativas. Companhia de Jesus, mas a sabedoria deve ser
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emprega.da na ordenação e não se precisa bus-~ Assim. vós, cada 1Jll1, ,;ois um 1Jon1 Juiz!
cá-la na obediência. Todos o sentem. todos o cllzcm c, por m.inha
Obedeço, pois, à dewrminação que me foi voz, toclos o procl::unam!
feita. Unta tal manifestação pela sua, !ndiscre-
E obedeço, ainda, porque desejo mostrar pãncia. é o melhor e mais alto elogio que se
àquele que m'e convocou, que não tenho re- vos p·ode fazer. E' uma, consagração!
ceio de fraquejar, embora a emoção que me as- Niio há, nesse conceito em que sols tidos,
salta, deparando, entre os que vieram de ser lugar para a a,dvertência que, emoldurada da
eleitDs e que vão ser por mim saudados, com alegoria exiswnte em uma das salas da Corte
a. pessoa do Sr. Desembargador Edgard Costa, de Cassacão de Paris, fez inscrever, o meu e o
bacharel como eu da turma de 1908. vosso paraninfo, Sr. Desembargador Edgard
Não era permitido, em Roma, a quem quer, Costa, no nosso quadro de formatura de 1909:
apresentar-se a cavalo perante o Consul, conta- "DECIPIMUR SPECIE RECTI".
nos Tito Livio.
A recomendação que lançou Horacio, em
Quando seu filho foi chamado ao Consulado, suas Epístolas a Lucius Calpurnius, da família
:Fabio Maximo, - o Contemporizador, - mon- elos Pisons, ou, cmno mais conhecida, é, a obra,
tado em um: belo ginete, com ele veio ter. A "Arte Poética.", embora eu a tenha sen1.pre pre·
poucos passos de distância, o filho do Consul sente, pa.ra honrar o mestre insigne'. que
ordenou-lhe que descesse imediatamente. nos deu a mão a1n'iga. e1n nossos prhneiros
O pai obdeceu e, abraçando o fill1o, disse- passos, o saudoso Lima Drumond, e por que,
lhe: "'Bravo, quiz verificar se sabias manter en-. em. verdade, frequentemente nos enganam as
relacão a qualquer um a dignidade de um aparências do justo, náo enquadra ao vosso
conSul''. ~ caso, Srs. Desembargadores Presidente, Vice·
Quero. ta.mbem, curvando-me à ordem que Presidente e Corre:sedor.
recebi, mostrar-me digno da classe que, pe~a
voz de seu chefe, m'a expediu, dizendo-vos tao Vois todos, como aquele Targa, do século
somente a verdade, justa e sincera. XVII, o tão celebrado autor das "Ponderazzione
Maritime", sois peritos, previdentes, probos, pro-
Quero dar-vos a cert-eza de que, neste passo vidos, puros.
felicíssimo de minha vida, em que, por impo- Em vossa longa vida de magistrado, deixas·
sicão de um amigo e colega de turma, que al- tes o traço que vos marca a individualidade:
ca-nçou. pDr seus avultados méntos, o posto má- Rígido ou brando, ou equânime, na aplica·
ximo a que pode aspirar um advogado - o de cão da lei, ao julgardes, todos vós sempre fos·
"batonnier" de sua classe, com propriedade tes e sois servos da lei.
chamada - "seminarium dignitatis", - devo Sois Juizes Homens!
saudar a nova administracão deste E. Tribu-
nal, junto ao qual, há mais de trinta anos, faço Sois, conforme o vosso feitio e temperamen·
e advocacia e à cuja presidência ascende outro to, a lei falando .
colega dos bancos acadêmioos, assim aos elmos De vós se pode dizer, reptindo a Lamolg·
de sua carreira, toda ela feita com a mais exem~ non, que não sois louvados porque o vosso ca·
piar retidão, que sois vós, Sr. Desembargador rater vos torna o árbitro da fortuna e da vida
Edgard Costa, a quem me prendem laços de uma dos homens, senão porque a vossa virtude im-
amizade que nasceu a um temp·o, que já vai põe que cada um confesse que é assegurar a
longe, em que, "doctos cum libro", arn.bos bus~ fortuna ·e a vida dos homens o confiá-las a
cavamos o saber, - quero dar-vos a certeza de mãos· tão puras e tão vigorosas, quais as vossas.
que tals circunstâmcias, embora me conturbem,
não influirão, todavia, no julgamento a que es-
tais sendo submetidos.
O advogado é homem de atitudes e, o que Conta-se que um cidadão de Sparta, :Feda~
sente, diz. reta do século IV, dos mais prestantes e no·
A lei e a sua conciência, bem o sallentou bres', concorrendo ao pleito pm·a a formação do
Ruy Barbosa, são os dois únicos poderes huma- Conselho dos Quinhentos, não logrou ser esco·
nos, aos quais a sutt dignidade pro!ls~ional se lhido.
inclina. E no momento, ê de nossa conciência Chegando à casa, contente, à sua esposa,
que brotam os elogios que merecidamente re- surpresa, disse que multo era o seu regosljO
cebeis. por haver verificado que em Sparta havia qui·
Não temo, pois, que me faltem forças para nhentos homens dignos da Investidura a que
faz-er o elogio dos ilustres recipendiários, Já ele aspirava, por ser, tambem, dela digno.
que o que vou dizer aos que me ouvem é tão
só o que tenho ouvido elos que me falam, quan- Convosoo concorreram, ao preenchimento
do lhes falo acerca de cada um de vós: - Que dos cargos em que fostes investidos, colegas·
bons juizes se afastam de suas magnas funções! vossos, dos mais eminenws.
O Duque d' Aosta, duma feita, a um solda- Como o nobre spartano, terão eles regressa·
ao, que o não conhecia, pe11guntou: Quem sou do a seus lares, rejubilados com a vossa escoTha,
eu? um general, disse-lhe o soldado. - Mas, que pois que, conhecendo-vos, sabem que a três vir·
general? :nsistiu o Duque; - Um tenente-ge- tuoscs clirigBntes é confin,cla esta .Augusta Ca.o;a,
neral, precisou o inferior. a que prestaram' eles os mais preciosos serviços.
Não me conheces? Eu sou o Duque d'Aosta, E a classe a que pertenço e em cujo n()I!I1e
Ao ouvir este nome, o soldado, em seu dia- vos falo, gratissima aos vossos antecesso-res, que
leto veneziano, exclamou: sempre a estimaran1 e honraram, lan•~mtando
"Ostregheta! Il Duca d'Aosta! sinceramente o vosso afastamento das CâiiN!.rall
Quel bon signor!" em que julgaveis, em grau de recurso, tem li
Observado por alguem, que ao lado se acha- confortar-lhe a certeza de que continuareis,,nall
~:~~. a<:.'crca cio nue clis~-:.r:ra, o ~olrlado, com a altas funcô~s que icles dcsl'mp'enha.r, a d!spen~'·
rnak.:t :-::Inr~crid}Jdt•, ohtempcrou: .sar-lll" o >tratamento a que da faz ;lús e a~
"Dicq c·rJs-=:' TJr:rclH~ tutti lo dis~~. Lo giu1·o gurnnca (!c que os que vií.o tomar os vossos lu-
:"::u~!:..l, U·:-:ta cle:i nlid b::unbini". gares. nns turmas julgaclorns, são, como vós.
(84)
 20-1-43 AHCHIVO JUDICIAHIO (SUPLE:.IENTO) 11
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juizes peritos, prcvidcnte:ó, probos, puros c pro- da Secçüo da Ordem dos Advogados, e as sau-
vidos". dações que em nome clela me foram dirigidas
Depois de ha.vcrtlll falado os srs. D2SClll- pelo Eeu ilustre dcleg:tdo, -- o brilhante advo-
bargadores José Antonio Nogueira e Frederico gado que já nos acostumámos a admirar, ex-
Sussekind, agradecendo as homenagens que lhe.o poente ele sua cla-sse, Dr. Jorge Fontenelle. A
foram prestadas, o Sr. Desembargador Edgard demonstração de solidariedade que assim me
Costa proferiu a seguinte oração: traz a nobre classe dos advogados, pelo seu
orgão máximo neste Distrito, tem para mim um
DISCURSO DO DESEMBARGADOR EDGARD alto :;igniflcado e fala mui de perto ao meu
COSTA coraçao pela coincldéncia de representarem-na
neste momento dois· velhos e queridos amigos,
"Assumindo a. Presidência do Tribunal agra- colegas que fomos dos bancos acadêmicos, inte-
deço aos n1ceus c1ninentcs .pa1·es a honra que grando a mesma turma de bachare1s de 1908.
quizeram me conferir, conduzindo-me à culmi-:
nância desta cadeira.
Nilo .seria sincero se clisscse nunca ter as- Um Presidente do Tribunal não tem pro-
pirado a esta posiçiio: a minha antig·uiclade no grama administrativo; o seu programa está no
Tribunal e o seu critério tradicional a respeito, solene compromisso prestado, e inscrito no
e a serena tranquilidade ele que, sem possível nosso- Regimento, - o de dar perfeito desem-
brilho ou maior relevo, m,as . com dedicação, penho aos deveres que lhe impõe o cargCJ e o
tenho procurado bem servir às minhas funções, de cumprir e fazer cumprir as leis e as decisões
tcrnavam. - sinão legitima, - pelo menos jlli- da Justiça..
tificacla essa aS(]Jiração. Bem desempenhando aqueles, e bem cum-
Mas desejo afirmar nesta oportunidade que prindo, e fazendo cumprir este, - estará pug-
não me candidatei nem disputei tão insigne nando pelo respeito à Lei e pelo prestígio da
honra,; sabem disso todos os meus eminentes co- Justiça. Esta é a tarefa a que me proponho;
legas. se assim quizerem, - o meu programa. E no
Por isso mesmo, tanto mais me sensibilisa desempenho dela, - não poupare! esforcos nem
a escolha, e maior reconheço ser a responsabi- conhecerei dificuldades, não me ent1b1árão sa-
lidade que neste momento assumo. crifícios, sejam de que natureza forem, nem
Com muita precisão já acentuou o vosso in- trabalhos por mais árduos que possam ser.
térprete nesta solenidade, - que nas substitui- Há 25 anos sirvo à Justic3. deste Distrito:
ções de postos de direção da Justiça - tais hoje, ao atingir o seu supremo posto, sinto
as que ora se ve~·ifica1n - não há a rigor sinão ainda por ela o mesmo encanto e o mesmo de-
uma descontinuidade material, porque essas votado culto dos primeiros momentos.
·mutações se fazem apenas por um imperativo
de ordem, interna dos serviços. Um só e único. .Sempre procurei servi-la dando-lhe todo~
e sempre, de fato, •é o desejo que nos anima; os E'.Sforços de que fui capaz, consagrando-lhe
invariavel, ta orientação que nos traçamos; per- toda a minha dedicacão, servindo-a com todo
severante a idéia que nos domina - o presti- o entusiasmo ele um<-í vocacio sincera e con-
gio da Justiça e o império da Lei! vencida. -
Esta cadeira é como o ponto de convergên- Em todos os postos que ocupe! - poy for-
cia de todas as vontades deliberadas e firme~ ç.a de lei ou pelo sufrágio dos meus colegas. -
de cada um na consecução do mesmo objetivo identificado com as minhas funções, procure!
<:omum de bem servir à Justiça. sempre honrá-los, dignificando a investidura.
O que a ela ascende tr,a.nsitoriamente, Quando se aproxima agora o momento de
pode ser, - e 0 ·é de direito, - o prhneiro entre encerrar a minha carreira, em vez de des3.len-
nós; mas - o primeiro entre iguais. . tos e canseiras, sinto um grande desejo de
Ao meu eminente colega a quem sucedo, redobrar essa dedicação, para, num supremo e
- e a quem me"'"ligam os laços de uma estima derradeiro esforço, colaborar para o m•üor pre.s-
cordial nunca interrompida na carreira que t!glo dessa Justiça, que foi afinal, o objeto e
juntos fizem.os desde os tempos de Pretor, que a finalidade da minha vida, a constante preo-
ambos fomos, -- quero manifestar nesta opor- cupação de meus dias. -
tunidade, - e já agora o faço na qualidade de Nesse propósito foi que aceitei a. indicaçã.c

dele, - I
Presidente do Tribunal, e falando em nome ' do n1eu nome pare: ocupar esTa cadeira: COI!l
o agradecimento a que fez jús pela essa q.eliberação é que hoje nela me assento.
operosldade com que se houve na direção desta com a responsabilidade de Chefe da .Justica de
Casa; ratifico com prazer os belos conceitos e I Distrito Federal. -
as palavras proferidas pelo Sr. Desembargador E porque o faça nesta lloYa conturbada ~e
que, interpretando os vossos sentimentos, pres" graYe que atraves.sa1nos. avalio bem todo o pe.';D
tou-lhe a homenagem devida. dessa tarefa e a grandeza dessa res:ponsaom-
Por minha vez agradeço-lhe as e~ressões dade.
com qüe traduziu os sentimentos cordiais do Mas, -- !nslsto em dlzer, - não me oltemo-
Tribunal para com o seu novo Presidente. riza a perspectiva. E" que confio na coopera-
Agra«;J.eço ~gualmente, as palavras amigas e as J çl\o dos meus eminentes pares. -
1
cooperaçEic
:eferenc!as bondosas com. que ao meu nome e quE' estou certo niio me faltará; 11a colabora-
a minha atuação na vida judiciária, se referiran1 ção de todos os serY~dores da Justiça. - Juí-
- o eminente Sr. Dr. Procurador Geral do zes. funcionários, e serventuários de Lodas as
Distrito, em nome do Ministério Públlco; oo categorias; enfim, da n0bre classe dos advoga-
distintos Juizes Drs. Syl vi o Martins. Teixeira e dos, - dessa classe que, no dizer de Dupin. é
Elrnano Cruz, pelos seus dignos colegas os se- tão antiga quanto a Justiça, - e que corrosco
llhores.Julzes de Direito e ,Juizes Substitutos. comtmga no n1esn1o culto à Lei, ciosa, por fun-
Recebo-as como a manifestacão de ·uma solida-~ ção, do prestigio do Judiciário.
rieda.de conciente e de elevndos prqpósttos, que A todos e a cada um conclamo, portanto.
há de sobremodo facilitar a minha missão. a que. unidos. C'.JC'~0.s. se rsforce!:1. l:v :::f'~,~~:· d;:
Agradeço finalmente, e n1.uito especialmen- i SU;;. ati\'i.fl,:ldt.:' r'o;__1!' lJl'I:.'.. . .~lH11prir 1.>S ~:?'US deY.e-
ti!, a presença a estr~ solenidade, e o prazer dtl ! reS. co1no senct"-""' a 1n:~::c:n1 n1elhü:- C.c bt?nl ~..::·~
ve-Io ao meu lado, - do eminente Presidente ! \"ir . .nesr.a hor~1. (.) B:·:1:~::. - ,... ~~-::.y,:Ih"..,.•. :.:·:·t:f:-
(85)
 52 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 20-1-43

cando e dignificando a Justiça, - esse ideal
por que Inill1ões ele homens, neste mom.ento,
oferecem em holocausto a próp.ria vida.
Não fôra .a Justiça a um tempo, a base t:
o coroamento de toda a estrutura social, e a.
suprema garantia das liberdades públicas.
Repetindo o que neste mesmo recinto disse
há. 9 anos passados, ao ingressar neste TriQu-
nal - "ela poderá ser sacudida, - e o tem
sido nas tempestades que veem varrendo o mun-
do moderno, como o mar enfurecido acomete o
rochedo; mas como o rochedo, após a tem-
pestade, ela tambem, firme, ressurge para a
luz elo sol, indiferente aos destroços que lhe SO·
brenaclam em torno".
Mantendo essa fé inabalavcl na Justiça, -
trabalhemos sem esmorecimentos, antes com
afinco; sem inuteis dissídios, mas com coesão
e discLplina, - pelo seu maior prestígio e res-
peitabilidade.
E' o que prometo, e é o que espero".
Todos os oradores foram longamente aplau-
didos.
(Do J'ornal do Commercio, de 4-5 de Ja-
neiro de 1943) •

(86)
 JUIZES E TRIBUNAIS
Palavras proferidas no Tribunal de Apelação do Distrito Fe-
deral - Juiz ünico e juiz plural - Psicologia das massas e psico-
logia dos grupos organizados - Máximo de trinta e mínimo de
quatro - Lição de Huxley e de Dubreuil - Ao redor de dez é que
se ootem o ponto ótimo de eficiência - Numerologia antiga e
moderna - Uma reforma necessária das câmaras cíveis isoladas -
A junção do juiz é de ordem espiritual - Os poetas da Virgem e a
invocação Espelho da Justiça - Et quasi cursores . ..

PELO

DESEMBARGADOR J. A. NOGUEIRA

Ao tomar posse do cargo de Vl·ce-IPresidente

que me designastes, entre dois brilhantes e no-
Idedemdezsomar
taveis maglsrados: - desembargadores Edgard
Costa e Freedrico Sussekind, quero comunicar-
vos algumas breves reflexões sobre a natureza.
tendências e condicões de melhor rendimento
do org!J,niSIIl!O judiciário a que pertencemos e a
cujo engrandecimento devemos consagrar os
nossos mais dedicados esforcas.
Já notastes que, desde ·que o intituto do
jutz único, de origem romana (governador de
província ou proconsul, projectus 1trbis, pre-
tor ... ) foi sendo corrigido pelo do juiz plural,
ou melhor, 'Pelos tribunais colegiais, as côrtes de
justiça, quer as oriundas da Mesa Redonda do
velho direito português das Ordenações, quer as
modeladas pelos imponentes senados judiciários
ou parlamentos dos séculos XV e XVI se ins-
piraram avant la lettre, por uma espécie de
profunda a•ntecipação 1ntuitiva, nos últimos re-
sultados da novissima ciência psicológica sobre
a vida intelectual e moral dos grupos humanos?
Ao lado da psicologia das massas, em que
o indivíduo .se perde numa atmosfera sub-hu-
mana; como o ensinaram Gustavo Le Bon, Sei-
Pio E:•l•ghe·le, Ortega y Gasset e tant'os outros.
pensadores, descn volveu-se nestes últimos anos
o estudo relativo às condições em que as ati-
Vidades de ordem mental e moral se pod'em tor-
nar mais suscetíveis de serem utilmente asso-
ciadas. E .chegou-se à conclusão de que é entre
o máximo de trinta e o mínimo de quatro a
Cinco que dão melhores resultados as ativida-
~es dos grupos humanos. Uma grande multidão
e um imenso monstro emotivo, todo paixão e
cegueira, incapaz de deliberar sobre os proble-
mas mais simples. Só um domadol', um 1l1<êneur,
a. pode dirigir para o bem ou para o mal, ao
sabor de uma imaginação forte e facinadora de
Bandido, de Heróe ou ele Santo ... Hitler, Joana
d'Arc, S. I<'rancisco! ... Ao passo que um grupo
187)
ou doze homens esclarecidos e bons po-
com proveito as luzes da inteligên-
cia e do coração. Aldous Huxley, em mn pode-
roso ensaio, intitulado "Os Fins e os Meios"
adverte a propósito que os apóstolos eram doze
e que décano ou deão, como a etimologia o in-
dica, foi entre os Beneditinos o chefe de um
grupo de dez ... Neste particular a história mais
cheia de exemplos e as côrtes judoiciárias mais
célebres do mundo, como as da Inglaterra e dos
Estados Unidos, como aliás o nosso Supremo Tri-
bunal, e os nossos tribunais de segunda instân-
cia, teem a razão de sua coffi\Posição no acerto
psicológico de que os grupos intelectuais e mo-
rais mais eficientes e esclarecidos são os em
que a associação de esforços não ultrapassa o
máximo de vinte a trinta nem o mínimo de
três a cinco.
A luz da psicologia dos grupos, estudada e
explanada por Huxley e Hyacinte Dubreuli, as
nossas cân1aras reunidas. cíveis ou criminais,
representam o ponto ótimo para o mais perfeito
rendimento do trabalho de apreciação realizado
por meio de colaboraçã.o. Ao passo que nas câ-
maras cíveis isoladas, "reforma. que reputo acon-
selhavel", se deverimn aproveitar melhor pelo
1nenos os votos dos três juizes sempre presentes.
Quando os grupos deliberantes excedem os
limites máximos indicados, há uma tendência
espontánea e irrepremi~·el para se subdividirem
em sub-grupos em que a. associação intelectual
e moral se mantem entre os números llá pouco
enunciados. '
Quer-me parecer, caros colegas, que os co-
nhecimentos destas bases psicológicas das nossas
atividades de corpo judiciário pode concorrer
para obtermos resultados mais práticos e úteis,
assim como para. melhorarmos a nossa organi-
zaeâo levando ao conhecimento do Poder Com-
petente, no uso da atribuição do art. 14 n.O XIV
do Dec. Lei 2. 035, as necessidades relativas à
 54 ARCHIVO JUDICIARIO ( SUPLE:\lENTO) 20-1-43
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mais exata aplica.ção das leis e mais eficaz dis-~ sário ele astros ela Litania mistico-c2lest2 elo que
tribuição da justiça. Muito já realizamos neste a maravilhosa il1\·ocacão: Speculu m Jus ti tiae.
particular. Mas todas as instituições lnunan:1-S Espelho da Justiça ... ·
deven1 se1npre desenvolver-se e aperfeiçoar-se,\ Si dez a vinte juizes-homens podem multi-
sob pena de serem ultrapassadas pelas realida-
des sociais em marcha. 1 ,pJicar o fulgor de suas luzes, seguindo os emsi-
Preciosa é, senhores, essa lição que nos vem namentos da mera ciência psicológica, que nao
üas ciências psicológicas em suas investigações poderão fazer dez, vinte, vinte e três juizes-
sobre os grupos e corporações _ com a condi- deuses (;Pobres deuses de barro, mas deuS%
ção, porém, de que ande associada à grande quand meme pela grandeza de sua função! que
verdade de que a nossa atividade de jlli<zes, r,e não poderão fazer, associando as suas inteligên-
tem assento 1na inteligência e no saber, vai cias os seus corações de homens hone::;tos, bons,
muito alem desse mundo rígido e objetivo, par;t misericordiosos, em uma colaboracão, não de
se perder nas mais remontadas regiões da su- soma matemática, mas de natureza· daquelas a
pra-conciência: "Vós, juizes da terra, dizia que se referiu o Justo dos Justos quando disse:
D'Aguesseau, citando uma passagem da Escri- "Sempre que dois ou mais vos reunircles em
tura, em 1lllla di" suas fam.osas mercuriais, vós, meu nome, estarei presente entre vós". Aqui a
juizes da terra, sois deuses e filhos do Altíssi- quantidade eleva-se a qualidade e a justiça es-
mo", diz 0 Talmud que 0 juiz, quat!ldo julga, trita converte em Bondacle, Conpreensão e Ml-
coopera com Deus na obra da creacão. . . Assim, sericórdia · · ·
todas as psicologias do mundo não· dariam para E' neste espírito, caros colegas, que recebe-
formar um &'i bom juiz, porque a essência de mos das mãos dos nossos queridos companheiros
nossa fll!nção é de ordem espiritual. Ta.nto assim Alvaro Berford, Leopoldo Duque Estrada, Vi-
ql!e, quando os grandes poetas da Virgem, da cente Piragibe. e Flamlnio de Rezende o facho
V.zrgo Sapzens, em seu esforço seoular para a.tin- que com tanta galhardia ergueram nestes como
grr a Beleza Suprema, procuraram descobrir um jogos olímpicos da nossa estrenua carreira judi·
qualificativo. inédito, uma jóia ~e lUZ sacrosant~ ciária: Et quasi · cursores vitae la mpada tra-
pa.ra a Suavlsslm-a Imaculada nao acharam nada d.unt, para me servn· da grand10sa imagem de
de mais exoelso e rutilante para colocar no ro- 1 Lucrecio ...

(88)
NATURALIZACAO TACITA -3

EXPEDIÇÃO DE TíTULOS DECLARATóRIOS

Exposição de motivos apr~sentada ao Exmo. Sr. Presidente da República,
pelo Ministro interino da Justiça

DR. ALEXANDRE MARCONDES FILHO

Senhor Presidente - A naturalização tácita, ,. diplomático ou consular da sua nação, decla-

adquirida na vigência da Constituição Federal rado a intenção de não mudar de nacionalidade.
de 24 de Fevereiro de 1891, segundo o disposto Asim sendo, cumpre investigar a verdadeira
no seu art. 69, ns. 4 e 5, respeitada no art. 115, intenção do estrangeiro; se foi a de aceitar a
c, da vigente Constituição, tem motivado, na sivel que o estrangeiro prove ter residido no
apreciação dos requisitos legais para a expedi- pais nos primeiros anos da República e exiba
ção do título declaratório, algumas controvér- certidão de não haver protestado, perante a
sias cuja solução ora submeto ao sábio julga- autoridade municipal, conservar a nacionali-
mento de v. Ex. grande naturalização, incorporando-se desde
Jogo, à vida nacional, ou, pelo contrário, a de per-
I manecer súdito de sua nacão. Verificando-se,
por exemplo, não obstante á prova da residên-
cia e •a certidão negativa do protesto de con-
Segundo o cita~o art. 69, n. 4, "são cida- servar a nacionalidade, que o estrangeiro conti-
dãos brasileiros os estrangeiros que, achando~ nuou a invocar a nacionalidade de origem, a
fle no Brasll aos 15 de Novembro de 1889, não renovar sua inscrição consular, ou a usar pas-
declararam, dentro em seis meses depois de saporte estrangeiro, lança-se contra seu pedido
entrar em vigor a constituição, o ânimo de de titulo declaratório uma pressunção grave de
conservar a nacionalidade de origem". haver protestado não mudar de nacionalidade
Discute-se sobre a prova da continuidade da e, assim, nãio adquirir a cidadania brasileira.
residência no Brasil, no período de 15 de No- Outro ponto relevante, mas já resolvido pe-
vembro de 1889 a 24 de Agosto de 1891. los Tribunais, é a situação dos estrangeiros
Foi declarada obrigatória pela lei n. 1.805, menores à data da proclamação da República.
de 12 de Dezembro de 1907, e decreto n. 6.948, Continuo a admitir a sua naturalização tácita,
de 14 de Maio de 1908, o oua.l vigorou até à data se, no prazo de seis meses após haverem atin~
da nova lei sobre a nacionalidade (decreto-lei gido à maioridade, não manifestaram o ânimo
n. 389, de 25 de Abril de 1938) e ainda regula de conservar a nacionalidade de origem.
a expedição dos títulos declaratórios. Alem disso, há a considerar as Convenções
Este Ministério julga de toda conveniên- de 1906 e 1908, entre o Brasil e a quasi totali-
cia exigi-la mediante atestado policial que es- dade dos países americanos, concluidas no Rio
pecifique o lugar ou lugares onde tenha resi. de Janeiro, sendo a primeira promulgada pelo
dido o naturalizando duranw aquele período. pela decreto n. 9.193, de 6 de Dezembro de protesto
Com efeito. O decreto n. 396, de 15 de Maio conservação da nacionalidade, é 1911, e !\
de 1890, comP.letando o de n. 58-A, de 14 de segunda
ambas
pelo decreto de lO de Março de 1910,
no sentido de fixar a condição dos ci-
Dezembro de 1889, permitiu a declaração con-
trária à naturalização perante o secretário da dadãos naturalizados que renovam rt::;ictênc!a
Câmara ou Intendência Municipal, ou esCiivão no país de origem.
de qualquer Delegacia ou Subdelegacia de Po- Estipulou-se que a renovação da residên-
licia, ou ainda qualquer agente diplomático ou cia no país de origem, com a intenção de não
consular. Em virtude da tamanha facilidade regressar ao pais onde foi dada a naturaliza-
com que, em vez ele se condicionar a aquisição [ ç5.o, importa na renúncia desta e na. reaquisi•
d~ nacionalidade brasileira a uma manifesta-~ çáo ela nacionalidade de origem: e que aquela
'Çao expressa da vontade, se permitiu é bem pos- intenção se presume pela residência por mais
dade de origem, embora haja, perante o agente de dois anos.
(73)
 5fi AHCHIVO .TUDICIAHIO (SUPLmiENTO) 5-2-43

Semelhante disposição foi mais amplamen- maior rigor ~e imporá na apreciação da von-
te incorporada ao texto do decreto-lei n. 389, tade elo naturalizando, no caso ele ter sido u
de 25 de Abril de 1938, instituindo o art. 27: transcrição posterior a 16 de Julho de 1934.
"Considera-se como tendo renunciado à na- Sobre o mesmo requisito, indaga-se se a
cionalidade brasileira o naturalizado que vol- alienação do imóvel, depois de preenchidas to.
tar a r·esidir por mais ·de dois anos seguidos no das as condições legais para a naturalização
.seu pais de origem ou de sua nacionalidade an- tácita, a esta prejudicará. Penso que não in.
terior, ou que residir por cinco anos ininter- flirá a não ser como presunção da vontade da
ruptos fora do Brasil salvo se provar, dentro ser conservada a nacionalidade de origem.
de tais prazos que tem a intenção de regressar Outra questão - a morte do cônjuge bra-
2>-o Brasil e que a sua residência no exte1·ior é sileiro. Desde que posterior ao preenchimen-
determinada ... ". O prazo de cinco anos, de· to das demais condições, parece-me não obstar
vendo contar-se a Partir da nova lei, só finda- ao reconhecimento da nacionalidade brasileira
rá em 20 de Abril- de 1943. Então, a residên- Semelhante considero a solução para o casó
cia do naturalizado no exterior, onde quer que de desquite, a não ser se infira dai a inten·
tenha sido, implicará na renúncia à naciona- ção contrária à naturalização.
lidade. Em consequência, o titulo não deverá Quanto ao requiSito de "ter filllo brasllei·
.ser expedido. ro", o qual pode ser suprido pela condição da
"ser casado com brasileira", há os que enten.
II derão, como o ministro Eduardo E<spinola (Trat.
de Dir. Civil Brasileiro, vol. V, pág. 404), que
"é a filiação resultante do casamento que a
Mais graves e numerosas são as control•ér- lei considera"
sias em torno do n. 5 do mesmo art. 69. Diverso é meu entender, já porque não se
Ao contrário do inciso anterior, este es'l.a.- fez qualquer restrição, ao se proscrever "fOI
belec€u uma norma permanente de nacionali- casado com brasileira, ou tiver filho brasilei·
zação de todos ro", já porque, na interpretação desse disposi-
tivo, se deverá atender à norma de igualdade
"os estrangeiros que possuírem bens imó- in.scrita no art. 126 da Constituição vig<.nte.
veis no Brasil e forem casados com bra· Finalmente, a última condição - "deixa~
sileiros ou tiverem filhos brasileiros, con- de manifestar a intenção de não mudar de na·
tanto que residam no Brasil, salvo se ma· cionalidale", tem sido diversamente considera·
nllé·3tarcm a intencão de não mudar de da na doutrina e na jurisprudência e encerra
nacionalidade". - o grave defeito do dispositivo constitucional.
Com efeito, não se fixou o momento em que
Admite-se que essas condições se verifi- a manifestação do ânimo de conservar a nacio-
quem sucesivamente, em qualquer ordem, con- nalidade se deve produzir para que tenha o
tanto que tenha coexistido na vigência da Cons- efeito de obstar à aquisição da brasUeira opa
tituição de 1891, e é hoje indubitavel não ser legis, nem a forma· "'""~a manifestação. Dai,
preciso mais de um imóvel, ou mais de um afirmar Pontes de Miranda que a manifesta·
filho, posto que o preceito constitucional se ção deveria ocorer, exatamente, no momento
refere, no plural, a "estrangeiros". em que o último dos fatos materiais se real!·
Entendem uns, em maioria, ser necessária zou. A melhor doutrina, que tem prevalecido
a aquisição de propriedade imóvel, pela forma no Supremo Tribunal Federal, e que julgo ser
regulada no Código Civil, isto é, pela transcri- a verdadeira e conveniente aos interesses na·
ção do titulo no registo de imóvel (art. 530) . cionais é, pelo contrário, a de que, alem do~
OUtros ponderam que se deverá atender ao fatos materiais - casamento com brasileira ou
conceito de poses vigente ao tempo da Cons· filho brasileiro e posse de bem imóvel - é
tituição de 91, e concluem ser apenas neces. essencial o fato psicológico da renúncia à na-
sária a prova da detenção do imóvel e do "ani- cionalidade de origem e aceitação da nova cida•
mu.s domini". dania, a qual se investigará através da conduta
do naturalizando no período seguinte àquele>
Cresce de importância a controvérsia, fatos até ser requerido o título declaratório da
quando se trata de decidir se terá adquirido nacionalidade brasileira. Deste modo, se des·
a nacionalidade brasileira e o estrangeiro que cobrirá muitas vezes que o estrangeiro contraiu
satisfez as demais condições do citado preceito casamento com mulher brasileira, ou teve fllho
constitucional e, antes de 16 de Julho de 1934, brasileiro, e adquirlu um imóvel no Brasil, ma.'!
possuía um imóvel com a intenção de se tor- continuou a se qualificar como estrangeiro, a
nar seu proprietário, havendo patuado a sua se submeter ao império de sua Nação, a usar
aquisição e pago o respectivo preço, mas que, prussaporte estrangeiro, etc., numa demonstra·
só depois daquela data, adquiria a proprie- ção• inequívoca do ânimo de não mudar a na-
dade do mesmo. cionalidade.
Alguns casos já foram decididos de acordo São estas Sr. Presidente, as principais que>·
.com a segunda orientação, que é sustentada tões frequentemente suscitadas no exame de
pelo douto consultor jurídico deste inistério milhares de requerimentos de titulo dclarató·
e pelo eminente consultor geral da Repúbli- rio, para as quais indiquei a solução que me
ca, Dr. Hahnemann Guimarães. lWeu parecer parece mais justa e conforme à lei, e que LenhO
é tambem favoravel a esta solução, atenden- a honra de submeter à alta sabedoria de V. EX
do não só ao texto constitucional mas tambem Alexandre Marcondes Filho.
a que é justo reconhecer, na aplicação do ca-
pital, a iiiltenção de radicar-Se ao pais. Apenas Aprovado. 21-12-42. - G. VARGAS.

(74)
PELOS DOMÍNIOS DO DIREITO
PELO

DR. H. SOBRAL PINTO

(Advogado no Distrito Federal)

DA FINALIDADE DA ADVOCACIA

Atividades há, no seio da comunidade hu- I blica no sentido de resguardar, a todo o transe,
mana, que são de dificil desempenho, porque os êxitos puramer.te pessoais da sua carreira
podem ser desviadas, sob o impulso de paixões politica, com preterição manifesta do bem pú-
pessoa!s subalternas daqueles que as exercem, bllco, de que os direitos fundamentais da pes-
de suas verdadeiras e superiores finalidades so- soa humana são parte integrante, o que ele
c!ais. Sem a vigilância constante e pertinaz está a realizar, nos postos de governo ou de
sobre os seus próprios ideais e o seu quoti- administração, é tão simplesmente a terrivel
diano procedimento. os homens, que desempe- mazela da politicagem. Finalmente, o advogado
nham tais atividades, podem ser arrastados a que transforma a sua atividade profissional de
preterir os deveres a elas inerentes, para cui- serventuária intrépida da Justiça em instru-
dar, antes de tudo, dos proventos tnateriais que mento medíocre de obtenção facil de riquezas
elas podem lhes proporcionar. e proventos materiais, o que ele institue, com
. Entre estas atividades, sujeitas a tão fu- este seu procedimento, na vida austera do Fóro,
nestes desvios da sua finalidade, podemos apon- é o deprimente vicio do mercantilismo, que con-
tar, alem de muitas outras, as do sacerdócio, :;;~lo~ Pretória em simples balcão de co-
milttança, política, e advocacia. Quando, com
efeito, o sacerdote sobrepõe, no exercício de seu Infelizmente, a praga do mercantilismo
apostolado, os interesses da sua pessoa aos de- está muito mais difundida do que ordinaria-
veres indeclinaveis do seu sagrado ministério, mente se pensa, no seio das nações modernas.
I
ele, com isto, lança, no seio da comunidade que A advocacia é praticada, por muitos que a exer-
Deus confiou ao seu zelo, os primeiros alicer- J' cerr:, não co~o arma nobre. e eficiente da implan-
ces sinistros da dissolvente simonia, que é a taçao do re1nado da just1ça entre os homens.
traição mais funesta e perniciosa aos impera- 1 Ela é, bem mais frequentemente do que ousa-
tivos da sua vocação divina. Alimentando este mos confessar, exercida como adequado meio
vício, o sacerdote se esquece da sua santa seara de vida, apto a conduzir, depois de alguns anos,
religiosa, para zelar, numa atitude vulgarmente quem o adotar, às culminâncias da fortuna, da
satânica, pelas coisas de natureza exclusiva- consideração governamental, do prestígio so-
mente temporal, que ele abjurou, entretanto, cial, ou, pelo menos, do conforto, e do bem
aos pés do Altar de Deus. Se, por seu turno, estar. Ela não é vocação, mas apenas carreira.
o militar perde a noção de que deve estar, por As causas não são problemas de justiça, mas
entre sacrifícios e renúncias, ao serviço inln- tão unicamente negócios.
terrupto da sua Pátria, entrando a sustentar, O nosso ponto de vista foi sempre, toda-
como na Alemanha de Hitler e na Espanha de via, inteiramente diferente deste que acabamos
Franco, um regime que erige o Exército em de pintar em largos traços. As nossas preferên-
tutor do pais, e sufoca os direitos inviolave!s cias se inclinaram sempre para aquela conce-
da pessoa humana, o para que está a concor- pção que, adotada por muitos dos nossos ju-
re_r é para a implantação do sombrio milita- r!stas, identifica a advocacia com o combate,
rismo entre os seus desprotegidos concidadãos. permanente e desassombrado, pela implantação
Desde que, igualmente, o politico, alheio aos da Justiça no selo das comunidades humanas.
mais elementares deveres da sua nobre e deli- Onde quer que, por isto, surja, em nome de
cada missão, orienta os ·atos da sua vida pú- uma lei divina ou humana, um direito a am-
(75)
 58 AHCHIVO JUDICIARIO
parar, uma injustiça a reparar, um coração ago-
niado a sustentar, ai deve de estar firme, enér-
gico, desassombrado e desinteressado, o advoga-
do, conciente da sua árdua e perigosa missão.
Dentro das modestas possibilidades da nos-
sa personalidade. temos procurado, - sabe Deus
com que lutas íntimas e secretas - , manter,
nos dias de cáos e desordem que o mundo atra-
vessa, est.e ideal do advogado que não deixa
jamais sem éco o apelo que, em nome da lei ho-
nesta e da justiça serena, lhe é, frequentemen-
te, dirigido por aqueles que teem a indescri-
tível desdita de se verem às voltas com os ri-
gores dos diferentes orgãos da nossa JustiÇa.
Foi em nome desta superior orientação pro-
fissional que, em 1937, não vacilamos, por um
minuto siquer, em aceitar o patrocínio, pe-
rante o Tribunal de Segurança Nacional, da
causa de Luiz Carlos Prestes e Arthur Ernest
Ewert ou Harry Berger. Ao proceder, assim, nada
mais fazíamos do que continuar, na esfera dos
processos políticos, aquilo que, desde o nosso
ingresso na advocacia militante, vínhamos fa-
zendo, com a mais absoluta fidelidade, na es-
fera dos processos comuns. Nenhum Juiz ou
acusado apelou jamais em vão, nos domínios
da Justiça comum, para a nossa assistência
profissional. Tais apelos nós os acolhemos sem-
pre como determinações indeclinaveis do dever
profissional. Era, pois, imperioso que seguisse-
mos a mesma trajetória em se tratando de um
processo de natureza política, onde bem mais
difícil era, por força da exacerbação das pai-
xões sectárias, a situação, já em si penosa, dos
principais chefes da insurreição de 1935.
Grande, todavia, foi, - como hoje ainda
é - , o número dos que não compreenderam
o que havia de profundamente christão, e de
superiormente honesto, neste nosso gesto. De
toda a parte nos chegavam censuras acres; e
perguntas, a um tempo, inquietas e escandali-
!Zadas. Numerosos eram os que não chegavam
a ver, siquer, a natureza legal do dever do advo-
gado. Não permanecemos, porem, silenciosos,
ante esta investida contra a nos~;a posição. De-
fendemos, concientemente, a atitude, que to-
mamos, e explicamos, espontaneamente, àque-
les que mais de perto estavam ligados ao nosso
coração, a conduta que havíamos seguido, para
que, bem esclarecidos sobre os nossos superio-
res propósitos, pudessem, com a sua alta auto-
ridade moral, provar, com firmesa, no meio
em que vivemos, a verdade e a correção da
nossa atitude profissional.
Transcorridos, agora, tantos anos, sobre
estes dias cheios de agonia e amargura para a
nossa alma conturbada, achamos que é do nos-
so dever tra:uer ao conhecimento rda opinião pú-
blica brasileira, para seu adequado esclarecimen-
to, alguns dos documentos em que fixamos, com
nitidez, os Imperativos de conciência que nos
forçavam n patrocinar, em nome da Lei e da
Justiça, e perante a administração elo pais, com
vigor infatigavcl e firmesa crescente, os direi-
tos de L11iz Carlos Prestes e Artllur Ernest
(SUPLEMENTO) 5-2-43
Ewert ou Harry Berger. O primeiro destes do-
cumentos traz a data. de 11 de Janeiro de 1937
e foi dirigido a um parente, que, estando fora
do Rio nessa ocasião, nos escrevera uma carta
onde, sob os influxos de seu :uelo desinteres-
sado pelo nosso futuro, desaprovava, categori-
camente, o nosso procedimento. Amargurado,
mas conciente dos deveres árduos que nos ca-
bia cumprir, assim respondemos a este paren-
te, que tão zeloso se mostrava para com a nossa
tranquilidade futura: "Que tem você. . . que se
envolver com o meu gesto .de aceitação da de-
fesa de Luiz Carlos Prestes? Longe de merecer
eu censura dos corações bem formados, como
o seu, deverei deles recolher aplausos e louvo-
res. Nunca me afirmei homem TÃO NITIDAMENTE
CHRISTÃO como na hora em que declarei ao Con-
selho da Ordem dos Advogados no Distrito Fe-
deral que aceitaria o patrocínio da causa de Luiz
Carlos .Prestes.
Não há. . . ninguem que não tenha direito
a uma palavra de amparo, de conforto, e de
defesa, ante o Tribunal dos homens. Deus, que
tudo sabe e tudo pode, antes de proferir a sua
sentença contra Caim, que acabava de derramar
o sangue de seu irmão, quiz ouvi-lo, como nar-
ra explicitamente a Sagrada Escritura, dando
aos homens, com este seu exemplo, a indicação
irremovivel de que o direito da defesa é, entre
todos, o mais sagrado e o mais inviolavel.
Nada ilustra melhor esta verdade do que a
carta, que se segue, escrita por São Francisco
de Salles ao Duque de Nemours, que condenara
dois irmãos do santo Bispo sem admitir que
se defendessem: "Os Papas e os Príncipes", -
diz o Santo, que a Igreja venera - , "teem
tribunais de justiça, aos quais enviam as acusa-
ções afim de que sejam examinadas a fundo,
e para que, pela audiência das partes e das
testemunhas, se possa discernir de que lado está
a verdade ou a mentira: é este um caminho
que eles são obrigados a seguir, sob pena de
danação eterna; de outra maneira, não haveria
mais justiça sobre a terra. Recebendo acusa-
ções contra meus irmãos fizestes bem de ouvi-
las; mas, se nelas acreditastes, perdoai-me, a
mim, que sou, não somente vosso fiel servidor,
mas, tambem, vosso dileto, ainda que indigno
Pastor, de vos dizer que ofendestes a Deus e
que sois obrigado de vos arrepender, AINDA MES-0
MO QUE AS ACUSAÇÕES FOSSEM VERDADEIRAS: POIS,
NENHUMA PALAVRA CONTRA O PRÓXIMO DEVE DE SER
ACREDITADA ANTES DE SER PROVADA, E ELA NÃO PODE
SER PROVADA SENÃO PELO EXAME E A AUDIÊNCIA DAS
PARTES. Quem quer que vos fale de modo con-
trário, Senhor, está traindo a vos a alma. Por
mais dignos de fé que sejam os acusados, É PRE-
Ciso SEMPRE QUE OS ACUSADOS SEJAM ADMITIDOS A
SE DEFENDEREM: os homens mais dignos de cré-
dito podem se enganar, ou serem levados, por
alguns motivos humanos, a enganar" (Hamon
- Vie de Saint François ele Sales, vol. 2.o, pá-
ginas 159-160).
Deixar, nestas condições, de patrocinar a
causa de Luiz Carlos Prestes &eri::t. . . atentar
(76)
 5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 59

contra a caridade christã. Ninguem, que se alheio aos motivos que determinaram o meu
honre com o magnífico nome de christão, tem gesto de aceitação do patrocínio da causa de
o direito de não estender a sua mão amiga a Luiz Carlos Prestes e de Harry Berger. Imagino
quem, como Luiz Carlos Prestes, se vê insulta- bem o que já não lhe terão dito a este res-
do, injuriado, e escorraçado do convívio dos seus peito. Pelo que se vem passando comigo, e
semelhantes. com os meus companheiros de escritório, prevejo
Por maiores que sejam as suas culpas, há que censuras semelhantes. senão mais acres, ao
nele alguma coiSa de grande e de elevado ... meu procedimento, já foram formuladas jun-
Em 1930 não lhe faltaram oferecimentos os to de você, que terá encontrado, entretanto, no
mais sedutores. A tudo resistiu, porem, para reservatório inexaurivel da sua amizade, as ex-
ficar fiel às suas idéias, erradas e funestas, é pressões apropriadas à minha defesa. No i"n-
verdade, mas adotadas e seguidas com rara sin- ' tuito de informá-lo das verdadeiras razões que
ceridade". me levaram a ter aquele gesto, envio-lhe, por
Nesse momento, os dedicados e solícitos ami- cópia, as cartas que dirigi ao Conselho da Or-
gos e companheiros, que, no escritório, que nos dem deste Distrito Federal", e a que mandei
é comum, compartilham das asperezas da nossa a um parente atualmente fora desta Capital,
advocacia árdua e penosa, punham-nos ao par "nas quais deixei patenteados os motivos da.
dos rumores que corriam, em muitas esferas minha resolução. Alma christã e superior, você
da nossa sociedade, a respeito de;;te gesto, que não se escandalizará com a minha atitude, na.
aqui era objeto de extranheza, e acclá de re- qual, pelo contrário, só encontrará razões para
provação. Patente era, portanto, a incompreen- louvar este já tão experimentado amigo fiel".
são com que olhavam uma atitude, que, na rea- Não estava, ainda, satisfeita a nossa con-
lidade ,era o cumprimento, simples e sem mé- ciência. Deveres filiais, destes que encontram a
rito, do mais elementar dever de um advogado sua origem austera na Fé religiosa, nos obriga-
católico. Empenhados, contudo, em dar com- vam a abrir a alma a alguem que é, hoje, e
bate, logo no nascedouro, a_ esta mentalidade para o nosso coração saudoso, uma recorda-
comodista, egoista, e anti-chrlstã, dirigimo- ção sempre viva, mas que era, então, o conse-
nos àqueles que, por motivos justos e superio- lheiro leal e prudente da nossa atividac:le nas
res, deviamos dar, sobre tal assunto, completas horas difíceis e amargas: D. Sebastião Leme.
e cabais explicações. Eis porque, endereçamos Procurâmo-lo, então, para dizer : "iEminência.
em 14 de Janeiro de 1937, ao Dr. Affonso Penna Eu não me permitiria a indelicadeza, imperdoa-
Junior, ·estas palavras leais e sinceras: "Conhe- vel, de deixar o meu Bispo na ignorância dos
ço a grandeza do seu coração e a solidez do seu motivos superiores que me levaram a aceitar o
espírito christão. Não preciso, assim, justifi- patrocínio gratuito da causa de Luiz Carlos
car-me do gesto que acabei de ter, aceitando o Prestes e de Harry Berger.
patrocínio da causa de Luiz Carlos Prestes e Tal patrocínio não e um ·gesto puramente
de Harry Berger. profissional. Ele transcende, pela significação
Eu não me sentiria bem, se, na hora em de que se reveste, o campo puramente jurídico,
que me são feitas as mais graves censuras, não para atingir as esferas superiores da moral so-
fornecesse, espontaneamente, ao amigo a quem cial, da qual Vossa Eminência, por investidura
mais devo, neste mundo, os maiores favores, Divina, é, e tem de ser, no seio da coletivida-
as razões do meu procedimento. de brasileira, um dos guardas mais autorizados
Na carta que dirigi ao Presidente do Con- e zelosos,
selho da Ordem na secção deste Distrito Federal, Na carta que dirigi ao Conselho da Ordem
e na que escrevi a "um parente que, achan- dos Advogados. neste Distrito l!'ederal, e na que
do-se ausente do Rio, se mostra alarmado e mandei a "um parente que, cheio de preocupa-
agoniado co:m o meu gesto", do qual prevê ções, me escreveu de fora", procur,oi, na me-
consequências funestas para o meu futuro, con- dida das minhas forças, explicar os moveis que
signei, sincera e corajosamente, os superiores atuaram sobre a minha conciência.
moveis que inspiraram a minha grave reso- Para conhecimento de Vossa Eminência re-
lução·. meto-lhe, por cópia, o texto integral destas
Sei que o Sr. será daqueles que não de- cartas no que se refere ao assunto em questão.
saprovarão a minha atitude. Basta-me o con- Nutro a esperança de que o meu amado Pas-
forto da sua solidariedade, e o de mais alguns tor não desaprovará o gesto desinteressado da
amigos diletos, para que eu me dé por satis- humilde ovelha que, em todos os seus atos
feito dos incômodos que já venho sofrendo, e profissionais, se esforça, dentro das suas pos-
que, por certo, irão aumentando até o desfe- sibilidades, por cumprir apenas christãmente os
cho final desse monstruoso processo, túmulo seus deveres de estado.
das nossas tradições jurídicas". E' bem provavel que o mundo, com a sua
Falara, nesse bilhete, a voz da. gratidão, inexgotavel malícia, não me pouP,e às suas con-
amiga e confiante. Outra precisava de se fazer tundentes censuras. Mas, tenho a certeza de
ouvir, outrossim: a do irmão, dirigindo-se ao que Vossa Eminência não se esquecerá, neste
seu chefe na Ação Católica. O bilhete que se transe delicado da minha vida profissional, de
segue era, assim, destinado a Alceu Amoroso orar com fervor a Deus Nosso Senhor pnra que
Lima: "E' evidente que eu não o poderia deixar 1 dê luzes e conforto a este seu í"ilho em Jesus~
(771
 60 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLK\IENTO) 5-2-43

Christo, que lhe beija, respeitosamente, as mãos • predomínio das normas inerentes às exigências
sagradas". da civilização christã. O que a esta torna ex-
Seguindo esta rota, que pareceu, então, er- celente e respeitavel é a dignidade da pessoa
rada e funesta, a tantas pessoas dignas e ho- humana, de que os direitos individuais são, em
nestas, estavamos, ao em vez disto, mostrando toclas as suas modalidades, uma elas mais hon-
aos nossos concidadãos, como era de obriga- rosas expressões. Quando a advocacia trabalha,
ção, que a advocacia, ao contrário do que vigilante e firmemente, para que, no seio de
muitos deles julgam, é atividade, que precisa uma sociedade, nenhum homem seja, sob ne-
e deve de ser exercida não em proveito do seu nhum pretexto ou motivo, desrespeitado na sua
titular, mas das prerrogativas indeclinaveis ·da dignidade pessoal, ela está sendo, em tudo e
pessoa humana, cuja intangibilidade moral e por tudo, fiel à sua nobre e especlfica fina-
patrimonial é o mais fundamental dos elemen- lidade.
tos integrados do bem público. Ela é atividade Estes teem sido até agora, - e esperamos
que tem finalidade própria e específica, que está que continuem a ser até os nossos derradeiros
muito acima dos interesses pessoais do advoga- dias -, os princípios que veem norteando a nossa
do. Ela é serviço social. Aqueles que a abra- tão agitada, e, tambem, - porque não di-
çam, precisam, assim, não esquecer nunca que zer? -, tão despremiada e incompreendida v1da
a fortuna, o bem estar, e o conforto deles não profissional. Se poucos são, assim, os frutos de
podem ser, jamais, elevados à categoria de ideais índole e natureza pessoa( que temos consegui-
profissionais. A meta cujo rumo lhes cabe se- do colher, no exercício da nossa árdua e tra-
guir intransigentemente, e acima de quaisquer balhosa profissão, não nos tem faltado, toda-
considerações, é a das exigências da Justiça. via, um sem número de veses, aquela alegria

I
Para a estas fazer prevalecer, sempre e por toda suave, austera e consoladora, que produz den-
a parte, cump:re aos advogados não pensar tro do nosso coração, ardente e entusiasta, a
nunca na obtenção de riquezas e proventos conciência do dever cumprido sem tibiezas, nem
/illateriais, mas cuidar, sem desfalecimentos, do capitulações.

(78)
 Os vencimentos dos magistra-
dos do Distrito Federal em face
da Constituição Federal e da lei
PELO

DESEMBARGADOR COLLARES MOREIRA

Perante o Juizo dos Feitos da Fazenda, e nos termos do artig~

~7 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, foi iniciada
ação rescisória para anulP.r a decisão do mesmo supremo Tribunal
proferida na ação ordinária que contra a União foi intentada pelo
Desembargador Collar.os Moreira, tendo como assistentes 43 magis-
trados do Distrito Federal. A petição está redigida nos seguintes
'termos:
"Exmo. Sr. Dr. Juiz dos Feitos da Fazenda Pública.
O Desembargador Arthur Quadros Collares Moreira, brasileiro,
residente à rua Barata Ribeiro n. 669, aposentado no cargo de Juiz
do Tribunal de Apelação do Distrito Federal, cujas funções exerceu
de 13 de Novembro de 1926 a 23 de Novembro de 1937, em causa
própria, como advogado inscrito sob o número 3. 485, e nos ter-
mos do art. 798 do Código de Processo Civil combinado com o ar-
tigo 97 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, vem
propor a presente ação rescisória para o fim de anular o venerando
Acordão de 5 de Novembro de 1942, decisão proferida na apelação
cível n. 7.577, pela qual a Egrégia Primeira Turma daquele alto
Tribunal, pelos votos dos eminentes Srs. Ministros.Castro Nunes, Re-
lator, Laudo de Camargo, Revisor, e Annibal Freire, confirmou a
sentença proferida pelo M. Juiz da 2.a Vara dos Feitos da Fazenda
e qu.e julgara improcedente a ação proposta pelo autor contra a
União, tendo como assistentes quarenta e três Jutzes da Justiça do
.Distrito Federal.
Trata-se de caso típico de ação rescisória por decls9.o dada con-
tra literal disposição de lel, como passa o autor a demonstrar, jun-
tando diversos documentos, alem de copia das decisoes rescindendas.
as da inicial e razões apresentadas na ação ordlnarla brilhantemente
defendida pelo ilustre Advogado Dr. Hugo Duns h e e de Abranches
que acompanhou-a em todo o seu curso como representante do au-
tor e de todos os magistrados que na mesma foram assistentes.
Antes de examinar os .fundamentos do venerando Acordão do
Supremo Tribtmal Federal. eis o caso exposto em suas linhas gerais:
I - A Constituição Federal de 1934, ao estabelecer preceitos ou
Tegras para serem observados pelos Estados, nas respectivas organi.-
zRções e divisões judiciárias, incluiu, como alínea "e" do art. 104,
o seguinte: ·
"fixação dos vencimentos dos Desembargadores das Cortes de Ape-
lação em quantia não inferior à que percebam os secretários cto
Estado, e os demais Juizes, com diferença n!1o excedente a trinta
por cento de uma para outra categoria, pagando-se aos de cate-
goria mais retribuída não 1nenos de dois terços dos vencimentos
dos Desembargadores".
Este preceito, como os outros incluidos no mesmo artigo, em-
bora todos sob o titulo genérico: "Da Justiça dos Estados, do Dis-
trito Federal e dos Territórios", referia-se à Justiça dos Estados;
:mas, por prever o Constituinte a necessidade, que poderia advir
pura a União, de aplicá-los às Justiças do Distrito Federal e dos
Territórios, por ela estipendiadas, reservou para o legislador ordi-
62 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 5-2-43

nano federal a competência para fazê-lo, deixando, para isso, expres-

samente consignado no artigo imediato e sob o mesmo titulo, o se-
guinte dispositivo: (artigo 105):
"A Justica do Distrito Federal e a dos Territórios, serão orga-
nizadas por lei federal, observados os preceitos do artigo precedente,
no que lhes forem aplicaveis, e o disposto no parágrafo único do
art. 64."
Nada mais claro; se o legislador federal mandasse aplicar ou
mesmo reconhecesse que qualquer daqueles preceitos ou regras era
aplicavel às Justiças do Distrito Federal e Territórios, ou mesmo, so-
mente à uma delas, dado o titulo sob o qual estavam enquadrados,
a tal preceito ficariam elas subordinadas desde logo.
li - Promulgada a Constituição, e por entenderem alguns
Juizes, dada a subordinação das três Justiças a um único tit·ulv,
sua aplicabilidade imediata à Justiça do Distrito Federal, requere-
ram os Desembargadores do Distrito Federal ao Sr. Presidente da
República fossem seus vencimentos pagos em quantia não inferior
à percebida pelos Ministros de Estado; firmavam·-se em serem os
Secretários do Estado ou Ministros de Estado, uma e a mesma causa,
pois se a Ministros referia-se o art. 49 da Constituição de 1891,
como auxiliares do Presidente da República, nesta mesma situação e
na vigência da mesma Constituição, o Supremo Tribunal Federal,
por acordão unânime de 2 de Setembro de 1922, do qual foi Relator
o eminente Sr. Ministro Edmundo Lins, declarara: "que a única
função do Secretário de Estado é auxiliar o Presidente da República
e subscrever-lhe os atos", declarando mesmo na ementa do acordão,
como melhor esclarecimento e como que para evitar quaisquer dú-
vidas - "que a única função constitucional do Ministro ou Secre-
tário de Estado é auxiliar o Presidente da República e subscrever-lhe
os atos.'.' (Rev. do Sup. Trib. Fed. V. 47, pág. 87).
O requerimento não teve despacho; constou, porem, ser opinião
do Governo, manifestada pelo respectivo Ministro, que o preceito
somente seria aplicavel à Justiça do Distrito Federal, se uma lei
federal, prevista no art. 105 da Constituição, fosse nesse sentido pro-
mulgada. Parecendo, aos requerentes, ponderada a observação, aguar-
daram a oportunidade que o legislador federal viesse a oferecer-lhes.
III - Em 1936, porem, os Primeiros Suplentes de Pretor, únicos
de sua classe com vencimentos fixados em lei, por não em-responde-
rem os que percebiam Rs. 1:520$000 mensais (Cr$ 1.520,00) à pro-
porcionalidade estabelecida no preceito constitucional, requereram
ao Ministro da Justiça que, por ela, fossem pagos, despachando então
o Ministro, decisão publicada no "Diário Oficial":, "que a medida
solicitada dependia de lei especial sobre a Justiça Federal, lei na qual
poderia ser então considerado o assunto em apreço", despacho este
que vinha corroborar a opinião do Governo, a este atribuída ao
tempo daquele pedido por parte dos Desembargadores.
IV - Não conformaram··se os Primeiros Suplentes com a de-
cisão e dirigiram-se ao Senado Federal, como Coordenador dos Po-
deres Federais, dele solicitando a providência prevista no inciso III
do art. 91 da Constituição Federal. Ouvida a respectiva Comissão
de Coordenação, reconheceu esta: "serem os Primeiros Suplentes
- Juizes, e, como tais, com direito à percepção de seus vencimen-
tos na proporção estabelecida no art. 104 l.etra "e", como de ca-
tegoria inferior aos Pretores"; e, depois de notar não tratar-se de
aumentar vencimentos, acrescentou: "o aumento foi jeito pela Cons-
tituição, e, assim sendo, a existência do direito atribuído aos recla-
mantes não depende de lei ordinária da iniciativa do Presidente.
Para cumprimento do preceito constitucional contido no artigo 104.
letra "e", bastará uma lei de abertura de crédito, de iniciativa co-
mum, da competência da Câmara dos Deputados e que poderá ser
solicitada pelos próprios interessados, por meio de representação,
como permite o art. 113 n. 10 da Constituição".
V - Dos termos do parecer ressalta que, aprovando ·o, reconhe-
ceu o Senado Federal que o aumento fora feito pela Constituiçãn
e não é de compreender que, estabelecendo esta uma proporciona-
lidade variavel de dois terços ou de trinta por cento a ser guardada
entre as diversas categorias de Juizes, em escala descendente, a
partir dos vencimentos atribuídos aos Desembargadores, únicos de-
terminadamente designados pelo respectivo t·ítulo, viesse a admitir
que o aumento já feito pela Coistituição, somente se referisse aos
Suplentes de Pretor, para, de seus vencimentos, partir em escala
ascendente para somente atingir aos da categoria imediatamente su-
perior, despresada as duas hierarquias mais elevadas.
VI - O Senado Federal, rcconhcccnclo o aumento como já rea-
lizado. só podia fazê-lo tomando por base os vencimentos auferido.s
pelos Ministros de Estado, pois, no Distrito Fcclcral, nfw havia
outros Secretários- ele Estaclo. senão aqueles, n{lo só porque devia
conhecer o que cli?.ia a Constituição, no final elo artigo 4.o elas Dis-
posições Transitórias, repetição aliás, embora por outros termos, do
(80)
5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 63

art. 2.o das Preliminares da Constituicão de 1891, como não podia

ignorar, meSillO que o Distrito podessé ser considerado um Estado,
sendo ainda capital do país, que nele somente havia, como auxilia-
res do Governo Municipal, os Diretores Gerais, que passaram a
Secretários do Distrito em virtude da lei federal, Orgânica do Dis-
trito Federal, de 18 de Janeiro de 1936, anterior, portanto, ao pa-
recer do Senado, de 22 de Dezembro do mesmo ano. cumprindo
ainda notar, não haver o Senado aprovado inadvertidamente o pa-
recer que concluíra por entender suficiente, isto é, bastar uma sim-
ples lei de concessão de crédito para preencher a condição ou cláu-
sula da aplicabilidade do preceito à Justiça do Distrito Federal, por-
quanto, os Senadores Mario Calado e Joaquim Ignacio, em voto
fundamentado, entendiam que, na ausência de uma lei especial, pre-
viamente votada, de fixaçã~ de vencimentos, seria preferível uma
inclusão de acréscimo de vencimentos na proposta orçamentária do
Ministério da Justiça .
VII - De posse da opinião do Senado Federal, preferiram os
Suplentes solicitar o preciso crédito por intermédio do Poder Exe-
cutivo e o Sr. Presidente da República, certamente por conhecer o
voto do Senado Federal, em 8 de Setembro de 1937, dirigiu à Câmara
dos Deputados uma mensagem na qual pediu "autorização para
abertura de um crédito especial de Rs. 534:061$200 (Crs$ 534.061,20)
para ser paga a difer!mça que "nos terrr.oos da letra "e" do art. 104
da Constituição Federal", compete aos primeiros supleJ;ttes de Pretor
da Justiça do Distrito Federal, no período de 16 de Julho de 1934
a 31 de Dezembro de 1937:"
VIII - Em chegando a mensagem à Câmara e remetida à Co-
missão de Finanças, foi por esta solicitado o pronunciamento da de
Justiça sobre a legitimidade do direito invocado, a qual, composta
de juristas e com a atenção por tal forma despertada pela de
Finanças, reconheceu: "te1em os Suplentes direito a percepção de
vencimentos, subordinada à regra do art. 104 letra "e" da Consti-
tuição Federal". E, esta, ainda aceitando o parecer da de Justiça
apresentou o projeto, redigido nos mesmos termos da mensagem e
que se tornau a lei n. 584. de 29 de Outubro de 1937.
Assim, a lei federal, aquela prevista pela Constituição como ne-
cessária para resolver a condição da aplicabilidade do preceito cons-
titucional à Justiça do Distrito Federal, foi votada, satisfeita, por-
tanto, a condição ou exigência do art. 105, sendo absurdo admitir
que o legislador, firmando-se expressamente em um preceito cons-
titucional, bipartisse-o para julgá-lo aplicavel à un~u das categorias
de Juizes e não às outras mais elevadas.
IX --., E o autor. firmado naquela Iel, nas dua.s Consti-
tuições, já então promulgada a 10 de Novembro de 1937,
no parecer do Senado Feneral, na mensagem do Presidente
da República, nos pareceres das Comissões de Finanças e de Justiço.
da Câmara dos Deputados, no fato de não ter havido na mesma
Câmara dos Deputados, onde tinham assento 129 Deputados, ante-
riormente Constituintés, uma só voz discordante da interpretação
dada ao preceito constitucional, quanto à sua aplicabilidade à Ju<>-
tiça do Distrito Federal, e nos pareceres de tantos juristas aos quais
se referira o da Comissão de Coordenação do Senado Federal, reque-
reu ao Ministro da Justiça o pagamento de vencimentos a que ti-
nha direito, pedido cuja procedência estava por tal fonna firmada,
pois atribuídos aos Primeiros Suplentes, em virtude da lei votada
por solicitação do Poder Executivo, a importância mensal de Rei3
2:450$000 (Cr$ 2. 450,00). correspondia esta justamente à calculada.
na base dos vencimentos percebidos pelos Ministros de Estado, na
seguinte proporcionalidade, guardada de uma para outra categoria
à estabelecida em ambas as Constituições, na última sem quaisquer
dependências de condições de cuja resolução dependeria sua apli-
cabilidade: Desembargadores, vencimentos não inferiores aos per-
cebidos pelos Ministros de Estado - Rs. 7:500$000 (Cr$ 7. 500,00);
Juizes de Direito - não inferiores a dois terços daqueles - Rs ...
5:000$000)- (Cr$ 5.000,00); Pretores, diferença não maior de trinta
por cento - Rs. 3. 500$000 ( CrS 3. 500,00); Primeiros Suplentes,
idem, idem - Rs. 2:4508000 (Cr$ 2.450,00).
X - Ouvido o Dr. Consultor Jurídico do Ministério, reconheceu
este, em parecer bem fundamentado, a procedência do pedido, em
face da lei federal invocada; ma.s, ou porque envolvesse este o pa-
gamento de diferença de vf'ncimentos relativa a um período ante-
rior a lei ou por outro qualquer, sugeriu fosse procurada uma soluçãO>
equitativa, sugestãD que, em nada. alterava ou enfraquecia o direit.n
do requerente.
XI - Tomando conhecimento do processo, o ilustre Dr. Negr:'io
de Lima, ent:'io encarregado do expediente do Ministério. mandou
arquivá··lo, dando como único fundamento, de seu despacho, ter o
1·equerente direito apenas aos vencimentos constantes do decreto de
(81)
64 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 5-2-43

sua aposentadoria. Solicitada a r~onsideração, foi o novo requeri-

mento enviaclo ao Dr. Consultor Geral da República, tendo ficado
sem andamento. O caminho a tomar, seria então o do Poder Judi-
ciário e foi o que fez o autor.
Pelo acordão rescindendú, como já o havia feito a sentença de
primeira instância, foram autor e assistentes julgados carecedores dP.
ação, resultando daí a seguinte situação: ou os Desembargadore5
têm direito somente aos vencimentos que percebem desde 1928 e, em
tal ()aso, os Juizes das outras categorias estão recebendo mais do
que lhes caberia em face da proporcionalidade fixada no preceito
constitucional; ou, percebem menos daquilo a que têm direito e,
então, a reparação da injustiça se impõe. Na primeira hipótese, to-
mados por base os vencimentos correntes, expressos na nova moeda,
temos: Desembargadores, vencendo Cr$ 5. 000,00; Juizes de Direito
- Cr$ 4. 000,00; Pretores ou Juizes Substitutos - Cr$ 3 .100,00;
Suplentes - CrS 2.450,00, quando, a serem mantidos os dos Desem-
bargadores, na base acima, para desta partir o cálculo proporcional,
devia este obedecer respectivamente à seguinte escala: CrS 5. 000,00,
3.333,00, 2.333,00 e 1.633,00. E. assim, ehegarlam as três últimas ca·
tegorias a terem vencimentos inferiores aos que atualmente perce-
bem, anomalia ou injustiça ela qual se livrariam, abroque1aclos,
como estão, pela irrecluctibilidade de vencimentos, preceito constl·
tucional que os resguarda.
XII - Porque deixar a magistratura elo Distrito Federal sem o
apoio da lei,' quando o Senado Federal e os Poderes Executivo e
Legislativo reconheceram como sendo aplicavel aos seus Juizes o
preceito constitucional? Por terem os de categoria mais elevada dei-
xado de acompanhar os Primeiros Suplentes no pedido de crédito
para seu pagamento, depois da manifestação do Senado Feneral?
Importar: a, por ventura, tal Inação, aliás justificada pela inexis.
tência, ainda então, da lei federal de 29 ele Outubro de 1937, no pe-
recimenta do seu direito, sem que tivesse ocorrido prescrição ou
perda do adquirido, de acordo com a lei? Houve inobservância do
art. 119 do Código Civil? Por ventura, a Constituição de 1937, antes
que os Desembargadores, Ju;zes de Direito e Pretores procurassem
exercitá-lo, fê-lo perecer? Não; muito ao contrário, veiu fortalecê-lo,
reproduzindo-o entre os que estabeleceu, sem subordinação à um:1
condição, à uma lei federal, como fizera a de 1934 e - "um ato
juridicamente perfeito ao tempo da promulgação da Constituição,
·representando um direito adquirido pelo seu titular, não pode ser
atingido por lei posterior" ( Ac. do Sup. Trib. Fed. V. 28.o pá-.
gina 194), princípio aliás do Cod. Civil art. 3. 0 ela Introd. e
art. 113 n. 2 ela Const de 1934.
XIII - Votada a lei. sua aplicação se impunha; nenhuma ale-
gação de inconstitucionalidade apareceu, mesmo quanto à parte re-
ferente ao pagamento da diferença de vencimentos, relativa ao pe-
ríodo desde a data da Constituição até a da promulgação da 1·eferida
lei federal, única passível de algum reparo, pois, e:mbora o legislador
tivesse competência para elevar vencimentos e fazer retroagir seu
pagamento, o da diferença relativa aquele período baseou-se, com a
devida invocação, em um preceito cuja apllcabll!dade só se daria,
se uma lei federal assim determinasse. Mas, ainda assim, se a ale-
gação ele inconstitucionalidade foEse feita a respeito da inclusão na
lei das palavras "a contar de 16 de Julho de 1934", a consequência
seria a cessação da competência da Turma, devolvida para a dll
Tribunal Pleno e a decisão deveria ser então, não a da improcedên-
cia da ação, mas a do provimento em parte do recurso para excluir
da condenação a diferença de vencimentos. relativa àquele período,
isto é, a contar de 16 de J·ulho de 1934 até 8 de Novembro de 1937.
data ela publicação da lei.
XIV - Passando agora a examinar os fundamentos do venerando
acordão, expressos nas notas taquigráficas elos votos proferidos pe-
los Srs. Ministros Relator e Revisor e sua justificaçfto.
Na justificação apresentada pelo eminente Sr. Ministro Relator,
que o fez com a sua reconhecida competência de brilhante consti-
tucionalista, depois de referir-se às Constituições republicanas e de
examinar o valor e alcance das denominacões de Min'stros e de
Secretários de Estado, desenvolveu sua argumentação da qual, com
a devida vênia, destaca-se o seguinte trecho:
"Segue-se daí que eles são desembargadores federais, porque a
Justiça elo Distrito Federal só é local pelo raio limitado ele sua ju-
risdição, o que não basta para excluir o seu carater federal.
E' um aspecto que examinei, continua S. Ex., demoradamente
no trabalho acma citado sob a rubrica: "Em que sentido é local
a Justica do Distrito Federal''.
Mas, exatamente porque entendo que a Justiça do Distrito é
uma mag1st.ratura federal, não vejo como lhe aplicar a equiparação
em que na letra constitucional e nas razões conhecidas que a ele-
terminaram se presupõe claramente o desembargador estac! ual. ''
(82)
5-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLE~iENTO) 65

XV - Mas este é exatamente o qu.e se costuma chamar o

ponto nevrálgico da questão. Desci e que o Sr. Ministro Relator se
referiu às três Constituiçõse republicanas e a lei em que se baseia
o direito reclamado, foi votada, quando em vigor a sequnda, dado
o valor das expressões federal, estadual, local e municipal e seu al-
cance, o autor espera qu~: se lhe perm1ta uma ligeira excursão por
tais domínios, antes de chegar ao da terceira, a vigente, à cuja som-
bra acolhedora, talvez ainda, melhor, se possível, se acentua a li-
quidez do direito pleiteaclo.
XVI - No regime da Constituição de 1891, não seria possivcl
enquadrar os Juizes do Distrito Federal como magistrados federais.
Antes de estabelecer, no seu art. 55, como únicos orgãos do Poder
Judiciário da União - o Supremo Tribunal Federal, e tantos ju:zes
e tribunais federais distribuidos pelo país, "quantos o Congresso
creasse", ao fixar a con1petência a ser privativamente exercida pe!0
Presidente da República, estabeleceu no art. 48 n. 11 a de "nomear
<Js magistrados federais, mediante proposta do Supremo Tribunal".
E, como os únicos magistrados, cujas nomeações dependiam de tal
proposta, eram os Juizes Seccionais e os dos tribunais federais"
que viessem a ser creados", segue-se que os outros, singulares ou
não, civis ou militare3, nomeados pelo Presidente da República e pa-
gos pelos cofres da União, mesmo quando dependentes suas nomea-
ções de aprovação cjo Senado Federal, como os do Tribunal de
Contas e os do Supremo Tribunal Militar, que independiam de pro-
posta ou de aprovação,_ seriam Juizes da União, Juizes nacionais,
como alguem denominou-os, mas, não federais, no rigor técnico da
expressão, excludente de outros quaisquer, tendo tal exigência, con-
corrido talvez mesmo para mais embaraçar o Governo Federal, não
lhe permitindo utilizar-se da autorização dada pelo art. 22 da lei
n. 4.381 de 5 de DezemlJro de 1921, modificadora da lei orgãnica
da Justiça Federal, medida pelo próprio Governo pleiteada para
crear três tribunais regionais, porque, alem da alegação de incons-
titucionalidade, partida inequivocamtmte de alguns Ministros do Su-
premo Tribunal que achavam irem de encontro, algumas de suas
disposições, à letra do art. 59 n. II da Constituição, talvez pressen-
tisse alguma dificuldade em conseguir do mesmo Supremo a pro-
posta daqueles que os deviam compor.
XVII - Assim, naquele regime, não podiam os Juizes do Dis-
trito Federal ser considerados magistrados federais, pois suas nmnea-
ções, embora da competência do Presidente da República, indepen-
diam de proposta do Supremo Tribunal Federal. Eram, como ainda
são, estipendiados pela União, mas esta tinha tambem, como ainda
tem, a seu cargo, outros servicos de natureza estadual ou mes1no
municipal. Se a capital do pais fosse mudada, hipótese já prevista
naquela Constituição (art. 2.0 elas Preliminares) e se o Distrito Fe-
deral, por tal, passasse a ser um Estado, os seus Juizes tornar-se-iam
estaduais. Antes disso, porem, seriam locais, mas não jede'Fflis.
XVIII - -seriam, porem, magistrados federais, no regime da
Constituição de 1934? Incluídos como orgãos do Poder Judiciário da
União no art. 48 do Ante-Projeto de Constituição, ao lado do Su-
premo Tribunal Federal e dos Tribunais e dos Juizes e Tribunais
·dos Estados: como tais, conservados no art. 94 do Substitutivo da
Oomissão Constitucional, ainda ao lado ela Corte Suprema, dos Tri-
bunais de c:rcuito, dos Tribunais e Juizes Militares e Eleitorais,
já aq11! com excl·usao dos Tribunais e Juizes dos Estados, foram
afinal tambem relegados, nela permanecendo apenas, c0mo orgãos
do Poder Juclicíário (art. 63) - a Corte Suprema e os Juizes e
Tribunais Federais, Militares e Eleitorais.
XIX - Adotado pela Assembléia Constituinte, o l'mite de 75
anos para aposentadoria compulsória dos Juizes do Supremo Tri-
bunal Federal (isto ê, da Corte Suprema), como as dos Juizes e Tri-
bunais Federais e Militares, sentiram-se os do Distrito Federal amea-
çados pela emenda que se tornou o art. 104 § 5, a permitir a redução
de limite de idade para a aposentadoria compulsória elos Juizes lo-
cais, a partir dos 60 anos, pois, se tal medida era defensr1.vel quanto
aos Esw.dos, cujas distâncias, dentro das diversas circunscrições, al-
gumas divididas em termos longínquos, tornavam penosr1.s as deslo-
cações de Juizes em idade mais ou menos avançada, isso não ocorria
no Distrito Federal, do que era prova, o limite de 75 anos para os
outros Juizes que na capital da União exerciam as respectivas
funcões.
·Para evitar a ameaça, foi apresentada e aprovada uma emenda
pela qual o vocábulo locais seria substituido pela palavra estad1wis,
medida que viria a excluir da regra adotada, os Juizes do Distrito
Federal, pois não sendo este um Esta elo, não poderiam eles ser con ·
sldcrados cstad·1wis.
XX -· Eis, pm·em, que, ao ser revisto pela Comissào de Redação,
.o projeto de Constituição, foi por ela suprimido. elo dispos'tiYO, o
wocábulo estaduais e, apezar de reclamações apresentadas pelo autor,
(83!
66 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 5-2-43

não foram elas atendidas. Voltou a ameaça a pairar sobre os Juizes

do Distrito Federal e que os temores não eram sem fundamento, os
acontecin1entos não tardaram em mostrar sua procedência. E, assim,
ao ser votado na Câmara dos Deputados o projeto que se tornou
a lei n. 256 de 28 de Setembro de 1936, foi nele incluido o cLispo-
sitivo que figura como art. 12, nos seguintes termos: "a partir de
1.0 de Janeiro de 1939, será aposenatdo comr.1Llsoriamente e com os
vencimentos integrais do cargo que exerça, o Juiz de qualquer ins-
t4ncia, que contar mais de 68 anos".
Este dispositivo, incluido na lei votada para "regular as nomea-
ções e promoções da Justiça do Distrito Federal", apenas adiou, por
algun1 tempo, a injusta e, por ser excepcional, odiosa medida que
seria, em 1. 0 de Janeiro de 1939, posta em prática, se a Constitui-
ção de 37, não tivesse, como medida geral e sem excepção, adotado
aquele limite para todos aqueles que, Juizes ou não, prestam como
civis, serviços à Nação.
XXI - Esta explicação ê dada, especialmente para, desde logo
.e por se tratar da Constituição de 1934, atender a um dos funda-
mentos do voto do eminente Sr. Ministro Revisor, cuja grande fi-
gura de Juiz, acostumou-se o autor a admirar, desde quando, juntos
serviram no Superior Tril:-,lnal de Justiça Eleitoral, e que de modo
desvanecedor para este, refere-se "a um trabalho seu ao qual alude
Araujo Castro na nota 6, a pág. 89 da sua Constituição de 1934".
O talentoso constitucionalista, cujos trabalhos honram as le-
tras jurídicas do país, e cuja opinião foi invocada pelo Sr. Ministro
Revisor, tinha razão ao dá-la tambem ao autor, ao referir-se aquele
incidente da supressão do vocábulo estaduais do texto constitu-
nal, mas deixou de referir-se à lei que incl:uiu os Juizes do Distrito
na regra da compulsória adotada para os estaduais, porque os seus
comentários foram publicados em 1935, a lei só foi promulgada em
Setembro de 1936.
XXII - Mas. por valiosas que sejam, como são tais opiniões,.
não alteram a situação de fato que o dispositivo constitucional, tal
como ficou redigido e sua consequência que foi aquela lei, creou.
Os Juizes do Distrito Federal, depois de excluidos do Poder Judi-
ciário da União, depois de abrangidos pelo mesmo título - "Da
Justiça dos Estados, do Di::.trito Federal e dos Territórios - ficaram
presos, pela supressão do vocábulo .cuja permanência no contexto
constitucional excetua-los-ia da regra de uma compulsória excepcio-
nal, diferente daquela então adotada para todos os Juizes estipen-
diados pela União; e o legislador, dentro em pouco, e para evitar
quaisquer dúvidas, em uma lei de reorganização de Justiça, mandou.
aposentá-los compulsoriamente aos 68 anos; e, apenas como ficha
de consolação, fixou um prazo para que a lei, naquele ponto, en-
trasse em vigor.
XXIII - Depois de que ai fica exposto, será possivel admitir
como federal uma magistratura por tal forma considerada? Então,
fl)ara ser aplicada aos seus Juizes uma aposentadoria compulsória de-
excepção, os Desembargadores e demais Juizes do Distrito Federal
eram magistrados locais, equiparados aos estaduats; quando, porem,
havia um preceito que a lei lhes favorecia e o legislador, utilizando-se
de uma faculdade que lhe foi outorgada pela própria Constitui-
ção, reconheceu-o como tambem apllcavel aos mesmos Juizes, vem
o atgumento de que a aplicabilidade, ou não cabe ou somente abran-
ge uma das quatro categorias daquela Justiça, justamente a últi-
ma na escala hierárquica, para pô-la em relação com a imediata-
mente superior? Então, para saber qual o vencimento que deva caber
aos Suplentes, não havendo no Distrito Federal - Secretário de
Estado, os vencimentos dos Ministros de Estado serven;o de base para
o cálculo e para por os das categorias superiores na proporclonall-
dade prescrita pela Constituição, não servem? E, como proceder nos
Estados em que os auxiliares imediatos do Governo tinham deno-
minacão diferente?
XXIV - Não é de admitir que uma lei votada para resolver
condição prevista pela Constituição e tornar aplicavel, à urna certa
classe, um dos seus preceito~. seja deixada sem aplicaç!\,o, maxlmé
quando foi ela aconselhada pelo Senado Federal e pedida pelo Poder
Executivo e a própria Constituição de 1934, no seu artigo 113 n. 37,
mandava que "nenhum juiz deixasse de sentenciar por motivo de
omissão na lei, devendo, em tal caso, decidir por analogia, pelos
princípios gerais do direito ou por equidadc". Se os Secretários de
Estado, no Distrito Federal, não são os Ministros de Estado, e
aqui caberia mostrar sua equivalência, pois alem da opinião do
próprio Supremo Tribunal Federal ,expressa naquele acordão invo-
cado. poderiu tam1Jem ser indicada as elos mestres ela llngua, como
Candiclo de Figueirccio, Adolpho Coelho, Jayme ele Seguler que con-
sideram equivalentes as retericlas expressões, como tais ainda aclmi-
t!Clas por Larousse "les Secretaires d"Etat sont des Ministres avant
(84)
5-2-43 A.RCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 67

une portefeuille" e, ainda, a não menor de Ruy Barbosa que, como

autor, ou pelo menos, como signatário do Decreto n. 1 do Governo
Provisório, referiu-se no art. 11 aos Secretários de Estado das dl-
versas repartições ou Ministérios do atual Governo Provisório, Mi-
nistros e Secretários de Estado, como tal a figurarem, como refe ··
rendários, dos decretos do referido Governo, poderiam ser conside-
rados como tais, os antigos Diretores Gerais da Prefeitura do Dis-
trito Federal, denóminacão dada aos chefes dos diversos departa-
mentos municipais e quê. em virtude da Lei Orgãnlca de 1936, pas-
saram a. ser chamados Secretários Gerais, quando a Constltuiçãu,
então vigente, como já o fizera a de 1891 estabelecia que somente
quando mudada a capital do pais, passaria o Distrito Federal a ser
um Estado?
XXV - Se, assim era, e o Constituinte bem sabia que, em
quanto nele estivesse a capital do pais, o Distrito não seria um
Estado, não podendo, portanto, ter outros Secretários de Estado,
senão os auxlllares do Presidente da República; consequentemente,
se a lei federal, à cuja existência, ele próprio Constituinte condi-
cionava a aplicabilidade do preceito à Justiça do Distrito Federal,
viesse a ter interpretação diferente da única que comportava, seria-
uma lei inexequivel, t:.ma lei sem finalidade, inaplicavel tambem
aos Suplente~.
XXVI - O Supremo Tribunal Federal ,no regime da Constitui-
ção de 1934, chamou-se Corte Suprema; a Corte de Apelação do
Distrito Federal, é hoje Tribunal de Apelação; até, há bem pouco
tempo, os Juizes dos Tribunais de Justiça de São Paulo, Paraná e
Espírito Santo eram denominados Ministros e não Desembargadores;
os Juizes de Direito, no Rio Grande do Sul, eram Juizes de Co-
marca; ainda com a denominação de Diretores, tiveram os, depois,
Ministros do Tribunal de Contas, seus vencimentos equiparados aos
dos Desembargadores da Corte de Apelação, pela lei n. 2. 511 de 20
de Dezembro de 1911; Secretários de Estado, em uns, em outros,
eram Secretários do Governo, Secretários Gerais, Diretores Gerais,
Secretários da Segurança, da Fazenda etc. ; em uns, o chefe do
Governo, era Governador, em outros - Presidente. Sendo assim,
cabe perguntar: se o legislador brasileiro, ao votar uma lei de eql.J.i-
paração de funções, ou beneficiária, como a de vencimentos, por ela
majoraveis, e por equivoco ou omissão, tornasse-a carecedora de
interpretação, aqueles, aos quais ela aproveitasse, abririam mão de
suas vantagens, sem invocar, dentro da lei e do direito, as regras
dos artigos 85 e 91 do Código Civil, para apllcá-las ao caso?
XXVII - Antes de examinar a situacão, em face da Constitul-
.ção de 1937, torna-se preciso atender ainda a um dos argumento.~
.apresentados pelo Sr. Ministro Revisor, quando, negando o direi tu
reclamado pelos Juizes das categorias superiores, justifica por estes
termos, o pleiteado pelos Suplentes. Disse o grande magistrado:
"'Quanto à aplicação do preceito aos suplentes, teve ele l-ugar, porque
havia .a desproporção prevista e devia ser corrigida".
XXVIII - Em primeiro lugar há que .atender, não ser possível
bipartir o preceito, tornando-o aplicavel à uma das categorias e não
às outras de uma mesma Justiça. Antes de mostrar a que extremo~
.se chegaria, se este fosse o Intuito do legislador, é de notar, preci-
puamente, que a proporcionalidade determinada, ·quer pela Cons-
tituição de 1934, quer pela de 1937, somente é f.lxada, como não
podendo ser paga aos Desembarga-dores quantia inferior à perce-
bida pelos Secretários de Estado; e aos imediatos, isto é, aos Juizes
de Direito, tambem não menos de dois terços dos vencimentos dos
Desembargadores. Mas, ao referir-se o Constituinte de 1934 aos das
categorias Inferiores, isto é, às dos Pretores e Suplentes que a di-
ferença não excederia de trinta por cento de uma para outra, em-
pregando o de 1937", não deverá haver diferença maior de trinta
por cento, tambem de uma para outra categoria. Apelando ao pre-
ceito, o caso em apreço:, Se o Pretor percebia o vencimento men-
sal de Rs. 3:1008000 (Cr$ 3.100,00). os 30% são representados pela
quantia de Rs. 9308000 (Cr$ 930,00). Quer dizer que o Suplente
não poderia vencer menos de Rs. 2:170$000 ou (Cr$ 2. 170,00) . Ora,
desde que, pelo crédito votado, cálculo feito da Diretoria da Des-
pesa do Tesouro, segündo está declarado na Exposição de Motivos.
enviada com a mensagem, o Suplente passou a receber Rs. 2:450$000
(Cr$ 2.450,00), o que tambem está declarado na certidão passada
pela Secretaria do Tribunal de Apelação, (da qual consta tambem
perceberem os mesmos Suplentes mais 20$000 mensais da lei do
reajustamento), claro é que o cálculo feito pela Diretoria da Des-
pesa, naturalmente verificado pelo Tribunal de Contas, para registra
do crédito, fixado pela lei, somente podia partir da qtoantia de
Rs. '7:500$000 (Cr$ 7.500,00) atribuiclos aos Ministros ou Secretá-
rios de Estado, a obedecer à seguinte proporcionalidade, a partir,
como determinrrm a.s duas Constituições, dos venciu~•Jntos dos Desem-
(85)
 AHCH!VO .JUDICIAHTO (SUPLmiENTO) 5-2-43
68

bargadores; não se cogitou em estabelecê -las em escala ascendente,

a partir elos vcne'1nentos elos Suplentes, mesmo porque o Consti-
tuinte não poderia saber, de ante-mão, de quantas categorias, In-
feriores a dos Juizes elo Tribunal de Justiça, de cada Estado, do
Distrito Feeleral ou dos Territórios, estabeleceria o legislador, na
organização elas respectivas Justiças, ao passo que estabeleceu, ind~ ·
cando-a pelo próprio nome, o da mais elevada: Desembargadores -
7:5008000 (Cr:S 7.500,00); Juizes de Direito, nüo menos ele 2 / 3 -
Rs. 5:0008000 (Cr8 5.000.00); Pretor, nüo excedente ele 30% ou
Rs. 3:5008000 (Cr8 3. 500,00); Suplentes Rs. não excedente tambem
de 30% ou Rs. 2:4508000 (Cr8 2.450,00).
XXIX - Cabe agora examinar a situação, encarada em face da
Constituicão de 1937, afim de ver, se os Juizes do Distrito Federal
podem sêr considerados magistrados federais; se eles passaram,
em virtude do art. 90, a figurar como orgãos do Poder Judiciário da
União, ao lado do Supremo Tribunal Federal, dos Juizes e Tribu-
. nais Militares, na mesma situação tambem se encontram os Jui?.-es
e Tribunais dos Estados e dos Territórios, incluidos no mesmo art. 90;
se a mesma Constituicão, no art. 107, ao executar as causas da.
competência do Supremo Tribunal Federal, manda que todas as
outras sejam da das Justiças dos Estad.os. do Distrito Federal e dos
Territórios; e, se, finalmente, no art. 103 letra "d" continua a fi-
gurar o mesmo preceito da de 1934, na mesma base pmporcional,
mas já agora livre do apendice da condição que nesta figura-
va como art. 105, poder-se-á admitir que tal preceito aproveita
à uma e não à outra Justica? Se a duvida reside no fato, único
que hoje as distingue, de se1:em os Juizes do Distrito Federal pagos
pelos cofres da União e os dos Estados pelos respectivos Tesouros,
então não deviam ser incZ.ZLidos no preceito os Primeiros Suplentes de
Pretor, pois tambem são eles pagos pelos cojres da União. A situa-
ção das duas Justiças, desde 10 de Novembro de 1937, é idêntica;
pelos menos, não lüt como separá-las, quando, sob o mesmo titulo,
clausurou-as no art. 103 e seguintes, dando·lhes a elasticidade de
funções, transferindo-lhes mesmo. as dos Juizes seccionais que su-
primiu (art. 182). O preceito, reproduzido como foi, pela Consti-
tuição vigente, não mais depende de uma lei federal para resolver
a condição de sua aplicabilidade; ou aproveita às Justiça dos Esta-
dos, à do Distrito Federal e às dos Territórios, ou não aproveita à
nenhuma, passando, nesta hipótese, a ser uma excrescência no con-
texto constitucionaL E. como não ê de admitir que os que a fizeram.
homens de grande valor intelectual e de não menor cultura juric!ica,
por todos reconhecida e proclamada. puzessem-no ali, sem significa-
ção, só há que aplicá-lo, com a única interpretação que admite.
XXX - Até 22 de Novembro de 1937, quando apontado com-
pulsoriamente, esteve o autor no exercício de suas funções; o direito
que adquiriu, pro1:em das Constituições e da lei, promulgadas quan-
do no pleno exercício do seu cargo, procurou fazer valê-lo dent-ro do.
prazo da lei; quer se conte da data ela Constituição de 1934, como
mandou a lei de 29 de Outubro de 1937, quer o seja da data desta
ou de sua publicação em 8 de Novembro daquele ano, os vencimentos·
que o autor percebeu, quando em exercicio ou percebe quando apo-
sentado, com todos os vencimentos, nos termos da lei n _ 583, não
estão de acordo com o direito que adquiriu e que lhe são pel~
Constituição garantidos. Em vista do exposto, vem o autor, firmado
na lei, propor a presente ação rescisória para que sejam declarados
nulos, não só a sentença de primeira instância como a do ve-
nerando ~cordão da Primeira Turma, de 5 de Novembro último, na
apelação cível n. 7. 577, afim de ser assegurado o seu direito, pro-
cessando-se tudo na forma do Código do Processo Civil e Regimento
do Supremo Tribunal Federal, com citação do Dr. Procurador da
República que for designado, dando-se como vaJor da causa, para
o efeito elo pagamento da taxa o de Cr$ 100.000,00, com o protesto de-
todo gênero de provas, juntada de documentos etc.
Rio de Janeiro, 11 de Janeiro de 1943. - Arthur Q. Collares Mo-
reira. - Inscr. - 3.485.
 REGISTRO BIBLIOGRÁFICO
(J A N E I R O D E I 9 4 3)

••• DR. A. RODRIGUES PORTO - PRESCRI-; ridico penal (Alfredo Balt/ULzar da Silveira). ~
ÇAO PENAL - 1 volume de 91 páginas - Em- os embargos de 3.o e os credores com direito
prêsa Gráfica da "Revista dos Tribunais" - real de garantia. O art. 707 do Código do Pro-
São Paulo, 1943. ces.w Civil (Frederico da Silva Ferreira). - O
INDICE: TÍTULO I: Introdução - Capítulo I: protesto de uma duplicata, por falta de aceite,.
Fundamento e natureza jurídica da prescrição interposto regularmente, não dá lugar a repa-
- Imprescritlbilidade - Capítulo 11: Efeitos da ração (Eurico Paulo Valle). - Culpa aquilina.
prescrição - Capítulo I11: Decadência de direi- Responsabilidade do pai por ato ilícito do filho.
to - TíTULo TI: A prescrição antes de transi- Inegavel a imprudência paterna consentindo que
tar em julgado a condenação - Capitulo I: Es- dirija automovel seu, um filho menor de 18
pécies de prescrição - Capítulo 11: Crimes com anos, não habilitado oficialmente (H. Canabar-
penas privativas da liberdade, com ou sem mui- ro Reichardt). - Crime de dano. Destruição
ta - Capitulo 11I: !Pena de multa - Capítulo de encanamentos. Ato de desforso à vista de
IV: Interrupção e suspensão da prescrição - certa medida administrativa. Denúncia por de-
Tí:ruLo III: A prescrição depois de transitar em sacato e por crime de dano. Procedência so-
julgado a condenação - Capitulo I: Penas pn- meüte qu:mto a este. Aplicação dos arts. 134 e
vatlvas da liberdade, com ou sem multa -- Ca- 329. § 2. 0 da Consol. das Leis Penais (Basilio
pitulo Ill: Penas acessórias. Medidas de seg~- Garcia). - Anulação de casamento baseada em
rança. - Capítulo IV: Interrupção e suspensao coação. Aplicação dos prazos prescricionais da-
da prescrição - Capítulo V: Suspensão condi- dos pelo recente decreto-lei 4. 529 de 30-7-42 e
cional da pena. Uvramento condicional - Ti- pelo art. 178, § 5. 0 , n. I do Código Civil (Achi-
TULo IV: Prescrição das contravenções - Ti- les Bevilaqua). - O pecúlio pode constituir·
TULo V: Infrações reguladas por leis especiais - herança jacente? (Melchiades Picanço).
TÍTULO VI: Matéria _processu.al relativa à pres-
crição - TíTULO VII: A prescrição no tempo e
no espaço.
-REVISTA DOS TRIBUiNAIS - Direção!
Drs. Plinio Barreto, Noé Azevedo, L. G. Gyges
••• DR. JOSÉ DALMO FAIRBANKS BELFORT Prado e Philomeno J. da Costa - São Paulo -
llE MATTOS (Livre-docente de Direito Interna- Volume CXXXIX, fascículo n. 509 - Outubro
cional Püblico na Faculdade de Direito - Uni- de 1942.
versidade de São Paulo) - A EVOLliÇAO DO DoUTRINA' Crimes contra o patrimônio e
DffiEI'l'O IKTERNACIOKAL NOS (;LTII\IOS não crimes contra a propriedade (Prof. Noé Aze-
VINTE E CINCO ANOS - Conferência, realizada vedo). - A ação direta da vítima contra a
sob os auspícios do "Instituto dos Advogados de companhia seguradora de responsabilidade civil
S. Paulo", na Faculdade de Direito - Outubro (Dr. J. G. de Andrade Figueira).
de 1942. - Emprêsa Gráfica da "Revista dos
Tribunais" Ltda. São Paulo. 1942. Volume CXL - Fascículo n. 510 - Novem-
bro de 1942.
REVISTAS: DouTRINA:A proteção penal da propriedade·
- REVISTA DE CRíTICA JFDICJ..\RL\ _ I
imovel (Palestra realizada na Faculdade de Di-
reito da Universidade de São Paulo, pelo Prof.
Diretor e redator-chefe: Dr. Nilo c. L. de vas- I Noé Azevedo). - Denúncia remunerada (Pro/.
concetos _ Rio _ Volume XXXVI, ns. 3 e 4 Candido de Oliveira Filho).
- Setembro e Outubro de 1942.
Sur.1ÁRIO: Aplicação do princípio domiciliar
para reger a capacidade dos estrangeiros no
Brasil (Filadelfo Azet~edo). - Conselheiro Ri- ~ ,JUSTIÇA - Direção: Drs. Poty Medeiros·
bas (La·udo de Cama1'&'o). - Conceito de sa- e Plinio Brasil Milano - Porto Alegre - Vo--
lário. Doutrinas sobre a sua fixação (Joaquim lume 21. fascículos ns. 1, 2, 3 e 4 - Julho,
Pimenta). - CuriosidadE>s judiciárias. Magis- Agosto, Setembro e OutL:.bro de 1942.
trados portuguêses de outrora. Vestimenta. uso DoUTRINA: Da liquidação de cálculo nos in-
da vara. Residência. Casamento. Obrigaçüo de yentários (Dr. Candido d.e Oliveira Filho). -
Plantar amoreiras (Candido de Oliveira Filho). Dinheiros pertencentes a meno:·es sob o pátrio'
- Circunstâncias ele traição. Seu conceito ju- poder (Dr. Paulo Franco dos Reis) . - A apli-
(87)
 70 ARCHIVO JUDICIAIUO
cação da pena no novo Código Penal. - Fixa-
.-ção da pena "in concreto". Causas de aumento
e de diminuição. O problema da pena-base. In-
terpretação do art. 50. As opiniões de José
Duarte, Nelson Hungria e Roberto Lira (Dr. José
.Salgculo Martins) .
~ PARANA' JUDICIARIO Diretores:
.Drs. Clovis Bevilaqua Sobrinho e Antonio Chal-
band Biscaia - Curitiba - Volume XXXVI,
·fascículo n. VI - Dezembro de 1942.
DoUTRINA: O Brasil tem que defender o
.seu patrimônio moral (Prof. Clovis Bevilaqua).
- A purificação do direito pela religião (Dr. H.
.Sobral Pinto) . ...,... Princípios americanos de di-
:reito internacional (Dr. Breno Vieira Cavalcanti).
- REVISTA DE DIREITO AGRARIO
Diretor: Dr. Vicente Chermont de Miranda
'Rio - Volume I, n.o 1 - 21 de Novembro de
1942. - Número especial comemorativo do 1.0
·aniversário da promulgação do "Estatuto da
Lavoura Canavieira".
DOUTRINA: Industriais e plantadores ge ca-
nas, no período colonial (Barbosa Lima Sobri-
nho) . - Razões e diretrizes do Estatuto da La-
voura Canavieira (Vicente Cherm,ont de Miran-
·da) . - A função social da terra na valoriza-
·ção do homem (Francisco da Rosa Oiticica).
A oláusula' de inalienabilidade nos contratos de
:penhor rural (Clovis Paulo da Rocha) .
MEMORIAIS:
Supremo Tribunal Federal - Embargos in-
·fringtmtes (recurso extraordinário n. 6.151) -
·Relator: M1inistro Annibal Freire - Revisor: Mi-
·nistro Castro Nunes - Embargantes: Muanis,
Irmãos & Cia. - Embargada: S. A. Indústrias
Khair - Memorial dos embargantes pelo advo-
gado DR. JosÉ NEDER. - "Le jugement moder-
ne !'inspire de la finalité du Droit. Des conside-
-ratlons tirées de l'u.tillté sociale pêsent dans
l'espirit du juge au point de !ui faire appa-
raitre que son devoir essentiel ne réslde pas
1;ant dans l'application de la !oi que dans la
realisation de la justice ... " A. Maurin - Tip.
rdo "Jornal do Com:mercio" - Rio, 1943.
- Supremo Tribunal Federal - Recurso
·extraordinário n. 5. 155 - Recorrente: Maria
Luiza Borges de Castro - Recorrida: Constan-
.ça Gonçalves Gaio e outros - Relator: Min.
Bento de Faria. - Enfim ... fideicomisso! Im-
possibilidade da revista se as Câmaras do Tri-
bunal de Apelação, segundo se provou e decla-
·ra o próprio acordão, já firmaram, jurisprudên-
.cia uniforme no sentido de uma das duas teses
jurídicas discutidas acerca do usufruto e do
fideicomisso (parágrafo únioo do art. 853 do Cód.
·proc. Civ.) . A tese do Tribunal recorrido de que
'"há usufruto quando o segundo beneficiado é
pessoa certa, existente e designada e fideico-
misso no caso contrário, devendo-se na dúvida
entender que se trata de usufruto e não de fi-
deicomisso", baseada em princípios do direito
francês, é contrária à letra dos artigos 1. 733 e
1.666 do Código Civtl, à lição de toda. a dou-
trina pátria, de Teixeira de Freitas a Carlos
Maximiliano, e diverge ela jurispnulênci.ct assen-
te do Supremo Tribunal e dos Tribunais esta-
duais. A verdadeira regra para caracterizar o fi-
deicomisso, acolhida pelo acordüo embargado, é
.a de que ele existe sempre que o testador arde-
(SUPLEl\1ENTO) 5-2-43
na a transmissão, a passagem do primeiro para
o segTitcldo beneficiado, não se devendo atender
às palavras mas ao espírito da verba testamen-
tária. - Pareceres dos DRS. ALFREDO BERNARDEB,
CLOVIS BEVILAQUA, HAHNEMANN GUIMARÃES, ÜRO-
ZIMBO NONATO e CARLOS MAXIMILIANO - Pelo ad-
vogado DR. HAROLDO VALLADÃO. - Emprêsa Grá-
fica da "Revista dos Tribunais". - São Paulo,
1942.
- Supremo Tribunal Federal - Recurso
extraordinário n. 6. 565 - Questão de fato, de
apreciação de prova e de aplicação à espécie do
dispositivo de lêi federal qué parece aplicavel,
não autoriza o Recurso Extraordinário. . . Não
tendo o recorrente jamais invocado ou questio-
nado sobre a aplicação das lei~ federais Invo-
cadas, no curso do processo, incabivel é o re-
curso extraordinário fundado no art. 101, III,
letra a) da Const. Fed.... Não tendo o recor-
rente siquer indicado na petição do recurso ou
nas razões decisão definitiva dos Tribunais de
Apelação de Estados diferentes ou do Sup. Trlb.
Fed., dando intellgênoia diversa às leis aplica-
das pela decisão recorrida, incabível é o recur-
so extraordinário fundado no art. 101, III, le-
tra a) da Const. Fed .... Podem ser declarados
nulos os contratos convencidos de simulação
mesmo celebrados por escritura pública, inde-
pendentemente de ação direta, desde que pro-
vada a simulação e a causa simulandi. . .. "A
prova contra a presunção legal será sempre ad-
mitida, salvo quando a própria lei a excluir"
(Cód. do Proc. Civ., art. 251)... "O dolo, a
fraude, a simulação e, em geral, os atos de má
fé poderão ser provados por indicias e circuns-
tâncias'". (Cód. do Proc. Civ., art. 252) ... "Na
apreciação dos lnd!clos, o Juiz considerará livre-
mente a natureza do negócio, a reputação dos
indiciados e a verossimilhança dos fatos alega-
dos na inicial e na defesa". (Cód. do Proc. C!v.,
art. 253) . Recorrentes: "Dr." João Baptista de
Azevedo e Casa Bancária do Globo Ltda. -
Recorrida: D. Thereza Rculice Von Minkewitz.
- Ra<~ões da recorrida pelo advogado DR. JoÃo
PINHEIRO DE MIRANDA FRANÇA. - Tip. do "Jor-
nal do Commercio" - RiG, 1943.
- Supremo Tribunal Federal - Recurso
extraordinário n. 5. 710 (embargos) - Relator:
Ministro Waldemar Falcão - Embargantes: Ir-
mãos Leal - Embargos: Braga & Pinto - Re-
novação de locação para fins comerciais. - O
adquirente do imovel, que expontaneamente
mantem o locatário, cfujos direitos não estava
obrigado a respeitar por falta dos requisitos do
art. 1.197 do Código Civil, torna-se locador e,
ao termo do contrato, pode pedir a casa para
si, com fundamento no Decreto n 24.150, de
1934. Ao locador a lei expressamente garante o
direito de retomada para uso próprio e não hâ
como invocar os fins da lei de luvas, quando
ela própria consignou a exceção. Uma vez de•
monstradas, pelo locador, a necessidade do pré·
dio locado, para nele se estabelecer com negó-
cio diverso do locatário, e igualmente a since•
ridade do pedido, não se lhe pode recusar o di•
reito de retomaéia, expressamente assegurado na
própria lei de luvas. O adquirente do !mmovel,
que mantem a locaeão em cur.so, fica subroga·
do em todos os dire'aos elo transmitente, assis·
tindo-lhe, assim, o direito de pedir o prédiO
para uso próprio. Para que a cláusula ele "pre·
ferência" possa importar em renúncia. do J2r?·
prietário ao direito de retomada é necessano
(88)
 5-2-43 AHCHIVO JUDICIAHIO (SUPLEMENTO) íl

que tenha sido consignada sem limitação ou , - Supremo Tribunal Federal - Embargos
ressalva, e não quando fica ela dependendo da na apelação cível n. 7.530 - Embargante: An-
vontade do locador de continuar, ou não, a lo- tonio José Fernandes Junior, na qualidade de
cação. No julgamento das ações de renovação inventariante do espólio de D. Eufrazia Teixei-
para fins comerciais, cabe ao juiz apreciar, além ra Leite - Embargada: A Fazenda Pública Fe-
das regras de direito, os princípios de equ.ida- deral - Memorial do embargante pelo mesmo,
de, devendo ter sobretudo em vista as circuns- como advogado. - Relator: Ministro Orozimbo
tâncias especiais de cada caso concreto, de vez Nonato - Revisor: Ministro Waldemar Falcão
que a lei de Itwas não admite nem regras rígi- - Matéria: · Imposto de renda sobre juros de
das nem defesas absolutas, que não sejam sus- apóiices federais. - Tip. do "Jornal do Com-
cetíveis de serem alegadas e provadas pelo lo- mercio" - Rio, 1943.
cador, contestadas e discutidas pelo locatário
e examinadas, pesadas e cotejadas pelo juiz.
Memorial dos embargados pelo advogado DR.
RAUL GoMES DE MATios. - Tip. do "Jornal do - Supremo Tribunal Militar - Conselho
Commerclo" - Rio, 1943. de Justiça da 1.a Auditoria da 1.a Região Militar
Defesa do Dr. Ca:uby da Costa Araujo, pelo
advogado DR. MOESIA ROLIM - Tip. do "Jornal
do Commercio" - Rio, 1943.
- Supremo Tribunal Federal - P..ecurso
extraordinário n. 5.427 (Baia) - Embargos .-
Uma ação de responsabilidade civil sem alega- - Supremo Tribunal Militar - Apelação
ção nem prova de culpa - Rel!!tor: Ministro n. 9. 115 - R ela to r: Ministro Pacheco de Oli-
José Linhares - Embargante: Companhi<L Lt- veira - Revisor: Ministro Bulcão Viana - Em
nha Circular de Carris da. Baia - Embargada: defesa do Comandante José AU!JUsto Vieira -
Mari<L Valentina Malaquias - Memorial da em- Razões apresentadas pelo advogado DR. EvAN-
bargante pe1o advogado DR. ANT. B. TAQUES DRO LINS E SILVA. - Tlp. do "Jornal do Com-
HoRTA. - Tip. do "Jornal do Commerc!o" - mercio". - Rio, 1943.
Rio, 1942.

Tribunal de Apelação do Distrito Federal

- l;lupremo Tribunal Federal - Recurso
.extraordinário n. 6 . 723 ( llhéus - Baia) - De-
pósito judicial Incompleto de quantia devida -
Extensão do poder decisório da Câmara de Re-
ajustamento. -- Relator: Ministro Aníbal Frei-
re - Revisor: Ministro Castro Nunes - Recor-
rente: Francisco Magno Batista - Recorrido: O
espólio de Geraldo Nunes Viana - Com um pa-
recer do Ministro Carlos Maximiliano - Me-
morial do recorrido pelos advogados DRs. MIGUEL
DE LIMA CASTEI·O BRANCO e BIANOR BALEEmO. -
TLp. do "Jornal do Commercio" - Rio, 1942.
Embargos na apelação clvel n. 630 - Ape-
lados-embargantes: Manoel Alvaro Teixeira da
SiWa, liquidante da firma Alvaro Barroso & Cia.,
Ramiro Araujo de Almeida. e José Joaqu.im Bar-
roso Pereira - Apelante-embargado: Alvaro A l-
vim Barroso -- Relator: Desemb. Lafayette de
Andrada - Revisor: Desemb. Afranio Costa --
Memorial dos apelados-embargantes. Escritór.~o
dOS advogados: DRS. LEVI FERNANDES CARNEIRO,
CID BRAUNE, J. M. CARVALHO SANTOS, CESARIO·
LEVI CARNEIRO, AMERICO LUZIO DE ÜLIVEinA E:
SILVIO LEVI CARNEIRO. - Tip. do "Jornal dO•
Commercio". Rio, 1943.

- Su.premo Tribunal Federal - Sentença - Tribunal de Apelação do Distrito Federar

extrangeira n. 1.035 - Suplicante: . Marta J_os~
Alves - Suplicados: Manoel Antomo Barretros
Neta e Jort~e Barreiros - Embargos infringen-
tes e de nUlidade. - Relator: Ministro Phila-
delpho de Azevedo - Revisor: Ministro Bento
de Faria - Ligeiras considerações contra os em-
bargos opostos '(lOr Mar·ia José Alves pelo advo-
gado Da. GASTAO MENDONÇA BI'ITE!NCOURT. -
Tlp. do "Jornal do Conunerclo" - Rlo, 1943.
Apelação cível n. 2. 110 - Apelantes: Cas_a
May1·ink Veiga S. A. e Banco do Brasil -- Ape-
lada: Prefeit1lra do Distrito Federal - Relator:
Desemb. Ribeiro da Costa - Memorial da :;tpe-
lada pelo DR. JOSÉ SABOIA VIRIATO DE MEDEIROS
- Procurador Geral da Prefeitura do Distrito
Federal - Tlp. do "Jornal do Commercio". -
Rio, 1942.

- Tribunal de Apelação do Distrito Federal

.Apelação civel n. 2.220 - Relator: Desemb.
- Supremo Tribunal Federal - Apelaç_ão Saboia Lima - Apelantes: Drs. Nelson Ribeiro
clvel n. 7. 588 - Selo nos contratos de empres- , Alves e Henrique Tornaghi, em causa propria.
tim.os das· reservas das apóllces de seguro -- Pa- : Memorial dos apelantes. - Tip. do "Jornal do
tecer do MINISTRO CARLOS MAXIMILIANO. - Tlp. Commercio". - Rio, 1943.
do "Jornal do Commerclo" - Rlo, 1943.

- Tribunal de Apelação do Distrito Fe~

- Supremo Tribunal Federal - Recurso dera! - Embargos na apelação civel n. 630 -
extraordinário n. 61.600 - Recorrente: D. Er- Embargantes: Alvaro, Barroso & Cia.., em. liqui-
melinda DW.s Gufma,rtles Ltm.a· --- Recorrida: dação - Embargado: Alvaro Alvim Barroso -
Prefeit1lra do Dist1·ito Federal - Relator: Mi- Relator: Desemb. Lafayette de Andrada - Re-
nistro Aníbal Freire - Memorial da recorrida visor: Desemb. Afranio Costa - Impugnação
pelo DR. JOSÉ SAEOIA VIRIATO DE 1\.fEDEmOS. PIO- dos embargos pelo advogado DR. JACINTHo SI-
curador Geral da Prefeitura. - T!p. do "Jor- MÕES DE ALMEIDA. - Tip. do "Jornal do Com-
nal do Commercio" - Rio, 1943. mercio" - Rio, 1942.
(89)
 AHCHI\'0 JUDICIATIIO (SUPLEMENTO) 5-2-43
------------------------- ----~-~---·------·-----

-- Tribunal de Jl.pel;lçáo do Estado do Rio VALHO. Tip. do "Jornal do Commercio" -

-de Janeiro - Embargos na apelaçCto civel n. 257 Rio. 1943.
Relator: Desemo. Ol.demar Pacheco - Revi-
sor: Descmà. Fla:t-•!o Fróes - Embargante: Abe-
lardo Tinoco de Queira.:: - Embargado: JuLio
Barreto -- Impugnação do embargado pelo ad- - Prefeitura do Município de S. Paulo -
vogado DR. RAJ\ION BENITO ALONSO. - Tlp. do Departmnento Jurídico - Relatório dos exerci-
••Jornal do Commerclo" - Rio, 1943. cios de 1938-1939-1940 - Apresentado ao Pre-
feito Municipal, Exmo. Sr. Da. FRANCISCO PRES-
TES MAIA, pelo Diretor do Departamento Juri-
- clico DR. OSWALDO ARANHA BANDEIRA DE MELLO.
- Tribunal de Apelação do Estado do Rio - 1 volume de 231 páginas - Composto e im-
de Janeiro - Embargos na apelação cível n. 257 presso na Gráfica da Prefeitura - São Paulo,
Relator: Desemb. Oldemar Pacheco - Revi- 1942.
sor: Desemà. Flat-tio Fróes - Embargante: Abe-
lardo Tinoco de Queiroz - Em.bargado: Jul-io
Barreto - Aditamentos à 1n1opugnnçáo dos em-
bargos pelo advogado DR. JAYME FERREIRA LAN- - Distribuição de lucros nas Sociedades de
DIM. - Tip. elo "Jornal do Conm1ercio" - Rio, Capitalização - O histórico da demancllt e a
1943. deoisâo do Supremo Tribunal Federal na ação
que Mauricio Naàuco e outros propuzeraJn con-
tra a Sul América Capitalização S. A. - Advo-
gados: DRs. JosÉ ESPERIDIÃO DE CARVALHO e J.
- Tribunal de Apelação do Estado do Rio ANTERO DE CARVALHO. - Tlp. do "Jornal do
de Janeiro - Apelação civel n. 761 (Campos) Commercio" -- Rio, 1943.
'Pareoeres dos DRS. CARVALHO SANTOS e MJ:-
RANDA VALVERDE. - Tip. do "Jornal do Com-
mercio" - Rio, 1942.
-Ação ordinária- Au.tora: União- Réus:
Moreira Gomes & Cia. -· Direito comercial -
Cheque falso - Irresponsabilidade bancária -
- Conselho Regional do Trabalho da 1." .Contestação pelo advogado DR. ORLANDO FoN-
Região (Distrito Federal) - Recurso ordinário SECA. - "Livraria Giobo" - Belém - Pará,
n. CRI-1. 760i42 - Recorrente: Augusto Tava- 1942.
res - Recorridas: A Companhia de Seguros de
Vida "Previdência do S1ll" e a 6.a Junta à8
Conciliação e Julgamento. - Relator: Conse-
lheiro Dr. Amadeu Medeiros. - Os contratos - Opondo embargos a uma fraude - Me-
dos inspetores e instrútores de agentes de se- morial pelo advogado do DR. R. MAcHADO Brr-
guros em face do direito do trabalho - Memo· TENCOUin'. - Tip. do "Jornal do Commerclo"
rial pelo advogado DR. M. CAVALCANTI DE CAR- -Rio, 1943.

(91})
A LICITACÃO NOS INVENTÁRIOS ..3

DR. CANDIDO DE OLIVEIRA FILHO

.I - Oonceito. II - A l!citacão no Brasil-Im- Esse preceito fora inspirado na Ordenação

pério. III - Supressão da licitação pelo do livro 4, tit. 96:
Código CilXil. IV - Restabeloo~mento da "5 - Ten_do os herdeiros. ou companh<eiros,
licitação peJos Códigos de processo da Fe- alguma coisa, que não possam entre si partlr
cl e ração. V - Fonte do art . 503, do Có- sem dano, assim como escravo, besta, moinho,
digo nacional 'C!C processo civil. VI - Crí- lagar, ou outra col.:sa semelhante. não a devem
tica deste artigo. VII - Onl!J.s<;ões do Có-partir, mas devem-na vender a cada um deles.
digo. VIII - SOluções. IX - ou outro algum, qual mais quiseNm, ou por
C.,onclusão.
• • • seu aprazimento 'trocarão com outras coisas, se
as houver. E se Se não puderem por esta ma-
I - Conceito. Licitação é o ato pelo qual neira avir, arrendã-la-ão, e partirão a renda
se põem a lanços os bens da herança, que não entre si".
'!ld'mitem cômoda divisão, para se adjudicarem Na observacão ao dito art. 1. 777. exoun::.a.
ao cônjuge sobrevivente, ou àquele dos co-her- CLOVIS BEVILAQlÚ. ( 4) : .
<leiros que mais oferecer ( 1) . Diferencia-se, as-
I
"Não admite o Código Civil a lic!tacã.o, "a:a
sim, da hasta pública, ou do leilão, a que po- pelo qual &2 põem a lanço os bens da 'herança,
dem concorrer. não só aquelas pessoas, como es- que não admitem cômoda divisão, para se ad-
tranhos, Interessados na aquisição dos bens. judicarem àquele dm herdeiros que mais o!e-
II - A liG'itação no Brasil-Império. Segun- recer" (PEREIRA DE CARVALHo, Processo orfano-
do atestam RIBAS (2) e LAFAYETTE (3), a lici- lógico, § 92), e. muit-o menos, a licitação de
tação, no Brasil-Império, somente era admitida quaisquer bens, que os melhores autores conde-
na prática, nos casos de que tratava a Orde- navam~ conseguiram extirpar da prática abu-
nação do liv. 4, tít. 96, § 5. adiant-e transcrita: siva, q ~ a introduzira. A providência consig-
não havia texto de lei que a consagrasse. nada _.) art. 1. 777 é um modo adeouado de
Essa prática foi incorporada na CoiJSOlida- solver uma dificuldade, Em primeiro -lugar, a
ção das Leis do Processa Civil. de RmAS: provtaencia refere-se, exclusivamente. aos !mo-
"Art. 848 - A llcitacão só é permitida en- veis; depois, o recurso da hasta pública só se
tre os herdeiros nos seguintes casos: ~ verifica, se algum dos co-herdeiros não requerer
§ 1.0 ·- Não excedendo o quinhão do lici- que lhe seja adjudicado o bem, repondo aos ou-
tante. tros. em dinheiro, o que exceder do seu qui-
§ 2.o - Não se referindo aos bens doados nhão; finalmente, para a arrematação concor-
p.elo defunto; rem herdeiros e estranhos.
§ 3.o- Não sendo feita por animosidade ou Processo semelhante estabelece o art. 632,
emulação". para a coisa comum, que se não presta a divisão.
na divisão, decidem os consortes se o hem,
m - Supressão da licit~ão pelo Código Mas movel ou imovel, se adjudiea a um só, que in-
'Civil. O Código Civil brasileiro estabeleceu a se- denize os outros, e na partilha entre herdeiros
guinte regra para a partilha dos bens não sus- é direito de um ou mais deles requerer a adju~
ceti v eis de dl visão: di cação, decidindo o Juiz qual deva preferir.
"Art. 1. 777 - O lmovel que não couber no Se não tiver razão suficiente para a nreferêncla,
quinhão de um só herdeiro, ou não admitir di- mandará por o ímm·e! em hasta pública".
visão cômoda. será vendido em hasta púb1ica. Aliás, o dito Código havia determinado: -
dividindo-se-lhe o preço, exceto se um ou ma!s 1. 80~ - Ficam revogadas as Ord·2nações,
berdeiros requererem lhes :::e,la adjudic-ado, re-~ "Art.
Al.yarâs, Leis, Decretos, Resoluções, Usos e Cos-
]londo aos outros, ent dinheiro, o que sobrar". tumes concernentes às matérias de direito civil
reguladas neste Código".
(1) PEREIRA DE CARVALHO, Processo orfnnoló-1 . .IV - Restabelec-imento ãa licitação pelos
"gico, V. 1, § 92; COELHO DA RocHA, Direito chil I Cod1gos c1;e Processo da Federação. Contrariando
M3, § único. 1
a slstematica do Código CiYil, foi a licit2.cáo
(2) Consolidação das leis do processo CÍ\'iL 1
cünsag!·acta. a princípio: pelo Código Juct:ciari':>
português, § 484; Código de processo civil, Rr~. i
o;;omentárto ao art. 848. 1
(3) Pareceres, I, p. 415. ( 4) Código Ciyil anotado, ;·oi. 6, p. 267.
1.83)
 í4 ARCHIVO JUDICIAHIO
cio Estado do Rio de Janeiro (iei n. 1.580, ue
20 de Janeiro de 1919), art. 1. 870, e, sucessiva-
m~nte, pelo do Ceará (lei n. 1. 952, de 30 de
Dezembro de 1921), arts. 945, 950 e 951; pelo
de Minas Gerais (lei n. 830, de 7 de Outubro de
1922), art. 1. 000; e pelo de Pernambuco (lei nú-
mero 1.763, de 18 de Junho de 1925), art. 1.004.
V - Fonte do art. 503, do Código nactonal
áe processo civil. Artigo citado:
"Os b:ms são suscetíveis de divisão cômoda,
que não couberem na meação do cônjuge sobre-
vivente ou no quinhão de um só herdeiro, serão
vendidos na forma dos arts. 704 a 706, parti-
lhando-s·e o preço, salvo quando os interessados
preferirem arrendá-los, administrá-los ou pos-
sui-los em comum, ou se qualquer herdeiro, ou
o cônjuge sobrevivente, requerer a respectiva ad-
Judicação, repondo, em dinheiro, a diferença.
Parágrafo único - Requerida a adjudicação
por dois ou mais interessados, sem que seja po3-
s1vcl acordo entre eles. o Juiz marcará dia e
mandará citar 03 interessados para proceder-se
à licttação entre o cônjuge sobrevivente e os co-
hercleiros, incluindo-se os bens no quinhão dt;
quem oferecer maior lanco".
Eõt." artigo reproduz, 'com pequenas modifi-
cações, o disposto no Código Judiciário do Rio
d<: Janeiro:
"A.rt. 1. 870. Havendo bens que não caibam
na meação do cônjuge superstite ou no quinhão
de um só herdeiro, e c,.ue não admLtam cômoda
divisão, serão vendidos na forma elo art. :?..053
sendo rcparticlo o preço, s:11vo se os interessados
preferirem po3suí-los em comum, ou se algum
GU alguns dos herdeiros ou o cônjuge sobrevi-
vente requerer a respectiva adjudicação, re'[>Ondo
aos outros em dinheiro, o excesso verificado.
Parágráfo único. Neste último caso, não ha-
vendo acordo. marcará o juiz uma audiência.
ufím ele se proceder à licitação desses beru; entre
o cônjuge sobrevivente e os co-herdeiros, sendo
os bens incluidos no q<.linhão de quem oferecer
maior lanco".
Idêntico era o mandamento do Cód\go de
processo de Minas Gerais, art. 1 . 000.
VI - Crítica eLo artigo do Código de p1·o-
ccsso civil. Penso, data venia, que não andou
be1.n inspirado o autor do Código nacional de
process::J civil ressuscitando a prática da licita-
ção, condenada por CLOVIS BEVILAQUA, segundO
VlmGs, por ALMEIDA NOGUEIRA, TEIXEIRA DE FREI·
TAS e FELICIO DOS SANTOS, como tambem O fôra
por PEREIRA DE CARVALH'), GOUVEIA PINTO e outros
juri.<oconsultos portugueses enfileirados por
LOBÃO (5). ' sarnos a examinar ...
ALMEIDA NOGUEIRA, em extensa monogra.fttt
(6), rrsslm se pronunc10u:
" .. Por outro lado. desde que se admita que
a licitação dá direito à adjudicação do objeto,
grave·3 inconvenientes deste fato resultarão.
Dir-se-ia então um odioso privilégio aos her-
deiros r1cos, que, escolhendo dentre os bens da
sucessão a melhor parte, conseguiriam por meio
da licitacão fazê-la sua deixando os de menor
préstimo "aos co-herdeiros menos favorecidos pela
fortuna ou impossibilitados de com eles •compe-
tirem.
Estabelec-er-se-ia com isto a tirania legal d:•
riqueza. Muito precária tornar-se-ia a condição
( 5) Acôes sumárias, v. 2. Dtssertac0.o VII.
(G) Tl:anscrita no "O Dircit,o". v.· 4, p. 337;
no livro ele ASTOLPHO REZENDE, "Inventários e
partilh"'", p. 273 a 28'7; e no livro ele CANDIDO
NAVES. "Comentários ao Código dr; processo ci-
vil", p. 37G a 395.
(SUPLE~IENTO) 20-2-43"
elos co-herdeiros pouco abastados que assim fi-
caricnn recluzidos "' accitaren1 a parte fraca ela
herança. Desapareceria a igualdade de partilha,
a qual consiste, na frese ele GouvEIA PINTO, em
levarem os co-herdeiros partes iguais no movel e
na raiz; no bom e no mau.
E' evidente que afinal caberiam a todos os
herdeiros igual p:nte do valor total das avali<L-
ções, e talvez realmente superior soma de valo-
res, segundo uma apreciação imparcial aos h(:r-
deiros não licitantes; isto posto, não deixa tam-
bem de ser verdade que aos credores pobres não
flcam reservados senão os bens que ao licitante
aprouve deixar, talvez a maior quantidade, com
certeza, porem, os m~nos prestaveis ...
... Tendo, pois a licitação por fim causar a
opressão dos co-herdeiros menos favorecidos da
fortuna, contraria evidentemente a todos os
principies da. equldade, é dura e revoltante, por
isso que a todos os co-herdeiros deve caber igual
quinhão na parte boa ou na má, ainda que rece-
ba. compensação em maior porção de bens infe-
riol.'2s. PEGAS, à Ord. Liv. 10 tit. 87 § 4 n. 68
L. C um. oport. § sm autem: Cócl. Li v.' 5o tit.'
61: "maximé in ter fratres iniqu1tm est u.t da
una substantia quibus compctit, aequa suc'!ssio
jiat inaequalis clivisis, ct procttosa, optimaqurJ
trzbuant1tr uni, alter vero inania sib adjudica~a.
et vilissima ingemrscut: Jungat libero; acqualis
gratza aequos qualis funxit natura". E' eviden-
te que a clisposição desta lei, bem como a sen-
tença ele PEGAs, refere-so a toda sorte do herdei~
ros igualmente.
O próprio VALAsco reconhece os· inconve•
nientes da licitaçã.o, que não raras ve?&s ocasio-
na. discordias e dissenções entre os co-herdeiros,
e frequentemente a ruina. elos licitantes, que
esquecidos ele seus interesses, e no calor r:\J. li-
citação, movidos p?lo amor próprio, levam os
b2n3 a um preço elevadis.simo (VALASco), Cons.
114, n. 6. Tunc obvitanaas sed.tttones ct JW[Jta
tnter cohaeredes, q1ti cupiditate alicuj1ts rei he-
reditar!ae, et calare lic1tandi multoties, ad i71f·
quissima pretia ascendunt) .
Alem disso, ou os bens inventariados se
acl1am avaliaclos em seu justo preço, ou não;
no primeiro caso, admitir a licitação corresponde
a dar ao c·~-herdeiro a liberclacle de eleger os
bens. em que quer a sua legitima, o que só per-
tence ao juiz da partilha (VAr.Asco, Cons. 114,
n. 2 - GUERREIRO, ob. cit. Trat. 2.o Liv. zo,
Cap. 14 n. 29); no segundo c''so. encontra-3e
nns Ordenações providências jurídicas, que uas-
. . E1n conclusão: conquanto não se ache
repelida pela Ore!. Liv. 4, Tit. 96 § 50, a licita·
ção não é uma provlclêncb apontada. pelo r.osso
direito, nem como meio normal de se corrigi·
re1n <1s avaliações nos inventários, ne1n como re-
médio subsidiário para sol ver as dificuldades
ocurrenws por oC'asião da partiih:l de coisas indi·
viduas. O silêncio do legislador já seria. um po-
deroso argumento a favor desta conclusão: com
efeito, sendo os compiladores das Ordenações tão
versados no direito romano, o seu silêncio rela-
tivamente a esta matéria exprimirh antes a in-
tenção de revogar, que uma censuravel inadver·
tência ...
... Fulminada pela lei, a corruptela. deve ser
elo fôro eliminada e banida".
Esses conceitos mere-ceram de TEIXEIRA Dll
FREITAS (7) a seguinte aprovação:
(7) Consolidação das leis civis, nota 26 ao
· art. 1.166:.
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 75

- "Louvores ao bem pensado e bem escrito, TELLES, Doutrina elas Ações, § 149, nota 316; C,
estuà.o do Sr. J. L. de Almeida No queira sob r~ DA ROCHA, § 185) ,
a licitaçiio no Direito, revista de Í874, · t•ol. 4, E assim tambem se expres.sava o projeto de
p. 337!'• Código civil brasileiro, elaborado por COELHO
FELICIO DOs s.~NTOS, entendendo que a licita- RODRIGUES: "Art. 2.674, § 2. Uma vez licitados
ção "r,uasi sempre ocasion'"- ódios e dissenções um ou mais bens, que inteirem o quinhão do
entre co-nerdeiros e muitas vezes a ruina dos li- licitante, ele não poderá mais licitar sobre ou-
citantes", ao elallorar o "Projeto de Código civil tros".
brasileiro" ~omente a R<lmitiu nos bens moveis De outro modo - segundo explicava FELí-
da herança (art. 1.525) com as sábias precau- oro nos SA~Tos ( 11) - desapareceria a igual da-
cões constantes dos arts. 1.526 a 1.531 do dit"J de das partilhas. Um herdeiro opulento licita-
projeto ( 8) . ria, com exclusão de estranhos, sobr8 os mel!w-
Os nos:>os juristas assim se manifestando, res bens da herança, e forçaria. a,,s1m, os outros
foram inspirados nos conceitos dos jw·istas. por- herdeiros a receberem dinheiro, em vez desses
bens.
tugueses. Segunda. A licitação não pode versar sobre
"Seria para desejar-se - escrevia P.snEIRA DE os bens confendos pelo herdeiro.
CARVALHO (9) - que a licitação fosse pres<;rita Isso porque enes bens .;ão propriêdade elo
de todos os juizos em que se tem <tcimit.lclo. conferente. A colação é ordenada tão somente
A emulação, a inveja, e mil outras pai:<õe,q ele para se igualarem as legitimas •:iCJS herdeiros.
semelllante natureza, presidem qnasi sempre a Terceira. A licitação não deve ser feita por
este ato, e muitas vezes sucede, que o apaixo- animosidade ou emulação.
nado licitante leva a coisa ao dõbro ,,u tresd6-
bro do seu justo valor, vindo assiJill a. fi.c'.ar con- O meio de evitar esse inconveniente é proi-
sideravelmente prejudicado nos seus direitos, ou bir que se admita de cada herdeiro mais de
a ver-se obrigado a intentar um litgio para os um lanço, ou, como dizia o citado 'JrojeVJ ele
outros co-hercleiros lhe comporem a lesão''. CoELHO RODRIGUES -- "nenhum herdeiro poder{t
VII -- Omissões do Cócligo. E não foi só- fazer mais de uma oferta sobre o bem que pre-
I11entc .e-=~·.J. 1nancha. ferir".
Com a preocupação de sintetizctr em maté- A redação do art. 503, § único, do Código
ria árdua de fonna - e releg~ndo a-:J soluções do processo .,--- "mandará citar 0s interessados
de casos concreto3 ao arbítrio dos jui~es - o Có- P·Jra procede1;-se à limitacã::~ entre o cônjuo-e so-
digo, ao restabelecer o deserépito instituto, re-
pudiado e combatido por nos.sas sumidade:; ju- brevivente e os co-hercleiros, incluindo-se o;; bens
rídicas, lhe não traçou os contorno~. ou exten- no quinhão de quem oferecer maior lanco' • -
são. . parece repelir eosa proibição: havera lanços, sobre
_ A mesma lacuna ocorrera nos Códigos da Fe- lanços, como nas arrematações jlld!eiai:;, o que
deração que trataram do assunt.J. acene! era a í'lamn ela emulacão en ·rp os co-ller-
As un1cas expressões consagradas à licita- deiros. que a -:ultigrt prittic·a pmc Lli·ou amortt:-
ção. pelo diploma unificador de nclssns leis pro- cer.
cessuais, são ns do cito. do art. 503 i único. que j
nada csclareccrn, e não reso1ve1n, denttc outras, Quarta. Quanto à última q,1e.st:lo, eu rne
as seguintes clúvidas lenultac!C~S na antig:~ prit- louYaria, para solvê-Ia, nos s~~nunes eoncei-
tica: tos ele FELÍCIO DOS SANTOS ( 12) :
Primeira, A licitação pode excedE:!' o quiulJão "A licitação pode ser preju~licial ao llcitan-
do licitante? te, niio é um ato de aclministr~cf't,); não convi!·ã
Segunda. Pode versar sobre os !J;;ns cloadJs deixar só ao arbítrio do tutor faze;· licitrrcôes em
ou conferidos pelo herdeiro?
. Terceira. S-::rá permitida a r<.>lícitação, isto nome do seu tutelado. E' a razão por ·que se
e, mais de um lanço de cada licitant•J ou reli- exige a permissão elo juiz. Nfl') se entende isso
citante? com o pai nem com a mi\8, quando administra-
Quarta. Poderá o tutor licitat· sem dcença dores dos l:ens elos filhos menores; porque é
do juiz? ele presumir que atendem para os interess-~s cl•Js
. VIII - Solucões. As soluçõ.2s elas três pri- filhos com mais zêlo do que um tutor" .
men·as qw:stõ2s foram dadas pelo art. 848 ela IX - Conclusüo. Concluindo este esboço,
Cons:olidrt~áo etc Rrr.\s, acin1a, transcrito, a
faço votos pan~ que se pa~~e a esponja no
'"bcr:
Primeira. A licitação não pode exceder o s único do art. 503 elo Código cl2 i:;Jl'Ocesso civil.
quinhão elo herdeiro. - Ha no espólio bens inclivisíveis ou que
. LAFAYETTE (10) .1á dizia: "0 preço da coisa não possmn partilhar-se sem grave dano? Os su-
licitada deve caber no quinhão do licitante e ce2sores não concordam em p::~ssuí-los em co-
não excedê-lo ( Vej. PEREIRA E SOU5A, § 102; C. mum?
Sejam. então, ,.ei1clidos em hasta pública, ou
_ (8) Artigos citados: "Art. 1.526. A licita .. leilão - de que poderão prtrtieipar o cônjuge so-
Çao se ten1 lugar nos bens moveE-, que se não brevivente, os herdeiros, os legatários ou estra-
P~dem dividir sem grave detrimentú. Art. 1.527.' nhos ·- partill1anclo-se o prodUtJ apurado.
Nao pode haver licitaeão sobre os hen.~ conferi- Ficará. por essa forma, resra!Jeiecida a pu-
dos pelos herdeiros. Ârt. 1. 528. Ninguem pode reza das sábias disposicões da Ordenação do liv.
licitar senão até a quantia correspondente à sua 4, tit. 96, § 5, e do Código civil, rrrt. 1. 777, de-
quota dos bens comuns. Art. 1. 529. O tutor turpada pela prática odiosa da licitação.
~o po~e licitar sem licença do juiz. Art. 1.530 E desapareeerá esse moti•;o tle discórdia no
Nao sera admitido sobre a mesm:t coisa mais de selo das fnmilias, ao cerrarem-se os olhos do
um lanço de cada licitante ou relicitante. Arti- autor da herança.
go 1.531. Não será admitic!a a Jicitacão sobre
COisas. igl!ais, que podem, "'m proporçio, entrar
no qumhao de todos os Jntere<3snt!os". ( 11) Projeto citado, v. 3, cc:.mentário ao
(9) Juizos divisórios, n. 72. art. 1.528.
(10) Pareceres, v. 1, p. 415. (12) Obra cítaclrt, comentário ao art. 1.529.
(85)
Ligeira contribuicão ao estudo da
decadência e da prescriÇão
PELO

DR. MELCH IADES PICANÇO

Nestes últimos anos ressurgiu, no Brasil, Mas, neste outro exemplo, já se trata de
uma questão bem velha de direito: a da distin- prescrição e não de decadência: prescreve em
ção entre decadência e prescrição. seis meses a ação dos hospedeiros, estalajadeiros
Essa questão parecia ter sido definitivamen- ou fornecedores de viveres destinados ao consu-
te solucionada pelo Código Civil, que não faz mo, no próprio estabelecimento, pelo preco da
qualquer distinção, no caso. Só doutrinaria- hospedagem ou dos c•!iní.entos fornecidos;' con-
mente poderia ser discutitla essa tese de direito. tado o prazo do último pagamento.
Clovis Bevilaqua, em seus comentários a Ao direito olJjeto da decadência, não cor-
lei cívica do pais; escreve: responde uma obrigaçio a ser cumprid:l pela
"O Código não distinguiu a prescriç'io dos parte contrária, no plano elas relações jurídicas.
prazos extmtz1:os, que operam R decadência ou Outro tanto não acontece com referência à pres-
caducidade· dos direitos. No entanto, a doutrina crição, que ocorre quasi sempre entre partes
estabelece diferenças entre as duas figuras ju- , contratantes (devedor e credor).
ridicas. O prazo extintivo opera a decadência elo A consumação da decadência faz que subsis-
direito. objetivamente, porque o direito é con- ta uma situação jurídica, que poderia ser mo-
ferido para ser usado num determinado prazo; dificada, se não fora a caducidade verificada do
se não for exercido, extingue-se. Não se sus- dinoito. A ocorrência da prescrição dá lugar a
pende nem se interrompe o prazo; corre contr:-t que cesse a obrigação, sem subsistência de rela-
t?cto.~, e é fatal. Termina na hora preestabele- ções jurídicas entre as partes interessadas.
Cida . . , Decorrido, por exemplo, o prazo de dez dias
!
Como se viu, o Código, tal como acentuou para o marido anular, de acordo com a lei, o ca-
Bevlla_qua, não faz diferença entre prescrição e Eamento contrário com mulher já desvirginada.
decadencm. subsistirá o matrimônio, que nio poderá mais
Os prazos são os mesmos, pouco importan- vir a ser invalidado por aquele mesmo fato.
do que se denominem urescritivos ou de deca- Mantem-se, assim, uma situação juridica pre-
dênci:t . . • existente, em relação aos conjuges.
Doutrinariamente, Clovis Bevilaqua enume- Se, porém, está em jogo uma obrigação e a
ra alguns casos de decadência: o de três meses parte interessada não exige o seu cumprimento
para a celebração do casamento, a contar do dentro do prazo legal, deixando, desse modo.
momento em que o oficial do registro certifica que Ee consume a prescrição da ação, lícito não
a habilitaçio dos nubentes; os prazos para se será mais ao ex-credor exigir se cumpra uma
pleJtear, nas hipóteses legais, a anulação do ca- obrigaçiío, que deixou extinguir por inativida-
s~mento; o prazo estabelecido para a contesta-
çao eLa legitimidade do filho; os prazos para pro- de, por negligência. Verificado esse fato,· ne-
nhuma relação jurídica subsistirá mais entre an-.
posta de. remissão do !move! hipotecado, e para tigo devedor e antigo credor.
a oposição' do credor dela notificado,
- Depois de estudar o assunto, sintetizei O marido, que está presente, tem, como se
do s~guinte modo a conclusão, a que cheguei na sabe, dois meses para contestar a legitimidade
m~teria: Na decadência, perd.e-se a faculdade de do filho de sua mulher. Se não o fizer, prevale-
ag'f no aproveitamento de um prazo, .para defesa cerá, decorrido o dito prazo, a situação anterior:
ou,preservação de um direito. Na prescrição, há o filho continuará sendo tido como do casal.
o perecimento da. c-ção, O caso é, portanto, evidentemente, de de-
Estabelece, por exemplo, a lei o prazo de cadência. Há, aí a extinção de um direito: o
dez dias, conta<los do casamento, para o marido de contestar a legitimidade elo filho. O pai não
:Promover 11 anulacão do matrimônio contraído usou da faculdade, que lhe dava a lei. Cadu-
com mulher já deflorada. cou. dessa form~. o direito ele se opôr a uma si-
Ora, facilmente se reconhece haver aí um tuação, que vai subsistir à decadência verifica-
casd de decadência e não ele prescrição. da.
(87)
 78 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLE:\lENTO) 20-2-43

Se alguem, todavia, credor de outrem e não I Mas dizem alguns tratadistas que, na dec::t-
procede judicialmente, em tempo oportuno, con- dência . o que perece é o direito, a jaculdude cte
tra o devedor, perde o direito à aç§..o, devendo agir, ao passo que, na prescriçC\0, o que ocorre
ser esta considerada prescrita. é a extinção da ação .
E' observado, como se viu, a diferença entre Ora, é ele decadência o prazo de dois meses
prescrição e decadência. Não obstante isso, é di- concedidos ao marido para impugnar a legitimi-
fiei! conseguir-se uma definição precisa do que dade do filho de sua mulher e, no entanto, a
seja decadência e do que seja prescrição. lei fala que a impugnaç9.o, no caso, será feita por
Só indiretamente consegue o j1uista escla- meio de ação. Há, portanto, decadência de ação.
recer o assunto. Mas à respectiva ação não corresponde uma pres-
crição inicial. Equivale isso a dizer que a ação
E' tão sútil, para alguns, a diferença no caso, em
que juristas e legisladores preferem deixar de posta. apreço só poderá prescrever depois de pro-
lado os pontos diferenciais a respeito, confun-
dindo a decadência com a prescrição. - Parece que se poderá distinguir a deca-
Esse critério foi o adotado pelo legislador dência da prescrição, dizendo-se que esta depen-
brasileiro, na feitura do Código Civil. de apenas do decurso do tempo, em relação a
um ato em geral normal, jurídico, ao passo que
Troplong, depois de se referir à opinião con- aquel~· resulta da terminaçao de um prazo mar-
trária de Merlin, prefere ficar, no assunto, com a cado pela lei para que o interessado, no exercic;o
opini9.o dos que sustentam haver numerosas di- de uma prerrogativa, peça a decretação da nuli-
ferenças entre a decadênca e a prescrição. dade de um ato ilegal, injusto, anormal.
Diz Troplong que a prescrição se funda Não é razoavel que a mulher já deflorada re
sempre numa negligência prolongada durante case como virgem.
um certo lapso de tempo, ao passo que a de- E' ilegal o nascimento de um filho de mu-
cadência pode provir não de uma omissão, mas, lher casada, quando a paternidade não cabe, no
sim, de um fato delituoso e punivel, como aque- caso, ao respectivo marido. Não é normal, do
le pelo qual o devedor decai do benefício do mesmo modo, o ato do menor, que se casa sem
termo quando tem sua faiência declarada, ou o consentimento do seu representante legal. São
quando diminue as garantias do credor. hipóteses essas de decadência.
A prescrição constitue apenas matéria de Se o ato é ilegal, mas envolve, de moào di·
excecão. Ao invés disso, a decadência, bem mais reto, uma questão econômica, o prazo será de
rigorosa em seus efeitos, "pode servir de funda- prescriç9.o e não de decadência .
. mento a uma ação, e opera-se n<J. maioria das Nesta, o fundo econômico poderá existir, mas
vezes de pleno direito". hà de ser remoto, como a realização de um ca-
Ademais - diz Troplong - pode-se, em samento anulavel ou nulo, com o objetivo de fa-
todas as hipóteses possíveis, renunciar à pres- zer jús o interessado a uma herança futura ..
criciio; ao contrário, .nem sempre se pode re- · Na decadência, venficada esta, o ato pode-
nunciar ao beneficio de uma decadência. rá tornar-se inatacavel, uo passo _que, na pres-
E a renuncia da decadência, quando possí- crição, perece o direito.
vel, não se pode fazer senão por um ato no_vo, O cas!<mento, cuja nulidade deixa de ser
que restam;e <?S çlireitos .a~ingidos pela d~caden- pleiteada no prazo de dez dias, eml,ora a mulher
. cia. A re11unc1a a prescnçao nada ma1s e que o não fosse mais virgem ao se casar, fica válido,
afastamento do obstáculo que paralizava a obri- salvo se existir outro motivo de nulidade. Mas,
gação primitiva, restituindo-se-lhe, com a renún- na divida prescrita, desaparece o crédito. Por
cia, o livre curso . aí se vê que há realmente diferença entre pres-
E' do mesmo Troplong: ". . . eu creio que, cricão e decadência.
no fundo, a decadência tem um cm·ater de pe- · Carlos Maximiliano, em notavel trabalho pu-
nalidade mais assinalado que a prescrição; é com blicado em Direito, vol. 1, reconhece flagrante
razão, pois, que a linguagem do direito distin- semelhança entre decadência e prescrição extin·
guiu uma da outra''. tiva. E acrescenta:
Doutrinariamente, sente-se, percebe-se, de "Sobre o critério para distinguir uma da ou-
modo mais ou menos claro, a diferenca existen- tra, reina incerteza na ciência e na lei; pelo
te entre decadência e prescrição, mas, 'na prática, que escritores de nomeada, como Voet e Merlln.
há inegavel confus9.o de uma coisa com a ou- preferiram confundir as duas espécies juridicas
tra. sob a denominação romana ele prescrição". M.a·
Em face do Código Civil Brasileiro, não é ximiliano apoia-se, nessa passagem, em Giorgio
licito distinguir-se a decadência da prescri- Giorgi (Teoriu delle Obligazioni, 7a ed., vol.
ção. VIII).
No art. 178, dispõe o dito Código: "Pres- A Corte ele Ca.ssaçiio de França, que - como
creve: acentua Carlos Maximiliano - é um elos mn1s
§ 1o - Em dez dias, contados do casamen- iluminados pretórios do universo, vacilou, s
to, a ação do marido para anular o matrimônio princípio, no assunto; em 1842, pi'oferiu um
contraído com mulher já deflorada". Aí está aresto de acordo com o pensamento de Merlin.
um caso cláro de decadên~ia, que a lei inclue Os jurisconsultos romanos não estabeleceram
no capítulo: Dos prazos da prescrição. diferença na matéria. No entanto, a diferença é
Tratada como prescriçã:o a decadência, não feita hoje, por meio de exemplos, na doutrina e
é dado ao aplicador da lei separar as matérias, na prática. O próprio Chironi, como jurista mo·
para seguir critério diferente na contagem, por derno, pretenclenclo manter-se fiel ao pensamen·
exemplo, dos prazos. Importaria isso em desu- . to antigo, julgou-se obriga elo a qualificar a pres·
nir coisas, que a lei uniu expressamente. crição tida como decadencia, considerando-a
Merlin, Dalloz, Voet e Dunod ficavam com prescrição especial.
a lei, colocando a decadência e a prescrição no Inclue, portanto, apenas, a clecaclêncla no
mesmo plano, quanto à interpretaçiio jurídica, gênero-prescrição, conceituando-a como espé·
que lhes davam. cie prescritiva.
Separando-se a decadência da prescrição, Segundo Medica, "decadência é o fim da
não se poderá deixar de reconhecer a existência ação por não haver o interessado exercido o di·
ele acôes sem prescrição inicial.
I reito dentro do termo peremptório fixo, estabe·
Bevilaqua, entre casos ele decadência que lecido por lei, sentenca, convencão ou tBstR·
enumera, inclue o que diz respeito ao prazo es- 1nento". · ·
ta belecielo para a contestação ela legi tirnida<le do De conformiclacle com o pensamento de Huc,
filho. O caso é realmente ele decadência, em decrcclência é a perda ele uma faculdade, de nm
face da doutrina. direito ou ele uma açiio, resultante ela só expira·
(88)
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 79

cão de um termo extintivo predeterminado. O ço por tempo além do tolerado por lei, perdendo
que a caracteriza é, pois, o não repousar sobre o emprego. Houve, em tal hipótese, como que a
uma presunção de aquisição, nem de liberação prescriçio de um direito.
qualquer; multo se assemelha aos prazos proces- Feita a necessária adaptação do exemplo aos
suais. casos que se poderão debater na tela judiciária,
Outros autores, citados, em seu trabalho, ter-se-a uma idéia da decadência e da prescri-
por Carlos Maximiliano, explicam do mesmo modo ção.
a decadência. E' de se reconhecer, porém, que No âmbito da prescrição, há tambem, em re-
nenhum autor conseguiu definir até hoje a deca- gra, um obrigado certo, determinado. Na deca-
dência de forma a extremá-la, claramente, da dência, a relação não é de devedor e credor; não
prescrição. há um obrigado propriamente dito.
Sabe-se o que é. Apresentam-se exemplos E' de Cunha Gonçalves: "A prescrição atin-
de decadência. Mas, - quando se pretende de- ge diretamente a um direito ou uma obrigação
finir a extincão de um direito, em virtude do ou onus real; a perempção extingue pura e sim-
decurso do lapso de tempo necessário à decadên- plesmente uma acão e torna inatacavel o estado
cia do mesmo direito, - n?..o se encontra meio de fato, que é fambem um estado de direito,
de o fazer. contra o qual ela podia ser e não foi exercida.
No começo deste trabalho, dissemos: "Na de- Por exemplo, o art. 107 do Código estabelece
cadência, perde-se a facuLdade de agir no apro- um prazo para o marido impugnar a legitimi-
veitamento de um prazo, para defesa, ou preser- dade do filho nascido na constância do matri-
vacão 'de um direito. m_ônio. Trata:s~ duma perempção da ação, e
• Na prescrição, há o perecimento da ação". nao da prescnçao, porque, dentro de um prazo
Chegamos a essa síntese depois de muita peremptório e improrrogavel, deve ser exerci-
meditação sobre o assunto .. _M:~s somos os J:!ri- da a ação, para ser modificado um estado de
meiros a reconhecer a deflctenc~a de nossa tn- coisas legalmente existente. Não sendo exer-
terpretação a respeito. Seja, porém, como fôr, cida a ação dentro desse prazo, a legitimidade
tem-se, naquela smtese, uma idéia mais ou me- do filho torna-se incontestavel, mas não por
nos aproximada da verdade, na matéria em de- efeito da perempção, pois que ela era antes, e
bate.
- Não se resolve, tambem, de modo com-I continuou a ser depois. um efeito direto do
preceito legal que atribuía o filho ao marido
pleto, a questão, dizendo-se que, n:t decadência, da mãe. Doutro lado, a situacão do filho não
perece o dreito de contrapôr-se o interessado a
um ato injusto, ilegal, porquanto há caducida- era um estado de fato; é claró que o marido
de de direitos em relaç?..o a atos tolerados pela não tinha, antes, o direito de o repudiar;- ele
lei. E', por exemplo, de decadênc:a a perda do só tinha a faculdade de impugnar a sua pater-
prazo de três meses para a celebração do casa- nidade, isto é, uma ação, que ficou sem efeito
mento, a contar do momento em que o oficial pela perempção".
certifica a habilitação dos nubentes. Cunha Goncalves esclareceu bastante, nessa
passagem, - coino se viu, - o que é decadên-
Todavia, é possível dizer-se que, quando a cia e o que é prescricão. Mas, como tantos ou-
decadência fosse de uma ação, esta haveria de tros, acabou por confessar a impossibilidade rle
ter, forçosamente, por escopo, a oposição a um tracar rumos certos entre uma coisa e outra, di-
ato anormal em face do direito, a um ato in- zen-do: "Em todo o caso, vê-se que a dzferencia-
justo, ilegal. Exemplos: o prazo de dez dias para ção entre a prescrição e a caducid.c•:le da ação ê
o marido anular o matrimônio contraído com um problema que tem agitado os doutrinários''.
mulher já deflorada; o prazo de dois meses para Da licão de Cunha Goncalves, deve-se con-
o marido contestar, por meio de ação, a legiti- cluir não' interessar a decadência, diretamente,
midade do filho de sua mulher; o prazo para a ao ato princípal, ao direito propriamente dito.
ação do pai, tutor, ou curador, com o fim. de Só indiretamente é que a ação, objeto de deca-
anular o casamento do filho, pupilo,' ou cura- dência, aniquilaria o ato principal, o direito em
telado, contraído sem o consentimento legal. substãncia. Com a prescrição, já não ocorre a
Não é de se desprezar, de todo, o C):itério mesma coisa, porquanto ela se entenqe direta-
econômico, para se diferençar a decadência da mente com a obrigaçio, golpeando, de modo
prescrição. · completo, o cerne do direito.
Na decadência, náo há, em regra, fundo eco- A decadência como que se dá em relação ape-
nomico. E, se existe, é apenas vago, problemá- nas a um incidente do ato jurídico. A prescrição,
tico, remoto. Ao contrário disso, a prescrição pelo contrário, opera-se com referência ao pró-
diz respeito a uma ação, que envolve, direta ou prio ato. Por outro lado, a decadência é s~mpre
indiretamente, uma questão econômica. inicial; ela não se verifica no correr da ação,
Na decadência, perdida a faculdade de agir, como sóe acontecer com a prescrição, que é um
subsiste, em regra, o ato, que poderá continuar perigo judicial iminente em todas as fases do
interessando àquele gue perdeu o respectivo pra- processo, podendo alcançar até mesmo a exe-
zo. Na prescrição, e exclui do, na maioria das cução.
vezes, da relação jurídica, o que deixou a ação A decadência é o não aproveitamento de um
prescrever. O credor, cujo crédito foi atingido prazo especial, isolado, independente, para se
pela prescrição, deixa de ter a seu. favor uma opôr alguem à consolidaç§,o de uma situação ju-
relação jurídica, que a ele mantinha subordi- rídica, que poderia ser inquinada de nula, que
nado o devedor. Mas o pai, que não contestou, poderia ser atacada pelos meios regulares, des-
no pra?.o legal, a ilegitimidade do filho de sua fazendo-se. A prescrição é coisa diferente: corre
mulher, continua, por lei, a ser havido como parelha com a acão, fica como que em estado
Progenitor do filho em questão. latente, à espera· apenas do decurso de certo
A prescri.ção exclue. A decadência mantem, tempo, para extingui-la, aniquilando o direito,
~ob o ponto de vista das relações jurídicas. a obrigação.
Poder-se-ia, quiçá, admitir-se para exemplo, O cerne das relações obrigatórias é atingido,
e somente para exemplo, a seguinte hipótese, diretamente, pela prescrição. A decadência ope-
para melhor compreensão do assunto: nomeado ra-se de modo diverso, pois só indiretamente é
u~ funcionário público, tem ele, no máximo, 30 que ela interessa à substância do negôcio ju-
dtas, para tomar posse do cargo. Ele deixa que rídico.
se escôe o prazo, sem que se em posse no cargo. No exemplo citado do filho ilegítimo. a si-
O seu direi to caduca. Desse modo, verifica-se, tuação principal é a da legitimidade da paterni-
no caso, a decadência de uma prerrogativa, que dade, presumida por lei. O interessado poderia
era a de se empossar no cargo. O funcionário, impugnar aquela legitimidade. Mas, como perdeu
todavia, assume o lugar. Depois, falta ao servi~ o prazo para o fazer, a paternidade continua as-
(80)
 80 ARCHIVO JUDICIARIO
segurada por lei. Do mesmo modo, o casamen-
to realizado com mulher já deflorada. O ato
principal é, fóra de dúvida, o casamento. O fato
de se ter casado a mulher já desvirginada é um
incidente do contrato matrimonial. Decorrido o
prazo de dez dias marcado por lei, caduca o di-
reito de pedir\ o marido a anulação do casa-
mento.
Se, porém, prescreve uma divida, nada mais
restará da relação jurídica, que existia entre
devedor e credor.
Há casos, porém, em que o jurista vacila ao
determinar .se a hipótese é de decadência ou de
prescrição. Verbi gratia: o prazo para o doador
revogar a doação, contll.do o mesmo prazo do dia
em que ele souber do fato, que o autoriza a re-
vogá-la. Há, aí, caracteres tanto da decadência,
como da prescricão. O fato de ficar de pé o ato,
se caducar o díreito de pedir a decretação de
sua invalidade, é característico da decadência.
Mas a existência de um réu certo, determinado,
e o fundo econõmico do pedido representam ele-
mentos que caracterizam, de certo modo, a pres-
crição. Além disso, a ação, no caso, visará o ato
principal (doação). Não obstante isso, parece ser
de decadência o caso, porque, à caducidade do
direito de pedir a anulação da doação, subsiste
o ato com todo o aspecto de validade. Em nosso
entender, é. a subsistência do ato, que continua
produzindo efeitos jurídicos, o melhor meio de
diferenciação da prescrição e da decadencia. Na
prescrição, não subsiste ato algum, porque ela
como que passa uma esponja sobre a obrigação,
apagando-a, fazendo-a desaparecer de todo, ex-
tinguindo-a por completo.
Prescreve o art. 75 do Código Civil: "A todo
o direito, corresponde uma ação''.· Assim, quem
tem um direito representado, por exemplo, por
uma nota promissória, dispõe da ação competen-
te, para cobrar o título. Essa mesma ação está
sujeita à prescrição.
Quem se casa, não adquire, porém, um di-
reito a que corresponda uma ação. Mas, corno o
casamento pode ser nulo ou anulavel, por cer-
tos e determinados motivos, a lei dá à parte in-
teressada a faculdade de agir para invalidá-lo,
sob pena de, não o fazendo dentro do prazo
prefixado, tornar-se inatacavel o ato. O caso é,
pois, de decadência. O assunto continua, toda-
via, obscuro, duvidoso, sem possibilidade de uma
definiçãc> clara, segura, positiva, a não ser a cer-
teza de que, na decadência, o prazo em regra se
escõa de acordo com a deliberação de rtão agir
do interessado ao passo que, na prescrição, não
existe, no comum, deliberação e, sim, negligên·
ela.
A decadência poderá resultar de uma como
que opção entre a' conveniência de agir·e de não
agir.
O professor Alfred Jourdan se externou da
seguinte forma, a respeito da matéria em apre-
ço: "Ao lado da prescrição extintiva se encontra
no direito francês a instituição muito menos im-
portante dos prazos prefixados. A teoria destes
está longe de ser perfeitamente construída; se
parece haver acordo em distinguir a pres-
crição extinta dos prazos prefixos, os critérios
propostos carecem de precisão e acerca de quasi
todas as regras de prescrição se controverte so-
bre o ponto de saber se se aplicam aos termos
prefixos".
Carpenter, em seu . conhecido livro - Da
Prescricão, diz, numa das suas notas: "No Drzw-
NARIO prático del diritto de Scialoja, o Instituto
da decadência foi 'tratado por ToMMAso Srcr-
LIANI, que, aliás, nas oito extensas colunas que
lhe dedicou, nada teve de claro, nem de satisfa-
tório".
Carpenter observa, porém. ser digna de men-
ção a bibliografia dos autores italianos, que tra-
taram da decadência.
(SUPLEMENTO) 20-2-43
Luiz Carpenter não concorda com Alfrect
Jourdan, quando este afirma ser confusa a si-
tuação reinante, quanto aos característicos di--
ferenciais da ·decadência e da prescrição. Escre-
veu o tratadista brasileiro: "Não tem razão o
Ilustre professor. Porquanto, nem a teoria do.
prazo extintivo está por construir; nem é obscura
a diferença entre prazo extintivo e prescrição;
nem se controverte sobre o ponto de saber se·
as regras da prescrição se aplicam aos termos
extintivos.
Com efeito, em primeiro lugar, se encontra..
bem exposta, nos autores, a teoria dos prazos.
E para prová-lo, nem ê preciso sair da França••.
Cita, então, Carpenter, em nota, o autorizado.
Planiol, que cogitou largamente do assunto. Mas
prossegue o mesmo Carpenter: "Em segundo lu-
gar, claríssima li a distin9ão entre prazo extinti-
vo e prescrição l!beratoria. O prazo extintivo
aniquila direitos ou faculdades (!acultates C!gen-
di, isto é, direitos no sentido subjetivo), ao passo.
que a prescrição liberatórla aniquila ações. Não
tendo nascido a ação, isto é, não tendo o titular.
um direito exigível, ajuizavel, será erro falar de
prescrição.
A prescrição liberatória é na verdade um
prazo, e um prazo extintivo. Não, porém, um
prazo extintivo de direitos ou faculdades, sim,
um prazo extintivo de ações,
Em terceiro lugar, finalmente, tendo a pres-
crição l!beratória, de comum com o termo ex-
tintivo, o fato de ser um prazo, as regras legis·
lativas que a disciplinam no carater ou aspecto
de prazo, são apl!caveis ao termo extintivo, v. g.,
as regras sobre a contagem do tempo.
Não assim quanto às regras legislativas que
disciplinam a prescricão l!beratória no carater ou
aspecto peculiar de instituto cuja função ou des-
tino é extinguir ações". (Da Prescrição, pá·
gina 77). .,.
- De t_udo o que ficou exposto, é de se re-
conhecer nao ser isenta de duvidas a matéria,
porquanto as opiniões doutrinárias não se har·
monizam a respeito, e a lei (Código Civil Bra·
sileiro) não distingue entre prescrição e deca-
dê1Wia, disciplinando uma coisa e outra por
meio das mesmas regras, e chamando mesmo de
prescrição à decadência. Diz-se que a prescri·
ção liberatórla põe termo a ações, aniquilando-as,
ao passo que a decadência extingue direitos ou
faculdades. Mas é sabido que, pela jurispru·
dência dominante, o prazo de cinco anos faz
prescrever a promissória vencida, quer quanto
à ação, quer quanto ao próprio direito. Por ou·
tro lado, a lei fala em ação e não em taculdi:!d(}
ou direito, quando marca o prazo de dez dias,
contados do casamento, para o marido promover
a anulacão do matrimõn!o contraído com mulher
já deflorada.
Não há um critério legal, único, preciso, de·
f!nido, para se dizer, com segurança: este J?r~zo
é de decadência, e aquele outro, de prescnçao.
Que· é decadência? Tente o jurista defin!·lR,
sem exemplificar, e extremando-a, ao mesmo
tempo, da prescrição, para ver se o conseçue.
Parece-me, contudo, aceitavel o critér_io da
subsistência do ato, em relação à decadencia.
· Se a ação não é l?roposta dentro do. J?razo
legal, o ato ficará de pe, continuando a ongmar·
se dele efeitos jurídicos. Na ptescrição, d~-se
justamente o contrário: desaparecem o~ e!~
obrigacionais, com o aniquilamento da açao. E
claro que, assim nos expressando, temos em vis·
ta a decadência e a prescrição dentro do terre·
no do direito civil. _
E' de se ter em vista que, com a prescriçao,
se beneficia, economicamente, uma das partll!'•
com a exclusão da outra, pelo desaparecimen·
to de quaisquer élos obrigacionais entre ela~.
Uma das partes interessadas é afastada do neg •
cio pela prescrição.
190}
 20-2-43 ARCHIVO JUDICIAIUO
Na decadência, aquele que perdeu o direito
de agir, poderá continuar ligado ao ato, ao ne-
gócio, ao assunto, ao contrato, ou ao fato juri-
dico.
Escrevendo as presentes linhas, não tivemos
o objetivo de cortar as dúvidas existentes na
matéria. Nem poderiamos tê-lo, porquanto a
outros mais capazes, pela inteligência e pela cul-
'tura, ainda não foi dado, até hoje, traçar rumos
definidos entre coisas tão afins, sob o ponto de
vista principalmente legal. O que' objetivamos,
no caso, foi contribuir, de qualquer modo, para
o maior debate do assunto, digno de profunda
(91)
(SUPLE~lENTO) 81
meditação por parte dos juristas, que disponham
ele aguda penetração intelectual. Quanto a nós,
só nos foi dado fazer trabalho de exposição,
aventando hipóteses e tentando ver onde tudo·
é mais ou menos obscuro e confuso. Mas, pen-
samos, nada vimos que ainda não houvesse sido
visto pelos que já se dedicaram ao estudo da
matéria. Póde ser, todavia, que, com o presente
trabalho, concorramos para despertar o interesse
de outros juristas, que venham em auxilio do·
esclarecimento do assunto. Já ficariamos satis-
feitos com esse resultado de nosso modesto con-
curso ao estudo da 'decadência e da prescrição.
PELOS DOMÍNIOS DO DIREITO
PELO

DR. H. SOBRAL PINTO

(Advogado no Distrito Federal)

A DEFESA EX-OFFICIO NOS CRIMES POLITICOS

l
E' próprio de toda atividade humana ter nha, paralelamente, a possibilidade de encon-
um sentido, um rumo. e uma finalidade. O trar acolhimento e guarida perante os orgãos
homem precisa ter sempre a noção conciente judiciàrlos que vão dela tomar conhecimento.
do que faz, dos meios com que age, e da obra 1 O advogado ex-o[jicio, para poder agir, deve
que realiza. E' que, entre todos os seres cria- contar, a um tempo, com a confianca do
dos, ele é o único que dispõe de razão e de seu cliente. e a eficácia da sua defesâ. Nos
liberdade. processos políticos, então, estes dois ele-
Não o satisfa.z, por isto, de maneira com- mentos sobem de Llnportância principalmen-
pleta, a ação que se funda tão somente no há- te quando entre cliente e patrono não hi
bito ou no pragmatismo. Esta, no fim de certo identidade de idéias, e quando, - o que é, ain-
tempo, o !.atiga· !J€la sua vulgaridade e aridez. da, mais delicado e grave, o cliente não
Em ve:~; de ser, assim, instrumento de pro- acredita, - fundada ou iüfundadamente - ,
gresso e aperfeiçoamento, individual e coletivo, na imparcialidade e serenidade dos Tribunais
uma tal atividade se torna. pelo contrário. melo que o vão julgar. Em semelhante conjun-
funesto de atrazo e degradação. tura, não nos parece leal, honesto, e justo que
Para fugir a esta consequênc!a corruptom, o advogado, preterindo, insensivelmente, as deter-
a ação humana, na multiplicidade in!!nlta das minações categóricas do seu cliente e:rJ-0//icio,
suas formas, não deve, então, perder Jamais insista em apresentar uma defesa que não este-
de vista o sentido. o rumo, e a finalidade da ja em harmonia perfeita com o sentir intim0
profissão de que ela é a legitima e autorizada do acusado. Oferecer a um tribunal político
manifestação. alegações de defesa que nãci correspondam à
vontade exj:Jressa do acusado, constitue, no nosso
Aplicada à defesa ex-ojjicio, esta orientaçao modo de ver, um .atentado à dignidade da
to~na particularmente delicada a posição do pa-
pessoa dele, o que está em oposição manifesta
trono que é indicado para fazê-la. A atuação
dele, no exercido de tão nobre função, tem de com os preceitos da Justiça. Foi por pensar
visar, sempre, e necessariamente, uma obra de assim, que deixamos de oferecer, perante o
indefectível Justiça. E' através desta que os Tribunal de Segurança Nacional, quaisquer ra-
interesses individuais legítimos do acusado se zões de defesa em favor de Luiz Carlos Prestes.
harmonizam e se integram na corrente cauda- Para explicar e justificar, quer aos juizes desse
losa do superior interesse coletivo. O advogado Tribunal, quer à opinião pública brasileira, como
ex-otjicio não pode, assim, no exercicio da sua era do nosso dever, semelhante procedimento,
profissão, atender tão somente os interesses do dirigimos, leal e respeitosamente, rm 29 de Janei-
·seu cliente, mas deve, simultaneamente, zelar ro de 1937, ao Juiz Dr. Raul Campello Machado,
pela intangib!lidade do Interesse coletivo. Para a seguinte petição: "Tanto que recebeu de V. Ex.,
que ele possa agir, nobre e eficientemente, den- e por indicação anterior do Conselho da Ordem
tro da realidade palpavel dos imperativos inde- do"' Advogados da Secção deste Distrito Fe-
cl!nave!s da Justiça, e alheio aos artificiallsmos
vastos de uma atitude de pura formalistica pro- I deral, a nomeação ele advogado ex-ojjicio do
cessual, é necessário que a sua d·efesa. refletin- acusado Lulz Carlos Prest"s, o Suplicante pro-
do, nos seus desenvolvimentos fundamentais, os j curou e conseguiu com este ter livre comuni-
pontos de vista doutrinários do seu cliente, te- cação.
(93)
 84 ARCHIVO JUDICIARIO
Avistando-se, assin1, com o seu cliente, o ,
Suplicante c\ele ouviu a declaração, formal e
categórica, de que repelia qualquer defesa, que
seria por ele futuramente desautorizada, caso
fosse apresentada. Acrescentou, então, que to-
talmente segregado do convivia humanu, sem
o mais longinquo contacto com o mundo ex-
terior, Impedido de fazer quaisquer leituras
tanto de jornais quanto de livros, não dispondo
d-e papel, lapis, ou caneta, e cercado só de po- i
lwials, nãq aceitava a apresentação de uma de-~
fesa, que, nesta conjuntura, não pode ser con-
slcterada ntm ampla, nem livre, nem indepen-
dentt. Alem disto, - exclamou ainda - , se o
Senador Abel Chermont, apezar de suas imuni-·
dades parlamentares, foi preso só por ter re-
querido um habeas-corpus a favor de Berger,
camo admitir-se que outro advogado, que não
goza de tão altas garantias, possa usar livre-
mente da palavra, e empregar os meios ade-
quados a uma defesa eficiente?
Ora, o Suplicante não pode, não deve, e
nem quer desatender às determinações, para
ele sagradas e respeitaveis, de Luiz Carlos Pres-
tes. Não oferecerá, por isto, defesa prévia, li-
mitanclo-se a ficar à disposição do mesmo
acusado, para, em qualquer tempo, e caso mude,
ulteriormente, de deliberação, intervir em favor
dele·
Assim agindo, conforma-se o Suplicante
com as tradições e a prática imemoriais da sua
profissão. como passa a mostrar, escudado em
fontes autorizadas. Na verdade, examinando a
hipótese, ora em apreço, Saillard (Le rôle de
l'avccat en rnatiére crirninelle - págs. 225-226),
esclarece: "Vimos, que, em certos casos, o acusa-
do ou o indiciado deve de ser provido de um
defensor, na audiência, sob pena de nulidade.
ainda mesmo que ele não tivesse teito o pe-
dido, ou que recusasse a sua assistência: qual
é, nesta última hipótese, o dever do advogado?
Foi decidido, por ocasíào do processo da
alta Corte de Bourges, que bastava, para o
advogado, escrever ao seu cliente na véspera
ela audiência, afim de lhe proporcionar a opor-
tunidade de aceitar ou re-cusar o seu ministé-
rio; a isto se limita o dever do detensor.
Nós preferimos a solução inversa, admiti-
da por quasl todos os autores, pela qual o
advogado designado deve de assistir até o fim
os debates; se o seu cliente não lh'o permite,
ele deve guardar o silêncio; mas, desde que ele
recebe a sua missão da lei, deve, por conside-
ração a ela, continuar junto do acusado a sua
assistência material".
Idêntica é, a este respeito, a lição de Cres-
son ( Usages et regles de la projession d'avocat
- vol. 1°, pág. 364): "Recusa· o acusado o
advogado que lhe foi indicado por uma nomea-
ção de ofício? Proíbe-o de pleitear? O defensor
não rode deixar de comparecer à aucliência; ele
deve acompanhá-la; mas tem o direito de se
abster ele pleitear".
Outra gr~ncle autoridade na matéria, Mollot
( Réglcs âc lct projc>ssicn d'arocat - vol. 1°,
púgs. 79-80) se pronuncia no mesmo s3ntido:
( SUPLE:\lENTO) 20-2-43
" eu nfto julg-o que o advogado possa ser·
obrigaelo a prestar o seu ministério ... quando
o cliente o recusa obstinadamente (o que tem
acontecido), quer na audiência, quer nas co-
munlcaçôes anteriores. A lei concede um de-
fensor s.o acusado, mas não lh'o impõe. Alem
disto, se o desinteresse exige que o advogado
se devote à defesa do pobre, ele isto não exige
em face da recusa deste último, que tem tam-
bem h sua independência". E logo abaixo, es-
clarece este consagrado codificador dos costu-
mes, regras e deveres do advogado (Ibid., pá-
gina 80): "O Conselho tem todavia decidido·
que, em todas as causas criminais, o advogado
nomeado de ofício será obrigado a comparecer
e a permanecer na audiência, até a leitura da.
sentença, pois o acusado pode mudar de re-
solução, e a ele recorrer",
Estes preceitos não variaram até hoje. um·
dos mais recentes tratados sobre a profissão·
de advogado (Payen et Duveau - Les regles de
la projession d'avocat - pág. 209), prevendo
expressamente o caso, confirma, em todos os
pontos, as decisões da tradiçãv. Eis como, a
respeito, se pronunciam estes autores: "Pode·
acontecer que o Indiciado, sem escolher ele
próprio um advogado, recusa 0 que lhe foi in-
dicado. Este deve, então, pedir ao bastonário·
que designe um dos seus confrades. Se, no úl-
tlmo in:;tante, o indiciado proibisse ao advo-
gado de pleitear, este deveria de se abster, mas.
deveria assistir à audiência".
Tais são os usos e costumes ela profissão,
quando um dos seus orgãos tem diante de si
um réu de crime comum, que está .sendo pro-
cessado na forma da legislação normal, il peran-
te um Tribunal ordinário.
Mais delicada, porem. se torna para o advo-
gado ex-ojjicio a sua situação, já de si difícil,
quando ele tem de agir perante um orgão ju-
diciário, que, alem de se afastar de todas as
tradições da vida jurídica do país, contraria.
na sua organização, toda a sistemática da le-
gislação penal comum, como é o caso deste·
Tribunal de Segurança Nacional, e da forma
processual nele seguida.
Na realidade, tudo, na criação e regulamen-
tação definitiva deste Trilmpal, é de molde a
inquietar aos que, como os advogados, teero o
dever de pugnar intransigentemente pela li-
berdade ampla da defesa. Pois, sem falar no
direito outorgado aos Juizes de realizarem ses-
sões de julgamento, dentro dos próprios presí-
dios (art. 49 elo Regimento Interno}, fora das
vistas ela opinião pública (arts. 73 e 74 do ci-
tado Regimento); sem aludir ao arbítrio dado-
aos Juizes Preparadores de secionar a instru-
ção elo processo em tantos atos judiciais au-
tônomos quantos forem os réus, ou grupos dll'
réus que entenderem de formar (art. 57 dO
Regimento citado): urge focalizar a proscrição
absoluta elo exercício da palavra oral da de-
fesa, por ocasião elo julgamento, estabelecentlo-
SP. entretanto, uma situaçào privilegiada para;
o orgfto ela acusaçào, que, ante a defesa amorda-
(9i)
 20-2-43 AP.CHIVO JUDICIAP.IO
çada, poderá falar. desembaraçadrrmente e sem
peias, a título ele esclarecer o seu parecer emi-
tido nos autos (art. 86 do citado Regimento) .
Acrescente-se a tudo isto a clrcunstáncla
de que o processo é de inequívoco carater po-
lítico, para que se tenha, desde logo, a noção
exata da posição extremamente grave do Su-
nlicante em face de Luiz Carlos Prestes, que
insiste na deliberação, jã manifestada a V. Ex.,
de nãD se defender.
Aliás, dentro dos postulados sociais que o
acusado esposou. não é de extranhar este seu
procediment<J, que é aconselhado e sugerido
por Lenin e ( Oeuvres complétes - Edits. So-
ciales Internatwnales, vol. XXI. pág. 36), atra-
ves desta ponderação: "Os Tribunais são orgãos
do poder. Os liberais esquecem-no algumas ve-
zes. o marxista não o deve esquecer nunca ...
A ditadura militar age. Seria, então, rid!-
culo falar neste caso de "Tribun:iis" regulares.
Não se trata de "justiça", mas de um episódio
ele guerra civil. Os partidários· do compareci-
mento diante dos Tribunais erram em não que-
rer compreendê-lo ... O de que o poder precisa,
n!l.o e de um processo, é de perseguição dos
mternaclonallstas. Prendê-los e guardá-los sob
cnaves, e'ls o que é preciso ... ".
Nestas condições, o que o dever proflsslo-
ual lmpOe ao Suplicante, como advogado de
Luiz Carlos Prestes, é a obrigação formal de
se manter dentro do mais absoluto silêncio, em
race do processo que lhe está sendo movido
neste Tribunal de Segurança Nacional.
Requerendo a juntada da presente aos res-
{J€ctlvos autos, para que deles tique constando
a deltberaçlto que o Supllcante adotou, e da
qual, nesta data, dá conhecimento ao Presiden-
te do Conselho da Ordem dos Advogados da
Secção deste Distrito Federal, P. Deferimento".
Agindo desta maneira, preenchemos, com
sinceridade e dignidade, o nosso arduo dever.
Não foi por tibieza, comodismo, ou falta de
visão que guardamos, nessa época que já
vai longe, perante o Tribunal de Seguran-
ça Nacional. o mais intransigente silêncio
no que se referiu à defesa propriamente dita
de Luiz Carlos Prestes. Os moveis que nos
inspiraram toram, pelo contrârio, de natureza
a mais elevada e superior. Mantivemo-nos ca-
lados, nessa conjuntura grave, não porque so-
mos defensores intransigentes da orr:Zem christã.
que é o oposto cta revolução comunista, mas
porque não podíamos dar ao nosso adversário
de idéias, e a pretexto de o defender, a impres-
são de que não eramos capazes de cultuar a
lealdade. Por exercermos a advocacia dentro de
(95)
CSUP LK\IENTO)
um sentido, rumo, e finalidade que não se se-
parmn, jamais, das exigências incoercíveis da
Justiça, pareceu-nos que, por se tratar de um
processo substancialmente político, para a ins-
tauração e julgamento do qual fora criado um
Tribunal Especial, e ·estabelecido um rito pro-
cessual todo particular, não nos era licitei, sem
ofensa às leis da Justiça, contrariar a vontade ex-
pressa do nosso cliente ex-ojjicio. Insistindo ele,
em termos enérgicos, em não confiar no acerto
do julgamento a que la ser submetido, não ti-
nhamos argumentos para vencer e dobrar a sua
obstinaç!l.o, dadas sobretudo as condições difíceis
dentro das quais se movia a Defesa. Se. fechando
os olhos a esta realidade dura e penosa, teimas-
semos em· desrespeitar a vontade do nosso clien-
te ex-ojjicto, apresentando uma defesa ampla-
mente justificada. e o Tribunal de Segurança Na-
cional viesse a rejeitá-la, totalmente, .,Jla sua de-
cisão final, Luiz Carlos Prestes poderia entrar a
suspeitar da nossa lealdade, e a não acreditar
mais na correção e lisura dos advogados brasilei-
ros. Teríamos, com efeito, em semelhante hipó-
tese, dado a impressão ·de que, longe de o ampa-
rar, como o exigia.m os nossos deveres profissio-
nais, hav:iamos, pelo contrário, desrespeitado as
justas suscetibilidades da sua dignidade pessoal
de criminoso politico. Poderia, então, julgar, que
fôramos postos junt<J dele, não para defender oo
seus direitos, mas para legalisar tristes e in-
justificadas capitulações.
Passadas, jâ. e para sempre, estas nossas
horas de indescritível agonia, e inquietação,
resta-nos, agora. a convicção consoladora de
que foi esta atitude austera e leal que veio
revciar ao nosso cliente ex-ojjicio que, entre
os juristas brasileiros, a advocacia tem um sen-
tido partiCularmente nobre, porque para eles o
exercic!o dela Implica a a.sS<>Ciação íntima e
!J€rieita entre os direit<Js legítimos do cl!ente e
os direitos, não menos sagrados, de toda a co-
letividade. Recusando-nos a defender Luiz Car-
los Prestas, nas condições apontadas na peti-
ção de 29 de Janeiro de 1937, quizemos dar
uma demonstração não somente ao nosso clien-
te ex-ojjicto, mas tambem a todos os nossos
contemporâneos, de que a advocacia só se tor-
na respeitavel quando, no seu exercício, ela,
por amor dos interesses sociais, não esquece nun-
ca a dlgnid!l.de pessoal dos acusados. Só assim é
que ela tem urn sentido, um rumo, e uma fi-
nalidade verdadeiramente moraiS e dignifica-
doras, porque só a&_sim é que ela desempenha
a sua superior função de instrumento digno e
eficiente aa Justiça serena, impa,rcial, e sobe-
rana, no seio das nações civilizadas.
O REGULAMENTO _DA ORDEM
DOS ADVOGADOS
PELO
&>R. A. PADUA NUNES
o Regulamento da Ordem dos Advogados
está em v esperas de sofrer nova reionna.
A iniciativa nesse sentido foi tomada pelo
próprio Conselho Federal, e, sem dúvida, ela me-
.rece aplausos.
A instabiildade da lei diminue-lhe o pres-
tigio; perturba o seu perfeito conhecimento.
Mas, o Regulamento da Ordem se apresenta ele
tal maneira, que não há como concordar na sua
revisâo.
Antes de mais nada, poderiamos dizer que
a comissão encarregada desse trabalho procederá
com acerto si restaurar um hábito antigo, no
campo ela legislação, submetendo a reclaçiío elo
ante-projeto ao exame ele um filologo.
Desprezada essa praxe, como tem acontecido,
justamente quanelo mais necessária ela se torna
pela elaboração-relãmpago elas leis, não será ele
estranhar que, na redação destas, fosse crescen ·
do o número de hiatos, solecismos, barbaris-
mos, discordâncias, etc.
O Regulamento da Ordem sofre desses "res-
friados" e de males ainda mais graves. Altera-
do por sucessivos decretos, a sua inteligência às
vezes, terna-se clificil com dispositivos que se
repelem.
_ Veja-se, por exemplo, o que sucede em rela-
çao ao voto.
O decreto n. 24.784, ele 14/2/931 dispunha:
"o voto é obrigatorio em tbda eleição, sal'Go doen-
ça ou ausência compTOv~....'ta.
Mais tarde, em 1934 o decreto n. 24.631 ins-
tituiu o voto por correspondência. Desde então,
o advogado pode votar de qualquer lugar em que
esteja, remetendo o seu voto pelo Correio.
. A ausência n§.o deveria, pois, continuar a dis-
pensar o advogado da obrigação ele votar.
Entretanto, pelo Regulamento, o advogado
ausente está dispensado de votar (art. 62)
quando o ~ 10 diz que o ausente pode votar por
correspondência.
A antinômia é evidente, a menos que se quei-
ra afirmar que o voto é jacultativo para os acl vo-
gados ausentes.
O nosso propósito, entretanto, não é o de
apontar defeitos no que existe, mas o de forne-
cer elementos para o trabalho novo, em pers-
Pectiva.
Parece-nos, asSim de grande oportunidade
~ar a conhecer alguns clisposi ti vos elo projeto ele
il que, em Agosto último, os eminentes Drs.
t'Odolfo Moreno e Vicente Solano Lima apresen-
ararn para a organização legal dos colegios de
advogados, na Provincia de Buenos Aires.
(97)
E' um trabalho de alto mérito que se inspi-
rou, principalmente, nas organizações do Chile e
do Uruguay.
A criação do Colégio de Advogados, com fei-
ção legal, na Argentina vinha encontrando obs-
táculo numa querela acadêmica. Garantindo a
constituição daquele pais, a liberdade do exer-
cício das profissões - uma corrente se formou
- para impedir a existência do Colégio, o qual
"tolheria essa liberdade".
Argumento t§.o inconsistente não poude pre-
valecer e n0.o durou n1uito. Entret·.1nto, os Srs.
Rcdolfo Moreno e Vicente Solauo Lima na justi-
ficaçc'\o elo p·ojeto que traçaram, ocuparan1-se
clEm2Eiaclo na refutação clessa opinião, deixando
transparecer assim ligeiro temor pela resurrei-
ção ela celeuma.
Falharam, já, acentuam aqueles juristas nu-
merosas tentativas de dar forma legal aos colé-
gios de advogaclos. Agora, entretanto, parece des-
tinado a feliz resultado o esforço para elj.Se fim.
1\fas o que interessa para nós é, principal-
mente, divulgar os pontos mais interessantes do
projeto.
Entre as finalidades estabelecidas para o
Colégio, existen estas:
"Colaborar em estudos, informações, proje-
tos e trabalhos que os poderes públicos lhes en-
carreguem, sejam ou não gratuitos. yuer se re-
firam à profiss<to ela advocaci:-t. à ciência do di-
reito, à investigação de instituições jurídicas e
sociais".
"Institui a béca e prêmios de estimulo para
os seus membros pela. especialização em estudos
jurídicos que os tornem merecedores dos mes-
nlos''.
Aceitar arbitramentos e responder a con-
sultas".
Esta última atribuição inspir[t-se, evidente-
meer.e no que ali jú vem sendo praticado; os co-
légios podem desempenhar o papel de arbitras
nas pendências de honorários entre cliente e
advogado e fazen1 até oferecimento nesse sen-
tido.
As sanções disciplinares aplicam-se, entre
outras, por estas causas: perda, por indgnicta-
cle, da cldadimla; condenação criminal. qualquer
ação de natul'eza püblica ou prh·ada que com-
pron1etJ. a honra e' n dig-nid:1dc cio ~lc1,'ogado.
Percebe-se. o qur111 w é Y:1sto o campo em que
o Tribunal ele Disciplina exerce o "controle" so-
bre o advogado. A sua aç:1o niío está circunscri-
ta apenas pelo exercicio profissional, mas se es-
tende a qualquer açi\o privada.
 88 ATICI-IIVO JUDICIAniO (SUPLEl\lENTO) 20-2-43

Dispositivo de inegavel vantagem e que já , Mn.s, o que depencle ele interpretação não é
se encontra no Regulamento da Ordem de Paris, pacifico.
é este: Torna-se, indispensavel, portanto, um art!·
"Sem prejuízo da medida disciplinar o advo- go de lei outorgando só aos advo2,'ados aquela
gado culpado poderá ser inhabilitado pelo Tri- faculdade.
O projeto argentino consigna um prazo de
bunal Disciplinar para participar do Conselho oito anos de exercício da profissão para que o
Diretor, por prazo até 8 anos". advogado possa pertencer ao Conselho.
O projeto do Dr. V. Sol ano Lima resolve um E' bem maior que o interstício de cinco anos
assunto, ainda objeto de discussão entre nós fixado pelo Regulamento brasileiro.
quando estabelece que "a função de advogado Como se vê, há artigos do projeto platina
compreende: as consultas verbais ou escritas". que merecem atenç·lo e estudo da parte dos dou-
tos membros da Comissão a que o Conselho Fe·
O decreto brasileiro n. 4. 033 de Outubro deral da Ordem outorgou o encargo de estudar a
admite uma interpretação, a contrário senso, de reforma do Regulamento da Ordem.
que é prerrogativa dos advogados responder a
consultas e dar pareceres. S. Paulo, 18 - Dezembro - 1942.
Efeito suspensivo das apelações
nos inventários
1. Código de processo civil, arts. 509 e 510. 2. Direito anterior. 3. Fonte
dos citados arts. 509 e 510. 4. Conclusão de Candido Naves. S. Emenda
para peor. 6. Retardamento do inventário. 7. Cautelas do Código de
processo português, dignas d~ serem incorporadas à nossa legislação.
8. Mãos à palmatória . . .

PELO

DR. CANDIDO DE OLIVEIRA FILHO

1. Código de processo civil: De acordo com essa orientação, a sentença

"Art. 509. Passada em julgado a sentença de partilha podia ser incontinente executada;
de partilha, o herdeiro receberá os bens que lhe nem mesmo se aguardava o despacho do juiz re-
houverem tocado, podendo extrair formal, que cebendo a apelação, que tinha sómente o efei-
constará das seguintes peças: to devolutivo.
I - têrmo de inventariante e título de her- E como os herdeiros. na frase da cidade Or-
deiros; denação, podiam, logo que era proferida a sen-
l i - avaliação, em sua integridade dos bens tença, meterem-se na posse de seus quinhões,
cujas frações tenham entrado na constituição do "sem embargo de quaisquer embargos", eram
quinhão do herdeiro; dispensados de prestar caução para garantia de
III - pagamento do quinhão hereditário; apelante, se fosse o recurso provido (3). ·
IV - certidão do pagamento de impostos;
V - sentença final. Pela partilha - ensina PEREIRA DE CAR-
Parágrafo único. O formal de partilha po- VALHO (4)· - adquirem os herdeiros o domínio
derá. ser substituido por simples certidão de pa- dos bens, que se lhes adjudicarem em sorte, e
gamento da legítima, se esta não exceder de cin- não pode a posse ou a entrega deles ser-lhes
co contos de réis (5 :000$000). impedida ou demorada.
Art. 510. O formal e a certidão de partilha E MACEDo SOARES (5) advertia, com justa
terão força executiva contra o inventariante, os razão:
herdeiros e seus sucessores a título universal ou - "A Ordenação Liv. 40, tit. 96, § 22, de-
singular, sendo o processo o mesmo das demais termina expressamente que os co-herdeiros se-
execuções". jam metidos na posse de seus bens, apenas aca-
2. Direito anterior. Ordenação do liv. 4, bada a partilha, sem embargo de quaisquer em-
tlt. 00, § 22: bargos, parecendo, por consequencia, excluir
"E sendo a partilha acabada, se meterão os todos, e ainda aqueles que por determinação de
herdeiros de posse dos seus quinhões, conforme
as cartas de partilha, que lhe forem passadas, (3) - SousA SEcco, Tratado de orfanologia,
sem embargo de quaisquer embargos, com que p. 244, artio CXXXII, ibi: "A partilha, legal-
as outras partes a isso venham. Nem se impe- mente feita, confere aos co-herdeiros a proprie-
dirá a dita posse e entrega, posto que as ditas dade exclusiva e posse civil dos bens que lhes
partes apelem, ou agravem das ditas partilhas". foram repartidos (transferida já a posse civil
_ Esse texto foi reproduzido pela Consolida- com todos os efeitos da naturaf imediatamente
çao das leis civis de Rimas, art. 856, pela Con- e desde o momento da morte do autor da lleran-
solidação de Carlos de Carvalho, art. 1. 871, pelo ca, Av. de 9 de Nov. 1754); e de tal modo, que
Código de processo do Distrito Federal (1) e á posse natural lhes não pode ser embargada,
por todos os Códigos dos Estados (2). ainda no caso de apelação, e até sem necessida-
de de fiança pelo apelado, quando ela interposta,
(1) - Art. 746. Lançada a partilha, será Ref. art. 413 e 419,. § 2, 609, parágrafo único e
julgada por sentença, entregando-se aos herde!- 781, § 10; Ord. L. 4, tit. 96, § 22; Cód. fr. cit.,
ros os seus qulnhoes, ainda que haja recurso art. 883; ProJ; cit. art: 2.329; Coaa. 'I'EL:• D.
interposto, salvo o caso de que trata o art. 766. 2, art. 1.144 . - Código de processo civil do
(2) - Código judiciário do Estado do Rio Estado de S. Paulo, art. 940.
de Janeiro, art. 1.874, parágrafo único.;. da Ba- (4) -Primeiras linhas sobre o processo or-
hia, arts. 1.445 e 1.449; do Espirito Santo, ar-, fanológico, anotadas por MAcEDO SOARES, § 109,
tigos 919 e 923; do Ceará, art. 961, § 1; de Per- p. 124.
nambuco, arts. 1.013 e -l.Oli. · (5) - Obra citada, nota 202.
(75)
 90 AH.CHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 5-3-43

outras leis suspendem as execuções as mais pri- diz CANDIDO NAVES '(7): "Segundo O projeto, arts.
vilegiadas. Com esta generalidade entendem 656 e 657, desde que fosse julgada a partilha.
muitos a cit. Ord.; outros, porém, e com muita deviam ser entregues aos herdeiros os bens, que
razão, fundando-se em que as leis devem en- lhes coubessem. Para extração, todavia, do for-
tender-se em termos habeis e de maneira que se mal deveriam os herdeiros aguardar que a sen-
não sigam absurdos, excluem os embargos de nu- tença transitasse em julgado. O Código reuniu
lidade e de paga, para provados incontinenti, e na em um só os dois artigos, e sómente autoriza a
forma do Assento de 6 de Março de 1790. E, com entrega dos bens após transitar em julgado a
efeito, não seria uma notória injustiça obrigar-se sentença de julgamento da partilha. Restabele-
o cabeca de casal, ou qualquer dos herdeiros, a ceu-se, desse modo, a dispos1çw do livro 4o, ti-
entregâr a outro uma coisa que já recebeu, e de t~lo 96, § 22, das Obrigações do Reino, que assim.
cujo recebimento se apresentasse um titulo le- dispunham: "E sendo a partilha acabada. se·
gal? Não seria uma incoerência constranger o meterão os herdeiros de posse de seus quin!lões,.
cabeça de casal a fazer entrega dos bens, apre- conforme as cartas de partilha, que lhe forem
sentando ele uma sentença que julgou nula a passadas, sem embargo de quaisquer embargos,.
partilha? Estou, portanto, persuadido de que a com que as outras partes a isso venham. Nem
cit. Ord., apesar de sua generalidade, não quis se impedirá a dita posse e entrega, posto que as
excluir os embargos de nulidade e de paga, e ditas partes apelem, ou agravem das ditas par-
que tanto uns como outros devem receber-se tilhas". -
suspensivamente, oferecendo-se logo com eles Penso, data venia, que não houve tal res-
uma prova terminante (GUERREIRO, Trat. 2. 0 , tabelecimento e que, em vez de ter sido a dita
Liv. 8°, Cap. 3, n. 1, e Cap. 6, ns. 2 e 3)". Ordenação restabelecicta, foi implicitamente re-
Cessa a obrigação de entregar os bens - vogada. Basta o confronto entre os dois textos.
observava SouzA SEcco (6) - nos casos se- 5·. Emenda para pior. O Código vigente fun-
guinte diu, no art. 509, os arts. 1.007 e 1.008 do Código
10, aos co-herdeiros maiores, que tiverem mineiro, acima transcrito (n. 3), com a única.
aceitado a beneficio de inventário, enquanto não diferença de que, segundo o art. 1.007, "julgada
prestarem fiança idônea, pela restituiçio dos bens a partilha", eram entregues aos herdeiros os
aformulados. Dec. de 18 de Maio de 1832, bens que lhes tocassem, conforme a Ordenação
art. 20. referida, ao passo que o citado art. 509 sómente
2°, aos co-herdeiros, dos bens que lhes fo- autoriza a entrega dos bens "depois de passada
ram adjudicados para pagamento de dívidas pas- em julgado a sentença de partilha".
sivas a cargo dos mesmos, enquanto não pres- Rompendo com essa tradição secular do nosso
tada igual fiança (número antecedente) . Dec. direito, o novo diploma - que teve a preocupa-
cit., art.; CooR. TEL. 2, T. 2, art. 1.131. ção exagerada de simplificar e abreviar o jul-
30, aos herdeiros ·e sucessores singulares de gamento das causas - dispõe, a seguir (arts.
bens não partilhaveis, e que lhes devam passar 829 e 830), que a apelação da sentença de parti-
precípuos, mas sujeitos a alguma reposição à he- lha seja recebida em ambos os efeitos, o devolu-
rança por l?reço de compra, bemfeitorias, ou tivo e o suspensivo.
obrigação hipotecária dos mesmos, enquanto ela E, pois, a situação legal é esta:
se não fizer ou o depósito equivalente. Ord. L. - Das três ações do juizo divisório - com-
4, tít. 95, § 1; LOB., a Mel., L. 2, tit. 8, § 15, muni dividundo, finium regundorum e jarniltae
n. 3. erciscundae - sómente em relação a esta deter-
4°, aos herdeiros e legatários, dos seus cui- minam a lei substantiva (Código Civil, art. 1.770)
nhões ou legados sujeitos à contribuição de re- e a lei adjetiva (Código de processo civil, art.
gistro, enquanto ela não paga, ou garantida sua 467) fosse concluída dentro de três meses, re-
importncia; pena de responsabilidade solidária metendo para as vias ordinárias todas as ques-
pela mesma, e multa de cinco por cento. Regul. tões de alta indagação ( Cód. de Proc . , art. 466) .
de 12 de Out. de 1860, art. 60, à Lei de 30 de Manda, entretanto, a lei processual que.
Jun. de 1860. nesta última ação, seja a apelação recebida em
ambos os efeitos (arts. 509, 510 e 830), ao passe>
3. Fonte dos artigos 509 e 510. Os artigos que nas outras duas, confere ao recurso o efei-
509 e 510 do Código nacional de processo civil, to tão sómente devolutivo (art. 509, combinado
acima transcritos, foram inspirados nos seguin- com o art. 830).
tes dispositivos do Código de processo de Minas - Não ê verdade que a lei adjetiva está em
Geraes: contradiçio consigo mesma e com a lei substan-
"Art. 1. 007 . Julgada a partilha, se rio en- tiva?
tregues aos herdeiros os bens que lhe houverem
tocado, sem que tal entrega possa ser embara- 6. Retardamento do inventário. Isso impor-
çada por motivo de interposição de recurso, salvo tará em retardar por meses, senão por anos, a.
a hipótese do art. 961, parágrafo único. terminação do processo de inventário.
Art. 1. 008. Passada em julgado a sentença Basta assinalar os seguintes prazos da lei.
de partilha, cada herdeiro poderã extrair o seu processual :
formal, que constará das seguintes peças: Para apelar (art. 823) . . . . . . . . . . • 15 dia.
1) têrmo de juramento do inventariante e Para oferecimento das razões do ape-
título de herdeiros; lado (art. 826) . . . . . . . . . . . . . . 10 dias
2) avaliação, em sua integridade, dos bens Prazo do relator (art. 873) . . . . . . . 30 dias
cujas frações tenham entrado na constituição do Idem, do revisor (arL 874, § 10) . . 20 dias
quinhão dado ao herdeiro; Se a apelante for a Fazenda Pública, terá
3) pagamento feito ao respectivo titular; o prazo de 30 dias para apelar (art. 32) I
·~) certidão do pagamento de imposto; Da decisão proferida na apelação, cabem,
5) sentença final. ainda, conforme o caso, embargos de nulidade"
Art. 1. 009. O formal de partilha tem força e infringentes do julgado, revista, :z:ecurso extra-·
executiva contra o inventariante, os herdeiros e ordinário... •
seus sucessores a título universal ou singular, Outro fator de grande retardamento das de-
sendo o processo o mesmo das demais execuções". cisões da segunda instância é a paralisação do·
processo durante meses e meses, devida ao gOZO'
4. Conclusão ele Candido Naves. Comentan- de ferias por parte do relator e do revisor.
do o citado art. 509 do Código de processo civil,
(7) - Comentários ao Código de proct>..sso
(6) - Orfanalogia prática, p. 147. civil, p. 444.
(76~
 5-3-43 AHCHIVO JUDICIAHIO (SUPLEMENTO) 91

A verdade estava com o nosso RAMALHO, nos termos dos artigos 508 e seguintes, ou, se
quando, repetindo a lição elos praxistas portu- ele o preferir, serão Invertidos com audiência
gueses, cllzla (8 J : • . . elos outros interessados, em bens imobiliários,
"~ 135. Feita e assinada a partilha judiCial fundos públicos, ações ou obrigações de assenta-
pelo juiz e partidores, e desembaraçada de mento, nos termos dos us. 1° e 2°;
quaisquer reclamações que se levantem, o juiz 4°, A caução mencionada no número ante-
profere a sua sentença, julgando-a firme e va- cedente não compreende o rendimento dos bens
liosa, na forma que nela se contêm e declara, imobiliários, nem os juros e dividendos dos fun-
para produzir os seus efeitos, salvo o prejuizo de dos públicos, ações ou obrigações mencionadas
terceiro ... nos ns. zo e 3o.
. . . A sentença assim proferida extingue a Art. 731. As declaracões feitas no registr<D
comunhão entre os herdeiros, os quais devem ser ou no averbamento prodÚzem os efeitos que fi-
metidos na posse dos seus respectivos quinhões, cam mencionados no art. 355 quanto ao regis-
ainda que alguns deles apelem, ou venham com tro das ações. .
embargos à partilha". § 1°. Estes efeitos subsistem enquanto,
Acresce, ainda, a circunstância de que a au- por despacho do juiz, não forem declarados
toridade da coisa julgada ê atrlbulda sómente extintos.
aos julgados definitivos, proferidos em mater_la § 2°. Tendo de proceder-se a nova partilha,
de jurisdiçií.o contenciosa, e em juizo pleno; nao por efeito da decisão do recurso ou da ação, o
produzindo este efeito os atos de jurisdição vo- cabeça de casal entra:-á imediatamente na posse
luntária, como os inventários, as liquidações de dos bens, que, nos termos da decis§.o proferida,
sociedade, as divisões e demarcações amigaveis deixarem de pertencer ao interessado, que os re-
de prédios rústicos e urbanos, etc. (9), nào se cebeu.
justifica retardá-los. § 30. Na sentença, que julgar a nova par-
Chegamos, assim, à conclíUSão de que a tilha, ou por despacho, quando a execução da
emenda do Código mineiro, introduzida no art sentença não depender de partilha, o juiz man-
509 do Código nacional, foi para pior. dará cancelar os registros ou averbamentos que
Projeto de Pedro Baptista Martins: "Art. deverem caducar por efeito da sentença ou da
656. Julgada a partilha, serão entregues ao her- nova partilha.
deiro os bens, que lhe houverem tocado''. § 40 Se o interessado deixar de restituir os
Este artigo devera ter sido mantido e com- bens mobiliários que tiver recebido, será executa-
pletado pela segunda parte da lei filipina - "sem do, por eles no mesmo processo, e tambem o
que tat entrega possa ser embaraçada por mo- será pelos rendimentos que dever restituir, pres-
tivo de interposição de recurso" - Incorpora- tando contas nos termos dos arts. 738 e 739.
da ao Código mineiro, art. 1.007, e aos demais § 5°. Autuada a certidão da citação, segui-
códigos da Federação. rão por apenso os mais termos da execução, nos
7. Cautelas do Código portugUês; dignas bens rios".
da caução e nos mais que forem necessá-
de serem incorporadas à nossa legislação . Para Claro é que tudo isso é dispensado se os
o caso de querer qualquer lnteresado receber os interesados, logo após o julgamento da parti-
bens, que lhe tiverem tocado na partilha, antes lha, declararem, por petiçii.o, que a ela nada
de passar em julgado a sentença, instituiu o teem a opor.
Código de processo civil português, aprovado
pela carta de lei de 8 de Novembro de 1876. as 8. Mãos à palmatória ... Errare humanum,
seguintes cautelas, mantidas pelo Código de 1939. est ...
arts. 1.423 e 1.424, e dignas, por sua sabedoria, J;;nraiZado no espírito do autor deste livro,
de serem Incorporadas aos nossos textos legais: durante meio século - nos bancos escolares. na
"Art. 730. Se algum dos interessados quiser advocacia e na cátedra - o postulado de que,
receber os bens que lhe tiverem cabido em par- proferida a sentença de partilha, poderia ser
tilha antes de passar em julgado a sentença, logo executada, não obstante quaisquer embar-
observar-se~á o seguinte: gos ou apelação, e sem atentar para a disposi-
10 No título -que se passar para o registro ção extravagante do art. 509 do novo Código de
e posse dos bens imoblliarios, declarar-se-á ex- processo civil, ao tratar do Inventário, no volu-
pressamente que a sentença nii.o passou em jul- me 14 de sua "Prática civil". página 113 di~se
gado, e o conservador não poderá registrar a o seguinte: a) Apelação. Interposta por qual-
transmissão sem mencionar esta circunstância. quer dos herdeiros a apelação da sentença de
20 Os fundos públicos, ações ou obrigações partilha, devem os autos originais ser remetido~
de assentamento serão averbados com a decla- a segunda instância, independentement-e de
ração de que o interessado nã.o pode dispor li- traslado (art. 827); ao herdeiro, que quiser exe-
vremente deles enquanto a sentença não passar cutar a sentenca recorrida, fica salvo o direito
em júlgado; . de extrair o foirnal de partilha (Código de pro-
30 Quaisquer outros bens mobillãrios só se- ce..."So, art. 509 ) '' .
rão entregues se o interessado prestar cauçii.o A tese está errada. Assim devera ser; in1e-
llzmente não o é.
(8) - Instituições ·orfanolõgl-cas, p. 324. O.S autos originais devem. de fato. ~er re-
(9) - MAcEDo SoAREs, despacho transcrito metidos à segunda instância. independentemen-
no Direito, v. 47, p. 252; PAULA BATISTA . TeórHI 1 te de traslado; mas o herdeiro n§o poderá exe-
e prática, ~ 183; LAcOSTE, De la chose jugée. 2" t cut-ar a sentenca a.uelsà:9.~ nem e.xtra.ir o formal
ed., n.
I
131, p. 48; AUBRY ET RAU, Droit CiYilj de partilha. antes do pre>nunciament(' de:'initivo
frança!s, vol. 8, § 769, p. 367; L.uto:MBIERE, art. dessa instãucia. segundo presc..'"'t'>em os srts. 5{19
1.351, n. 12; LAURE:NT, V. 20, n·. 5; GARSON- e 510.
NET, vol. 3, i 469, e vol. 7, § 1.448. Estendo as msos à palmatória ...

i'17l
"Dentro da sistemática do nosso direito
é lícito ao par retirar o consentimento
dado ao filho para se màtri mon ia r?'~
PARECER DO DR. ALFREDO BALTHAZAR DA SILVEIRA, RELATOR, APRO-
VADO UNANIMEMENTE EM SESSÃO DE 17-12-1942, DO INSTITUTO
DOS ADVOGADOS BRASILEIROS
I - Não é, seguramente, o casamento um
negócio qualquer, que se deva realizar sem as
necessárias cautelas, desde que, para os cõnju-
.ges, fl.xa comproml.sõos de alta relevância jur!-
dica e moral, cuja transgressão acarreta deaas-
trosas consequências sociais; é, para os cató11-
coa, em cujo grêmio estou alistado por convic-
ções sinceras, um sacramento - sacramentum
hoc 1114gnum est in Christo rn in Eccluia, e,
para aqueles que lhe emprestam uma fi.siono-
mia puramente civil, um contrato.
Não progredirão, certamente, os povos, que,
eervilili!:B.dos aos .princípios egoísticos, agerman
o himeneu - consortiuns omnis vitàe, divini et
ll,u1114ni furi..ç commanicatio - OODJ!Oante a bela
deflnlção do jurisconsulto Marcell'US - às so-
cledades de .escopo meramente lucrativo e cuja
dissolução se impõe, tanto que deixam de pre-
encher a finalidade precípua. Nio, o consOrcio
determinando a fusão de duas almas ao calor
de segura afeição, beneficia as sooiedades, des-
de que os esposos, compen~tr&dos da gravidade
dos seus múltiplos deveres, não se deixarão,
nunca por nunca, fascinar pelas "col.a&s vã.s que
o mundo adora", das quais é resultado Iidimo
a desorganll!llloÇão dos lar.es. O mAtrimônio
- prtncipio e fundamento da sociedade do-
méstlca e mesmo de toda a. soci!ldade humana,
llllquele desígnio de amor pelo qual realizou a
Universal restauração do gênero humano - se-
gundo está e...<>crlto na memoravel encíclica
Casti Connuàii da autoria do swudoso PapH.
Pio XI, publicada em 31 de Dezembro de 1930 -
o matrimônio, por que constitue a família
-· "berço da sociedade civil, pois, é no abrigo
do lar que se prepara o destino dos Estados",
conforme acentuou o inesquecível Papa Leão
xnr na famosa encíclica Aroanum Divinae Sa-
Pientae, divulgada em lO de Fevereiro de 1880 -
o matrimônio tem de ser proservado de eertM
inovações tendentes a deturpar-lhe a feição
cristã, que tranaforma as residências em re-
cantos amenos para a "Vida espiritual, ou como
cantou Gonçalves Dias - "remanso depois da
glóri.a., ãescanso de-pots da lida". l"l: nas mora-
<7e)
dias, onde a p:uresa de sentimentos fez brl-
lhar intensamente o sol do entendimento,
que se educam as grandes mulheres, de cujas
mííos, sáem a.rmaduractos, para os difíceis
prélios da vida hodierna, os que saberão obe-
decer aos conselhos, escutados, com a má-
xlma atenção. porque .eram pronunciados com
a irrivalizavel ternura materna. E, em tais ha-
bltações. onde a simplicidade de hábitos repele,
com mão Intrépida, as exigências do liberalismo
mórbido, preconl.sado pelos lacaios da tartUfa-
ria, a arte envelhecer - ubi tu Caius, ego
Cai4 - é praticada, com singeleza, uma vez
que as alegrias defluentes do correto proced1-
mento da descendência, compensam os sacrifi-
elos empr.eendidos com a sua educação e con-
fartam, ainda, os que, alquebrad~ pela senec•
tuda, sabem, contudo, comportar-se dentro da
I Cl.ecencia de costumes. Consagram as sua.s ati-
vidades em pró! do conforto do seu lar, as mu-
!heras que não querem ver assemelhados os fi-
lhos à poeoira hum«?l<l - expresaã.o usada pelo
autor da ar.sit,.lc, para definir os individuas
aem opi:J.i~. sem iniciativas e sempre prontos
e não joeirar a fonte dos lucros e pr&ó!leres.
E é, somente, em tais penates que desabro-
oo.• • "" avi!':Ora o amor oonjugal, que gera o
amor maternal, mesmo porque, ab.5orvida pelas
.pl'aocupações familtares, a dona de casa desem-
penha uma nobre tarefa terrena; e, arredadA.
do bulício mundano - o grando inimigo da
harmonia entre o marido e a esposa - o gra.n~
de destruidor do elevado instinto da matern!-
d&de - ela sabe preparar um ambiente doméf>-
tico em que se multiplicam as suaves diversões,
que espancam a.s trevas das tristezas.
Recordava Frederico zanam, numa da.s sua..'!
e:toelente:! cartas, que nada nos aproxima mats
de Deus do que a memória duma santa mãe;
e, na verdade, a sua lembrança, sempre pre-
sente à, nossa imaginação, não consent.e que
nos escravisemos aos vícios. Depende da mu-
lher esclarecida o bem-eatar da familia, poill,
ra.cU lhe será governar a sua >ivenda. com os
cuidados, que evitam as d!córdi~ entre os sem
 94 ARCHIVO JUDICIARIO
componentes, para que não penetrem nela as
aspirações espúrias, tão prejudiciais ao rebus-
tecimento da solidariedade familiar.
Devotando-se, ,exclusivamente, aos misteres
domésticos, pois, - mulher do mundo difici.l-
mente se oonserva mulher do seu marido --
conforme o velha adágio luzitano, a mulher
exercerá, a brio, o matriarcado, e a sociedade
contará com uma pleiade de Cidadãos virtuosos.
em cujos corações arderão, de cotio, os mais
puros sentimentos, introduzidos neles pelos in-
confrontáveis zelos maternos. Não reside so-
mente a grandeza feminina na g'eração dos
filhos; e, se a maternidade a dignifica, é indu-
bitavel que a direção da sua casa lhe aumenta
os merecimentos, pois, aparelhando a próle
para uma vida honrada, ela torna-se a verda-
deira educadora do carater dos filhos - fnnção,
na qual ninguem a substitue com real pro-
veito.
No colégio, o menino adquire diversos co-
nhecimentos e desenvolve a sua inteligência;
porém. a ciência e o talento, bem que sejam
armas poderosas para as ásperas justas telú-
ricas, não serão, jamais, suficientes para forta-
lecer o cai-ater do homem, que é, incontesta-
velmente, obra materna. "Feliz do homem a
quem Deus deu uma santa mãe, exclamava
Lamartine, quando via o luxo do segundo im-
pério enfraquecer os costumes sociais da sua
extremecida Paris.
O consórcio não é, positivamente, uma
união de indivíduos de sexo diverso, que se des-
tine a of-erecer-lhes folguedos de qualquer casta
e cuja dissolução seja determinada, sempre q_ue
se não satisfaçam os apetites epicuristas; nao,
é uma sociedade em que o homem e a. mu-
lher, governados pelos princípios da moral cristã,
-conjugam as suas energias para se mostrarem
dignos de perten·cerem à raça humana, perpe-
tuando a espécie, orientando, cristãmente, os fi-
lhos e conduzindo-se de forma honesta, afim
·de que eles nunca sé escorem nos exemplos dos
progenitores para se justificarem das suas fal-
tas. Não se iguala aos clubes recveativos, que
cerram as suas portas, quando não podem con-
tinuar a obsequiar os associa,dos com saraus e
concertos.
II - Não podem desinteressar-se os pais
-extremosos do casamento dos filhOS, uma vez
que decorrem de tão relevante ato, do qual
dependerá a nossa tranqu1Udade espiritual, com-
promissos de inconfutavel importância; . por
conseguinte, compete-lhes indagar, com dlscre-
ção adequada, das condições morais, biológicas
e sociais dos que pl'etenderem entrar na sua
·família. afim de que, ulteriormente, se não
constatem fatos dolorosos. Não é permitido ao
pai carinhoso aceitar com genro, ou como nóra,
ao ente, que se não há recomendado pel~ sua
conduta ilibada, desde que, para a realizaçao da
-vida conjugal, dentro dos canones da moral
-cristã. se não podem desprezar os critérios mo-
·raiS, nos quais repousa o sossego da vida ma-
timonial. Uma boa escolha do ser com quem
se viverá até que a morte arrebate um deles,
- porquanto sou partidário intransigente da
indissolubilidade do vínculo consorciai, - não
pode ser empreendida senão com a maior cir-
cunspecçáo. que nem sempre apanagia a .lu·
ventude; e a identidade de pensamentos con-
<:ernentes aos altos objetivos conjugais tem de
ser procurada e conservada, para que se não
extinga, a passos largos, a pureza do corpo e
da alma, que é uma das bases seguras da feli-
cidade dos cônjuges.
(SUPLEMENTO) 5-3-43
Ora, os progenitores, porque almejam, uni-
camente, um futuro radioso para os filhos, não
poderão permanecer insensíveis às nupcias dele!i;
e, conquanto vencidos pelas contingências, ge-
radas pela irreflexão dos nubentes, os quais,
em certos momentos, se tornam surdos às exor-
tações das pessoas, em cuja lealdade deveriam
acreditar, inteiramente, não se eximirão aos de-
veres impostos pela franqueza, bem que dima-
nem dela frutos amargos. E, quem se não ca-
pacitou da nobreza da vida marital, porque só
a. desejou como uma fonte inesgotavel de van-
tagem econômicas, ou de folguedos materiais,
não compreenderá, em tempo algum, o espírito
de sacrifício, que é uma das manifestações po-
sitivas dos carácteres superiores; e, então, as
dissensões constantes, que enfraquecem a har-
monia conjugal, destruirão, de vez, os laços ma-
trimoniais, atirando os esporos nas garras da
sensualidade. E, embora não exista, ainda, entre
nós, uma escola, na qual os candidatos aos des-
posório adquiram úteis ensinamentos, os pais
esclarecidos hão de guiar os filhos em tão árdua
lnterpresa, para que não experimentem eles
acerbas desilusões, ao cabo de poucos anos de
convivência. Deixam-se impressionar muitos jo-
vens pela beleza física, convencidos da sua per-
petuidade; entretanto, apraz-me recordar que
os encantos morais, porque tem a duração, con-
tra a qual é a inócua a ação dos tempos, tem
de ser catados com o labor Igual ao dos ga-
rlmpeirOI!, tanto que se dispõem a procurar ouro
na.s areias.
"ll: um llvro de uma só página a mulher
b~a: examina-se com um só olhar. A que ê
b la e boa, co;ntém tantas folhas, que a vida
i teira não basta para folheá-las, nem o cdra•
ção para sentir as emoções que produz. Da for-
mosa o homem pode enfastiar-se; da esposa for-
mosa e boa jamais sente fastio Nihil, o Cyrene,
suavius u:xore bona". ·
"Enganosa é a graça e vã a formosura, a
mulher temente a Deus, essa é que merece lou-
vor (ProvérbiOI!, XXXI, 30); não olhes só para
a formosura, e não desekes para esposa uma
joven só pela sua beleza (Eclesiastes, XXV, 28),
pois, como advertia o inclito arcebispo Dom
Antonio de Macedo Costa - a mais notavel fi-
gura do clero do seu tempo, no juizo de Joa-
quim Nabuco, - o mais notavel dos prelados
brasileiros, como o considerou Ruy Barbosa em
sessão do parlamento - beleza é Hôr que desa·
brocha pela manhã e à tarde já está mureha.
Nem abastança material, nem lindeza de corp.:l,
que fenecem com o correr dos anos, ou com
as vicissitudes terrestres, para as quais ainda
não foram Inventadas providências eficazes, de-
vem ser os alicerces com que se edificarão os
domic1Uos, nos quais serão praticados os man-
damentos de Deus, para que sejam suportadas
as contrariedades terrenas e gozadas as sadias
alegrias, que esplendem nos lares abençoados.
"Procuremos todos, uma só coisa, bradavn
São João Cr!sóstomo, o notavel bispo da cidade
de Constantinopla, que foi alcunhado "boca da
ouro" (347-407), a virtude, um bem natural,
afim de gozar da paz, de provar as delícias
duma canqórdia e afeição }terpétlUP.s". Vale
citar outro trecho do insigne orador sacro e
apreciado filósofo. . .. "Consideremos bem tudo·
Isto, e em vez de procurar a fortuna, procure•
mos a vit·tude, a honra, a modéstia. Mulhl)r
modesta, virtuosa e cheia de siso, ainda sem
fortuna, tirará melhor partido da pobreza do
que outras da riqueza : pelo contrário : mulher
educada com mimos. intemperante, enfadadlça,
achasse embora em casa milhares de tesouros.
logo os terá dissipado com a velocidade do
(80)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO
vento e arrojará o marido em inumeráveis ma-
les, alem da ruína. Não é, portanto, opulência
que devemos procurar, mas sim mulher que
saiba bem empregar os recursos da família...
O único motivo que vos deve levar ao matr!mô-
nio, é a resolução de fugir ao pecado, de esca-
par a toda deshonestidade; todo o casamento
deve tender a este fim, ajudar-nos a ser puros.
Ora, assim será, se esposardes mulheres papa-
zes de inspirar-vos muita piedade, muito re-
cato, multa sabedoria Com efeito, a beleza do
corpo, quando não tem a virtude por campa-
nheira, pode reter um marido, vinte ou trinta
dias; mas, depois perde o seu império, deixa ver
os vícios que a principio ocultava, e, desde
então, desvanece-se todo o encanto. Pelo con-
trário, aquelas em que reluz a beleza dalma,
nada tem que temer da fugida do tempo, qU"l
lhes ministra cada dia novas ocasiões de des-
cobrir suas belas qualidades, e o amor de seus
esposos torna-se mais ardente e mais fortes os
liames que os unem (apud D. Antonio de Ma-
cedo Costa - o' Livro da Família, págs. 35
usque 36 - 1930).
Não é, realmente, a simples união dos cor-
pos que empresta ao casamento a sua elevada
dignldade, a qual deriva da completa comu-
nhão de crenças e de ideais, da absoluta !denti-
dade de orientação nos negocias familiares, da
integral solidariedade dos esposos nos momen-
tos angustiosos e nos instantes agradáveis, por-
que estabelece entre eles a solldez dos vínculos
da mau perfeita a!elçl\o.
Tambem o aspecto biológico merece análise
demorada, uma vez que as bodas impõem uma
mésse de obrigações, à cuja obediência se não
devem furtar os que as contraíram, para que
não sejam comprometidas as condições orgâni-
cas dos filhos, pois, na linguagem evangélica
- toda a árvore boa produz bons frutos, e toda
a árvore má produz maus fnLtos (Ma teus, 7, 17 ).
É claro que se não deve aprovar 0 {:asa-
t d d f i rança"; entretanto, não posso afirmar se aquele
mente de indivíduos por a ores e en erm da-
des, das quais promanem terríveis consequên-
elas para a prole, v~ificada..<; por estatísticas,
realizadas com a mâx1ma segurança, desde que
se não deve permitir a prática conciente de
uma perversidade, qual seja a de gerar seres
Incapazes para os combates da vida terrestre
Nada lucra a sociedade com as uniões de seres
estragados por doenças perigosas; servem, ao
contrário, para lhe onerar os orçamentos com
o custeio de manicômios. de hospitais, de penf-
tenciárias, porque a descendência de seme-
lhantes conúbios é constituída por pessoas abso-
lutamente Imprestáveis - venuti aZ mondo so
per far letame - confore o conceito do !mor-
tal florentino. "Para avaliar a responsabilidade
que há. em se casar com um doente, basta refe-
rir duas estatísticas. Um moço era filho de
uma senhora fraca de idéias. Apesar de her-
dado o idiotismo materno, casou-se com uma
moça sadia. Transmitiu. porem, o seu idioti~-
mo, e, entre 480 descendentes, 193 foram idio-
tas, 8 tornaram:.,~;~t rufiões, 29 alcoolatras, 33
moralmente desnatürados e 3 assassinos. Ape-
nas 46 foram normais. Entra 701'1 descendentes
de Ada Jukes houve 64 loucos, 174 m\ch,elas, 196
filhos naturais, 77 delinquentes com 12 assa~-
sinos e 142 tiveram que ser sustentados pela
municipalidade" (Padre Pascoal Lacroix, Solu-
ção do Problema Sexual, pág. 263, edição de
1935).
Platão, por que não ignorava os ruinosos
efeitos do álcool, não admitia que o usassem os
recem-casados, afim de que não fosse prejudl-
cada a prole; e 0 filósofo D!ogenes, depois de
haver amesquinhado um atoleimado, arrepen-
deu-se cia sua e.titude com 116 seguintes pala-
(81)
(SUPLEMENTO) 95
vras: "gerou-o o ,pai em .estado de completa
embriaguês". E' razoavel entregar-se uma don-
zela a um mancebo, carregado de mazelas, que
conseguiu ocultar, e que lhe estmgará a saude
física com sucessivos abortos e até operações
mutiladoras ?
E aquele que, conhecendo a sua miSéria ar-
gânica, constitue uma fam.ília, nâo pratica um
crime horrendo ? ·
Evidentemente, porque, alem de danificar a.
existência daquela com que se allançou, sujei-
tando~a, .doravante, ao jugo de dolorosos pade-
cimentos físicos e morais - a ausência da saude
envolve oo indivíduos em profunda melancoHa-
dará à nação rebentos de indisfarçavel !nutil1-
dade.
"Hoje, melhor que ao tempo de Platão -
escrevia o Hustrado Juliano Moreira a semiótica
médica está a indicar quão eficaz sérá a organ1-
zaç~o. de co~ultórios pre-nupciais, através do
terntorio nacwnal". Referindo-se ao exame-
pre-nupcial, o eminente ;professor Tanner de
Abreu traduziu o seu pensamento nas seguintes
palavras: "A medida em si, não há dúvida, ta-
c!lmente reune as simpatias e os sufrágios da-
que1es que se preocupem com os problemas so-
c!ais e tem diante dos olhos o quadro terrível
de consequências funestas que decorrem do ma-
trimônio realizado sem a precaução salvadora
que garanta, tanto quanto possível, as condi-
ções de higidez de ambos os nubentos" (Estudos
de Higiene·, ;pg. 206, edição de 1929) . Não se
desconhece que o art. 20 do decreto n. 181, de
24 de Janeiro de 1890, que Instituiu no Brasu
o casamento civil, assegurava "aos pais, tutores
ou curadores, dos menores ou interditos o di-
relto de exigir do noivo ou da noiva de seu filho,
pupilo ou caratelado, antes de consentir no ca-
sarnento, certidão de vacina e exame médico
atestando que· não tem lesão, que ponha errí
perigo próximo a sua vida, nem sofre moléstia
incuravel, ou transmissível por contágio ou he-
dispositivo conseguiu obediência, porque.nto
nunca vi, nos muitos processos de habilltação
de casamento, em. que funcionei, quando desem-
penhei, nesta cidade, o cargo de adjunto de
promotor públlco, por designação do eminente
desembargador Luiz Guedes de More.es sarmento,
semelhante peça processual. Não serã tambem
uma vio[ência moral, indaga 0 prMJ.teado Souza
Lima, que, jamais, será olvidado pelos e.studio-
sos, o sacrifício de. Ingenuidade, da inocência ou
inexperiência de filhas de famil!as, que se ex-
põem a receber, como dote nupcial, a ·contaml-
nação de moléstias !ncuraveis, e cuja transmis-
Blbllida:de à prole não é somente conjecturai, pc-
recrn quase certa ? (Medicina Legal, s.a edição.
pâg. 218).
E, bem que não seja médico, tenho regia-
tado, todavia, na minha vida forense, observa-
ções de casos lamentaveis, em matéria de here-
ditariedade mórbida, que terie.m sido evitados,
se os progenitores não houvessem agido, com
lastimavel precipitação, quando suas filhas se
mostraram desejosas de unir sua vida à de ou-
trem. Assás louvavel, por conseguinte, é a pre-
ocupação dos pais de.svele.dos em subtrair as fi-
lhas, criadas na pureza de costumes e na obser-
vância dos preceitos higiênicos, aos afetos inte-
resse!ros de rapazes de aparência saudavel, me.s
que se recusaram a apresentar-lhes a credencial
da saude. ·
Sei que o casamento, pelas suas importantes
fln_alldades, ~ não iguala. aos cruzamentos de
a:umais, de..'itmados a ennquecer ~eus proprie-
tar~os, porem, merecem ser cens;.nactos os que
J ace1tam os encargos nupcial;;. nao obstante se
enco!ltrarem. el!l condições ~1s!oas, q~e revelam
contmua assiStênCia esculapma. Se nao endossa
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----------------------------~-----=~~-----------
os exageros !llglênlcos, sobre que repousava a
legislação de Llcurgo, a qual transformou Es-
parte numa vasta ca.serna., conforme n critica de
Etllgene Pelletan, não me soou, contudo, a dis-
plicência daqueles que não meditam acerca dOS
resultados :runestos de certas alianças, cuja prol-
blção deveria ser um dogma de direito de fa-
milia das nações adiantadas, as quais nada lu-
cram com o Incremento dos grupos dos dege-
nerados.
Tais zelos entram na categoria dos deveres
indecl!naveis dos progenitores, que poderão obs-
tar umH. descendência de depravados e de tm-
beclllzados com o auxílio da ciência.
Diz o Genesis que Deus deu a Adão mulher
·semelhante a si: Adjutorium simili sibi, seme-
lhante não só na natureza, sinão tam.bem na
condição, para que saibam os que querem ca-
sar-se que só devem escolher pessoa que lhes
seja Igual; sendo a disparidade de idades, con-
dições e fortuna mane,ncial fecundo de desor-
dens e desavenças nas famílias". (O Livro da
Família. Dom Antonio Macedo Costa, pg. 27,
edição de 1930) .
Não pode o homem afastar-se da vida so-
cial; e, portanto, o estado familiar é o mais
conciliavel com as necessidades peculla.res à sua
natureza. E' indispensavel, por conseguinte,
para a conservação da harmonia conjugal, que
os nubentes pertençam o,o mesmo seio social,
pols, sâo, exatamente, certas diferenças de edu-
cação, de instrução, de crenças religiosas, de
posição social das suas famílias, de condição eco-
nômica dat; mesmas, temperamento, que produ-
zem violentos choques domésticos, transforman-
do o casamento numa oficina de dores, segundo
a expressão de São Basilio.
E' a desigualdade das rdades dos l!loivos ou-
tro fator de frequentes dissensões, desde que o
mais idoso vive atormentado pelo ciume, que
leva ao desespero a sua vitime,, toldando-lhe as
faculdade!! do racioc1nlo e amarrando-a às cor-
rentes da im;prudência, considerada por um fi-
lósofo o inicio da adversidade. Ora, os esporos
podem presumir-se de desa.,crradaveis di.ssenti-
mentos, que enegrecen1 a existência, desde que
sejam bussolad0:5 pel!l. simetria de ldêlas, aspi-
rações e atitudes, a qual não medra slnão em
-corações identificados pela homogeneidade de
certos elementos. Na constituição de um lar,
que é, realmente, um passo de indiscutlvel im-
portância para a vida do homem e da mulher,
hão de ser estudadas, meticuloaar.rnJente as qua-
lidades dos seus alicerces, afim de que sejam
evitados os desmoronamentos, aos quais se equi-
param as ações de desquite e de anulação de
casamento; e uma bôa escolha, Isto é, um.a unlãD
presidida por uma possível afinidade de predi-
cados morais e sociais entre os que querem
consorciar-se, assegurar-lhes-á uma relativa fe-
llcidade, neate vale de lágrimas. Não coexistin-
do, por consequêncla, tal similaridade entre oS
cônjuges, multiplicam-se os aborrecimentos en-
tre o marido e a mulher, nutrLdos, ordinaria-
mente, pelas vaidades do que se considerar su-
perior, e uma ~>epamção de corpos e de haveres
é o remate daquelas lutas. São os chamados
lares-sorvetes, que mereceu de .Maria Amalia Vaz
de Carvalho a seguinte descrição: "Ele tinha
uma fortuna suficiente, ela aquilo que a nossa
burguezia define uma bontta educação. Eram
moços am.bos, e tendo-se encontrado quatro ou
cinco vezes - no pe,sseio, em um baile, no tea-
tro e na missa - estavam intelram.ente per-
suadidos de que se conhecia.rn a fundo e se
adoravam, para a vida e para a morte ! . . . Com
toda e, pompa de um casamento de primeira
classe teve lugar a cerimônia nupcial que unta
para o resto da vida dois patetas. O primeiro
caoitulo desta união podia. intitular-se: Das sur-
(SUPLEl\ffiNTO) 5-3-!3
presas mút11as. Nüo havia em nenhum deles um
hábito único, um único gosto, uma única' rela-
ção, uma única mania que aos dois fosse co-
mum I Não falo de opiniões; nenhuma tinha
opinião. Não falo de idéias; nenhum tinha
idéias ... Hoje a casa dos dois é o,penas um lu-
gar por onde se pasa; deixou de ser o centro
onde se habuta". Há, outrossim, outras castas
de ]ares, onde a mulher deixou de ser "a videira
fechada dentro dos muros da casa", para se
ancilar às exigências do mundanismo; e, então,
desmantelam-se as casas pela ausência de cul-
.dados das que deveriam governâ-las, para ofe-
recer à nação servidores educados ao influxo do
calor materno, que são. a lafé, ~ que cum-
prem, à nsca os deveres cívicos e rellgiosos.
Aludiu certo poligre.fo lusitano ao lar-mu-
seu - para ser vú;to e nunca para ser vivido.
Definiu-o períodos, que não podem ser consi-
derados frutos diletos do exagero.
"Os estilos admiraveis dos lares museus, das
casas novo-rico, te.m um nome genérico, que a
todos se aplica: são os estilos-ausência. E entre
tantos bibelots preciosos de Sévres e de se.xe,
que refulgem nos mostruários vive o micróbio da
neurastenia; entre tantos bens existe um mal:
é o mal da desesperança que foi estigmatizado,
neste mesmo lugar pela senhora Condessa do
Vinho e Almedina, ilustre figura de mulher
criStã que eu neste instante com saudade evoco.
E' claro que no Lar-museu não há crianças: po-
diam estragar o mobiliário e com certeza estra-
gava:;n o epicurismo 'da vida. se existe um filho,
um unico filho - entregaram-no a mãos merce~
nârias, encontra-se eternwm.ente ausente ... No
lar-museu há fogões, há tapetes e há peliças,
mas tremenws de frio".
Necessârio é que o'> olhos infantis contem-
plem, nas casas em que nascero,m e vivem, cenas
da mais requintada austeridade de hábitos, para
que se acostumem a compreender a beleza das
V'irtudes domésticas, pois, palpitando em seus
cantos a nobreza dos sentimentos femjnlnos,
tornaan-se alegres e sensatos as crianças, tgua~
lando-se àquela personagem de Maeterlinck, para
a qual cada dia era um domingo de festa em
cada case., quando a gente tem olhos de ver,
alma para sentir e coração capaz de agradecer",
E o~ pa~ experientes, porque não conhecem re-
morsos para melhorar as condições morais e
materie,ls dos que geraram, hão de esforçar-se
para que eles edifiquem um lar, onde se não
introduzam, ~amais, os rpr!ncipios dO lb<Jlorento
liberalismo, preconizado pelos partidários do co-
muniemo ateu; e, .então, procurarão intervir com
a autoridade peculiar às funções de orientador
legal e de defensor naturo,l da prole na forma-
ção das famílias, que lhe perpetuarão o nome,
não por vaidades d0Cil1tlas, mM inspi.reld.as em
santos afetos, os quais justlflcam, plenamente,
semelhante intromissão.
E, acostumadas a obedecer aos conselhos
paternos, desde que são ele!! fortalecidos pelOS
salutares exemplos, oferecidos aos seus olhOS
curiosos pelas sentinelas dos penat-es - os pa.ls
vigilantes - os filhos não se mostrarão indi!e-
rentes, em momentos graves, como são aqueles
em que terá de assumir uma decisão definitiva
concernente ao seu futuro, às (pOnderações 1m-
postas pela lealdade e pela experiência e que 56
propõem a garantir-lhes uma certa tranquilidade
terrena.
n.r- Sempre l!le considerou o consentimento.
dos pais formalidades essencial pant lt validade
do casamento dos filhos menores. um11 vez que,
pelos seus SUiiJCriores efeitos jurldlcos e BOCl~>IB.
tem de ser eoncluldo dentro das nom1as legaJ.S,
que hão de ser combinadas com a.s regras da
prudêncta, uid.a por Boneca fatos sufictl<mtes prus
(82)
 5-3-43 ARCHIVO JOOICIARIO (SUPLEMENTO) 97

uma vida feliz ( . . . et purdentta. ad, bea,tam vi- criteriosamente, não fosse inquinado de nu1t-
tam satis est) . dade o casamento. ·
No direito romano , - "parte importantfs- No capítulo concernente ao pátrlo-poaet,
s!ma da história, ou de uma fase notavel do Carlos de Carvalho, o preclaro jurisconsulto pá-
movimento do p.ensamento humano" (Carlos de trio, redigiu da seguinte maneira o artigo 1567,
Carvalho), a permissão do pai, ou do tutor, para da sua excelente "nova consolidacão das 1e111
a Ieg!tlmldade dM núpcla.s do menor nubente, civis": "compete na constância dÓ casament~
era reclamada, naturalmente como uma conse- a -ambos os pais prestar consentimento aos 11-
quência genuina da organização da famílla. lhos menores de 21 anos para se casar, preva-
"Nuptiae consistere non possunt, ntsf. consen- lecendo, porem, no caso de divergência, a reso-
tiunt omenes: ià est, qui eo eunt quorumque lução do marido" (Decreto 181, cit. Arts. 1~.
tn potestate sunt (dig. 1·,12 tit. 2, rif. 2, de vit 20 e 21) ".
nupt.). Para abrandar o rigorismo em que se O Código Civil Brasileiro, que começou 11.
arrimavam alguns pater-tamílias, a lei Julia àe vigorar em 1.0 de Janeiro de 1917, firmou os
aàulterius estabeleceu o suprimento Judicial, seguintes princfpios :
sempre que se não estribasse em motivos justo!! f$'t. 180. A habllitlU)ão I(9.ra ,casamento
a recusa paterna. faz-se perante o oficial do registro civil, apre-
Consagraram as Institutas de Justinlano o sentando-se os seguintes documentos :
principio idêntico no tocante à anuência para
a realização do enlace matrimonial dos filhos
menores, como se evidencia do texto abaixo ci- I
tado: Justas autem nuptias inter se cives ro-
mani contrabunt, qui secundum pracepta le- n
gum coeunt :masculi quidem puberes, feminae
cmtem v!to-potentes, sive patres-familiae sint, III autorização das pessoas sob cuja de-
s!ve filü famtlias: dum tamen, si filü famllias pendência legal estiverem, ou ato judicial que
sint, consensum habeant parentum quorum in a supra, (arts. 183 n. XI, 188 e 196) .
potertate sunt. Nam hoc neri debere et civil!s et
naturalis ratio suadet: in tantum, ut jussum Art. 183. Não podem c a.> ar (Arts. 207
parentis praededere de beat (t!t. X, de nu- e 209) :
pt!us) ".
No Direito Brasileiro, em que se fez sentir I
a influência das leis romanas e canônicas, o
assentimento das pessoas, sob cuja dependência
se achava.m. os noivos, foi considerado impres-
cindivel para a eficiência do consórcio; e outra XI - Os sujeitos ao pátrio-poder, tutela oo
não é a lição colhida no Assento de 9 de Abril curatela, enquanto não obtiverem ou lhes for
de 1772, § 2.o n. 5, da lei de 6 de Outubro de suprido o consentimento do pai, tÚtor ou cura-
1784. O mencionado Assento de 1772 foi reva- dor (Art. 212).
lidado pelo AI vará de 29 de Agosto de 1776; e, Art. 18õ. Para o casamento dos menore."'
no parecer do eminente jurisconsulto Lafayette de 21 anos, wndo filhos legítimos, é mistér o
Rodrigues Pereira. a sua doutrina preferia às consentimento de ambos os pais.
Art. 186. Discordando eles entre si, pre-
disposições das leis de 19 de Junho e de 29 de
Novembro de 1775. Para fortalecer o pátrio pu- valecerá a vontade paterna, ou sendo separado o
der, o supra-dtado Assento de 9 de Abril de casal por desquite ou anulação de casamento
.1772, § 2 n. 5 e a pre-citada lei de 6 de Outu·
a vonta<ie dos cônjuges com quem esttverem
OS filhO.'!!.
bro de 1784, § 6, determinavam que o menor. Parágrafo único. Sendo, porem, ilegít!m08
que estivesse, sob o poder paternal, e, sem ~ os pais, bastará o consentimento do que hou-
sua manifestação contraísse matrimônio, não ver reconhecido o menor, ou, se este não for
só incorria na pena de desherdação, como tam- reconhecido, o consentimento materno.
bem perdia o direito de solicitar do pai au- Art. 187. Até a celebração do matrimônio
mentos. Os menores, que eram órfãos de pai, se podem os pais, tutores e curadores retratar o
se casavam, sem a aprovação do tutor e do jull"., seu consentimento.
Só poderiam gerir os bens, quando completas-
sem vinte anos (Or. liv. I, tit. 88, § 9). E u Art. 188. A denegação do consentimento,
próprio Lobão, escorado no ASSento de 9 de quando injusta, pode ser suprida pelo juiz, com
Abril de 1772 e no Alvará de 29 de Agosto de recurso para a instância superior.
1776, entendia que o titulo natural, para nllo Art. 196. O instntmento da ·autorização
sofrer aquelas penas, carecia do consenso dos para casar transcrever-se-á integralmente na es-
Pais, para o seu casamento ser reputado vã- critura ante-nupcial.
lido.
E, analisando a nOBSa evolução jurld!ca, ClU- Tais provodências são <Wterminadas pela.
rante o império brasileiro, em a.">Sunto matri- proteção que se deve outorgar aos menores, que,
monial, lembrava o douto La.fayette Rodrigues por se não acharem com a experiência sufi-
Pereira, que três eram as espécies de casa- ciente para assumirem compromissos de lnocul-
mento: tavel monta, como são os oriundos do casa-
mento, carecem dos conselhos daqueles que de-
a) o casamento católico, celebrado cOit· vem cogitar da sua boa fortuna; e somente
forme o Concflio Trtdentino e a Constitulçle os pais conhecem o que é convinhavel aos fi-
do Arcebispado ãa Bafa; lhos, mormente em assunto matrimonial, sendo
b) o casamento mixto, · entre catOlleo «> "os casamentos, na opinião de Portalis - um
pessoa que professa religião dissidente, contrai- dos conspícuos colaboradores do Código de
do segundo formalidade de direito canônico;
c) l
Napoleão e da Concordata com o lndeslembra-
finalmente, o casamento entre pes.so&!'l vel Papa Pio VII - de todas as ações huma-
pertencentes à seitas dissidentes, celebrado em nas as de que depende a felicidade ou infell-
harmonia com as religiões respectivas (Direito 1 cidade da vida inteira dos cônjuges e< que
de Família, pág. 17); porem, sendo os nut>en-1 exerceu uma grande influência na sorte das fa-
tes de menor idade, ficavam subordinados à 11·· mU!as, nos costumes em geral e na ordem
cença expressa dos seus responsáveis, para que, ( pública".
(83
 98 ARCHIVO JUDICIAIUO
Há os- que repelem a necessária interven-
ção dos pais e tutores no casamento dos filhos,
ou pupilos, invocando razões f;l.lndadas na st:-
xualidade dos instintos, como se o consórcio
tivesse por objetivo único a atração sexual; eõ-
quecem-se os que argumentam de maneira tão
colusiva à dignidade individual que é a justa
lJreocupação de preparar um futuro ameno para
os filhos que induz os progemtores sensato~
a informar-se acerca dos atributos dos que ten-
cionam ligar-se à sua família. Lembrava Taul-
lier : ''a necessidade da autorização dos pais,
ou ascendentes, para o casamento de seus filho,.
e netos, que não atingiram a maior idade _de
25 ou 21 anos, é baseada no amor e na razao,
sobretudo na autoridade dessa magistratura do-
méstica, que a lei outorga aos pais e mães o
que se extende aos avós".
O Código Civil, consignando a proibição,
cingiu-se ao Direito antigo e à_ nossa tradição
jurídica, não obstante não se tratar de um
impedime11to na técnica legal" ,..,.. es;;a é a lição
dada pelo Conselheiro Cândido de Oliveira, ati-
nente ao beneplácito expresso para o casamento
dos filhos menores (Manual do Código Civil
Brasileiro vol. V, pág. 87 - edição de 1916).
".As pessoas, que ainda não adquiriram a
:plenitude do sagão e da capacidade jurídica,
e aqueles que, apesar da idade, não podem
prescindir do auxilio de outrem, para se diri-
girem na vida, os menores e ·os interditos, não_
se podem casar, sem que lh'as autorizem aque-
las, sob cuja dependência legal estiverel)l. Aliás,
essa autorização não é especial para o casa-
mento. Os outros atos jurídicos, em geral, a
exigem para a sua validade. . . Cumpre que
um ato de tamanha gravidade se não realize.
sem a aquiescência das pessoas_ incumbidas- de
velar pelo bem-estar dos incapazes". (Código
Civil Comentado -- Clovis Bevilaqua, pág. 24,
edição de 1933).
Tal interferência é, por conseguinte, um ges-
to de completa defesa moral e física dos me-
nores, que carecem de ser amparados contra a
impetuosidade de inclinações, bem como con-
tra as afeições, que escondem desígnios subal-
ternos.
. Se a lei reconhece nos pais, tutores e cura-
dorP.s a faculdade de concordar com -o casa-
mento dos filhos-menores, tuteladas e curate-
)ados não poderia deixar, dentro das regras da
Lógica de se investir, tambem, no direito de
retirar tal permissão, sempre que verificassem
condições incapazes de os tornar felizes. Não es-
tatue o nosso Código Civil as causas em que
deverão apoiar-se as pessoas autorizadas por
ele e revogar a aprovação dada àqueles quo.
para se matrimoniarem, necessitam da indispen-
·savel outorga dos que os governam; e, real ..
mente, tal omissão poderá ocasionar acerbas
dlsidencias entre os responsáveis pelo menor e
os juizes se estes não agirem com a prudência
adequaaa.
Corrêa Telles enumerava as seguintes cail•
sas : 1."', todas aquelas que fazem com bom
(SUPLEMENTO) 5-3-43
fundamento recciar um matrimônio desgraça-
do, como se os futuros noivos não teem modo
de vida, nem meio de se alimentar; 2."', se algum
deles foi condenado por pena infamante, ou
deshonrosa '!la opinião pública; 3."', se é dado
à libertinagem à bebedice, e outros vicio~ tor-
pes; 4.". se sofre de moléstia contagiosa ou
tncuravel; 5.a, se Injuriou gravemente os pai"l
dissentrentes. (Digerto Português, art. 352). "l!:
nossa opinião, doutrinava Oscar Macedo Soares,
que não estando definidos por lei os motivos
para a denegação do consentimento, deve o
juiz seguir os conselhos de Coelho da Rocha e
proceder como procederia criterioso e bom pai
de família, tratando com Interesse desse negó-
cio, como se fosse para os próprios filhos. E nes-
tes termos ao juiz é permitido o arbítrio que
deve ter para em sã conciênc!a casos tais re-
solver". (Casamento Civil, pág. 40, 2.o edi•
ção - 1895).
Tem de ser fundamentada a derrogação do
assentimento para o enlace matrimonial dos
que a solicitaram, afim de que o pátrio-poder
Ge não tranSforme num guante de opressões;
e mesmo para aqueles que pleiteam o respeito
à família, para que ela se não dissolva aos gol-
pes do materialismo, é necessário que sejam
apontados os motivos, em que se arrimam 09
responsáveis pelo bem-estar dos que se acham,
sob seus cuidados, para lhes retirar a anuên-
cia do matrimônio, pois, nenhum magistrado,
conscio das suas responsabilidades, deixaria de
atender às ponderaçõe engendradas pelos cari-
nhos, e trazidas ao conhecimento da justiça,
para a sua perfeita orientação em questl!.o t!!.o
relevante.
Não ê para amesquinhar os filhos, que po-
derão ser iludidos pela solência, lnas, mera-
mente, para os livrar de casamentos funestos.
que o legislador deu aos pais tal providência.
Afirmava Troplong que : "l'homme n'est pas
né pour être seul; la solitude pése sur son
camr qui a besoin d'aimer et _d'être aimé. Pour
sortir de cet lsolement, 11 n'est pas de compagne
plus honnête, plus consolante et plus !avori-
sêe des bênêdlctlons divlnes que le mar!age";
conseguintemente, o poder público ha de cui-
dar com particular solicitude, do casamento,
que, sendo a base da tranquilldade social, de-
verá Eflr rodeado das mais sólidas garantias
para a sua. estabilidade. E, diante dos motivos
apresentados pelos pais, que, apoiados nos tex-
tos legais, foram eompelidos a revogar a apro•
vação dada para o casamento dos filhos m'.l-
nores, o juiz não doverá assumir atitudes, s~­
nãb depois de uma serena análise do feito,
para que a família não seja destruida por arbi-
trárias Intervenções.
Outra não pode ser a conclusão deste pa·
recer senão uma resposta afirmativa à tese pro·
posta, desde que o enfraquecimento do pátrio-
poder constitue uma nociva inovação.
(S4l
Algumas sugestões para a proteção
da infancia abandonada
PELO
Dr. FRANCISCO PEREIRA DE BULHõES CARVALHO
1. - No momento em que o Ck>verno pro-
cura lançar as bases e extender o alcance dum
complexo trabalho de assistência social, a favor
de todos os necessitados e da população em ge-
ral, em face às consequências eventuais do es-
tado de guerra, parece oportuno sugerir meios de
ação que, embora sob certos aspectos restritos
(como, por exemplo, o da proteção à infância
abandonada) permitam aliviar quanto possivel
a sobrecarga de esforço financeiro que pesa so-
bre os ombros do Poder Público, pela redução
ao mínimo do dispendio pecuniário a cargo do
Estado, sem prejuizo da obtençio dos mesmos
resultados visados pela sua obra protetora.
2. - Ocorre-nos por isso. relembrar algu-
mas das idéias que tivemos ocasião de expender
e procurar pôr em pratica ao tempo duma cam-
panha que mantivemos ~ela assistência a meno-
res, quando promotor publico em Queluz de Mi-
nas, hoje Conselheiro Lafayette, no Estado de
Minas Geraes. Acham-se tais idéias estampa-
das no jornal que então editei, de nome "A
Cruzada", (de 26 de Abril a 28 de Setembro de
1930), no "Jornal de Queluz" (desde 27 de Ju-
lho de 1929) e no "Jornal do Commercio'•, desta
Capital, em artigo publicado a 4 de Fevereiro
de 1931, sob o título de "Proteção à Infância
em Queluz, de Minas".
3. - Não se trata aqui evidentemente de
criticar nem de propôr modificações às numero-
sas e muitas vezes grandiosas instituições exis-
tentes entre nós em relação à proteção de me-
nores abandonados ou delinquentes.
Só temos motivo, ao contrário, de expressar
publicamente o nosso respeito e veneração por
toclas essas instituições, que honram a nossa
cultura, gênio criador e bondade do nosso povo:
- o Juizo de Menores, a Casa Maternal Mello
Mattos, a Inspetoria (hoje Divisão) de Higiene
Infantil, o Proventórlo D. Amelia, da Funda-
'ção Ataulpho de Paiva, a Obra do Ber-
ço·, o Proventório Santa Clara, a Pró-Ma-
tre, à. Missão da Cruz, e. Pequena Cruzada, o
Abrigo Tereza de Jesus, o Abrigo Christo Re-
dentor, o Instituto Profissional Getullo Vargas,
a ,Casa do Pequeno Jornaleiro. a Escola de Pesca
de Marambaia, a Cidade de Menores Abandonados
de São Paulo e a Cidade das Meninas, desta Ca-
pital, o Serviço de Obras Sociais (S. O. S.), e
tantas outras associações, abrigos, asilos, edu-
candários, fundacões, recolhimentos e orfanatos
dlt 'lXlais elevada -benemerência.
. . 4. - 'rodas essas instituições, hoje coorde-
na.das pelo Conselho Nacional de Serviço Social,
(8Wl
est.ão na memória constante e no coraçã.o de
todos.
Entretanto, sem desmerecer os seus presti-
mos, é forçoso reconhecer, mesmo em relação à.
elas, a seguinte circunstância: é que, dada a
Imensidade do número de criancas em abandono
a serem atendidas, as obras sociíüs existentes se-
rão sempre em pequeno número para abrangê-las
a todas.
A solução do problema, portanto, consistirá:
a) ou no aumento da quantidade dessas institui-
ções pela criação de outras semelhantes, o que
demandaria um tremendo esforco financeiro, ne-
cessário à aquisição de prédios; remuneração de
emprega.dos e gastos de materia.l correspondente
aos servtços internos a serem prestados; b) ou
procurar novas formas de proteção à infância,
constituídas de tal maneira que, sem prejuízo
do objetivo visado, permitam reduzir ao mínimo
o gasto monetário indispensavel.
Como seria possível esta segunda solução'/
5. - Quando, em 1929, fundamos, no inte-
rior de Minas, uma Sociedade de Patrocínio de
Menores, fomos obrigados a enfrentar um pro-
blema semelhante, porquanto não tinhamos sub-
venção oficial alguma e a renda social era insi-
gnificante.
Não poderia.mos, assim, pensar em construir
Orfanatos ou fundação análogas de elevado
custo. Teríamos de adotar meios de ação sim-
ples e eficientes.
I Dentre estes, alguns se impunham desde
logo, tais como: - ampla propaganda de edu-
cação popula.r, não só em jornais, como em pros-
pectos e carta?.es difundidos por toda a cida.de;
distribuição de "copo de leite" pelos alunos dos
Grupos Escolares; colocação em funcionamento
do Juizo de Menores, local para campanhas con-
tra. o abandono voluntário, mendicidade, jogo e
trabalho proibidos dos menores.
Feito isso, entretanto, ainda procuramos Ima-
ginar formas novas de ação, adequadas ao meio
social em que tlnhamos de a tua r.
Dentre essas formas, destacaremos particular-
mente duas, das quais uma chegou a ser por
nós aplicada na prática, com o mais brilhante
êxito, e a.. outra nos parece tambem destinada
a sucesso, embora o breve prazo de pouco mais
de um ano em que estivemos à frente da refe-
rida Sociedade de Patrocínio de Menores nio nos
tenha permitido tentar a sua execução.
 100 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 5-3-43

"PRATO DA CRL>\NÇA" quanto que sobre 4.445 menores internados em

diferentes escolas só 2. 993 se conduziam bem, o
6. - A primeira consiste no seguinte: - é que é todavia para admirar, porque correspon-
ainda hoje um fato de observação corrente, que, de a mais de 65%. Em Michigan, Massachussets,
em qualquer casa de família de medianos re- Minnesoete, Wisconsin e Rhode Island tambem,
cursos, a comida fornecida aos hospedes excede graças à colocação familiar, o crime e o pauper-
normalmente a que eles habitualmente conso- rismo teem diminuido bastante. E quanto ao
mem; de sorte que mesmo a irrupção de uma custo destas duas formas de educac,ão, a dife-
visita inesperada, no último momento, não cos- rença é espantosa, não falando do costume ame-
tuma provocar transtorno seria para as donas de ricano mais generalizado da colocação sem pa-
casa. gamento, quasi selPpre "with the adoption o!
Dai resulta, após cada refeição, a existência children, for their services, without other pay-
de sobras de comida nas quais as pessoas da fa- ment for them'.' .(obra citada, pág. 121, n. 74).
mília nem siquer tocaram. , O sistema Ideuil para preservação do menor
Tais sobras são por muitos jogadas integral- alilandonado, segundo João Chaves, é, portanto,
mente fóra, ao lixo, ou utilizadas na alimenta- como se vê, o da sua colocação em casas de fa-
ção de animais domesticas, sendo, por outros, mília, simplesmente "por seus serviços", exi-
parcialmente aproveitadas na refeição seguinte. gmdo-se, entretanto, para esse efeito (como
E' evidente, porém, que, no primeiro desses acrescenta o mesmo autor), não só a idoneida-
casos, haverá desperdiciO, dado que, mesmo de da famllla escolhida, como a lavratura dum
quanto à alimentação dos animais, só lhes de- termo ou contrato de colocação, contendo os
veria ser reservada a sobra que resta nos pratos principais direitos e obrigações da familia prefe-
já servidos, e não o alimento ainda intacto na rida, bem como a regulamentaç<i.o estrita do tra-
cozinha. E, quanto ao recozimento de tais so- balho a ser exigido do menor internado, e visitas
bras para nova refeição, entre outros incovenien- e inspeções rigorosas do Estado e sociedades de
tes terá o de destruir qua.si completamente o seu patrocinio, que deverão poder a qualquer tempo
valor nutritivo. revogar a colocaçãD, si não preencher as condi-
Lembramo-nos, por isso, de pedir às princi- ções requeridas (obra citada, págs. 128 e 129).
pais famílias da cidade que, em lugar de dar tão Em relação às escolas de preservação para
má aplicação às "sobras" de suas refeições, as menores não pervertidos, sustenta tambem o
guardassem num prato que seria fornecido a mesmo escritor que "estão condenadas as esco-
uma criança do Grupo Escolar, necessitada, de- las de grandes contingentes, impossiveis de edu-
vidamente munida de um "vale" passado pela So- car e vigiar, bem, mesmo por um pessoal nume-
ciedade de Patrocínio de Menores. roso e bem escolhido" (p. 136).
A idéia teve pronto acolhimento, na ocasião, "Daí a criação dos Groupep. Homes ou Got-
em Queluz de Minas, por parte de numerosas tages.-Homes-Sclwol's, que formam-se de famtlias
famílias, como consta da relação publicada na artl/tetats, constituidas de um pequeno número
"Cruzada", de 28 de Setembro de 1930. de raparigas ou rapazes, ordinariamente até a
Entre outros benefícios extraordinários que id~de de dezeseis anos, sob a direção de uma
devem resultar de semelhante iniciativa, aparen- mae ou pat, encarregado da divisão do trabalho
temente t<i.o singela, podem-se apontar, desde técnico no atelier ou no campo. E' tambem o
logo: a) será obtida melhor alimentação para uso mais frequente nas . instituições da Sulça,
as crianças pobres, sem maior despendio de di- o que tem feito aumentar consideravelmente o
nheiro por parte da população; b) indiretamen- número de tais escolas can tonais. Temos por
te cada família deverá ser levada a menor des- consequência a prática sancionada brilhante-
perdício de alimento, dada que o procurará re- mente as vantagens teóricas do sistema" (pág.
servar, na quantidade máxima, para a criança 136).
por ela acolhida; c) haverá uma aproximação Mas não é tudo. Observou-se que tala es-
pessoal entre cada uma dessas crianças em es- colas, mesmo assim constituldas, ainda apresen-
tado de semi-abandono e uma família bem or- tavam um grave defeito, cuja remoção as devia
ganizada e em regular situação econômica,.o que aln<:Ia mais aproximar do tipo idéia! de organi·
acabará por fazer surgirem laços de afetos entre zaçao familiar. Consistia esse defeito, "aliás co~
aquela criança necessitada e uma boa farnilia, mum a todos os internatos", na "separação de
que com o tentpo, há de querer lhe fornecer seus internados em uma classe distinta da popu-
mais do que um simples prato de comida: - tor- lação que a cerca".
nar-se-á _provavelmente sua protetora, quando Criou-se, então, o "Shefield system nascido
mesmo nao se resolva a adota-la. no lug>ar que lhe deu o nome e consistente na
distribuição dos menores, dentro dos bairros da
"FAMíLIA-ABRIGO'• população laboriosa, em Cottages Homes, sob as
vistas dos foster-parents e a alta direção e 1ns·
7. - Outro ponto que me atraiu fortemen- peção da Central Board o f auardians. Ai os in-
te a atenção desde que li a notavel obra de João ternos desses grupos confundem-se com o resto
Chaves, "Sciência Penitenciária" (ed. ·1912), foi da população: frequentam as escolas públicas
a minuciosa demonstraç<i.o, feita. por esse escri- externas e faz-se tudo para os não diferençar''
tor, da superioridade da "educ~o em familia" (pág. 138).
sobre as "instituições escolares' , tanto no caso Em conclu~ão, portanto: - a adoção do
da simples prevenção do menor não vicioso nem menor não pervertido em casa de farnil!a idônea,
pervertido, como no do próprio menor vicioso, por seus serviços, ou internação do referido menor
de natureza pervertida, portador de costumes em. núcleos famlliares disseminados pela cidade,
imorais. - eis o que João Chaves, de acordo com os me•
"Nenh~ outro rn,eio (diz ele, a propósito lhores dados da experiência, nos aconselha rara
da "educação em família'') conquistou ainda a solução do problema da infância materia ou
mais aplausos do que este. E' que em toda parte moralmente abandonada.
a estatística o coloca acima de quantas organi- Presupõe, entretanto, o recurso a tais meios,
zações criadas para o fm que ele visa: nenhum que o menor não seja psychicamente anormal,
é mais eficaz e menos custoso. Na America do nem pervertido, nem criminoso.
Norte, na Australia, na Inglaterra, na Suiça, na Para os primeiros, deverá haver escolas ade·
BelglCa,.r:a ~lema~ha os .resultados da educação quadas, dep<;>is de constatada. a sua anormal!·
em fam1lla sao mmto ma1s vantajosos do que os dade em asilos especiais de observação (pág.
dM eooolas. No Ducado de Baden, por exemplo,.1 105). para os demais é necessário o recurso a
sobre 4. 800 menores colocados em fam!lia, 4.190 [ escolas de reforma sob o contrôle direto do Es•
a.prMentavam uma conduta satisfatória, em- tado.
(88)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO
Mesmo, porém, nesta última hipótese, o sis-
tema mais adequado é ainda o dos "grupos es-
colares sob o sistema familiar", embora com re-
curso a meios especiais de classiticação e mora-
lização (pág. 138).
8. - De toda essa brilhante exposição de
João Chaves (que, embora date de 1912, ainda
apresenta hoje o mais completo interesse) resul-
ta a toda a evidência que a intervenção princi-
pal do Estado se deve concentrar na criação de
escolas para educação de anormais, viciosos e
criminosos. . entretanto, ser tidos como solução completa do
O campo da infância meramente abandona-
da é mais apropriado à Iniciativa da caridade
privada, que se deverá encarregar de promover
a c~eança necessitada .~a adequada educação
familiar, embora sob VIg!lancia dos poderes pú-
blicos.
Que vemos, entretanto, entre nós, ainda
atualmente?
De uma parte, ainda não temos estabeleci-
mentos para creanças anormais, a não ser quan•
do cegas ou surdas-mudas.
Quem nos diz ê o eminente Desembargador
Saboia Lima, quando Juiz de Menores desta Ca-
pital: - "No tocante à assitência aos menores
anormais (escreve ele) estamos atrazadisslmos.
Não temos estabelecimentos para menores de-
bels mentais, nem para nevropathas, psycopathas
e epilépticos. O assunto é dos mais importantes
de quantos aqui sucintamente se debatem. O
alcool, a sífilis, a herança de nevropaticos e epi-
lépticos, uma infinidade de fatores morbigenos
tornam grande número de menores anormais. O
Código determina que a autoridade submeterá
os menores anormais a tratamento apropriado,
mas na realidade nada possuímos no Rio de Ja-
neiro, a não ser os estabelecimentos especiais
destinados aos cegos e aos surdos-mudos. Nos
poucos dias que exerço o cargo, tenho presen-
ciado casos dolorosos de menores anormais, sem
poder solucionar'• (apud Maria Esolina Pinhel·
ro, Serviço Social, pág. 111) .
"A falta de estabelecimentos adequados en-
tre nós, como alega o eminente magistrado (co-
menta, a propósito do texto supra, D. Maria
Esolina Pinheiro, no seu excelente livro sobre
ServiÇo Social) , determina a vida em promis-
cuidade de todos os internados, anormais e nor-
mais . Os prejuízos dessas vidas em comum são
1ncalculaveis. (obra citada, pág. 111).
De outra parte, os Abrigos criados pela Es·
tado para os menores abandonados não preen-
cham em regra seu objetivo: "Apesar do esfor-
ço dos dignos magistrados que teem passado pelo
Juizo de Menores (escreve D. Maria Esolina Pi-
nheiro), os nossos estabelecimentos para as cri-
anças abandonadas não preenchem sua finalidade
educativa". "Em internatos de.saparelhados os
menores ficam, apenas, segregados. Todo segre-
gado é um recalcado, é um dissimulado, !gno-
rando suas próprias tendências, desconfiado de
seus próprios impulsos. Quem saberá o que eles
farão ao entrarem em contacto com a socieda-
de?'• "O que impressiona sobretudo, na situa-
ção dos abrigados pelo Estado é continuarem
quasl nas mesmas condições de abandono moral
em que viviam, tendo mais um teto apenas,
tanto que, ao salrem, se encontram desapare-
lhados de quaisquer elementos para um inicio de
Vida" (obra citada, págs. 102 ,e 104).
9. - E' verdade que, ultimamente, se vem
processando um movimento de reação para me-
lhorar esses Abrigos, com a creação da "Cidade
dos Menores Abandonados" de S. Paulo e da C!-
dade das Meninas, desta Capital.
"Consta (aquela) de pavilhão de resldên-
ela, Igreja, grupo escolar, escola profissional,
campo de esportes, e tudo quanto de carinho e
cuidado corações femininos podem dar a meno-
res sem teto e sem lar. o plano geral é para
educação de 2. 000 crianças alojadas em 40 pav1-
(87)
(SUPLEMENTO) 101
lhõe~:. A generosidade de várto.s bemfeltore.s já
permitiu a construção de 15 pa.vllhões, que e&tão
funcionando'• (obra citada, pág. 224).
Sob orientação analoga se vai erguendo
nesta Capital a Cidade das Meninas, cuja cons-
trução tornará Imorredouro o nome de sua emi-
nente patrocinadora, Exma. Sra. D. Darcy Var-
gas. que, P!Jr esta e !numeras outras obras so-
ciais, faz Jús à gratidão de todo o pais.
Estes esta.belecmentos, porém, de tipo fami-
liar, embora tecnicamente perfeitos, não podem,
problema da infância. abandonada, por motivo
de ordem material irremovivel: - não poderão
ser em número e em espaço suficiente para abri-
g~r tOdas as crianças necessitadas de tnterna-
çao.
Com efeito, a capacidade máxima calculada,
por exemplo, para a Cidade dos Menores Abando-
nados, de São Paulo, será como vimos, a de
2. 000 internados (Esolina Pinheiro, obra e local
cits.), ao passo que o número de menores care-
cedores de assistência no Distrito Federal, se-
gundo afirma o Desembargador Vicente Plragi-
be, alcança a 250.000 (id., pág. 107).
10. - Urge, portanto, procurarmos outros
meios de ação, além dos precedentemente expos-
tos, para a solução, ainda que meramente par-
cial e restrita a certos aspectos, do referido pro-
blema.
Para esse efeito, o ponto fundamental será
certamente procurar obter para a criança mate-
rial ou moralmente abandonada, na medida do
posslvel, o setuinte: - habitação, alimentos,
vestuário, educação Intelectual, profissional, re-
llglosa., moral, disciplinar e de habitas de tra-
balho, num ambiente familiar adequado.
Como, porém, seria isso possível?
Não poderemos, certamente, pretender que o
Estado seja obrigado a, com enorme sacnficio
financeiro, remodelar os Abrigos existentes e
criar novos sob a forma preconizada de "nú-
cleos isolados sob sistema familiar".
O mais natural, portanto, é que procuremos
promover a colocação dos menores simplesmen-
te em casas de famílias idoneas.
Nesse sentido é que João Chavoo nos acon-
selha, como solução ldéal, a "colocacão sem
pagamento" de menores, em oa.sas de ·família,
"por seus serviços".
A dificuldade, porém, está de um lado em
encontrar boas familias que aceitem menores em
tais condições, e, de outro, evitar que estes sejam
maltratados ou explorados e não sejam conveni-
entemente tratados e educados.
11. - A entrega do menor a qualquer pes-·
soa que pareça idonea, sem mais atento exame,
e sem compromisso de ulterior remuneração e de
vigilância, traz as consequênclas tão duramente
descritas por Franco Vaz: "Os nossos pretores
(escrevia ele), à falta de ·destino para esses des-
graçados (menores em abam:lono), entregam-n•os
com frequência e quando a sua intervenção é re-
clamada, a pessoa que, aparentando certa decen-
ela, são, grande número de vezes, de moralidade
duvidosa. A criança vai para um perigoso foco
em vez de ir para um santuário. Assiste a cenas
degradantes. E' o criado mais reles da casa. E'
o portador para as compras no armazem, na qui-
tanda, no açougue, no botequim, em todos esses
lugares frequentados por gente de toda espécie.
Nessas idas e vindas ele tem sempre meia hora
para cumprir o mandado e outra meia para a ca-
poeiragem, e para a vadiação. Quando chega à
casa apanha uma surra. E' toda a educação que
lhe fornecem: oanoada de fazer dó. Os desal-
mados e retrogrados não compreendem que já
está passado há multo o tempo em que o pau
e o pontapé, a palmatória e o cachaçio tinham
maior poder do que um simples olhar ou uma
I enérgica admoestaxãO, do que !}. privação da li-
berdade e a prlvaçao daquilo que a criança. mais
 102 ARCHIVO JUDICIARIO
deseja. A missão dessa espec1e de "educadores",
a quem os juizes entregam. os desgraçados que
reclamam a sua atenção, é desempenhada por
esse modo deshumano e claudicante. Nem si quer
mandam o pequeno ao colégio, raras vezes o en-
sinam a ler. Ha os que dizem não desejar cria-
dos literatos, nem precisar de doutores na co-
zinha. Por muito favor, e quasi sempre com
muito ma vontade, alguns recolhem mensalmen-
te à Caixa Econômica, em nome da pobre crian-
ça, cinco ou dez mil réis e dão-lhe algumas pe-
c;:as de vestuário, em geral feitas de roupas suas,
Jà postas fora do uso por imprestaveis. O Dr.
Viveiros de castro, um dos ornamentos da nossa
magistratura, tratando perfunctoriamente do
problema da infância abandonada, em um ràpi-
do capítulo da sua obra "A Nova Escola Penal",
toca de passagem nesse ponto e condena formal-
mente essas colocações em família, pelo processo
nosso, considerando-as uma exploraç§.o da parte
dos que querem criado de graça e por pequeno
preço" (Francisco Vaz, A infância abandonada,
página 133) .
Lembremos, ainda, as tremendas palavras
de Evaristo de Moraes, a propósito dessa entrega
apressada e descuidada de menores a farnilias
mal selecionadas: "Daria revelação dolorosas um
inquerito acerca do destino das meninas que a
Justiça confia a particulares" (Criminalidade da
Infância e da Adolescência, pag. 228) .
Não era certamente esse processo simplista e
arbitrário de encaminhar, ou melhor de desem-
caminhar os menores abandonados, o processo
que João Chaves aconselhava e o Congresso Pe-
nitenciário de Stockholmo, de 1878, preconiza va,
quando proclamavam que o idéia! nessa maté-
ria seria encontrar familias inteligentes oH:re-
cendo garl).ntias e dispostas a se encarregar da
educação de tais crianças (Franco Vaz, obra ci-
tada, pág. 132).
12. - O que João Chaves e, em geral, todos
os escritores teem em vista é que, após a entrega
da criança a uma família, permaneça esta sob
inspeção e fiscalização rigorosas do Estado e de
corporações (obra citada de João Chaves, pá-
gina 128) .
Alguns escritores ainda vão além, sustentan-
do que, longe da colocação do menor dever ser
feita apenas "pelos seus serviços", e "sem outro
pagamento", ao contrário, deve a mesma ser
sempre subvencionada.
De acordo com esses mesmos autores, o se-
gredo do êxito do sistema da colocação familiar
adotado em certos Estados da União Americana,
bem como na Alemanha e na Suiça, estaria pre-
cisamente em que o tesouro de tais paises "gas-
ta importantes somas com essa colocação e com
a respectiva fiscalização•' (Franco Vaz, obra ci-
tada, pág. 132).
"Cantões existem (escreve Franco Vaz, a pro-
pósito da Suiça) em que as crianças confiadas
à autoridade municipal são por esta entregues
a particulares que para valerem pela sua educa-
ção RECEBEM UMA PENSÃO. A criança é Visitada
periodicamente, afim de se poder certificar se
a sua educação é negligenciada" (pág. 156).
Seriam, assim requisitos para o bom êxito
de tais colocações: a) escolha de família idônea;
b) vigílância desta; c) subvenção.
Além disso, cumpre ter em vista a recomen-
dação do Congresso de S. Petersburgo, de 1890,
de que a família em questão deva ser não só-
mente selecionada e inspecionada, senão tambem
"dirigida" pelo Estado na sua missão educadora
(Resolução n. 5, do referido Congresso, apud
Evaristo de Moraes, obra citada, pág. 102), t:
que "em razão das experiências feitas, seria de
toda a conveniência, podesse ser conciliado o
sistema de colocação das crianças nas familias j
com a manutencão nos estabelecimentos, visto
que esses dois sistemas, considerados isolada-i
mente, apresentam vantagens e desvantagens"
(SUPLEMENTO) 5-3-43
(Proposição n. 2, apud Evaristo de Moraes, obra
citada, pág. 101) .
13. - Refletindo sobre a matéria, e pro.
curando anciosamente uma solução prática, ocor-
reu-nos, desde 1929, uma idéia que nos parece
preencher todos os requisitos acima citados, e
ser, portanto, destinada a ter pleno êxito, em-
bora, como dissemos, o pouco tempo em que es-
tivemos, em Queluz de Minas, à testa da Socie-
dade de Patrocínio de Menores, não nos tenha
permitido uma experimentação concreta.
Consiste essa Idéia no seguinte: - em vez
de criarmos diretamente uma escola nova, ou de
recorrermos simplesmente às famílias existentes,
formaria.mos uma instituiç.ii.o por assim dizer
intermediária entre a família e a escola.
Para esse efeito, escolheriamos determi-
nado número de famílias que preenches-
sem os dois requisitos seguintes: a) de um
lado, deverão ser idôneas e ter meio de vida
pró::-rio, de forma a não pretenderem tirar sua
manutenção apenas do trabalho dos menores a
serem internados; estes deverão vir a ser trata-
dos como "filhos adotivos•' e não como emprega-
dos mais ou menos escravizados ... ; b) de outro
lado, o trabalho a ser prestado por tais fami-
lia;s _deverá ser remunerado por uma subvenção
mod1ca, correspondente a cada menor inter-
nado.
E', com efeito, uma regra de ação prática
que todo o trabalho deva ser remunerado.
E seria um absurdo, realmente, supor que
se poderia obter que, a n§.o ser em casos exce-
pcionais, famílias idôneas se apresentassem para
assumir a responsabilidade de receber em suas
casas crianças desconhecidas, com o encargo de
as manter e educar, perturbando o conforto e a
tranquilldade do proprio lar, sem esperança
duma recompensa material ou, pelo menos, sem
a garantia de não ter de fazer sacrificios fi-
nanceiros, desequilibra.ndo o seu próprio orça-
mento doméstico!
Esta subvenção a que nos referimos poderá
consistir numa quantia fixa mensal, ou, o que
será melhor, poderá consistir em duas parcelas:
uma parte certa, de remuneração da familia
escolhida., e outra calculada até um determina-
do máximo, para as despesas com cada menor in-
ternado, ficando subordinado o cálculo do seu
exato montante à verificação das despesas men-
sais relativas a cada menor. ·
Por este último sistema, a situação da fa-
mília em questão ficaria análoga à em que se en-
contram, por exemplo, os funcionários e os em-
pregados particulares graduados. os quais, por
força do cargo, teem um ordenado certo para
seu próprio uso e são obrigados a prestar contas
das quantias que despendem na administraç§.o
dos serviços que lhes sejam afetos.
Deve-se ainda notar que: a) a família, nas
condições indicadas, ainda terá como lucro os
serviços domesticas que os menores internados
lhes deverão prestar, na forma que será prescri-
ta no "contrato'• ou "estatuto" de organização
da Instituição; e terá, tambem, uma parcela no
produto da venda dos artefatos ou colheitas rea-
lizados pelos ditos menores no interior da afiei·
na, horta, pomar ou terra de cultura que acaso
pertençam à casa de residência familiar; b) as
despesas com os menores internados ainda pode-
rão ser diminuidas mediante recursos externos,
p. ex., o do "prato da criança" fornecido por
outras famílias, e, especialmente, por contribui·
ção que o Juizo de Menores, em processo rápidO,
deverá ser autorizado a impor aos pais ou a quem
competir dever alimentar em relação a cada um
dos menores, etc.
14. - Toda essa organização consta do PrO·
jeto de Regulamento que publicamos no jornal
de Queluz "A Cruzada'', de 28 de Setembro de
1930, relativamente à constituicáo duma "!am!-
lia-abrigo" ou "lar adotivo" para recolhimento
(88)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 103

de menores de 7 a 14 anos, em número máximo res, visto como: a) criaríamos verdadeiras "es-
de cinco internados. colas de preservação•' em que o regime discipli-
Ai se estipulava que só seriam recebidos "or- nar se associaria ao de organização estritamen-
fãos desvalidos, meninos desassistidos e cujos te familiar; b) o custo de tais escolas se reduzi-
pais tenham sido privados do pátrio poder ou ria ao mínimo, dispensando rrastos superfluos,
que, pela sua situação, não possam cuidar da como sejam aluguel do prédio, funcionalismo
educação dos filhos" (art. 4), "não devendo ser graduado, etc., e com a intervenção direta do
recolhidos menores pervertidos, delinquentes ou Estado, que poderia limitar-se apenas ao papel
anormais, aos quais serão reservados "lares ado- fiscalizador, o qual, aliás, poderia ser, em sua
tivos'• de outro gênero" (art. 6). maior parte, preenchido por uma sociedade de
A internação se faria mediante comunicaç3.o patrocínio; c) os menores recolhidos em tais
do Juizo de Menores ou do próprio pai, tutor "famílias-abrigos" teriam não sómente casa, co-
ou pessoa sob cuja guarda se achasse o menor, mida e regime educativo, como, acima de tudo,
com autorização do juiz competente e documen- obteriam o que lhes faltaria, em geral, nos gran-
tos relativos à idade e estado físico, mental e des "Abrigos" ou "Escolas'• congéneres mantidos
moral do internado (art. 5), devendo ser provi- pelo Estado: - um coração amigo e vigilante;
denciada pela Sociedade de Patrocínio de Me- um ambiente doméstico, como substituto, em-
nores ( art . 5) . bora imperfeito, do meio familiar natural que é
A casa destinada à internacão deveria ter o "caldo de cultura'•, sem o qual nunca uma
obrigatáriamente terreno onde podessem ser criança poderá crescer feliz e adaptada com as
construidos uma horta e um pomar (art. 7). condições normais da vida social!
Os internados deveriam ser empregados na 16. - A pensão acima referida a ser dada
cultura desse terreno, alem de obrigados à fre- aos chefes de cada "família-abrigo" poderia ser
quência do Grupo Escolar mais próximo (art. angariada pela Sociedade de Patrocínio unica-
7, parágrafo único). mente de seus sócios.
O "Chefe de Familia" deveria informar-se Si, porém, o Estado entendesse de dar, para
da situação do menor, preenchendo a respectiva esse efeito, uma pequena subvenção, seria de toda
ficha (art. 8). a conveniência que esta fosse rigorosamente
Além do Chefe Diretor, deveria haver um aplicada única e exclusivamente para o fim aci-
"guarda-empregado", encarregado da vigilân- ma indicado, isto é, para remunerar um deter-
cia e da condução dos menores à escola, bem minado número de chefes de "família-abrigo".
como dos serviços domesticas (art. 9). Para esse efeito, entretanto, cumpriria ao
Os internados seriam interessados na admi- Estado optar por um dos dois seguintes proces-
nistração e regime disciplinar, sendo incumbi- sos, radicalmente diversos: '
dos tambem, por turmas alternadas, do asseio do a) ou pagar diretamente tais "chefes" de
prédio, serviços de copa, consertos de roupas, au- família, em folhas de pagamento, - e, nesse
xílio da cozinha e trabalho de jardinagem, hor- caso, teria de, previamente, nomeá-los como
ticultura e pomicultura, sendo tambem esca- extra-numerários ou como funcionários propria-
ladamente aproveitados em serviços de escri· mente ditos;
turação (art. 11, e seu parágrafo único). b) .ou entregar a subvencão à Sociedade de
Seria redigido um regimento interno, no Patrocínio, para que esta págasse aqueles com
qual se disporia sobre programas, penas, re- quem houvesse "contratado".
compensas, honras, etc. (art. 12) . Neste segundo caso, os "chefes de tamilia"
No sistema de coerção adotado para os me- seriam meramente partes contratantes, com con-
nores seriam proibidos os castigos corporais, e trato particular, sem qualquer regalia inerente
os processos de intimação capazes de lhes abater à função pública. E, quanto à Sociedade, cunl-
o moral (art. 13). prir-lh e-ia prestar contas rigorosas da aplica-
Poderiam ser aplicadas as seguintes penas: ção da subvenção recebida.
repreensão, privação do recreio, privação do re-
creio com trabalho, separação temperaria do nú- Destas duas modalidades, parece-nos evi-
cleo de companheiros, reclusão em células (ar- dente a inconveniência da primeira.
Com efeito, com a nomeação de "funcioná-
tigo 14).
A educação fisica compreenderia a higiene, rio", o chefe da familia em cuja casa forem co-
a ginástica, os jogos desportivos, o trabalho diá- locados menores adquirirá direitos especiais con-
tra o Estado, peculiares a toda a função públi-
rio na lavoura, os exercícios militares e outros· ca, onerando, portanto, o tesouro com encargos
adequados (art. 15).
A educação moral seria dada pela moral prá- novos.
tica, abrangendo todos os deveres do homem E, além disso, a sua funcão tenderá a buro-
para comsigo e para com a sociedade e pelo en- cratizar-se, e a escapar à vigilância das Socie-
sino religioso (art. 16). dades de Patrocínio de carater particular, desvir-
A educação profissional consistiria no ensi- tuando-se, ainda, a idéia referente à interna-
no da agricultura e de um oficio; os trabalhos çio de menores em casas de família, que é a de
do campo seriam obrigatórios (art. 17). auxiliá-las e não a de transformá-las em escola
O ensino cívico e intelectual seriam dados oúolica.
na Escola Pública (art. 18). Ao passo que a segunda das soluções acima
Dos produtos da venda de artefatos e co- expostas colocará cacla "família-abrigo" na es-
lheitas, parte caberia ao menor, parte ao Chefe trita dependência da Socledacte de .Patrocmto,
da Família e parte à Sociedade subvencionadora .. dentro dos limites do "contrato" com esta la-
A subvenção seria de 40$000 mensais por vrado.
menor. 17. - Devemos, ainda, ressaltar ser de toda
O Regulamento em questão vigoraria como a conveniência que o "contrato" a ser lavrado
contrato, sob fiscalização constante da Sociedaae entre a Sociedade de Patrocínio e os chefes de
de Patrocínio de Menores. "família-abrigo" não seja uniforme nem perma-
15. - Adotando-se um plano análogo ao nente, mas sempre variavel, para cada caso con-
acima exposto, e estabelecendo-se um salário creto, além de progressivo.
certo para remuneração dos servicos do Chefe da Começaria, por exemplo, por se referir a
"familia-abrlgadora" e uma quantia máxima de uma colocação de menores a simples título pre-
despesas de internação, pensamos que poderíamos i cário, com pequena subvencão e rigorosa vigi-
oJ;ter com facilidade a disseminação desse novo J lância. ·
genero de internaç.!í.o. . Decorrido certO tempo, e comprovada a ido-
E, si tiveSSe êxito esse projeto, teríamos obti- neidade e eficiência da família escolhida, lavrar-
do o idéal em matéria de preservação de meno- , se-ia novo contrato, com maior prazo, estabil!da-
(89)
 104 ARCHIVO JUDICIARIO
de e subvenção, e abrandado o carater da vigi-
lância a ser mantida por parte da Sociedade.
Ma.!s tarde, ainda, si, pelo seu procedimen-
to e dedicação aos menores internados, a famí-
lia em questão o merecesse, a Sociedade lhe tri-
butaria honras especiais, como sejam: - diplo-
mas atestados e títulos hónoriflcos.
'cumpre, com efeito, ter em vista que consti-
tuem características psicológwas fundamentais
de todo o homem normal o desejo de mudança,
de melhoria de vida e de obtenç§.o do aplauso
dos seus semelhantes.
A possibilidade de, pelo ~u ~sforyo e boa
conduta, conseguir melhor Situaçao financeira
constitue, já por si, um estimulo ~aturai para
que a famllia que haja sido escolhida para in-
ternação de menores se esforce pelo bom cum-
primento da tarefa que lhe tenha sido desig-
nada.
E maior será ainda esse estimulo se, afinal,
coroando seus esforços, poder _vir a obter um !ites-
tado de benemerência que nao só a colocara em
boa apreciação perante todos os seus conheci-
dos como ainda a poderá ajudar nas vicissitu-
des da vida e na eventualidade de ter de plei-
tear mais tarde, a realização de alguma pre-
tenç'ão, constituindo justo motivo de prt:ferên-
da sobre possíveis concorrentes que nao se
apresentem igualmente credenciados.
DUAS CLASSBS DE CRIANÇAS NECESSI-
TADAS
18. - Si compararmos agora a instituição
que acabamos de propor, sob o nome de "fami-
lia-abrigo" com a outra precedentemente ex-
posta sob a denominação de "prato da crian-
ca" observaremos que correspondem, precisa-
mente a duas das classes em que se podem di-
vidir as crianças necessitadas:
a) uma a das que possuem boa fam111a,
mas desprovida de recursos suficientes para per-
feita manutenção da criança. Em tal caso, ser_ia
desnecessário e mesmo deshumano a internaçao
desta num Abrigo. Bastaria subvencionar a sua
família, com alimentação, vestuáno, ou outra~
utilidades analogas; e, entre estas, poderá ser
colocada a instituição do "prato da criança";
b) outra, a das que não teem famflia, e vi-
vem ao relento, ou Se encontram na companhia
de pai, tutor ou guarda imposs1bil1tados de cum-
prir seus deveres para com os menores, ou que
sejam negligentes, exploradores, ou ponham em
perigo a vida ou moralidade ~a criança (abando-
no material ou moral propnamente dito); para
este segundo caso é que se recomenda a inter-
nação numa "famflia-abrigo".
SOCIEDADE DE PATROCíNIO
19. - Observa-se ainda o seguinte: - como
encontrar recursos para o estudo de cada caso
de abandono, classificação de crianças, vigilân-
<:ia destas e fomecimento de comida ou de sub-
venção?
Tudo Isso nos impõe a necessidade de consti-
tuir uma Sociedade de Patrocínio, como com-
plementar às instituições acima propostas.
Formada tal Sociedade, não será difícil a
esta obter meios pectmiários, mesmo sem con-
tribuição oficial, mediante simples coleta de pe-
quenas mensalidades. A isso jamais se negaria
certamente a populaçtl.o, que tão prontamente
concorda habitualmente em contribuir em casos
de sociedades de beneficência analogas.
SERVIÇO SOCIAL
20. -
O problema de maior importãn~ia, blicamente um apelo para a fundação nestlt Ca-
dando o momento propicio para lançarmos pu-
no caso, porém, não nos parece ser este de sim-J pital duma Sociedade de Patrocinio de Menores
pies obtenção de recursos monetários. nos moldes acima expostos.
(SUPLEMENTO) 15-3-43
o que acima de tudo é preciso é o concur-
so pessoal dos sócios na obra do estudo e vigi-
lância das crianças abandonadas.
Para tanto, ao traçar os Estatutos da SO-
ciedade de Patrocínio fundada em Minas, ima-
ginamos a seguinte organização: a) teria um
"corpo de investigadores de menores" destinado
a cooperar com os comissários de vigilância no
estudo de cada caso de abandono de menor; b)
subordinados a estes investigadores e ao Juizo
de Menores, seria criada, pela Sociedade, uma
organização particular, a que chamariamos de
"guarda civil de menores'' ou "inspetoria de
menores", distribuída pelas diversas zonas em
que, para esse efeito, seria dividida a cidade. A
criação desses inspetores teria fundamento nos
dispositivos legais que dão a "qualquer pessoa"
o direito de exercer os atos que os mesmos es-
pecificam em vigilância aos menores de 18 anos,
tais sejam: investigar os casos de abandono e
de crimes contra menores, bem como de máu
procedimento de escolares na via pública; c) se-
riam ainda formadas comissões de sócios para
visitas, vigilância, propaganda, etc.
A consecução prática duma organização se-
melhante, que pareceria talvez uma utopia em
1930, hoje seria provavelmente facil, em vista
do crescente desenvolvimento que vai tendo,
entre nós, o Serviço Social, culminando na cria-
ção duma Escola para a formação de técnicos na-
quele serviço, cuJa valiosa utilidade prática está
patente cada dia mais aos olhos de todos.
INICIATIVA PURAMENTE PRIVADA
21. - Enfim, cumpre deixar bem assinalado
que uma Sociedade de Patrocínio de Menores
não poderia atuar com eficácia a não ser em es-
treita colaboração com o Juizo de Menores e de-
mais instituições mantidas pelo Estado a favor
da infância. ·
Diremos mesmo que a criação duma Socie-
dade sem aquela colaboração seria destinada a
um provavel fracasso.
Isso, porém, não significa que a mesma deva
ter carater oficial ou deva usar de meios coer-
citivos para atingir seus fins.
Ao contrário, parece-nos essencial para que
o objetivo social não seja desvirtuado: a) que a
Sociedade seja puramente privada, não tendo
qualquer laço de subordinação com repartição
oficial; b) que os "vigilantes", Inspetores e só-
cios em geral, nomeados ou incumbidos de qual-
quer missão pela Sociedade, não sejam, em caso
algum, considerados agentes do Estado.
Por último, cumpre sempre repisar que o
ponto mais importante para o triunfo da re-
ferida Sociedade não é, como já dissemos, a
obtenção de dinheiro, nem, multo menos ainda,
o uso da força pública, mas a cooperação volun-
tária e o apelo ao bom coração e bons senti-
mentos das famUias e da população em geral,
que deverão ser interessadas exponta.neamente,
não numa simples prestação de esmola, dada
com humilhação de quem pede e irritação de
quem contribue, mas na obra de proteção da in-
fância desamparada, a ser feita, duma forma
concreta e prática, pelo esforço pessoal de cada
um.
Para a dita Sociedade, com efeito, o objetivo
não é apenas o de alimentar e educar Cl:'lanças
abandonadas, mas, especialmente, o de ·procurar
reparar a irreparavel falta de carinho e do acon-
chego maternos I
EXPLICAÇAO FINAL
22. - Há mais de doze anos viemos aguar-
I
(90)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO
Desde 1930 esta idéia crepita, sob cinzas,
-em nosso cerebro, impedida de ser executada de-
vido às circunstâncias, visto como não poderia
triunfar, como dissemos, sem o apoio oficioso
(embora não oficial nem financeiro) por parte
do Estado.
No momento, porém, em que vemos a nóbre
esposa do Chefe da Nação assumir a iniciativa
dum tão complexo e grandiOSO plano de Assis-
tência Social, parece-nos, não sómente oportu-
(111)
(SUPLEMENTO) 105
no, como mesmo um dever imperioso de conciên-
cl.a., dar publicidade a estas nossas idéiaS, que.
são fruto de mu1ta refleXi.o e de alguma expert-
ência, - certo de que, si tiverem a utllidade
que lhes at_ribuimos, estarão confiadas a exce•
lentes mãos que a tornarão em radiosa. reali-
dade, para beneficio geral do povo e especial-
mente das classes mais necessitadas· e da nova.
geração que a.bre Os olhos para a vida e cons.
titu1rão a pátria do futuro. ·
O art. 15, n. 16, da Constituição e o
imposto sobre os atos processuais
PELO

DR. CLODOMIRO CARDOSO

Suscita-se a questão de saber se a Consti- a jurisprudência e a doutrina, apenas houve

tuicão de 1937, torn>ndo federal a lei de pro- para isso o necessário ensejo, se orienta-
cesso, aboliu, com isso, a competência que ti- ram no sentido de a considerar implicitamente
nham os Estados, sob os regimens constitucio- vedada: "In both cases the exemption rests
nais anteriores, para decretar imposto sobre os upon necessary implication, and is upheld by
atos processactos perante as respectivas justiças. great law Oj SELF-PRESERVATION".
No nosso parecer, tal competência subsiste Foi ainda por efeito desse princípio que
e continua a ser privativa. tambem se houveram como preservados pela
Nada importa que o processo não se-ja regi- mesma isencão os bens e as rendas federais e
do por lei estadual, uma vez que seja estadual estaduais, nêgócios da economia da União e dos
a justiça. . . . .' Estados.
E' o que se .-erifica da propna Constltm- Um dos casos em que se levantou a ques-
ção, arts. 32, c, 20, I, e, e 23, I, g. tão foi suscitado por um imposto do Estado
o art. 32, c. Cada uma das três entidades, de Maryland.
União, Estado, Município, pode cobrar taxa so- Este Estado tributara um banco da União,
bre os seus próprios serviços, à.s demais, quandr e, levado o caso à Suprema Corte, esta, seguin-
deles se utilizarem. do o voto de MARSHALL, sentenciou que admitir
A nenhuma, porem, é lícito cobrar imposto a legitimidade do imposto seria sujeitar o go-
sobre serviço de outra, como se vê da alínea c verno da União ao contrôle do governo dos Es-
do art. 32, segundo a qual "é vedado à União, tados: " . . . that there is a plain repugnance
aos Estados e aos Municípios tributar bens, in conjering on oNE oovERNMENT a power to
rendas e serviços uns dos outros". control the constitutional measures oF ANOTHER,
which other, with 1·espect to those ?:ery measu-
o termo servicos está aí evidentemente na res, is declared to be supreme over that which
acepção ampla quê tem no art. 8°, onde diz a exerts the control . .. "
Constituicão que a cada Estado cabe orgam·zar Toda a questão estava em saber se o Ban-
os servico·s do seu peculiar interesse e custeá-los co podia ser criado, como o fora, pelo Congres-
com os· seus próprios recursos. so. Era isso possível? Então, não era possível
Ora, entre esses serviços, compreende-se o o imposto: "lf the Congress ot the Union may
da justica estadual. constitutionally create a Bank of the United
Por outro lado, é certo que tributar os atos States, as AN AGENCY oj the NATIONAL GO-
de um poder é tributar este. . . VERNMENT in the accomplishment of its cons-
A questão torna-se clara, considerada a luz titutional purposes, any power ot the States
do direito norte-americano, de onde nos veJO to tax such bank, or its property, or the means
o art. 32, c, em exame, através do art. 10 da ot perjorming its fontions unless with the cr:n-
Constitui cão de 1891 e do art. 17, X, da Cons- sent ot the United States, is precluded by im-
tituicão de 1934. plication" (COOLEY) .
éomo diz CooLEY, citando, na. _?Ua obra Já vimos que há reciprocidade de isenção,
Constitutional Limitations, uma dec1sao da Su- que tambem os serviços dos Estados, não estão
prema Corte, não há na Constituição dos Esta- sujeitos a imposto federal. No caso FrFIELD v.
dos Unidos uma disposição express~ acerca da CLOsE, insistindo neste asserto, a mesma Corte
matéria: "It is actmitted that there zs n~ ~xpress disse: ". . . i/ ih e means anó instrumentalities
provision in the Constitution tl~at prohtbzts the employed by THAT GovERNMENT (the general go-
GENERAL GOVERNMENT jrom taxing the. means vernment) to carry into operation the powers
and instrumentalities oj the States nor zs there granted to it are necessarily, and for the sake
any prohibiting the States jrom taxing the of sELF-PRESERVATIO exempt jrom taxation by
means and instrumentalities oj THAT oo- states, why are not those of the States depending
VERNMENT (pág. 684). onsequências upon their reserved powers, for like reasons,
Tais seriam, entretanto, as ~eciproca, que 1 equally exempt jrom federal taxation?"
da possibilidade df'.<;SA tributacão
(93)
 108 ARCHIVO JUDICIARIO
----------------------------------------------~--
No terreno dos princ1p10s, ou a proibição
seria absoluta, ou, se o não fosse, não haveria
como obstar aos extremos a que a faculdade
poderia chegar: "If the states may taa; one
instrument employeà by THE GOVERNMENT ín
the execution oj its power they may tax anã eve-
ry other instrument. They may taa; the mail;
they may tax patent right; they may tax the
papers of the customhouse; they may tax JUDI-
CIAL PROCEss; they may tax a!L the means em-
ployee by THE GOVERNMENT to an excess which
would· defeat a!L the ends of government".
(MARSHALL).
Na mesma ordem de idéias, adu.z HEAltE:
"It was only by implication that the TREASURY,
the ARMY, the NaVY, the JUDICIARY Of the Unton
were sheltereà from taa;ation by the States"
(Amertcan Constitution Law, pâg. 256) .
Como se vê, jurisprudência e doutrina alu-
dem especialmente ao imposto sobre o poder
judiciário.
KENTY refere-se precisamente ao selo, ao
imposto que, sob essa forma especial, recáia so-
bre os atos processuais, e diz: "It has been helà
that Congress cannot constitutionally tax the
salary of an state juàge. Anã the same princi-
ple has been thought by severa! state courts
to apply to the requirement of a sTAMP on the
recotàs of state JUDICIAL proceeàing, etc. (Com-
mentaries, pâg. 429, nota).
Tambem CooLEY informa: "It has been repea-
tedly àeciàeà that the act of Congress which
ptovided• that certain papers NOT sTAMPED should
not be receiveà in evidence must be limiteà in
its operation to the FEDERAL COURTS" (COOLEY).
Por que isso? Porque a tributação, tal seja,
pode tornar dificil senão impossível, o recurso
à justiça local: ". . . hence otherwise Congress
might impose such restrictions upon the state
courts as woulà put an end to thetr effective
action, anã be equivalent pratically TO ABOLIS-
HING THEM ALTOGETHER".
Generalizando essa razão, já MARSHALL ha-
via dito no caso Me CULLOCH V. MARYLAND:
"That the power to taa: involves the powet to
destroy; that the power to destroy defeat and
render useless the power to create" .
o art. 20, I, e. Nas palavras finais desta
alinea é que está o argumento em torno do
qual se estabelece a discussão, pois, de acordo
com ela, cabe à União, e somente a esta, tributar
"os atos do seu governo, negócios de sua eco-
nomia, INSTRUMENTOS OU CONTRATOS REGULADOS
POR LEI FEDERAL".
Tais são, de fato, os termos da disposição.
Podemos, porem, entendê-la sem ter em
vista o art. 32, c?
De modo nenhum.
Longe disso, cumpre-nos combinar as duas
disposições, vendo na letra c do art. 32, uma
regra, que, pelas razões em que se ins.,Pirou, é
excepcional e preponderante.
A União pode tributar os atos regulados por
let federal, contanto, porem, que o imposto não
recaia sobre serviços, bens ou rendas dos Es-
tados, ou dos Municípios. Eis a regra com a
sua exceção.
Essa exceção, como havemos de ver, é rea-
firmada, quanto zos Estados, no art. 23, I, g,
onde a Constituição declara que só os Estados
podem tributar os atos do seu governo e os ne-
gócios da sua economia.
Aliás, não são apenas os atos e negócios es·
taduais e munidpaüs que deixam de se enqua-
drar na disposição final do art. 20, r. e, tirando-
lho o carater de generalidade a•bsoluta, que, à
primeira vista, iPareça ter. Nela não se compre-
endem até mesmo certas categorias de atos ~
(SUPLEMENTO) 5-3-43
negocias que são regulados por lei federal, e,
alem disso, estão sujeitos exclusD.vamente a im-
posto da União.
A União, é certo, pode tributá-los, e só ela
tem esse poder. Nem é tudo. Esse poder ex-
clusivo advem-lhe db próprio art. 20, I, e, mas
não da disposição final desta alínea, relativa aos
atos regulados por lei federal, e sim da sua'
parte inicial, atinente aos atos do governo fe-
deral e aos negócios da economia da União.
Por leis federais é que são regulados os
atos do governo da União e os negócios da sua
economia. Pois bem: apezar disSo, como vemos,
o legislador constituinte fez desses atos e ne-
gócios uma categoria à parte, a que se referiu
de modo especial.
Por que isso, senão porque os atos a que
se refere a disposição tn fine, são de uma na-
tureza diferente daquela pela qual se caracte-
rizam os atos especificados in principio?
Os atos regulados por lei federal, de que
trata, sob esta fórmula, o art. 20, I, e, são,
como se há de ver, atos de particulares.
Entre eles, por isso mesmo, não se incluem
os próprios atos do processo movido perante a
justiça da União, como se não compreendem
os processados perante a administração federal.
Uns e outros, devemos procurá-los entre os atos
do governo.
E' o que passamos a mostrar.
O termo governo, do mesmo modo que o
termo economia, tem mais de uma acepção.
Tomado o último na sua acepção mais am-
pla, a economia da União compreenderia todos
os negócios realizados no território do pais
(Constituição, art. 40) .
Mas evidentemente não é nesse sentido que
o vocábulo vem no art. 20, I, e.
Noutro sentido, ainda lato, a economia da
União é a sua economia orgânica, o complexo
da sua estrutura e do seu funcionamento, e,
assim considerada, nela entram todos os orgãos
da União, bem como as funções desses orgãos,
isto é, os atos dos poderes federais. "Puisque
ce que généralement jait un organe s'appelle
sa fonction, les actes de l'autorité qut tont partie
de la compétence de Z'organe, s'appellent les
jonctions. de z:organe de l'autorité (M. KAR-
KOUNOV).
Mas a dlsposiçã.o constitucional refere-se
tambem, e especialmente, a atos do governo, e
isto restringe o conceito em que nela devemos
tomar a economia de que trata.
Entre os negócios da economia da União,
portanto, não está todo e qualquer negócio do
Estado Federal, considerado nos seus dois as-
pectos Estado-pessoa e Estado-poder, mas
somente os do Estado-pessoa, como sejam os re-
lativos aos seus bens, a que alude o art. 32, c.
Quanto ao termo governo, que, numa ace-
pção estritfssima, se confunde com o Poder Exe-
cutivo, compreende noutra, menos estrita, esse
poder e o Legislativo, e, lato sensu, vem a ser
a reunião dos trés poderes.
Neste sentido, o governo não está em ne-
nhum dos três, senão no conjunto; mas os atos
de qualquer deles são atos do governo.
Foi tomando o vocábulo nessa acepção que
STORY escreveu o seguinte, nos seus Commen-
taries on the Constitution of the United States:
"In the convention which framed the Constt-
tution of the Uniteà States, the first resolution
aàopteà by that body, was, that a national go-
vernment ought to be establisheà, consisting of
a supreme legislative, JUDICIARY, cmà executive.
Anã from this fundamental 'proposition spring
the subsequent organization of WHOLE Gover-
nment of the Uniteà states". (§§ 518 e 5 191).
(94)
 5-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO
Neste sentido amplo é que a palavra governo
vem nos trechos retro-transcritos da· jurispru-
dência e doutrina _norte-americanas. E isto é
aqu~ de magna significação.
outro não foi o sentido em que o legisla-
dor constituinte de 1891 empregou o termo,
quando, no art. 5° do seu estatuto, declarou in-
cumbir a cada Estado prover a expensas próprias
às necessidades do seu governo e administração.
E tambem isto é relevante, visto como de tal
Çonstituição derivaram as disposições em aná-
llse (v. c. MAxiMILIANO, Comenta. à Const. de
1891, n. 132) .
Assim, pois, se não devemos incluir o pro-
cesso da competência da justtya federal entre as
funções da economia da Uniao, é porque o te-
mos enquadrado entre os ato_s do governo desta.
INSTRUMENTOS E CONTRATOS REGULA-
DOS POR LEI FEDERAL _ Que atos sao· estes?
- São ~ atos regulados pelas leis cuja aplica-
çao, no dizer de HAURiou, é deixada "à responsa-
bilie!ade dos próprios particulares", ou na apli-
caçao das quais o Estado não intervem senão
para receber declarações, dar testemunho da u-
berdade das partes, ou assegurar a autenticidade
do ato.
co
o termotid
instrumentos vem, no art. 20 I, e,.
m o sen o em que encontramos o termo do-
cumentos na lei n. 202, de 1936.
Segundo essa lei (tabela A, n. 24} estavam
sujeitos ao imposto os "contratos ou outros do-
Clfmentos, que contivessem promessa ou obriga-
çao de pagamento, ou de entrega ou transmis-
são d ebens móveis ou de valores de qualquer
espécie, feitos em escrito de qualquer natureza
e sob qualquer modalidade, ainda mesmo sob á
forma de recibo, e destinados a produzir efeitos
Independentemente de outros instrumentos pú-
blicos ou particulares, bem c"Jmo us que conti-
vessem distratos, exoneraoções . .. ,. .
Instrumento (do latl.m instrumentum} é
substantivo que tem um sentido especifico: si-
gnifica o ato-escrito, o ato-papel, de que conste
o ato-negócio (do latim negotium}.
O que se vê, porém, do art. 20, I, e, cita-
do, cotejando-o com 0 art. 6.o, r, e, da Consti-
tuição de 1934, onde, em lugar de "instrumentos
?,?'- contratos regulados por lei federal", se lla
mstrumentos de contratos ou ll'tos regitla.dos por
lei federal'', é que 0 legislador de 1937 , suprimln-
do o termo atos e considerando que contrato é
palavra sob a qual se não compreendem todas as
?ategorias de atos particulares, usou do termo
znstr-um(!ntos, para aluchlr aos atos ;particulares
que se não incluam entre os contratos.
Dentre os contratos, propriamente ditos,
excluem-se até mesmo algumas categorias de
atos bilaterais, isto é, de convenções sendo
cont,enção um gênero de que 0 contrato cons-
titue uma das espécies, "espécie particuliere de
convention, dont le caractere propre est d'être
P!!ODUCTIF d'obligCPtion", ao passo que conven-
çao "est l'accord de deux ou plUsieurs personnes
sur 1m objet d'intérêt juridtque" (PLANIOL} .
Entre as convenções que não são propria-
mente contratos, mas que, em geral, se deno-
minam assim, acham-se alguns dos atos de que
trata o transcrito dispositivo da lei n. 202 ,
P~los quais se extinguem ou modificam obriga-
çoes.
Por isso mesmo que trata especialmente dos
'I
atos das três entidades União Estado e Mu-
nicfpio, exgotando as 'categorias desses atos
(arts. 20. I, e, in principio, 23, I, g_. 32, c e 26)
a Constituição de 1937 deixa claro que na
fo~muia instrumentos ou contratos regulados por
1 et federal,
só se incluem os atos de pe!rticulares,
(95)
(SUPLEMENTO) 109
constantes de instrumentos particulares ou de
instrumentos públicos ( •} .
A história da parte final do art. 20, 1, e,
se o que af fica não fosse suficiente para lhe
esclarecer o sentido, completaria os subsidies ne-
cessários para a interpretação.
Não encerrava a Constituição de 1891 ne-
nhuma disposição especial por que fossem su-
jeitos a imposto da União os atos dos particula-
res. Nela não havia referência a atos regulados
por lei federal.
No art. 7o, usando impropriamente o termo
taxa, dizia a Constituição que era da compe-
( •) Pelo direito norte-americano, as munici-
paZ corporations não teem a autonomia. de que
gozam, entre nós, os municípios. São meros ser-
viços (agencies} dos Estados, e é por isso que a
União as não pode tributar.
A Constituição brasileira de 1891, no art.
10, onde proibia que os Estados tributassem ser-
viços da União e vice-versa, não aludia aos mu-
nicipios, comquanto, no art. 68, lhes assegu-
rasse a autonomia. Essa omissão desapareceu nas
Constituições que àquela se seguiram.
E, quanto aos municípios, podem eles de•
cretar impostos sobre os atos do seu governo e
os negócios da sua economia?
Sim, se os impostos foram criados pelo Estado,
pois a Constituição, no art. 28, onde enumera os
impostos municipais, não encerra disposição cor-
respondente à dos arts. 20, I, e, e 23, I,- g, pela
qual os próprios municípios os pudessem criar,
nem lhes dá competência, para isso, em outro
artigo.
E em que disposição os Estados se poderão
basear para criar tais impostos? No art. 28, pr.,
que lhes confere o poder de transferir impostos
para os municípios?
Não. Os tributos a que a Constituição alude
ai, são estaduais, isto é, são tributos que os Es-
tados podem decretar para si próprios e trans-
ferir para os municípios ao passo que só para
os municípios lhes é lícito criar os impostos
sobre os serviços municipais.
As disposições apl!caveis, no caso, são as do
art. 26, que investe os Estados na competência
para organizar os municípios, e, especialmente,
para lhes atribuir impostos, respeitada a sua.
autonomia no tocante à decretação.
Por isso mesmo que tais impostos são mu-
nieipais, os municípios é que lhes hão de fiXar
o quantum, ao contrário do que sucede relati-
vamente aos impostos estaduais, transferidos
para as municipalidades, os quais deverão ser
gecfe~ados p~losi .Estados, padra que não32seja
ur a o o prmc p10 consagre o no art. . a,
da Constituição, segundo o qual os Estados não
poderão estabelecer diferenças entre os munici-
pios (veja-se tambem o art. 35).
Tal é o respeito exigido pela Constituição
à autonomta dos serviços federais, estaduais e
municipais, que, sem emlxtrgo de serem os mu-
nicipios organizados por leis estaduais, de serem
os Estados que criam os impostos sobre os atos
municipais, de serem esses impostos criados para
os próprios municípios, não assiste aos Estados
o poder de os decretar. Os Estados criam-n'os;
os munkíaJios decreta-les-ão, se o quizerem, na
medida que lhes pareeer conveniente.
Numa palavra: a disposição final do art. 23,
I, g, segundo a qual os negócios regulados por
lei est.adual são tributáveis pelos Estados, não
se apltca, ape;sar da gen~ralldade dos seus ter-
mos, aos negocies municipais, do mesmo modo
que o art. 20, I, e, in fine, é inaplicável aos ne-
gócios municipais e estaduais.
 110 Ail.CHIVO .JUDlCIAil.IO
tência da União "decretar taxas de selo, salvo
a restrição do art. 9°, § 1o, n. 1".
No art. 9°, § 1°, n. 1, declarava que compe-
tia aos Estados, "decretar taxa ele selo quanto
aos atos emanados elos seus respeeti\'OA !!:overnfls
e negócios ele sua economia". ..
Jo.~o BARBALHO, comentando o art. 9°, deu
ao termo economia u1na latitude demasiada, in-
cluindo na economia :ias Estados os atos elos par-
ticulares, a que chamou atos ela 1:icla ciüil.
Assim, ele um modo geral, a não serem o<
atos excluiclos ç:la tributação estadual pelo artigo
10 ela Constituição, que vedava aos Estados tri-
butar servicos, bens e rendas ela Uniilo, os atos
que se passassem no território ele .cada um inci-
diriam sob o seu poder tributãrio, como se o
território de cada Estado não fosse tamlJem ter-
ritório .ela ·União, isto é, como se não fosse na-
cional a economia particular.
Essa inteligência não vingou. A lei elo selo
promulgada posteriormente à promulgaçflo, do
estatuto constitucional, repeliu-a, e foi pam
exclui-la. •do art. so, I, h, ela Constituicào cl~
193-±. que esta yeio a üncerrar, no art. 6.Ó, I. c.
in jine, a disposiçio reproeluzicla, com a moelifi-
cação já assinalada , no fim elo art. 20, I, e, da
Constituicão de 1937.
O ART. 23, I, g. Enumerando os impostos es-
taduais, diz a Constituiç'io, no art. 23. I, que
c01npete exclusivamente aos Estaclos tributar:
g) - os atos emanados elo seu go\·erno e
negócios da sua econonna, ou regulados por lei
estaclu:1l.
Depois do que elissemos a respeito elo art.
20, I, e, pouco nos cabe acrescentar aqu1.
Se os atos elo próprio processo jecleral nfw
se compreendem entre os instrumentos regulaclos
por lei federal, a que alude essa disposiçào, qus
há de estranho em que aí se não enquadrem os
a tos elo processo estadual?
Sob a Constituição de 1891, que não aludia
a atos Teg1LZados por lei estadual, nem a atos
?'egulaclos por lei jederal, era entre os a tos elo
governo do Estaelo que se incluimn os atos elo
processo estadual (art. 93, § 1 o, n. 1) .
Ora. se estes atos ermn atos elo governo elo
Estado, não terão cleixaelo ele o ser porque tal
processo passasse a ser regido por lei federal.
Cs atos elo gcvcrno elo Estado, s2jan1 reguh-
àcs por lei cstaellwl, ou por lei federal. cons-
titUéln uma categoria especial. que' refoge, por
e:strt cspccialiclacle, no ilnpnsto cl~ Uniüo.
Se a ele só se substraiss~n1 por serem. re-
gulados por lei estadual, a que viria a referên-
cia que lhes faz especialmente o art. 23, I, g.
quando tambem alude à categm·ia geral dos ato;;
regulados por leis dos Estados?
Bastaria, em tal hipótese, que, na citaela ali-
nea, o art. 23. I, declarasse ela competência
exclusiva dos Estaelos o imposto sobre os atos
TcgulUclos por lei estadual, se o legislador não
preferisse dizer que os Estados só poderiam tri-
butar ds atos não regulados por lei tecteral.
Procedendo, no art. 23, I, g, ele um modo
semelhante àquele por que procedeu no lll't. 20.
I, e. isto é. distinguindo entre os atos elos go-
vernos elos Estados e os regulados por lei esta-
dual. como distinguiu entre os atos elo governo·
da União e os regulados por lei federal, o legis-
lador constituinte tornou patente que os atos
do governo estadual não podem ser tributados
senf10 pelos Estados, por isso só que são atos
elo governo estadual.
A disjuntiva ou, que antecede, no art. 23, I,
[!, a locuçflo regulados por lei cstad ual, não vem
elepois elas palavras atos elo governo dos Estados,
n1as sim em seguida a negócios ele sua economia,
e, como já se viu, é entre os atos do governo que
incluimos os atos 7nocessuc•is. Não temos, por
isso, neces.siclllcle ele mostrar que o fim de tal
conjunç8.o nüo é estabelecer uma sinonímia.
(SUPLE:\IE~TO) 5-3-43
Diremos, sem embargo, que a sua função
não é essa, isto é: que não são expressó<'s equipo-
lentes negócios da economia dos Estados e negó-
cws regulados por lei estacl1lCA; que por lei es-
tadual só negócios ele direito pHoiico podem. ser
regulados, h a vendo, entretanto, negócios da eco-
nomia elos Estados que são regulados por leis ele
clucdo pnraclo; que a propria legislacão federal
reconl1ece isso. ·
Leis atinentes ao imposto elo selo já con-
fundiram, entre nós, 6 verclac!e, os negócios re-
gulados por lei estadual com os negócios ela eco-
nomia elos Estados. Houve uisso, eligamos assim,
um descompasso, com que se replicou ao outro,
pelo qual sustentllram alguns autores que ca-
biam aos Estados os impostos sobre os atos· re-
gulaclos por lei federal, excetuados os atos elo
governo ela União e os negócios da sua eco-
nornia.
Mas esse erro foi corrigi elo.
A lei Yigente (clecrctu-Jci 4.655, ele 1912),
por exemplo, cst~tuiu o seguinte:
"Art. 51 - Sao isentos ele selo os papeis em
que o on11s elo imposto, ante as normas cleste
clecrcto, recaia c.rclltsiüamcntc sobre os Estados
e Municipios.
Pnní.grnfo ünico - São LHnben1 isentos ele
selo os contratos ele emprcstimo~. ~olJ qualquer
moclaliclllel<:. clesele que o mu~1.ü•.ri<J seja a União,
o Estad-o ou o Município, e heDl ::<csini ns opcra-
çõe.:; can1biais ou bancárias ~·e;:;tütantcs clesses
contratos".
Este elispositiYo substitue o art. i2, b, ela
lei anterior, 202. ele 1936. por anele eran1. de-
cl,rcHios isentos elo imposto os atos ou negócios
ela economia elos Municípios e elos Estados, ainda
que rcgulaclos por lei federal:
b) a tu.::; ou ne6ócios ele sua ccono1nül, asshn
consicierllclos os ele interesse imecliato ou direto
elos Estados e Municinios".
Nas suas aplicaçõês, o art. 51. transcrito,
elo no\·o decreto, mostra.r-se-á, ou não, Ieliz nos
termos em que está expresso, lllllS, como quer
que :oe'ja, por ele, lJcm como pelo art. 12, a, ela
lei anterior, n. 202, se \'C que foi reconhecido
o equh·oco ela confusita anterior, em virtude ela
qual se clefiniam os atos ela economia elos Es-
t,relos clizcnelo que eram os lltos regulados por
lei estadual.
CONCLUSAO - A.'sim, pots, temos:
a) que a clisposiçüo contida nas últimas pa-
lan·as elo :ut. 20, I, r, náo tem o cm·ater de ge-
neralidade que ~'I primeir·.l •;ista aparente, ha-
vcnelo lltos re(iulaclos por lei federal, que, no
entanto. nCto süo por ~lrt ~.l:'l'.1ng·iclos, elos quais
UEs cscr~pam à tributac·lo federal, e outros, que
lhe nüo refogem, só incidem nela por efeito ele
outras disposições, como seJam os atos a que a
propria letra e do art 20, I, alude na sua dis-
posicüo inicial; ,
b) que as palavras finllis elo art. 23. I, g,
exprin1e1n uma regra a que falta a generalidade
que seria necessária para compreender todos os
atos sujeitos exclusivament-e; á trilJutacãu elos Es-
tados. só a tendo o lec;islaclor estabeiecido por·
que, se não é suf:.cientemcnte compreensiva,
tem todavia a virtude ele ser absoluta, no to-
cante aos negócios estaduais;
c) que a justica estlldual é servico dos Es-
tado~ (Const .. arts.' 5°, 32, c, e 23, I, g');
cl) que os serviços estaduais somente pelos
Estaclos poclem ser tributados;
e) que tributar um ato elo processo judicial,
sendo estadual a justiça, é tributar esta e, por
1sso mesmo. o governo elo Estllelo;
/) que os atos rcgulllelos por lei federal a
que se I".~fen; o art. 20, I, e. süo atos ele parti-
cu!an's, atos privados (ncgatin), que não per-
dem. este carater ainda CJlWI1Clo reduzidos a ins-
tnmwnto público.
(96)
 5-3-43 ARCHIYO JUDICIARIO
Dividindo, entre os Estados e a União, os
poderes e as funções por cujo meio a nação deve
demandar os seus fins, a Constituicão cometeu
aos Estados, e não à União, o servico de distri-
buição da justiça, isto é, da aplicação da lei
aos casos particulares, nos territórios estaduais.
A Constituição defende, no art. 32, c, o Po-
der Judiciário, juntamente com os demais po-
deres dos Estados, contra o contrõlo da União,
como, no art. 103, o ampara especialmente, por
meio ela garantias aos juizes, contra os outros
poderes locais. No primeiro caso, tem em vista
a autonomia dos Estados; no segundo, visa à in-
dependência da justiça.
Que se pode arguir contra isso?
Dir-se-ã que não é de admitir procure a
União, mediante o imposto, controlar os Estados,
ou embaraçar as funções da justiça.
Mas foi precisamente isso o que, eontra a
tese que sustentamos, se arguiu, nos Estados
Unidos.
(97)
(SUPLK\lENTO) 111
Em matéria tributária, domina ali, com três
exceções, a regra da competência concorrente.
Baseando nessa competência o seu imposto sobre
o Banco da União, o Estado de Marlyand defen-
deu-a dizendo precisamente que não era de pre-
sumir viessetn os Estados a exceder-se no exerci-
cio dela: "that the Constitution leaves them right
in the conjidence that they will not abuse it . .. ;
(STORY, op. cit., § 1037).
Mais foi apesar disso que os. tribunais fir-
maram o princípio: "any such interjerence by
the indirect means oj taxation is quite as mucíL
beyond the power oj the national legislature as
it the interjerence were direct and extreme••.
Foi, em suma, por isso mesmo, isto é, por
causa da distinção insinuada entre a interferên-
cia direta e interferência indireta, mediant€ im-
postos, que as constituintes brasileiras, todas elas,
estabeleceram, de modo expresso, numa dispo-
sição precisa, a proibição havida como impztcita
na Constituição dos Estados Unidos.
Rio, 23/1/43.
PELOS DOMÍNIOS DO DIREITO
PELO
DR. H. SOBRAL PINTO
(Advogado no Distrito Federal)
A PROMESSA DE VENDA DE IMOVEL
A apropriação das causas pelo homem não
pode ser objeto de discussão. Ela decorre "da
necéssidade de viver. Se o homem fosse espí-
rito, como o anjo, a verdade lhe bastaria para
viver. Espir1to unido à matéria, e, por tantos
lados, dependendo da matéria, ele tem necessi-
dade da verdade; mas, ele precisa, tambem; de
pão para nutrir o seu corpo, de vestidos para
cobri-lo, de casa para abrigá-lo, de armas para
defendê-lo, de instrumentos para cultivar a terra
e sujeitar a natureza ao seu serviço. A sua ati-
vidade se manifesta de dentro para fora. E'
uma sujeição, um sinal de fraqueza, ter neces-
sidade de tantas cousas; mas, é, tambem, uma
potência, um sinal de realeza, dominar tantos
sereá e submetê-106 às suas leis". (Monsenhor
D'Hulst - Conjerences de Notre Dame, 1896,
págs. 101-102).
A rpropriedade é, assim, tn.stitluição impres-
clndivel à existência do homem sobre a terra. E,
dada a composição mista da criatura humana,
isto é, formada de razão e de instinto, é evid.en-
te que a apropriação, pelo homem, de todas as
cousas de que ele necessità para se nutrir, ves-
tir-se, abrigar-se, e se defender, constitue um
dos elementos mais valiosos da sua dignifica-
ção pessoal. E' esta apropriação conciente, aliás,
que o distingue dos animais irracionais, que se
orientam, neste assunto, tão só pelos impulsos
incoerciveis do seu puro instinto.
se un:isversal é, portanto, a compreensão da
necessidade da propriedade como instrumento de
vida dign!ficadora de todo e qualquer homem,
o mesmo já não acontece, todavia, quer com
as formas de que a propriedade deve de se re-
vestir no seio das sociedades humanas, quer com
respeito às teorias qu.e procuram justificar mna
daquelas formas, e que, entre todas, é a mais
1requentemente preconlsada: a propriedade tn-
d.ivtdual.
(99)
Não preten~emos, neste instante, focalizar
o grave problema das diferentes formas de pro·
priedade: comunista, socialista, ou individual.
O que nos interessa por agora é agitar, sim·
plesmente e com finalidades de pura dogmáti-
ca jurídica, as diferentes teorias que, no seio
do pensamento cultural do ocidente, se apre-
sentam para entrosar, na sistemática jurídica
das nações modernas, a Instituição natural da
propriedade. O que ambicionamos, neste mo·
mento, não é estudar um problema complexo do
filosofia, sociologia, e economia como o comu-
nismo, o socialismo ou o individualismo, mas
examinar tão só um modesto aspecto da orga-
nização legal da propriedade no Brasil, direta·
mente ligado a uma das teorias justificadoras
da propriedade privada, e isto com o objetivo
nítido e preciso de fazer a critica doutrinária
de um julgado do Supremo Tribunal Federal.
Consoante este propósito, cabe-nos relem·
brar, de inicio, que é costume invocarem-se, parat
justificar a propriedade privada, cinco grándes
teorias: a da personalidade, a do contrato, a da
lei, a do trabalho, e a econõmtca juridioo-natu-
ral. Pela primeira, a propriedade é derivação
imediata da personalidade humana. Ela seria,
assim, e de certo mOdo, uma parte da nossa
própria personalidade. Pela segunda, a proprie-
dade resulta de uma convenção entre os pró-
prios membros da sociedade. Em tal hipótese,
ela se apresenta como instituição puramente con-
vencional. Pela terceira, ela não passa senão de
mera criação do Estado. Este, através das suas
leis, é qu.e lhe dá legitimidade e a mantem. Ela
é, 'Para esta. corrente, simples instituto de Di-
reito Positivo. Pela quarta, a propnedade surge
com características próprias, porque é já o pro-
I
duto do trabalho. O homem, para os partidá-
rios deste ponto de vista, consegue, com a pro-
priedade privada, guardar para si os frutos da
 114 ARCHIVO JliDICTATIIO
sua atividade individual. Pela quinta, final-
mente, a propriedade privada se justifica por
sua necessidade indeclínavel não só para o de-
sensolvimento tanto das relações econômicas
quanto das relações espirituais e morais dos ho-
mens pal·ticulares entre si e suas respectivas
famílias, mas tambem para o aperfeiçoamento
ele todo o conjunto social. Defendendo e exal-
tando esta última teoria, sustenta, com acerto,
Cathrein (Filosojia Morale -- trad _ i tal. ele
Tommasi, vol. 2o, pág. 320): "A única teoria
verelacleira faz derivar a proprieciade ni:ío do
conceito abstrato ela personalidade humana ou
do ela natureza e dos objetos da propriedade,
mas, bem assim, da necessidade quasi comum
da mesma propriedade para o desenvolvimento
salutar de cada indivíduo e de todo o consórcio
humano. Esta necessidade tem o seu motivo na
natureza tal qual nos é ejetivamente conhecida
pelct experiência, isto é, com todas as necessi-
dades e com todas as forças, com as inclinações
boas .. e 1nás, que se revelain, em geral, na gran-
de massa elos homens".
A organização legal da propriedade, no
Brasil, se fi! ia a esta última teoria. O pensa-
menta jurídico nacional,,- no qtle tem de mais
sadio e de mais expressivo no domínio elo bom
senso e da cultura - , ainda náo se afastou,
em sulJstãncia, elas diretrizes da teoria eco-
11ômica jurídico-natural. E' na neccssiclacle, si-
multánea e paralela, de garantir a expansão
do inelivíduo e de assegurar o progresso de toda
a comunidade, que a doutrina jurídica brasi-
leira faz repousar todo o nosso sistema legal
da propriedade privada. E' em tal sentido que se
tem orientado a nossa legislaçá-o sobre este as-
sunto. Os institutos jurídicos que adotamos,
mesmo nos períodos de instabilidade como o
em que vi1·emos, não se desviam substancial-
1ne11te desta rota· O ·nosso esforço, quer dou-
trinário quer legislativo, vem se concentrando,
desde muit-os anos, e ele nlodo mais ou rnenos
·coerente, para tornar cada vez mais sólida e
isenta ele flu~uações ou incertezas, a projn~eda-
,de pnvaela · A medlela, P 015: que a. eXUJenencw
va1 apontando aqu1 e acola certas falhas elos
institutos jurídicos que se destinam a dar so-
1_l-d ez a
- - d d' - d t
propne a e pnva a, para que es a nao
- de, e se all nada encontravam reg1strado flcavam
f - - t' el f' l'd
1 . 0
UJa aos lmpera_Ivos a sua ma _ aae, nos~o
pensamento JUndwo _ procura, entao, na 1~edl-
da_ elas suas possibllldades, remover, com mte-
l!genc1a, as mencwnadas falhas. Para se ter
disto a certeza, basta, por exemplo, acompa-
nhar a evolução, que teve, entre' nós,. 0 insti-
tuto ela transcrição.
Inicialmente, no Brasil, a propriedade pri-
vaela, para ser adquirida, nada mais requeria,
alem elo acordo das partes, da fixação do preço,
2 ela im!i,·ic!uacão ela causa, elo que a efetíva-
çiio ela trarliçczo _ A entrega da cousu ao com-
prelclor, por um elos moelas admiticios em lei,
.::::on1plcu:_~:::t, con1 a (_·loquCncia n1ucla da sua rea-
_'ichclc. u ato juríclicv ela ~rasl::tdaçáo ela proprie-
~L-: C: c_
(SUPLK\IENTO) 5-3-43
Com o correr dos tempos, esta simples en-
trega da causa imovel já não era, só por si,
elemento prático capaz de gerar a estabilidade
da propriedade. Por falta de conhecimento di-
reto de certas vendas de um mesmo imovel,
terceiros de boa fé, impossibilitados de saberem
da existência destas com base na só tradição, co-
meçaram a ser prejudicados. Um imovel situa-
do em São Paulo, por exemplo, podia ser ven-
elido por escritura pública laVrada aqui no Ri·J
de Janeiro. Como, tempos depois, uma tercei-
ra pessoa, residente em 'ouro-Preto, e a quem
fosse ofereciela nova venda dessa propriedade,
iria verificar se náo tinha sido outorgada, e em
seu prejuíz-o, alem daquela escritura lavrada no
Rio ele Janeiro, uma outra escritura, posterior,
referente ao mesmo imovel'?
Urgia, ante esta realiclaele, criada pelas re-
lações econõmicas do mundo moderno, dar às
pessoas de boa fé, empenhadas em transigir com
imoveis, um meio certo de apurar, cmn rapi-
dez e certeza, todas as transações de que ti-
nham sielo objeto esses imoveis. cuja aquisiçã-o
desejava realizar_ Foi dentro desta orientação
que o pensamento jurídico dos tempos mocler-
nos começou a cuidar ele um instituto legal
que servisse de guia seguro para todas as pes-
sons interessnclas em adquirir imoveis. Inven-
tou-se, para isto, o Registro de I moveis. Neste
existem linos apropriados, onde sáo transcritas,
e através de extratos precisos. todas as escri-
turas públicas ele transfercncias ele imoveis.
Cacla localidade passou, as.sim, a ter o seu Re-
gistro, e todos os imoveis situados naquela lo-
calidade deveriam de ser lançados nos respecti-
\'OS livros próprios, pouco importando que as
escrituras, onde eram mencionadas as transmis-
sões a eles referentes, tivessem sido lavradas
na prôpria localidade. ou em qualquer outra
do pais.
Tal Registro teve, portanto, no seu início,
meras finalielades de publicidade- Com -ele. o
que se procurou, de começo, foi apenas acaute·
lar a boa fé dos terceiros Estes, com efeito, an-
i tes de aelquirir uma proprieclade ímovel, iam
1 ao respectivo' Reo-istro. para verificar o que é
. o. _ . _
que ali fora transcnto a respeito ele tal propneda-
. t . ll - , - . j •'d'
1sen os e a 1e10s as consequenc1as un 1cas das
escrituras não transcritas. Tal foi, entre nós, a
finalidade declarada dos decretos ns. 169-A, de
19 de Janeiro ele 1890 e 370 de 2 de Maio do
' '
mesmo ano. Aquele, no seu art. ao, e este, no
seu art. 236, faziam depender, realmente, da
transcrição, a eficácia, quanto a terceiros, das
transmissões de bens imoveis, entre-vivos.
Já muito antes desta época, entretanto,
Teixeira de Freitas e Lafayette, - com base no
pensamento jurídico das nações modernas, e no
r·mpcnho ele permitir que a propriedade imovel,
preenchesse, no pais, as necessidades individuais
c coletivas do nosso progresso - , não se ti-
nhanl contentado em ver, na transcrição ela es-
critura ele vencla de um imovel, nos livws do
respectivo Registro, um simples instrumento de
(1001
 5-3-43 ,\P.CHIYO J"CDICL\P.IO
publicicl~cle para con11ecimelito dos terceiros de
boa fé. Insistiam, alem disto, em nela lobri-
gar um novo meio de tradição solene. A trans-
crição. assim, seria elemento indispensavel na
inte·gração do contrato de compra e venda de
imovel. Dentro desta doutrinaçãD, ela seria ape-
nas not·a modalid'ade de tradição.
As vantagens práticas desta orientação ju-
rídica, -- sobretudo num pais vasto e de.spro-
vido ele meios rápidos e faceis de transporte e
de comunicação, como o Brasil - , apareceram,
logo, aos olhos de muitos dos nossos juristas
esclarecidos, que podiam invocar, outrossim. em
abono destes seu.s pontos de vista, o magnificQ.
sistema similar do direito alemão. Foi, assim.
facil aos organizaclores do Código Civil brasileiro
estabelecer neste, e atrDvés do seu art. 530, que
o principal e mais ~mportante modo derivado
de aqu1siçüo da propriedade imo\·el é o da trans-
crição do ti tu lo de transferência no Registro
ele imO\·el competente De 1917 em diante, pas-
sou a propriedade imovel, no Brasil, e graças
a esta feliz inovação, a gozar, de uma estabi-
lidade real e verclaclcira, que bem CO!Tesponde
ás necr:ssicladcs do noss0 pc·ogresso social.
A experiencia. todav1a, indicou, com o trans-
curso elos an'os, uma nova falha. Se a trans-
ferencia efetiva da propriedade imovel oferecia,
pelo sistema do Código Civil, todas as garan-
tias ele estabilidade e segurança indispensaveis
à ati\"iclacle lnunana. a mesma cousa jã não ocor-
ria, porem. com a2 transferências simplesmen!c
prom ct~Clas A promessa de compra e venda de
um imovel. na -_·erci:tcic, continuou, e por de-
ficiência da nossa !eJ c i \'i!, a ser de\·astada pela
Instabilidade ."1. mesma Incerteza sobre a natu-
reza e efeitos jurídicos do pacto da promessa
de venda de imovel, que reinava anteriormente à
promulgação do Código Civil, na doutrina e na
jurisprudência, continuou a perdurar, ainda, de-
pois ela promulgrrc:iio elo mesmo Código. Durante
a sua vigência.· por isto, inúmeros são os julga-
dos dos nossos Tribunais o nele se diz: "Para a
constituiçcio do pacto de promessa de venda de
imm·eis É d~ substância. do ato o instrumentD
públic·~. t;ma vez que seja de valor superior à taxa
legal''. Pois bem, vastíssimo é, tambem, - e no
sentido diametralmente oposto - , o número de
julgados onde se diz: "Para a constituição do
pactD de promessa de venda de imovels NÃO É
da subs:fmciu· elo ato o instrumento público,
uma \'ez que seja de valor superior à taxa legal"
Ante a extensão, cada dia mais ampla.!
destas promessas de vencia, a questão precisava
de ser resolvida. E para bem solucioná-la, nada
mais seria preciso do que estender a tais con-
tratos o instituto da transcrição. Esta ext-ensão
não alteraria em nada a natureza do pacto, e
nem implicaria na modificação dos princípios
jurídicos que regem, atualmente, o instituto da
tran~cric:áo. Foi c:'fltamente isto o que fez o
clecreto n. 4. 857, de 9 de Novembro de 1939,
a!teraclo pelo de n. 5.318, de 29 de Fevereiro
de 1940
Com efeito, esta Je,gislação, depois de esta-
belecer no art. 252; "Serão sujeitas à inscrição,
(!Qj I
(SUPLK\IE:\TO) 1Eí
I no Livro 4, todas as constituições de direitos
reais reconhecidas por lei, quer entre-vivos, quer
mortis causa, para valerem contra terceiros e
permitirem a disponibilidade, ... ", determinou,
logo em seguida, no art. 253; "Será inscrita no
Livro 4, para a \'aliclade quer entre as partes
contraentes, quer em relação a terceiros,. . . a
promessa de venda do imovel não loteado".
Era a solução adequada para a, ate então,
tormentosa questão. As transações sobre !mo-
veis passaram a ter, por esta legislação oportuna,
· a estabilidade que se tornava necessária a opera-
ções de tanta importância para o bom e pro-
gressivo desenvolvimento da atividade humana.
Fortalecer e prestigiar, assim, esta legislação, é
tarefa que deve de ser grata aos nossos Juizos
e Tribunais.
Eis porque causou certa surpreza a atitude
do Supremo Tribunal Federal, quando no Re-
cuJ-.~o Extraordinário n. 2. 660 (Diário da Jus-
tiça, 29 de Julho de 1941, pag.o. 1.382, col. 2."
e 1. 383, co!. l.a), e acompanhando, unanime-
mente. o voto do Ministro Barros Barreto, de-
clarou: ''Decidiu o acordão embargado que não
é exigida por lei a escritura pública para os com-
promissos de compra e venda de imoveis de
valor excedente de um conto de réis. E o fez
na conformidade da jurisprudência do Supremo
Tribunal, assentada em vários acordãos, entre os
quais os proferidos nos recurso extraordinários
ns. 2. 727 e 2.600. de; 28 de Janeiro e 14 de
Junho c! e 1938 (in ARCHIVO JtTDJCÜRIO, VOlU-
me XVII. pb.g. 23 e 1·ol. XLIX, pf,g. 292) .
Jri houve, é certo, diversicladc de julgados
a respeito da tese em apreço, resolvendo o Trí.-
bunal pela nulidade dos escritos particulrü·es
de promessa de venda de bens de raiz de valor
superior a um conto de réis. Mas a jurispru-
dência se firmou, depois no sentido do acordãD
recorrido, e mesmo no Tribunal de Apelação
do Distrito Federal é hoje dou trina vitr_;rioza.
Os embargos de fls. 59, sem trazer matéria
nova, pretendem apenas a reforma do acordão
para prevalecer a decisão do Tribunal do Dis-
trito Federal.
Pela sua manifesta impwcedência, dzspre-
zo os embargos".
Or.a. este acorclão é de 24 de Junllo de 1940,
data em que já existia a legislação que ora
~qui il1\'0Camos, e da qual o art 332 preceitua:
"Este decreto entrará em vigoT, no Dhtrito Fe-
deral, no dia de sua publicação. e, nos Estados e
Território do Acre, dentro elos prazos estB.bele-
cidos pelo art. 20 da Introdu<;:ão do Código
Civil,.
Ainda que, aliá.s, o co11trato de promessa
de vencb de imove], a que se refere a clt:ch)áO
acima, tivesse aido muito anterior a 1939, não
poderia mais o Supremo Tribumd Federal su.s-
tentar. corno o fez no seu ac()rdâo. qut a lei
não c:dgla, na data em que ele foi pro!(;!"ido,
escritura pública para tais contra tos. Cabia-
lhe. pelo menos, decidir a rcspóíto da aplicC>.ção
retroativa. ou não, da legLslaçS.o .Já então em
pleno vigor.
 116 ARCHIVO JUDICIARIO
Urge, p01s, que, d'ora em diante, e no in-
teresse do salutar desenvolvimento do homem
brasileiro. -- diretamente ligado aos problemas
da segurança da propriedade privada-, todos
os nossos Juizes e Tribunais, tendo em vista
a nova e sensata legislação, que acima repro-
duzimos, procurem, p<:>r todos os meios dlgnoe
ao seu alcance, prestigiar, com as suas de-
cisões, os dispcsltivos legais supra transcritos
referentes aos contratos de promessa de venda
de imoveis. Trata-se de legislação que, coe-
3'ente com os princípios do nosso· sistema ju-
(SUPLE~IENTO) 5-3-43
-----------------------------------------
ridico, visa dar às convenções relativas a imo-
veia uma establlldade adequada à. alta fina-
lidade da propriedade privada. Coibindo abu-
sos e impossibilitando fraudes, esta Legislação
facilita, pelas garantias que oferece. as transa-
ções sobre !moveis, concorrendo, deste modo,
para melhor resguardar as necessidades tanto
individuais, como coletivas, da propriedade pri-
vada no Brasil. Prestigiar, pcis, esta legislação
no seio do pensemento cultural nacional, é tra-
balhar, com inteligência, para o progresso sem-
pre crescente da sociedade nacional.
(lOZ)
 REGISTRO BIBLIOGRAFICO
(Fevereiro de 1943)

** * Da. ALIPIO StL'iEIRA - LA INTERPRE- sa Indicação de procedência, no Código Peunt

TACiúN DE LAS LEYES FRENTE A LOS REGl- de 1940 (Raul Floriano). - Funções e finau-
l\IE:SES POLíTICOS - Prólogo de Luís JIMJWEZ dades do direito internacional do seguro so-
DE AsúA (Profesor Extraordinario de Derecho oial (Rudolf Aladár Metall). - O Juiz e o di-
Penal y Director del Instituto de Criminologia reito social (Djacir Menezes) •
de la Universidad de La Plata; Profesor Hono-
rário de la Faculdade Nacional de Direito de
Rio de Janeiro) . - •1 opúsculo de 48 páginas -
São Paulo, 1943. -REVISTA FORENSE - Diretor: l"'rofes-
SuMÁRIO : carta de S. Excia. el Presidente sor Bilac Pinto. - Rio. - Volume XCII, fascl-
de los Estados Unidos, Franklin D. Roosevelt, a culo n. 474. - Dezembro de 1942.
Allpio Silveira. - Juiclos de eminentes juris-
consultos extranjelros sobre el llbro "Da Inter• DoUTRINA : A evolução do dir'eitG comer-
pretação das Leis em face dos vários Regimes cial brasileiro (Trajano de Miranda Valverde),
Politicos". - Nota Bibliográfica del Profesor - Positivismo jurídico e direito natural (Jos!!
Arturo Orgaz en Boletin de la Fa{)Uldad de De· Saboia Viriato de Medeiros). - Os limites da
recho y C. Soclales de la Universldad Nacio- jurisdição brasileira (Eurico Tullio Liebman -
nal de Córdoba ltAfíO VI, l.a Parte, Julio-Agosto trad. de Oscar Rodrigues Teixeira). - Varia~
de 1942, n. 3, pãg. 445 y sgts.). - Prólogo de ções sobre a reforma do Código Civil (Orlando
Luís JIMÉNEZ DE AsúA. - I. Interpretaclón de Gomes). ~ Proteção penal da propriedade imo~
las leyes. Sus dos aspectos. A) Interpretación vel (Noé Azevedo). - Algumas novidades do Có·
cuanto a las Escuelas, Concepciones y métodos. digo Penal (Alfredo de Albuquerque) •
B) . Interpretación cuanto al órgano dei Estado
o àutoridad pública. El poder de interpretar.
C) Interpretación y apllcación de la Constitu-
ctón quanto a 1a. autoridad que finterpreta. - REVISTA DOS TRffiUNAIS Direção:'
Contralor constitucional. - II. Réglmen Polí- Drs. Plinio Barreto, Noê Azevedo, L. G. Gyges
tico. - III. La Interpretación frente a los Prado e Philomeno J. da Costa - São Paulo. -
Reglmenes. Influencia dei régimen sobre lOS Volume CXL, fascícUlo n. 511. - Dezembro
nr0C€156os y crlterios de interpretación. Libera- de 194:2.
lismo y social democracia !rente a la lnterpre~ DOUTRINA : O divórcio - Parecer apresen-
tac!ón. tado ao Conselho Seccional da Ordem dos Advo-
gados em São Paulo, pelo seu Presidente, Pro·
fesor Naé Azevedo. - Desapropriações por uti-
lidade pública4 - Apreciação d.o d.ecreto-le1
n.3.365, de 21 de Junho de 1941. (Dr. Numa
REVISTAS: P. do Valle).
- DffiEITO - Diretores: Ministro Eduardo
Esp!nola e Prof. Clovis Bevllaqua. - Rio - Vo-
lume XVIII - Novembro-Dezembro de 1942. -
Livraria Editora Freitas Bastos. - RE~STA DOS TRIBUNAIS - Diretores:
Drs. oeiso ~Sfpinola e Clovis Sp!nola - Bahia -
DOUTRINA: Economia politlca e sociologia; Volume 34: - N. 3. - Novembro e Dezembro
suas correlações. Sociologia econõmica. do tra- de 194:2.
balho (Joaquim Pimenta). - Tendências mo- ,
dernas do direito administrativo (Themístoczes DoUTRINA: - Lei II!acional e lei do domicilio
Cavalcanti). - Da responsabllidade civil (Pedro (Professor Haroldo vaUadão) - Praça e leilão
Vergara). - Das pecUliaridades do contrato de de bens em Juizo (Dr. Ubaldino Gonzaga) . -
de trabAlho marítimo e da sua incompatibilidade Provimento n. 23 do Desembargador Corregedor
com. a lei n. 62 (4. B. cotrim Neto) - A equi- Gf?ral sobre leilOes de bens e outros assuntos.
dade em face do direito positivo (Alipio Sil-
veira) . - Da prescrição da nota promissória
'à vista (Alttno Moraes). - Aspectos da regu-
lamentação dos serviços públicos (Oswal.do Ara- 1 - PAlJ:ANA JUDICIARIO - Diretores: Drs.
nna Bandeira de llfello). - As marcas com faJ.- Clovis Bev11aqua Sobrinho e Antonio Chalbaud
(103)
 11S AI1CHIYO .TCDlCL\HlO (SUPLE:\IE~TQ) 5-3-43
--------------------------------
Biscala ~- Curitiba. - Volume XXXVII, fa~­ flllbnrgrrntc - pelos advogaclos Drrs. PEDRO BA-
cículo n. I - J aneíro de 1943. PTISTA MARTINS e SEEASTIÃO JOSÉ DE SOUZA.
Tip. do "Jornal do Commercio". - iRio, 1943.
DouTRINA : o Ministério Público e sua.s aspi·
racões (Dr. Joaquim Brito de Lacerda). - Oi'i-
gem e exemplo do Panamericanismo (Dr. Bren-
no Vieira Caval-canti). - Supremo Tribunal Federal - Conflito
negativo de jurisdição n. 999. - suscitante :
Primeiro Tenente AviadoT Paulo BaTbosa Bokel.
- Suscitados: Supremo Tribunal Militar -
LEGISLAÇÃO DO TRABALHO - Org-ão Juizo da 9.a Vara Crlminal. - Razões do sus-
oficioso do Instituto de Direito Social - Da·e citante pelo advogado DR. MOACYR DE ANDRADE
cão de Vasco de Andrade, Carolina de Cam- CARQUEJA. - Tip. do "Jornal do Commercio".
pos Salles e José Carlos Affonseca - São Paulo. - Rio, 1943.
- Volume VI, n. 66 - Outubro de 1942.
DOUTRINAI : O direito à estab!lidade, nos
casos de liquidação da empresa (Sylvio Portu- - Tribunal de Apelac;ão do Distrito Fe."
gal). - Conceito de moléstia profissional (J. G. dera!. - Da reivindicação de títulos ao porta-
de Andrade Figueira). - A santificação do do- dor. - O art. 521 do Código Civil - Apelação
mingo operário (Vasco de Andrade). civel n. 2.112 -- Lo apelante: O Dr. Xenocrates
João Calmon de Aguiar. -- 2.o apelante: O es-
- VoLUME VI - NúMERo 67 - NoVEMBRó pólio de José de Figu.eiredo Bastos. - Apela-
DE 1942. dos: O Banco Financiai Novo Mundo, o Banco
Português do Brasil, e outros, credores do fale-
DOUTRINA: Contrato de emprego (J. Pinto cido corretor Lucrécio Fernandes de Oliveira. ---
Antunes). - Interpretação do art. s.o, da lei Relator: Desembargador Afrânio Costa. - Revi-
n. 62, de 5 de Junho de 1935 (J. A. Nogueira sor: Desembargado!' Hen.riquc Fial!w.- Memoria~
Junior). do 1. 0 apelante e dos apelados- 1) -na reivin-
dicacão de títulos ao 1portador cabe ao reivindi-
cante provar cumpridamente a propriedade dos
títulos, individuando-os pela respectiva nume-
MEMORIAIS: racão. 2) -Deve ainda provar que perdeu os
títulos ou que estes lhe foram furtados. 3) -
- Supremo Tribunal Federal - Agravo Je É o furto. propriamente dito, e não a apro-
petição n. 10.617 (em embargos) - Embar- priação indébita, que autoriza a reivindicató-
gante: A Sociedade Fábio Galemback & Cia. ria. 4) - A detenção do titulo ao portador
Ltda. - Embargada: A União Federal. - Re- expressa a presunção de propriedade e dai a va-
lator: Mint5'tro W!llldemar Falcão. - Revisor: lidade do penhor constituído pelo detentor,
Ministro Goulart de Oliveira. - Executivo fis- contra cuja idoneidade nada se articulava, e
cal. Posbe, empn:;go ou uso de papel destinado sobretudo nada se alegando contra o credor pig-
à impressão de jornais. Decreto-lei n. 300, de noratício. - Tip. do "Jornal do Commercio" -
24 de Fevereiro de 1938, que revigorou o de· Rio, 1943.
ereto n. 24.023, de 21 de Março de 1934. Hi-
pótese em que não se configuram as conr:U-
ções, que a lei fixa, para que se caracterize a
contravencão fiscal. - Memorial da embargante - Tribunal de Apelação do Distrito Fe-
nelo advoé;ado DR. LUIZ ':VERNECK DE CASTRO. - deral - Revista n. 329 - Recorrente: Jorge
Tip. do "Jornal do Commercio". -Rio, 1943. Fadoul Fontié. - Recorridos: Irmãos Iglezias
& Cia. Relator: Desembargador Rocha Lagôa.
Revisor: Desembargador Afrttnio Costa. - Me·
morial do recorrente, pelo seu advogado Da.
- Supremo Tribunal Federal - Recurso ACHILLES BEVILAQUA. - Tip. do "Jornal do Com•
extraordinário n. 6.823, de Recife - Pernam-~ mercio". - Rio, 1943.
buco. - Recorrente : Companhia Usina Tiuma
S. A. - Recorrido: The National City Bank of
New York, filial de Recife. - 1." Turma: iRela- ·
tor: Ministro Barros Barreto. - Revisor: Mi-
nistro Annibal Freire. - Razões de im'j:>ugna- - Tribunal de Apelação do Distrito Fe-
ção do recurso pelo advogado da filial do re- edral. - Embargos ao acordão da 4.a Câmara na
corrido, em Recife, DR. TORQUATO DA SILVA CAS- apelação civel n. 968. - Relator: Desembar-
TRO. - Acordão recorrido, sentença de 1.a ins- gador Ribeiro da Costa. - Revisor: Desembar-
tância, petição de itnerposição do recurso extra- gador Flaminio de Rezende. - Embargantes:
ordinário, datada de 14-11-942, apresentada ao Davidson, Pullen & Cia. - Embargados: D. Ma·
Presidente do Tribunal de Recife, em 17-11-942, ria Vitória Migliora Dale e outms. - Cas<>
nessa mesma data, como está certiftcado, man- típico de lesão enormíssima. - A vitória da
dada juntar aos autos e, feita a conclusão, des- moral e do direito. -- Alteru.m non laedere -
pachada a 20-11-942, admitindo o recurso, sen- Ulpiano. - Volume III. - Pelo advogado Dn.
do a audiência de publicação de 4-11-942. - NILO C. L. DE VASCONCELOS. - Tip. do "Jornal
Tip. do "Jornal do Commercio". - Rio, 1943. do Commercio". ~ Rio, 1943.

- Supremo Tribunal Federal - Embargos - Tribunal de Apelação do Distrito Federal

no recurso extraordinário n. 6.263. - Investi-
gação de paternidade imoral e manifestamente
ilícita. _ Relator: Ministro Bento de Faria. -~
Revisor: Ministro Laudo de Camargo. - Me-
rnorial do espólio de João Leopoldo Modesto Leal,
Apelação cível n. 2.169 (5.11 Câmara) - So·
negação e sofisma. - Apelante: A firma. Peixoto
,s, C ia. Apelado: O espólio de Antonio Tel!es
Ferreira, por sua inventariante. - Relator: De•
sembargador Ary Franco. - Revisor: Desem•
(104)
 5-3-43 AHCHIYO JCDICL\HIO (SUPLE\IENTO) 119

bargador Saboia Lima. - Razões elo espólio direito pode subsistir. Em uma sociedade 1!:5·
apelado pelo advogado DR. SILVIO CoSTA RODI\1- truturada nos princípios da m'Oral cristã, não
GUES. - Tip. do "Jornal do Commercio". - é admissivel a instalação de um "Cabaret", roce~
Rio, 1943. de criminalidade, junto a um prédio habitado
exclusivamente .por famílias. - Peticão inicial.
- Sentenca do M. Juiz da 2.a Vara e raZôes.
- Tribunal de Apelaç1\o do Estado do Rio do recorrénte Jacintho Cintra de Pa1tla, por
Acão rescisória n. 19 - Autora: D. Brillnca seu advogado DR. A. C. MOTTA PACHECO. - Em-
de sii Coutinho Marques Ribeiro, assistida dt; presa Gráfica da "Revista dos Tribunais'' Ltda.
seu marido, Sr. Francisco Marques Ribeiro (in- - São Paulo, 1943.
dustrial). - Ré: Sociedade Anônima Fazendas
Reunidas Gratahú, em liquidação. - Petiçáo
·inioial e razões finais pelo advogado DR. JosÉ DE
ALENCAR PIEDADE. - Tip. do "Jornal do Com•
mercio". - Rio,' 1943. - Câmara de Justica dO Conselho Nacio-
nal do Trabalho - Recurso extraordinàrio no.
processo C. N. T. :<.'i3.406/42. -- Recorrente:
I Cartonagem Luso Americana Ltàa.., em liquida~
- Juizo de Direito da 2a Vara Cível da ção, representada por sua liquidante D. Ma1'-
Capital - Ação ordinária - Autor: Jacintho garida Lima Heitor. - Recorridos: Antonio
Cintra de Paula. - Ré: Firma: J. Fernande .., Costa Almeida, Jos,é Bezerra de Oliveira, Ben'to
Filho & Cia., Ltã.a., proprietária do "Cabaret Pereira do Lago e Mario Moreira. - ~elator:
Tropical".- A tendência da epoca atual é paté\ Conselheiro Marcial Dia'S Pequeno. - Revisor:
a socialização do direito. O interesse particular Conselheiro Caldeira Netto. - Memorial da rt:•
.não pode primar sobre o interesse .coletivo. corrente - Escritório dos advogados: Das. l.EVl
Assim, o interesse do proprietário de um "cabtr FERNANDES CARNEIRO, Cm BRAUNE, J. M. CAR•
ret'• não pode prevalecer sobre o da família. VALHO SANTOS, CESARIO LEVI CARNEffiO e AMt-
Tal prevalência viria criar um conflito entre RICO LUZIO DE OLIVEIRA. - Tip. do "Jornal de>
o direito e a moral, divorciada da qual nenhum Conunercio". - Rio, 19411.

(105]
E QUI DA o-E
PELO
DR. EDGARD DE OLIVEIRA LIMA
Através de sedutor método de aplicação das
leis que ultrapassa a interpretação para invadir
o domínio da fonnação do direito, vão se in-
sinuando nas decisões judiciárias doutrinas
avançadas, inspiradas nos chamados exageros
,do contratuillismo.
Desde tempos remotíssimos advertiram os
escritores que o poder de- anular dlsposiçõ_es
convencionadas, em se projetando alem da ile-
galidade destas e quando exercido por espíritos
setários, resultaria funesto à liberdade civil e
à estab!lidade dM relações jurídicas, cumprin-
do opor-lhes, como o mais eficaz dos remé-
dios, a reação persistente da opinião pública.
Nos repertórios de jurisprudência não são
raros, no momento presente, decisões que, ex-
cedendo abertamente o poder da jurisdictio,
correspondem ao imperium dos magistrados ro-
manos, reproduzindo, com a mesma arma da
nulidade, o exemplo histórico da memoravel
luta dos pretores contra o direito civil.
A bandeira de socialização, dando aparên-
cias inventivas a verdades milenárias e como
se jamais houvesse sido outra, que não a so-
cial, a funcão do direito, -- se esforca em trans-
portar para o campo do direito privado meios
drásticos de proteção, a'Jenas contemplados em
leis específicas trabalhistas.
Para tanto, textos são aplicados como se
fossem doutrina. Onde a liberdade é a regra
e M limitações teem de ser legais, e quando
não há nulidade textual por infração cte dis-
posições proibitivas ou imperativas, invoca-se
uma vaga nulidade virtual, ou o ilícito no sen-
tido de contrário aos interesses da vida social,
apagando arbitrariamente os extremos legais à
autonomia da vontade.
Sem dúvida. a essência da.s relações de
direito privado é puramente social e, ao lado
das leis de direito público, existem leis de di-
reito privado contendo prescriçãões motivadas
em considerações de interesse geral.
Todavia, o conceito da ordem pública, na
observação dos doutos, é um dos mais incon-
sistentes do direito. A noção, que lhe atribue o
conteúdo de princípio:; indispensaveis à orga-
nização da vida social, comporta tudo e atra-
vés dela aparecem julgados que vão do empi-
r!smo arbitrário aos postulados francamente
revolucionários.
Mover-se com desenvoltura o julgador · e...,_
se âmbito flutuante e impreciso, constitue gra-
ve perigo, maxlmé quando mentalidades exal-
tadas no seio da magistratura já se animam a
{55}
E ARBITRIO
aplicar a teoria da super-legalidade, estabele-
cendo situações em que a lei do contrato é
afastada, é vencida pelos "princípios constitu-
cionais do comércio jurídico".
Importa insistir em que as condições e
restrições tendentes a reajustar as relações de
direito privado são da competência do legisla-
tivo. A medida do anti-social. digamos assim,
não pode ser aferida no Pretória frente a prin-
cípios, doutrinas, convicções pessoais; essa me-
dida é legal, estritamente legal.
. A delicada reforma da reorganização da
vida nacwnal no sentido da atenuacão do in-
dividualismo, tem sido realizada peio governo
por via de uma legislação de pausadas etapas,
sem tr~ns]Jor fronteiras ou o prnto critico que
a prudenc1a manda guardar e os juizes não
podem desconhecer. como não podem tambem
se antecipar à decretação de normas que, por-
ventura, lhes pareçam imperiosas.
Embora se trate de abrandar o rigor da lei,
salienta~. os ~scritores, "é preciso não esquecer
que o. JUIZ nao P?de recorrer de motu-próprio
à eqmdade, mas so quando a ela o legislador o
remeta". (R. Ruggiero).
E quando autorizado a decidir po1· equida-
de (art. 114 do Cód: Nacional de Proc.), não
tem a faculdade de deixar de aplicar a norma
de direito, ou de modificá-la. Cometeria um
arbítrio se, sob o pretexto de adaptar a norma
ao cMo concreto e de realizar a equidade, não
aplicasse o preceito ou criMse preceito diver-
so, acentuando Carvalho Santos que "a auto-
rização a que alude o texto supõe a ausência
de lei disciplinando o objeto da controvérsia,
mesmo porque a aplicação da equidade deferi-
da em termos tão amplos ao juiz, por si só eli-
minaria a própria lei".
O ponto de vista privat!stlco na decisão dos
conflitos foi banido apenas no foro trabalhista,
instituidp precisamente porque na justiça co-
mmn o magistrado está adstrito à severidade
escrita dos textos e das convençõe,s.
Pt·oclamada a legislação social brasileira a
mais adiantada do mundo, seria deveras in-
quietado que juizes, convertendo·-se em apóS-
tolos do bem público ou corifeus de novas es-
colas, buscassem ainda exceder os limites a que
I
ela atingiu.
De resto, o direito comum modificado e
os muitiplioes diplomas decretados no ultimo
decênio, já conteem o suficiente . de norma•
proibitivas ou preceptivas restringindo a liber-
 122 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEl\IENTO) 20-3-43

dade das convenções e tutelando os legitimo> I a usura. acrescentando que seria punidrr na
interesses individuais. forma da lei, esta se lirntou a dizer que a usu-
Manifestação da assinalada hostilidade ao ra será punida. E' manifesto que o âmbito do
contratualismo nas relações de direito privado, preceito de 1934 é muito maior do que o de
encontra-se recei\te decisão declarando a nuli 1937; aquele abrange as relações de direito pri-
dade de cláusula que, em instrumento de pro- vado, ao passo que este se restringe a determi-
messa de venda a prestações, pactuou, na hi- nar a cominação de pena, no sentido estrito,
pótese de rescisão provocada pelo promissória que é o ele pena criminal".
comprador, a exclusão de indenização e de re- A usura se restringe, assim, hoje, incluin-
tenção pela construção, levantada no imovel do-se entre os crimes contra a economia po-
antes da transferência do dominio. pular, de acordo com o decreto-lei 869, de 13
Apreciando a matériia demagogicamente c de Novembro ele 1938, às hipóteses ele:
fora de equação com preceitos indiscutíveis d3 a} juros superiores a taxa permitida por
legislação aplicavel, semelhante aresto repre- lei, ou comissão de desconto, fixa ou percen-
Eento. verdadeiro moisaico de concertos arbitni- tual, sobre a quantia mutuada, alem daquela
rios, muito interessantes à critica judiciária. taxa (art. 4.o}.
Atenta a incriminada cláusula contra a or- b} obter ou estipular, em qualquer con-
dem pública? Com infração de que lei? Da lei trato, lucro patrimonial que excecla o quinto
de loteamento, ou da lei de usura. ou da lei de do valor corrente ou justo ela p1·estacão feita
economia popular? ou prometida. "
ora, nenhuma destas leis ou qualquer ou·- . Constitue, pois, pura fantasia atribuir ca-
tra proíbe cláusula daquela natureza. rater usurário ao contrato que estipule cláusu-
O decreto--lei n. 58 de 10 de Dezembro de· la nos termos referidos.
193'7, dispondo sobre a venda de lotes a presta . Conforme salientou a Egrégia 5a Câmara do
ções, especificando as condições adotadas em Tnbunal de Apelação deste Distrito Federal:
garantia do promissário comprador, não proi- "A usura vem a ser a constatucão de lucros
biu o pacto relativo ao não pagamento dg excessivos, quer _por meio de gahlws ilicitos,
construção porventura levantada no ten·eno. <;~uer: pela prefrxaçao ele taxc•3 de juTos superio-
Muito ao contrário, o poder público homo- r_ es as estabelecidas ',l.rt ler, acarretando prejuízo
logou expressamente a cláusula, uma vez que queeconomra popular , acentuando em sc"uida
a
o
tal cláusula consta do contrato-tipo ou cader-
neta submetidp, préviamente á aprovacão e re- . "O enriquecimento !ndevido só pó de ser efe- ·
tuacto sem uma obngaçao que o JUstifique, ou o
gistro, na forma do art. 1.0 , III, do citado de· 1/!CltO".
ereto-lei. . - Carvalho Santos escreve que não há di-
Nem importa que o art. 11, letra ''f'' da rezto de retencao:
mesma lei véde a clausula penal superior a "quando c'onstar elo contrato clausula !sen-
10 % do débito e só exigível no caso de inter- tando. o locador da obrigaçfto de indenisar as
vencão judicial. b~mfertonas, <?U• o que é a. mesma coisa, proi-
'Esse dispositivo, reprodução literal do ar bm9o, o locatano de reclamar qualquer indent-
tigo 9. 0 da chamada lei da usura, se entende· zaçao' (Cod. Czv .• vol. XVII, pág, 124 n. 4)".
com a hipótese de cobrança das prestações em . De resto, a validade da clausula de renun-
atrazo, raloT pecuniáTio, ou na hipótese de Cia a indenização por -bemfeitorias está consa-
pacto adjeto de rinanciamento grada pela jurisprudência.
_ ": cláusula refc·ente á perda da construçãc f . Em acordão de 23 de Agosto de 1941, de que
nao e, de todo em todo. incompatível com .or relator o Desembargador Flaminio de Rezen-
aquela proib:ção, sabido que: d~, a Egrégia 3a Câmara do Tribunal de Apela-
"A renúncia a indenização por oemteito- çg,o ;::.este Distrito _Fed~ral, decidi'! que: -
rias não constitue c lá ucul a penal" (Brasil Nao tem direrto a mdenlzaçao por bemfei-
acordãos, n. 4.776, pág. 303; n. 312, pág. 312} torias feitas no imóvel o locatário que em con-
Carvalho Santos demonstra que o dec nu- trato escrito renuncia expressamente esse direi-
~ero 22._626. de 1933 (lei da usura} alterou c tc".,.iArch. {Ud; .. vol. 62. pág. 237}.
cod. CIVIl somente com relacão às cláusulas . O propnetarlo do imovel é obrio-ado a inde-
penais estatuídas em contrat'os referentes ~ mza!' as bemfeitorias feitas pelo l~atário, na
empréstimos de dinheiro, subsistindo quanto ao: 4a auseJ!C1a de contrato que isso regule" (A c. da
demais c-ontrate" os pr!nciplos gerais que em- ele Camara elo T. ele Ap. do Distrito Federal,
25/IV /41} .
prestam à cláusula penal as súas funcões es- "B~mf~itoria feita com expressa estipulaçao
pecíficas (vol. XI, págs_ 301 e 442} . ·
de r·enuncra de qualquer indenizacão não auto-
E, comentando o art. 927 do Cód Civil, acl- nza a retenção" (Brasil. acordao 'ns 4 835
verte que. em harmonia com o sistema adotado 4. 851 e 35. 665) . ' · · '
pelo Código Civil brasileiro, da mais amplH . "<?, direito ~le retenç'io é validamente renun-
liberdade das estipulações, a cláusula penal faz cravel (Acordao elo Supremo Tribunal Federal,
lei. entre as partes, somente desaparecendo m Rev. Sup. Trib. vol. 18, pág. 66) .
e~.oo, libertação se a convenção tere prircipios . Ainda P':la validade de renuncia do direito
cons:derados como de ordem pública. ele mcl~mzaçao por. bemfeltorias decidiu o Egré-
Por outro lado e segundo decidia o acor- glO Tnbunal de Apelação deste Distrito Fe·
dão in Arch. Judiciário, vol. 39, pág. 489: deral:
":'s disposições da lei da usura só se apll· "Acordão da 4a Câmacla, de 9/VI/942, pelos
cam as dívidas, em sentido restrito, provenien · voto~ dos desembargadores Oliveira Figueiredo e
tes de mútuo em dinheiro. Nos contrátos de Rrberro da C?sta, na apelação cível n. 682:
outra natureza. a cláusula penal só encontra - Acordao da 3a Câmara, de 22 de Agosto
limite no art. 920 do Cód. Civil''. de 1941, Arq. Jucl. vol. 62, pág. 237.
. O ilustre Desembargador Rocha Lagoa, em Decidiu o então Juiz, hoje eminente desem-
bnlhante voto proferido na apelacão civel nú. bargGclor S~tssekincl, em sentença in Arch. Jud.,
mero 9. 906, a cordão de 15 ele JÚlho de 1941. vol. V., pag. 372, que
advertiu, com precisão: _•·os princípios do Código Civil sobre indeni-
"A Constituição ele 34, em materia de usu- ZUÇ'lO por JJemfeitorias podem ser alterados pelos
ra. drverge bastante ela Carta constitucional ele Jranscreve escritos,
contratos exclundo a indenlzacã.o".
Azevedo Marques, quando ensiná que
1937. Enquanto aquela proibia expressamente
quer se trate de obras, quer de bemfeitorias ne-
(56)
 20-3-43 ABCHIVO Jl;DICIAniO
cessarias ou uteis, a sua indenização ou não in-
denização é Tegulada pelo contrato escrzto", con~
cluindo que "TUdo depende do contrato, que e
lei entre as partes e este tem que ser respeitado
pelo poder judiciário". _ . . .
Quanto ao direito de retençao, liberaliza-lo, ,
não terá ofendido apenas o pactuado; contra-~
vem abertamente as disposições limpidas e i~­
perativas. E' oportuno ressalvar que a retençao
n'io pode ser invovada quando se trata simples-
mente de construcões e não há bemfeitorias que
a isso autorizem 1ios termos da lei civil.
O conceito de ·bemfeitoria é legal e não cor-
. responde ao sentido vulgar ou genérico elo vo-
cabulo. . ção. ns. 102 e 122).
No significado técnico-juridico, sómente au-
torizam a retenção as despesas que o proprietá-
rio necessariamente faria para a conservação da
causa, ou para tornar mais facil ou comodo o
seu uso.
A distincão entre construcão e bemfeito-
rias n'io é púrame11te teórica e· a lei estabelece
collSequência de todo rliversas em se tratando
de bemfeitorias propriamente ditas, ou ele cons-
trucão.
·Clovis Beülaqua ensma:
"As construções e as plantações não entram
ne classe elas bem feitorias propriamente ditas.
São acessões industriais (art. 61, I e UI) que
obedecem a regras particulares (arts. 545 e Jud., vol. XVI. pág. 406. que:
549 I " Cócl. Civil, \'Ol. I, pág. 285) .
Carval11o Santos, Cód. Civil, vol. II, art. 62,
pág. 86, escreve:
"Bemfeitorias. São as obras, as despesas que
se fazem num movei ou num imovel, para con-
servá-lo. melhorá-lo ou simplesmente emoole-
zá-lo. (Clovis, ob. cit., § 40; Coelho da Rocha,
obs. cit. § 84; Vampré. ob. cit., § 51).
·'Nem toda obra feita, porém, constitue bem-
feitorias. Só a constituem as obras feitas com
um dos fins mencionados na àefinicão, isto e,
para consen·ar. melhorar ou embelezar a co!s:;.
''As plantacões e construções não são consi-
deradas bemfeitorias, ensina Clovis, mas aces-
sões industriais (art. 61. I e ill) que obedecem
a regras particulares (arts. 545 a 549) ".
E. a págs 127-8 do vol. XVII, escreve ainda,
.mais incisivamente:
"A verdade, porém, é que como bemfeitorias
só se consideram as despesas - impensae - ,
feitas para conservar ou tornar mais agra.davel
o uso da coisa (A. da Corte de Ap., Rev. de
Dto., vol. 52, pâg. 133).
"O próprio código civ!l prevê destacadamente
as duas hopõteses, nos arts. 545 e segs. trata das
construções e plantações, como verdacf:eiras
acessões, enquanto que elas bemfeitorias cogita
(SUPLE).lENTO) 123
nos arts. 516 e 517, regulando aí o direito do
possuidor que as fez".
-- Ora, os arts. 545 a 549, que sií.o os regu-
ladores ela espécie no caso ele edificações, não
conferem a quem edifica em terreno alheio o di-
reito de reter este terreno, até que llle sejam pa-
gas as construções.
Reconhecem <~penas o direito de ser Jndenl-
zaclo, quando for ca~o.
O direito de rentcm;ào reg1.1laclo pelos art.~.
516 a 5HI do cócl. civil, se rPfere a bemfeitorias;
a crédito por dcspes8s feitas em razão ela coisa,
melhoramentos, conservação, salvação, guarda.
(Aruolclo Medeiros da Fonseca, Direito de Reten-
E todos os escritores salientam que ('ffi se-
melhante situacão deve-se examinar si Bc trata
ele despesas qu'e, si o possuiclor nw fi~cssc, o
proprietário faria.
A jurisprudência. Juizes e tribunais teem
obEI)rvaclo rigorbsamente a distincão legal:
"Bemicitorias com direito ele retenção, o que
.sejam (Declsrio in Arch. Jnd., I. 16:l-167);
"Construções não são bemfcitorias, posto
que na legislação e na cloutrína reine, por vezes,
confusf•o entre umas c outra'>" ( Arch. Ju.d.. , vol.
53, pãg. 373).
Ealientou o acordão cl?. 3a Câmara, Arch.
1 - as construções que não produzem au-
mento do valor, nem comodlclades do seu uso.
não são bemfeitorias utels, nos termos do § 2°
do art. 62 do código civil.
·- Parece demonstrado que assegurar a re-
tenção no caso ele construçõ~. quer não cor-
respondam a bemfeitorias, é gracioso, é aberta-
mente !legal. E clcmonstracto, ninda. que a mal-
sinada c!ausula não é, sob qualquer aspecto,
usurária, ou infr~ng8ntc de preceitos de ordem
pública.
De resto, ela se acha adotada pelo próprio
poder administratl v o n0 diploma regulaãor dos
contratos ele prome.ssa de vencia dos Institutos e
Caixas de Pensões aos operários e empregarlos
seus -associados. E' o decreto-lei n. 1. 749, de 28
de Junho de 1937, que, no artigo 14, § 5o dis·
põe:
"A rescisão do contrato importará a perda
das quantias já pagas, a.s quais seráo consideradas
como aluguel do imovel, aderindo a es-te, sem
indenização, quaisquer bemfeitorias existentes·'.
Nos tribunais do país não poderá, assim, pre-
valecer o arbitrio que pretende cancelar clausu-
la substancial de um contrato fundando-se em
nulidade que não existe e a jurisprudência tem
formalmente repelido.
A TÉCNICA NAS SENTENCAS
PELO
DR. JOSE' CAMPOS
O descaso ultimamente verificado na feitu~
ra das sentenças muito tem contribuído para
que os julgados se tornem inconsistentes e in-
compreensl veis na sua extensão.
Muitos dos nossos juizes não levam na de-
vida consideração a técnica nas suas sentenças,
fazendo, com isso, gerar até a suspeita de n§.o
terem feito um estudo aprofundado ou meti-
culoso das causas que lhes são submetidas para
julgamento.
Isto se nota tambem em muitos julgados do
nosso próprio mais alto · Tribunal - o Supremo
- em que os dispositivos se encontram em fla-
grante contradição com os motivos nele expos-
tos. Esta anomalia em vários julgados do nosso
mais alto Tribunal é devida principalmente ao
fato de conter o acordão os votos em separado
dos senhores Ministros, votos que, embora ne-
guem ou deem provimento ao recurso unani-
memente, se diferem de um modo fundamental
com relação aos motivos, dando azo a que estes,
constantes de cada voto, nem sempre estejam
na mesma correlação com o dispositivo.
Este modo de julgar do Supremo Tribunal
Federal, implantado mais por amor à celerida-
de, fez que se tornassem desinteressantes seus
acordãos e perdessem aquele brilho, aquele co-
lorido próprio em que a a.utoria dos mesmos se
cunfundia com o próprio Tribunal personifi-
cado.
Este modo de julgar influiu ainda muito
para que fossem desaparecendo, nos nossos jul-
gados em geral, o sistema de equação em que os
"considerandos'• determinavam os valores espe-
ciais da Incógnita - o dispositivo final.
Esta falta de técnica traz à execuç§.o da
sentença. à concepção da coisa julgada, confu-
sões e discussões tals, relativamente à extensão
do julgado, que teem quasl sempre como térmi-
no prejuizos irreparaveis para uma das partes
litigantes·;
Estando o mandamento judicial na parte
disposltiva da sentença, nos motivos controver-
tidos que estejam em correlação imediata com
essa mesma parte dispositiva, faz-se mistér, pois,
que, na lavratura da sentença, os motivos e a
conclusão estejam expostos de maneira tal que
haja entre eles um perfeito silogismo em que a
conclusão se infira necessariamente das premis-
sas.
Essa falta de técnica se estende ainda ao
modo de afirmar, na parte dispositiva, a exis-
tência de uma vontade da lei que assegure um
bem ao autor ou a existência dessa mesma von-
tade que garanta esse mesmo bem ao réu, con-
fundindo-se muitas vezes a carência de ação
(59)
_,
com a improcedência, e esta com a improprie-
dade de ação. .
Diz-se que uma pessoa tem carência ou que
é carecedora ou carecente de aç§.o quando não
há ação alguma que possa amparar ou assegu-
rar as suas pretenções sobre determinada rela-
ção de direito objetivo jus~amente por lhe faltar
esse direito. A todo direito corresponde uma
ação que o assegura; faltando ao autor o direi-
to, falta-lhe consequentemente a ação. Carecer
vem do latim - carescere, e significa necessida-
de, sentir falta, não possuir.
Por exemplo: Si Tertius propõe uma ação
para demarcar o prédio X, mas não demonstra,
11'io prova qualquer direito sobre esse imovel
durante o curso da ação, o juiz, na conclusão
da sentença, deve julgá-lo carecedor de a cão.
Diz-se que uma ação é procedente quando,
tendo sido obedecidas as formalidades de praxe,
as pretensões do autor, diante do alegado e pro-
vado, encontram amparo ou apoio na lei. A
ação será, assim, procedente quando hà uma
violação de direito subjetivo reconhecido. Será
improcedente si não prova o alegado, nem suas
pretensões encontram apoio ou amparo na lei,
embora possa ter qualquer outra relaç3.o de di-
reito subjetivo sobre o bem pretendido. Na im-
procedência, pois, é possível que exista o di-
reito subjetivo, mas inexiste a sua violação ou
qualquer fato que faculte a invocação de pre-
tensões inerentes a esse direito.
Daí a distinção entre carência e improce-
dência. Por exemplo: Tertius, munido do seu
competente jus in re, propõe uma demarcatória
contra Secundus, mas no decorrer da acão, se
verifica que o prédio de Secundus não confina,
não tem limites comuns com o de Tertius, pois
que há. entre eles. um prédio .le permeio per-
1 tencente a Prirn1LS. Neste caso, embora Tertius
'j tenha direito ao imov'l que tenciona demarcar,
a ação serà improcedente, pois n3.o tem ela a sua
razão de ser, eis que não ficou provado que Se-
cundus fosse confrontante de Tertius, condição
sine qua non para o seu exerci cio.
Uma ação é imprópria "quando por seu mo-
vimento processual, restringindo direitos, se des-
tina a fins diferentes daqueles que provocaram
o litigio". como muito bem afirma um acórdão
do Tribunal de Apelação do E. do Rio (AacHrvo
JumcrAaro, vol. 47/165) . Por exemplo: Si Ter-
tius propuser uma aç3.o demarc.atória para o
fim exclusivo de reivindicar. é, não resta dúvida,
impróprio o rito processual de que lançou mão.
Em resumo: A impropriedade resulta da
substituição de uma ação adequada para o fim
pretendido por outra que não é. Daí as diferen-
 126 ATICI-IIVO JUDICIAniO (SUPLE~IENTO) 20-3-43'

ças existentes respectivamente entre carência, 1 dispositivo, se eleve tornar certa e determinaclél.
improcedêncif! e impropriedade de ação. , a condenação ou a prestação pedida, e nas cons-
Declarar-se-á nulo o processo ou parte dele, · titutivas em que se deve sempre declà'tar resol-
Vido, rescindido, revogado ou anulado o ato ju-
na forma legal, quando houver violação insana- rídico
vel, e argclida a tempo, de fundo da lei proces- anulaç~o por cuja resolução,. rescisão, revogação ou
sual, isto é, quando esta for ofendida no seu se debate.
espírito. Conforme o caso, poderá a nulidacle bem Nos tribunais superiores nem sempre tam-
os provimentos são feitos de acordo com a.
ser decretada de oficio, como no da incompetên- técnica. Quando se trata de julgamento refe-
cia ratione materiae. N~o póde, porém, o juiz.,
em anulando o processo, entrar em outras con- rente à carência de ação, de preliminar que pu-
siderações pertencentes ao mérito, porque se- examinado, ao
zera tenno proc2sso sent que o Inérito fosse
rejeitada a carência da a.ção, salvo
ria o mesmo que se querer dar vida a um ser si esta envolver o mérito, ou a. preliminar, deve
num ambiente tal em que só poderia surgir 1
morto. Seria absolver ou condenar o réu sem sempre o Tribunal Inandar que os autos baixem
processo. Como diz Inocencio Borges da Rosa, à primeira instância. para. que se pronuncie so-
a decretaçã-o da nulidade não atinge, não pode bre sentenças
o seu merecilnento. O mesmo acontece com.
jamais atingir o mérito da caus:~, que, assim. as extra
ou acordáos que julgam ultra e
petita, com ofensa à coisa julgada, casos
fica inteiramente alheio à decisão anulatória.
em que, ao dar-se o provimento. se deve decla-
Não basta, porém, que se julgue apenas pro- rar nula a sentença. Em o fazenc!o nã-o pode o
cedente a açã.o para que se tenha a coisa como Tribunal entrar no exame de outras questões
julgada. E' necessário ainda que a sentença cer- referentes ao mérito. Só poderá a ter-se aos mo-
tifique a existência do direito pretendido. Assim, tivos que dão o julgamento como ultra bu extra:
nas sentencas declaratórias, deve a sentenca de- petita ou como ofensivo à coisa julgada.. A sen-
clarar expressamente a existência do direitÓ que tença ou acordão niio pode conter premissas que
já se encontra incorporado ao património elo requerem dispositivos diferentes.
autor. Por exemplo: Primus propõe uma ação São estas breves consideracões, referentes a
de usocapião. Si a ação contiver todos os requi- técnica nas sentenças, que ju!'gamos necessário
sitos legais, o juiz julgará procedente a ação e, fazer com o fito exclusrvo de contribuir para
em seguida, declarará como pertencente ao seu que as decisões dos nossos juizes tomem sempre
domínio o prédio ou !move! usucapiente com uma feição clara, inequívoca e não passivel de
todos os seus característicos. O mesmo se deve discussão relativamente à compreensão, à exten-
fazer com as sentenças de condenação, onde, no . são da coisa julgada.

(60)
PELOS DOMÍNIOS DO DIREITO
PELO
DR. H. SOBRAL PINTO
(Advogado no Distrito Federal)
O IMPOSTO SOBRE PROMESSA DE VENDA DE IMOVEIS
A incumbência específica do Estado é zelar.
<de maneira cuidadosa, pelo bem comum da socie·
dade. E' através do alto nível e extensão imensa
dos interesses gerais que podemos aquilatar e
medir. com exatidão, do adiantamento real do
organismo administrativo de um povo. Quando
todos os cidadãos de uma nação desfrutam do
bem estar indispensavel à conservação da sua
saúde e ao exercício, normal e ininterrupto, dos
direitos fundamentais da sua condição de crea-
tura racional e livre, é que temos o direito de
t~firmar que o Estado, que lhes superintende os
·interesses gerais, está preenchendo, com supe-
rior descortínio, a sua missão tutelar.
Para levar a efeito esta sua tarefa de pro-
pugnador e defensor constante do bem comum
da sociedade, é imprescindível que o Estadc•
.tenha a nocão exata das necessidades humanas
de cada mn dos seus cidadãos, e possa dispôr.
simultaneamente, dos elementos materiais ade-
quados à execução dos serviços administrativos
capazes de sat·!sfazê-las. Conciência da tarefa
a realizar e possibilidade de executá-la, em toda
:a sua plenitude, eis o que incumbe ao Estado.
.na sua qualidade, específica, de representante
iegitimo do bem comum tempDral da sociedade.
Ora, é mediante o imposto, que o Estado
coleta os meios financeiros necessanos para
instalar e organizar os serviços aptos a promo-
ver, desenvolver, e coordenar os i1tteresses ge-
rais de toda a comunidade.
O imposto, assim, é necessidade indecl!na-
~el, porque, sern ele, o Estado ficará desprovido
dos meios adequados de intervenção na ativl·
dade individual e social dos membros da co-
munidade, para incentivá-la e llarmomnizá-la
com os imperativos illtransponiveis do bmr.• co-
mum.
Desde que, portanto, a execução adequada
<dos serviços administrativos, nos seus diferen-
tes e múltiplos aspectos. não esteja a exigir a
~Coleta de novos impostos, não deve o Estado
1(61)
lançá-los, por isto que somente a necessidade
de atender e resguardar os interesses gerais da
comunidade é que pode e deve de servir do
fundamento ao estabelecimento de quaisquer im-
postos. "A justiça", - doutrina grande soció-
logo (Cr. Antoine - Cours D';ó;conomie Sociale
- 6.a ed., pag. 132) -, "pede que os impostos
sejam realmente necessários, isto é, exigidos pelo
bem comum da sociedade política. Se fôr de
maneira diferente, o imposto é injusto, e cons-
titue violação manifesta do direito d.e proprie-
dade dos cidadãos. Examinando-se com cuidado
o orçamento da maioria das nações modernas.
quantas despesas inuteis e, por runa repercussãQ
necessária, quantos impostos injustos nele não
encontraríamos?"
Antes, portanto, de lançar um imposto novo,
devem os dirigentes de um Estado, - que teem
sobre os seus ombros a delicada e difícil tarefa
de promover e defender o bem comum da socie-
dade -, examinar, com a maior atenção, e de-
baixo de todos os seus aspectos. a natureza dç,
sacrifício que pretendem exigir dos "contribuin-
tes" desse Estado. As repercussões que o im-
posto pode vir a ter quer sobre a economia de.
cada um dos membros da sociedade. no seio da
qual ele é lançado, quer sobre o próprio desen-
volvimento normal do bem comum dessa socie-
dade, são às vezes graves e desastrosas, embora
não possam ser percebidas, desde logo, e com fa-
cilidade. Urge, neste assunto, não perder nunca
de vista a seguinte lição po Professor Mario Pu-
gliese (in Nuovo Digesto Italiano - vol. 6.0,
pag. 813, n. 16, cols. 1.a e 2.a) : "Os efeitos dos
impostos não são só os efeitos econômicos em
sentido estreito.
Os impostos são instrrunentos aptos a pro-
duzir, tambem, efeitos pollticos e politico-eco-
nômicos em sentido largo, sociais e psicológicos
de notavel alcance, que devem constituir objeto
 128 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 20-3-43

de estudo, para se conseguir que se manifestem dade quanto nos campos, a propriedade imovel
em sentido coruorme à vontade e aos fins poll- é elemento de socego pessoal, e de melhor ex-
ticos do Estado, antes do que em sentido con- pansão da própria personalidade. Esta verdade,
trário. atestada pela experiência humana quotidiana,
Efeitos políticos, porque os impostos, embora exige dos dirigentes do Estado moderno que se
não tendo a capacidade de mudar a constituição Interessam pelos destinos da pessoa humana no
econômica e a estrutura política dos Estados, seio da sociedade, que adotem um sistema de
como a escola do socialismo de catedra acredi- impostos, que estimule permanente e vigorosa-
tava, são aptos, em certos limites, para modifi- mente cada um dos membros da sociedade a se
car a distribuição da riqueza, quer em sentido tornar proprietário.
negativo, mediante. as arrecadações onerosas para Merece, por isto, a mais enérgica repulsa o
determinadas Classes, quer em sentido positivo. sistema de Imposto que, em alguns Estados da
mediante favores e isenções benéficos às outras Federação Brasileira, vem sendo adotado, ulti-
classes. mamente, e pelo qual o Fisco se permite cobrar
Efeitos político-econômicos, em sentido largo. o imposto de transmissão de propriedade logo
porque os impostos constituem um dos mais que é lavrada a escritura pública ele promessa
eficazes instrumentos para regular a direção, a de venda de qualquer propriedade imovel. Nem
quantidade e a qualidade do comércio externo. jurídica, nem política, e nem sociologicamente
e para imprimir à agricultura, indústria, e co- se justifica, sobretudo entre nós, tão extranha
mércio nacionais diretrizes acordes com a von-~ e abusiva prática fiscal. Realmente, a promessa
tade do Estado. de venda do lmovel constitue, hoje em dia, e em
Efeitos sociais e psicológicos porque, dentro face do que dispõem os artigos 252 e 253 elo De-
de certos limites, os impostos são capazes de creto n. 4. 857, de 9 de Novembro de 1939, alte-
comprimir consumos reputados suntuosos ou rado pelo de n. 5.318. ele 29 de Fe\'ereiro de
danosos; de promover consumos reputados utels; 1940, mero direito real sobre a causa prometida.
de favorecer o incremento demográfico do pais A transferência do irnovel só é possível, no nosso
e o desenvolvimento de cletenninaclas atividades Direito, mais tarde, e mediante a transcrição do
econômicas e cul turals. respecti1·o título ele aquisição no competente Re-
O conjunto elos métodos e procedimentos gistro de Imovcl. Cobrar. nestas condições, o
mediante os quais o Estado tende a impecl:r que imposto de transmissão de propriedade com fun-
os efeitos dos Impostos contrastem com as pró· damento em simples escritura pública de pro-
prias diretrizes políticas e económicas gerais: e messa de venda é indefensa vel monstruosidade
se esforça, pelo contrário, em obter que eles se jurídica, que a todos cabe combater. A intro-
harmonizem com tais diretrizes. constitue capi- missão desta prática fiscal arbitrária só se ex-
tulo cada dia mais Importante da ciência d:1s plica pelo gosto, tão generalizado hoje em dia,
finanças, que tem por objeto o estudo dos obje· que o Fisco manifesta, de preferência, pela pre-
tlvos extra-fiscais da finança pública". potência ilimitada, certo como está de que os
O lançamento, assim, dos impostos, está na órgãos da justiça não lhe podem pedir contas
dependência direta e imediata da política do dos atos que executa. Por outro lado, é mister
bem comum que o Estado quer e pretende esta-~ que não esqueçam os diriger,tes do Fisco nacio-
belecer e favorecer dentro do seu território. nal, sejam eles federais, estaduais, ou munici-
Se um Estado deseja, por exemplo, incrementar pais, que a política do Estado brasileiro, desde
e desenvolver, clentro do seu território, o bem os tempos do Império, foi sempre no sentido de
comum industrial, ele cria e estabelece todo um imprimir, em gráu cada vez maior, estabilidadCl
conjunto de medidas fiscais que estimule a ini- sempre crescente à propriedade lmovel do pais.
ciativa individual a se orientar no sentido da O instituto da transcrição, - tornado obrigató-
atividade industrial. Se, ao invés disto, ele tem rio pelo Código Civil. no seu art. 530, para o
a ambição de favorecer e fomentar o bem co- efeito da aquisição da propriedade imovel; e de-
mum agrfcola, esse conjunto de medidas fiscal~ clarado indispensavel pelo Decreto n. 4.857. d&
visa amparar, antes de tudo, o esforço Individual 9 de Novembro de 1939, alterado pelo de número
que se inclina decididamente para a atividade 5. 318, de 29 de Fevereiro de 1940, nos seus arti-
agrfcola. gos 252 e 253, para a validade da promessa d&
Pois bem, uma das manifestações mais tip~­ venda dos !moveis - , foi creação desta política.
cas do bem comum, que pode ser ajudada, ou, elevada e esclarecida, dos verdadeiros conhece-
pelo contrário, entorpecida pelos impostos, é a dores das necessidades do bem comum da nação
que se traduz pela aquisição da propriedade imo- brasileira. Tal instituto, assim, nos termos em
vel. Conforme o sistema de Imposto adotado por ·que está organizado pelo nossa legislação ctv1l.
um Estado, a aquisição desta se fará em escal~ tornando absolutamente segura e estavel, em
maior ou menor. Sempre que, no seio de uma todo o território nacional, a propriedade !move!.
nação, a propriedade imovel ofereça condições é o melhor incentivo para a sua extensão no
absolutas de garantia e estabilidade, e não seja nosso meio. Finalmente, cumpre que os orien-
onerada, desnecessariamente, com impostos fre- tadores doutrinários do Fisco brasileiro não se
quentes e pesados, o número de proprietários esqueçam de que, consoante a experiência so-
tenderá a aumentar sempre, pois a propriedacle ciológica dos povos, a extensão generalizada do
!move! é o primeiro requisito de bem estar e instituto da propriedade imovel a toclos os mem·
tranqulliclade de qualquer pessoa. Tanto na c!- bras de uma sociedade, é, em grande parte, o l'~
(.62)
 20-3-43 ARCHIVO JUDICIARIO (SUPLEMENTO) 129

sultado da sua estabilização legal e jurídica. para todos os efeitos, aquele que prometeu ven-
O homem só consente em aplicar a sua fortuna der o mencionado imovel, A promessa de venda
em bens !moveis quando estes desfrutam uma não é venda nem real, nem ficttcia ou simulada.
situação jurídica estavel, segura e definida. Nenhum daqueles que "deteve" sucessivamente
Entretanto, no dia em que se estabelecer, o imovel, por causa de promessas de vendas que ·
no nosso meio, como regra geral, uniforme, e recebeu, pode se comportar, em face deste, como
definitiva, que a promessa de venda de !moveis se proprietário fosse. Nenhum Poder Público, no
faz sujeitar, desde logo, o futuro comprador ao Brasil, pode ampará-los como proprietários reais
imposto de transmissão, todos estes beneficios ou fictícios. A lei tal não lhes permitiria, e com
desaparecerão como que por encanto. A dis- muito acerto, porque os institutos jurídicos não
cordância manifesta entre o Direito Civil e o são meras criações arbitrárias do legislador, mas
Direito Fiscal trará, imediatamente, o despres- são, pelo contrário, descobertas da ciência, sis-
tigio total e inevitavel do instituto da trans- tematizadas pela razão. Com que direito, então,
cricão, debaixo de todos os seus aspectos, fazen- quer esse mesmo Poder Público cobrar desses
do· com que nlnguem mais tenha confiança na "detentores", que, ainda, nã.Q são proprietários,
estabilidade e solidez jurídica da propriedadE o imposto de uma transmissão de propriedade
imovel, principalmen~e porque, dada a manifesta que. na· realidade, não se operou em virtude da
injustiça de se cobrár a título de transferência determinação categórica da própria le~islação
um imposto que o próprio Fisco confessa que se eivil decretada pelo Poder Público Federal. com
apoio na ciência do Direito?
refere a ato jurídico que não é de transfe-
rência, instala-se em todas as mentes a convi- Nessas sucessivas operações, descritas pelo
cção de que a lei fiscal, que impõe, abusivamen- Jornal do Bras-il, o que houve, e o que ha., é
te, a todos os proprietários um tão injusto sa- simples exploração comercia]. do !move!. Mas, tal
crifício, não tardará, amanhã, em criar, violen- exploração não ê legitimamente equiparavel. nem
tamente. novas e infundadas restrições ao pró- por direito fiscal, nem pelo diréito civil, a uma
prio direito de propriedade em si.
venda da propriedade imovel. E não é aquipa-
E' de lamentar, nestas condições, que o ravel porque pode ser feita, legitimamente, ho-
Jornal do Brasil (ed. de 2 de Março de 1943, nestamente, e dignamente sem nenhuma trans-
pag. 5, col. 1.a), um dos órgãos mais esclarecidos ferência do !move!. Para isto, não ha necessida-
e uteis da imprensa nacional, depois de reconhe- de de recorrer a fraudes ou sim ui ações, Todos oo
cer que "não ha düvida que a promessa de venda
dias, com efeito, vemos proprietários de !moveis
não é venda propriamente dita", entre, entre-
tanto, a sustentar, de maneira surpreendente, arrendarem a sua propriedade, por determinado
que "os fiscos estaduais estão sendo seriamente preço, a este ou aquele locatário, que, - não
prejudicados em cobrar somente no ato da venda raro na mesma ocasião, e no mesmo tabelião - ,
propriamente dita os impostos que lhes cabe", subloca parte apenas deste mesmo !move!, que
porque, segundo alega esse tão merecidamente acabou ele receber em locação, por preço superior
conceituado órgão da imprensa carioca, "é sa- àquele que vai pagar por todo o !Inovei. Trata-
bido que ha "detentores" de terrenos, como se, em semelhantes casos, de exploração comer-
de prédios e como de apartamentos que real!- cial do imovel, a qual foi feita diante dos olhos
·zam esta detenção por meio ele promessa ele mesmo do proprietário, e sem que tivesse se
vencia. o ilnovel de tal maneira detido é pas-
tornado necessário, para isto, realizar a trans-
sado ele mãos em mãos e somente do último
detentor, isto é, aquele que deseja ficar real- ferência da propriedade do imovel em questão.
mente com a cousa, é exigida a escritura e o Não é defender, pois, os interesses do bem
imposto pago, De fato, houve tres ou quatro comum nacional, o pleitear, nas colunas da nossa
vendas, tres ou quatro transferências reais de imprensa, a extensão a todo o Brasil de uma le1
domínio e os cofres públicos, que deveriam par- fiscal que, no seu próprio enunciado, já traz.
ticipar dessa série de transações, nada partici- sem nenhum vexame ou acanhamento, a confis-
pam. E' uma especulação feita à sombra da lei são do seu desrespeito absoluto à própria rea-
ou porque a lei, afastando-se de fato, ficou den· lidade das co usas. Prometer. com efeito, não
tro do princípio antigo que somente considera póde se confundir com agir. Pron:eter a venda
venda quando se dão todos os requisitos que ca- não significa, debaixo de nenhum aspecto. rea-
racterizam essa transação". lizar o ato de venda. Entre a promessa e a rea-
Ao contrário, porém, do que pensa o Jornal lidade ha, sempre e qualquer que seja a esfera
ào Brasil não houve, e nem ha nessas "deten-
ou domlnlo, a mesma distância que vae cto
imaginário para o concreto. Identificar, por-
ções", de que fala no seu comentário, venda de tanto, estes dois conceitos é atentar contra o
espécie alguma, nem pelo "principio antigo", bom senso. E é precisamente uma coisa à esta
nem por qualquer principio moderno, que tenha o que faz a lei fiscal que o Jornal do Brasil
sido criado em substituiçã.Q àquele. Para o nosso passou, agora, a enaltecer. Entretanto, não é
Direito, atualmente em vigor, enquanto não hou- atentando-se contra o senso comum que uma
\'er escritura definitiva de venda, transcrita de- legislação, sobretudo a fiscal, ha-de concorrer
VIdamente no competente Registro de Imovel. para a defesa, em terras do Brasil, dos altos e
o proprietârio do !movei é, e continua a ser, superiores interesses gerais da nossa comunidade.
(63)
 , ,
INDICE ANALITICO

(8'1)
 ÍNDICE ANALÍTICO
Ementário de jurisprudência
VOLUME SEXAGESIMO ,QUINTO
A PAGs.
PÁGS.
Aborto - , Art. 126 do Côdlgo Penal.
Pratica este crime aquele que, com
intenção dolosa, procura interromper
a gravidez, usando de meios mecâ-
nicos, minerais, químicos ou morais.
Tratando-se die feto a termo, e sendo
o intento único do agente o de salvar
à vida da parturiente, não há pro-
voca·ção de aborto. . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
... art. 121, § 3.o do Código Penal.
Só ·há llomicldio culposo, quando da
ação do agente resulta imprudência,
negligência ou imperícia. . . . . . . . . . . . idem
Ação rl«•elaratúri:t - Antes do atual Código
do Processo Civil, não havia texto
expresso que admitisse essa ação. Já
o Código Ciiil a permitia implicita- ·
mente nos seus arts. 75 e 76........ 269
- - . . . o parágrafo único do art. 2.o
do Código de Processo fixou o seu
objetivo. Sua finalidade. Por meio
dela declara-se a existência ou ine-
xistência de relação jurídica. Seu
curso é o ordinário...... . . . . . . . . . . . idem
... a sentença declaratória, na forma
elo a.rt. 290 do Código de Processo, va-
lerá como preceito. Não tem força
executória . idem
Ação lle <l«'SP«'.io - Embargos de benfei-
torias à execução de ação de despejo.
Inteligência do art. 1. 012 do Códig~
de Processo Civil. Recurso extraor-
dinário a que se dá provimento .... 100
(89)
Ação ele despejo - Valor da causa. Desde
que ao contestar w ação de despejo
o réu não impugnou o valor dado p€lo
autor nw inicial, nem oferece recon-
venção, não mais pode ser alterado
aquele valor, segundo a melhor in-
terpretação que deve ser dada aos ar-
tigos 46, 48 § 10 e 151 do Código dle
Processo. Doutrina e jurisprudência.
Votos vencidos . 241
- - Findo o prazo de locação, não
tendo o locador optado pela proro-
gaÇão do contrato no prazo conven-
cionado, tornou-se a locação por
tempo indeterminado. Assim, era lí-
cito ao locador notificar o locatário
para desocupar o prédio no prazo de
30 dias ......... :. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
... não ocorre condição puramente
potestativa, proibida pelo art. 115 do
Código Civil, se a verificação do
evento não ficou dependendo única e
exclusivamente do arbítrio de uma
das partes, desde que o locatário não
pode compelir o locador a prorrogar o
contrato nem o locador pode obrigar
o locatário a permanecer no prédio idem
- - E' julgada improcedente, quando o
a•luguel foi d'epositado, embora fóra
do prazo contratual, mas por impedi-
mento legal, como o de decretação de
feriados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
- - .... segundo a jurisprudência das Câ-
ma.ras Cíveis Reunidas, a tolerância.
 IV ARCHlVO
PÃGS.
no recebimento do aluguel, fóra do
prazo, constitue modificação da cláu-
sula contratual, por assentimento re-
cíproco dos contratantes..... . . . . . . . idem
Ação "ex-empto" - Falta de área no
illnovel vendido ; prescrição d~ ação
"ex-empto"-Divergência da jurispru-
dência entre a aplicação do praao fi-
x~do para as ações edilicias e a da
regra geral, si a hipótese é ~xcluida
do caso de vícios redibitórios. . . . . . . . .
- - ... a circunstância específica de se
tratar de arrematação, só havendo
precedentes relativos a alienação vo-
luntária, será apreciad~ oportuna-
mente, pois a decisão se limita ao
aspecto da prescrição, único até agora
examinado na Justiça local. . . . . . . . . idem
Ação de imissão de posse - a que nenhu-
ma referência faz o Cód!igo Civil, vem
expressamenta regulada no Código de
Processo .Civil. Só compete às pesso~
enumeradas no art. 381 do Código de
Processo .......................... .
- - . . . a imissão de posse não é propria-
mente um!!) ação possessória, porque
pressupõe a existência do domínio.
E é o domínio que dá direito à ação
de imissão . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
Ação pauliana - AÇão de nulidade de es-
crltura, e ação de indenização de per-
d~s e danos. A última há de ser mo-
vida contra o delinquente ou seus
herdeiros, que devem responder pel!l)
obrigação até ao valor dOs bens her-
dados o' ••••••••••••••••••••••••••••
aTt. 1. 525, do Código Civil;
arts. 66 e 67, do Código de Processo
Penal. E' terminante a prejudiciali-
dade do julgamento criminal sobre o
civil no que diz respeito à existência
do !ato e à autoria. Como se deve
entender o art. 1. 525 do Código Civil.
Exceções . . .................' . . . . . . . idem
Ação penal - Embora iniciada mediante
"queixa" privada, a ação penal não
deixa de ser "pública", desde que se
trate de delitos de "ação pública" ..
... nessas condições, a intervenção do
representante da Justiça Pública, fa-
JUDICIARIO 20-4-43
PÃGS.
lando nos autos, aditando ou não a
queixa d~ parte e acompanhando os
termos do processo, foge propriamen-
te ao conceito da assistência, para ser
uma cooperação paralela, ,por vezes
autônoma, no interesse da ordem
social . . . ' .......................... idem
Ação de prestação de contas - A prestação
de contas e:;tá incluída no Código
de Processo Civil entre ~ ações co-
140 minatórias. Não contestado a fato
alegado, tem-se por verídico, si o con-
trário não resultar do conjunto das
provas. (art. 209 do Cód. Pro c. ) .. 164
- - Recurso cabível da sentença que a
julga improcedente. Aplicação do Có-
digo do Proc. Civ. artigos 810 v. 820,
842, n. 14 ......................... . 175
~ Segundo o art. 307 do Código de Pro-
cesso. Sua finalid~de ............... . 269
- - ... o espólio do mandatário está obri-
gado a prestar contas ao mandante.
A representação do espólio credor cabe
344
ao inventariante idem
Ação de reivindicação - Dominio - Em
relação ao alienante é ele simples cre-
dor. Não lhe cabe ação real, mas uni-
camente a:ção pessoal para coagir o
alienante a entregar-lhe o imovel, ou
para obrigá-lo à indenização de per-
das e danos. Quem não tem o domf-
nio não pode reivindicar, pois é o do-
mínio o fundamento exclusivo da
reivindlicatória . . .................. . 114
114 - - ... ação de nulidade de escritura,
ação pauliana e ação de indenização
de perdas e danos. A última há de ser
movida contra o delinquente ou seus
herdeiros, que devem responder pela
obrigação até ao valor dos bens her-
dados ............................. idem
- ... art. 1.525, do Código Civil; aTti-
gos 66 e 67, do Código de Processo
Penal. E' terminante a prejudiciali-
dade do julgamento criminal sobre o ,
civel. no que diz respeite} à existêncill!
291 do fato e à autoria. Como se deve en-
tender o art. 1.525, do Código Civil.
Exceções . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
(90)
 20-4-43 ARCHIVO
PÁGS.
Ação de reiviiulicação - Requisitos; o
conceito de presença em face do pará-
grafo único do artigo 551 do Código
Civil. "Animus domini". Não corre a
prescrição em favor de quem possue,
por força do "constituto possessório",
em nome de outres ............... .
Ação rescisória - Quer se trate de prescri-
ção, quer de decadência, o excesso do
prazo de cinco anos para o uso d~
ação rescisória lm.pede o conhec!men·
to de seu mérito ................... .
- - A nulidade de atos judiciais, que não
dependem die presença, só pode ser
pedida pela forma 1 prescrita no ar-
tigo 800, parágrafo único do Cód.
Proc. Civil ....................... .
- - ... entre esses inclue-se a arremata-
ção, que difere da adjudicação, porque
esta é julgada por sentença, o que não
acontece com aquela . . . . . . . . . . . . . . . . idem
- - ... para o caso de adjudicação pró-
pria e a rescisória são competentes as
Câmaras Civeis do Tribunal de Ape.
!ação. Não havendo sentença a ser
apreciada, não cabe rescisória e assim
é o autor carecedor de ação ......... idem
Procedência: si após a condenação,
em um executivo fiscal, aparece
decreto extinguindo ·a obrigação da
cobrança, a parte, na execução, pode
alegar o fato e o juiz deve atendê-la
Julgado proferido em recurso extra-
ordinário - InadmissLbilidade - An-
tiga jurisprudência - Razões em que
se fund'ava - Reexame da controvér-
sia - O recuros da revista do Império
e o recurso extraordinário, distinção-
Acordão que não conheceu do recurso
extraordnário, deixando, pois de de-
cidir a questão controvertida nas ins-
tâncias locais ...................... .
- - Se a competência para a rescisória,
em tais casos, é do supremo Tribunal
ou do Tribunal de Apelação - Re.
exame da questão em face da- nipó-
tese de recurso extraordinário por vio-
lação da letra da !e! ('inciso a) -
Reiteração de ação rescisória sob a ar-
(91)
JUDICIARIO v
PÁGS.
gmçao de ofensa à coisa julgada -
Improcedência do pedido .... • . . . . . . tdem
Açãor rescisória - Não se aplica no pa-
rágrafo -!.o do artigo 582 do Código
do Processo Civil, revogado pelo a·e-
creto-lei n. 5. 617, de 28-12-928. Não
300 / cabe, portanto, a ação rescisória de
sentença que não observou tal dls-
positivo 323
... não há ressa-rcimento de danos,
quando não haja má :t'é nem erro
96 grosseiro na interposição da ação, não
comportando a aplicação dos arti-
gos 3, 63 e 64 do Código do Processo
C.ivil . idem
Seu processo; ao Juiz da 1.a instân-
247 cia não pode caber, em face dos ter-
mos do artigo 144 do Código do
Processo Civil, o processamento das
ações rescisórias dos acordãos do Su-
premo Tribunal ................... . 407
- - ... o artigo 97 do Regimento Interno
do Supremo Tribunal não pode obri-
gar os Juizes de 1.a instância, nem
os obriga a decisão proferida por oca-
sião da discussão do regimento, isto
é, decisão em tése e não em espécie,
a qual · não constitue julgado que
deva ser obedecida . . . . . . . . . . . . . . . . idem
- - ... ainda que o artigo 97 tenha forçar.
ln1perativa, ao Juiz da Fazenda Pú-
blica não cabe processar rescisória
308
em que a União, o Estado ou o Mu-
nicípio não forem interessados . . . . idem
- - Processo; Juiz competente. . . . . . . . . . . 407
Ação revocatória - Para o uso de reivin-
dicatória é i,nd!spensavel seja o autor
titular de direito real . . . . . . . . . . . . . . 106
- - Anulado o processo por incompetên-
cia do juizo da falência e do Tribu-
nal de Apelação local para conhece-
rem, om ambas as instâncias, de ação
3Hl revocatória de mútuo com garantia
llipoterária contraída por concorda-
tário com a Caixa Econômica de São
Paulo, volvem os autos ao Juizo dos
Feitos da Fazenda Pública ........ . 223
Acareação - O Cód. Pro c. artigo 248
permite a acareação de umas teste-
rnunhas com outras ou com as par-
 VI
tes, mas não a acareação das partes
entre si .......................... .
Acidente do trabalho - Profissionais são
as doenças inherentes ou peculiares a
determinados ramos de ativid<>de, re-
sultantes exclusivamente do exerci-
cio do trabalho ou das condições es-
peciais ou excepcionais em que o
mesmo foi realizado ............... .
- - ... há, portanto, doenças que podem
ser produzidas pelo exercício do tra-
balho ou em consequência dele, que
não são tecnicamente moléstias pro-
fissionfl!is . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
~- ... a afecção pulmonar revelada ou
agravada pelo exercício do trabalho
constitue um acidente do mesmo e
deve ser amparada pela lei. . . . . . . . . . idem
A não comunica·ção do acidente ao
empregador, decorrido muito tempo
do fato, tendo a vitima se tratado em
domicílio e se submetido a interven-
ção cirúrgica, tudo isso sem ciência
do empregador, o exonera de respon-
sabilidade pelas consequências do aci-
dente . . ....................... .
Traumatismo consequente a queda
de an(laime - Pneumonia , - Dila-
tf"Ção cardíaca - Nexo
Obrigação de indenizar - Não a ex-
clue a molE:stia preexistente nem a
concausa superveniente
Adjudicaçfw - Para o caso de adjudicação
própria é a rescisória e competentes
as Câmaras Cíveis do Tribunal de
Apelação. Não havendo sentença a
ser apreciada, não cabe rescisória e
assim é o autor carecedor de ação ..
Advocacia - Artigo 47 da Lei de Contra-
venções. Exercício ilegal de advoca-
cia: não o constitue, por não ser pro-
,curador em Juizo, o simples fato de
requerer alguem à autoridade poli-
cial certidão de peça constante de
inquérito. - Conceito de anúncio ..
administrati\'a - Constitue pleitear
por meio de intermediário, em pro-
cessos de desapropriações, a majora-
ção de avaliações. Tais contratos, pm·
vi.saren'l atividacles ilicitas,
no mt. 145 n. II e 82 do Código Civil
AHCHIVO .TUDICIAIUO 20-4-43
PÁGS. PÁGS.
Agentes !liplomáUcos Imunidades
259 Incompetência dos Tribunais Brasi-
leiros para processar e julgar delitos
praticados por agentes diplomáticos
estrangeiros. Estes são processados e
julgados pelos Tribunais dos Estados
que representam. Imunidade de ju-
risdição e prerrogativa da 1nvlolabl-
lidade dos agentes diplomáticos. Con-
sequências . . ..................... . 279
Agravante - Não há que reconhecer a
do motivo futil, si a sentença não
diz, nem a prova colhida autoriza.
dizer-se, qual tenha sido o verdadeiro
motivo de agressão ................. . 28
Agrayo - Artigo 846, do Código de Pro-
cesso Civil. De decisão que implica a
terminação do processo principal, sem
lhe resolver o 1nérito, cabe agravo de
petiçáo. Interposição de um recurso
por outro; conhecimento; caso; Códi-
go Proc. Civ., art. 810 .. , ......... . 114
..\Iteraç>w !le nonw - Mudança ele nome
por interesse comercial. Decreto 5.318,
de 1940 e decreto 18.542, de 1928.
172 Decreto 4. 857, ele 1939. A lei não veda
as alterações ele nome para fins co-
merciais. Admite-se a mudança por
causal - exceção e ''motivadamente". - Vo-
tos vencidos . . .................... . 380
Anula~'fto 1ln casamento - A existência de
198 moléstia grave e transmissível, re-
percutindo desgraç2.damente na prole
degenerada, como nos autos está pro-
vado, autOl"iza a anulação do casa-
nlento . . ........ ; ............... . 149
- - ... se o Código Civil se pode prestar a
247 abusos o remédio será sua reforma e
não o desrespeito do texto claro, dian-
t;; de prova !senta de dúvida . . . . . . . idem
... incorporação de princípios eugêni-
cos à nov~ legislação e impossibilidade
de aplicação diferencial no território
do país de moléstias e defeitos graves
157 como causas desatadoras elo vínculo
conjugal . idem
... inexistência da cláusula ele in-
cumb!tdade no art. 219 d\:l Código
Civil que nem sequer alude a risco de
incidenl vida, mas simplesmente a saúde, cmno
259 acentuou Sá Pereira . . . . . . . . . . . . . . . idem
(92)
 20-4-43 ARCHIVO
Acidente ao trabalho - Apelação "ex-offi-
cio" da sentença: de anulação de ca-
samento. Não revogação do decreto
n. 23.301, de 1933, quer em face da
Oonstituição Federal, quer em face de.
Código de Processo Civil ......... .
Apelação - Deve ser apreciado prelimi-
narmente o interesse do que apela
como terceiro prejudicado, maximé
si se trata da União, pois que se ve-
rificaria alteraç~o grave de compe-
tência ............................ .
- - CUstas da açao e oportunidade do seu
pagamento. - Con~agem dos prazos.
- Aplicação dos arts. 27 e 56, § 20,
do Cód. Proc. Civil. - Toma-se co-
nhecimento da apelaç!tb por ter sido
interposta no prazo legal e pagas as
custas antes do recebimento do re-
cur~o . . . . . . ·................•.....
- - ... Voto vencido: _o paga:mento das
custas fora do prazo destinado à ln-
terposição não repara a intempesti-
vidade do recurso. O pagamento das
custas anteriores é uma condição
para ser admitido o recm·so . . . . . . . .
- - Não de''e o Juiz receber desde que não
foram pagas as custas na fórma pres-
crita pelo parâgrafo 2° do artigo 50
do Código do Processo ............ .
Prova complementar ,por certidão,
produzida na instãhcla da apelação
- Distinção entre "fato novo" e "do-
cumento novo" - Recurso extraor-
dinário ao qual se dá provimento para
que o Tribunal recorrido conheça da
apelação . . . . . . . . . . . . . . . ·. · · · .. · · ·
- - Crime de Imprensa. Cabe apelação da
sentença que ao réu condenado impõe
multa pela demora em publicar a
sentença condenatória. Prescrição da
·condenação . . ................... .
- - sentença; sua intimação ao defensorr
caso; Cód. do Proc. Pen., art. 392,
n. III; aplicação. Nil.o conhecimento
da apelação por interposta fora do
prazo . . . . . . . . . · · · · · · · · · · · · · · · · · · ·
- - Dela se conhece, mesmo que não
pagas as custas devidas até a audiôn-
cia, porque o art. 56, § 2." do Código
(93)
JUDICIARIO VII
PÃGS. PÃGS.
do Processo Civil, a respeito, não co-
mina qualquer pena, podendo as
custas ser pagas até final ......... . 260
Apelação - Sentença condenatória com
concessão de "sursis"; apelação; etel-
373 tos em relação à prisão do réu ..... . 263
- - Recurso de apelação; quando cabe; a
sentença que concluiu ser o A. care-
cedor da ação decide de seu mérito,
e é apelavel ....................... . 369
"Ex-ofício" da sentença de anulação
10 de casamento. Não revogação do de-
creto n. 23.301, de 1933, quer em face
da Constituição Federal, quer em
face do Código de Processo Civil .... 373
A sentença de liquidação, deve ser re-
cebida no efeito apenas devolutivo. O
Juiz deve sempre declarar, com cla-
reza:, os efeitos do seu recebimento ... 378
117
- - Da decisão, que obriga alguem a pres-
tação de contas, cabivel é o recurso
de apelação; da qUe julga ou não
prestadas as contas, cabível é o re-
curso de agravo de Instrumento .... 382
As decisões, proferidas em processo de
idem
tutela especial, não são susceptiveis
de recurso de apelação. Só cabe ape-
lação de sentenças definitivas e como
tal não se pode considerar um des-
174 pacho que mantem situação anterior,
já determinada em anterior decisão e
que mereceu a confirmação da Ins-
tância Superior. Voto vencido 396
Aplicação aa lei J)enal - Aplicação da lei
nova máis benigna a facto julgado
por sentença condenatória irrecorri-
213 .> vel: desclassificado o delito para ho-
micídio simples, por não qualificá-lo
-a reincidência pelo novo Cód . . esta.
circunstâncJa. entretanto, eleva a
pena, como agravante, acima do grau
253 intermédio . . .................... . 27
Nula não é a sentença que aplica a
um dos crimes praticados pelo ape-
lante a Consolidação das Leis Penais,
então em vigor, e ao outro delito,
255 cometido na mesma ocasião, o Código
Penal, retroativamente, por mais fa-
voravel ao mesmo apelante. tendo, en-
tretanto, observado o sistema ado-
 VIII ARCHIVO
tado, para grad~ação da pena, em
cada lei . , . , ..................... .
Aplicação da lei penal - ... o que au
Juiz >é defeso é aplicar simultanea··
mente a um mesmo fato, ao mesmo
crime, as duas legisla'Ções, criando,
dessarte, uma terceira norma, urna
lei mixta, de que participem a lei vi-
gente ao tempo em que foi o fato co-
metido e a lei nova, em execuça.a
quando proferida a sentença, e isso a
pretexto de beneficiaT o agen~. . . . . idem
- - Mesmo quando fosse de se admitir
como verdadeiro q-qe o Código Penal
de 1940 excluiu entre as circunstân-
Cias que sempre agravam a pena, a
da superioridade em arma, de modo
que o ofendido n!ío se pude5se de-
fender com probabilidade de repelir
a ofensa (Canso!. das Leis Penais -
art. 39, ~ 5°), não estando ela inclui-
da na disposição genérica da últ!rna
parte da letra "d" ,11. li do art. 44,
- ainda assim nlio seria de deferir o
pedido de revisão fundado na apli-
cação retroativa da lei nova, para
ser excluída aquela agravante reco-
nhecida na sentença condenatória ..
- - ... em se tratando de causa julgada
esta só ceci-erá: 1°) se o fato const-
stderado crime pela lei anterior dei-
xou de ser havido como infração
penal pela nova lei; 20) se esta, em-
bora defina o fato como crime ou
contravenção, comina-lhe, entretanto,
pena menos rigorosa, seja no que diz
respeito à duração, seja no que con-
cerne à qualid!tde ou espécie (prisão
simples ou multa, em vez de deten-
ção ou reclusão; multa, elf lugar de
detenção). Se, porem, se trata de uma
"simples circunstância", a coisa jul-
gada não cederá . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
ApóUces - Imposto de renda sobre juros
de apólices - O Estado não está im-
pedido de tributar a renda que ele
próprio paga - Hipóteses similares à
d:>t renda das apólices - Julgadoa fa-
voraveis a nl'i,o incidência -- Impro-
cedência dn, objeção da "res jucli-
JTJDICIARIC 20-4-43
PÁGS. PÁGB.
cata" - Identidade da relação de di-
160 reito, mas não da condição jurídica
das pessoas - Dec.-lei ·1.168 - En-
tendimento de sua cláusula retro-
ativa ............................ . 75
ilícito - Código Civil, arts. 156, 1.521
e 1 . 548 - Responsabilidade do pai
na reparação civil dos atos ilícitos
praticados pelo filho menor, sob sua
guarda e direção .................. . 109
Avaliação - Nem sempre a, para inven-
tário pode servir de base para a adJU•
dicação; atendendo a possível valo-
rização e principalmente por se tratar
de um único bem inventariado, o
juiz deve ordenar nova avaliaçã0 ... 112
B
Banco do Brasil - Seu enquadramento no
mecanismo da administração finan-
ceira da União .... , .............. . 142
Benfeitorias - Arts. 516, 517, 545 a 547
do Código Civil. Plantações e cons-
truções no constituem benfeitorias
propriamente ditas. São acessões in-
dustriais, que, quando feitas de tJoa
327 fé, dão direito à indenização, sem a
retenção que só é concedida no caso
de benfeitorias . . ............. , . . . . . 400
Bens clausulados - O doador ou testa-
tador pode clausu;lar os frutos e ren-
dimentos dos bens doados ou testa-
dos, inclusive da legitima ........ . 49
Bens lnalienaveis - A inalienabilidade de
bens exclue a possibilidade de comu-
nicação, qualquer que seja o regimen
do casamento. Os rendimentos de
bens incomunicaveis, havendo ex-
pressa determinação em contrário por
parte do testador, não se comunicam 335
Bens de menores - Arts. 386 e 429 do
idem Oód. Civll. A hasta pública deve ser
exigida para a venda de imovets de
menores, quer estejam sob tutela,
quer sob o pátrio poder .... , ..... . 115
... a distinção que sempre se fez a
respei.to não tem razão de ser. O ar-
tigo 386 só se refere à autorização
judicial. Não fixa o modo por que é
(-94)
 20-4-43 AHCHIVO
realizada a venda, que deve ser em
praça .............................
Bens de menores - ... o Código de Pro-
cesso Civ.il, sem quebrar a unidade do
direito na·cional, determinou nos ar-
tigo8 495 e 498 que os bens neces-
sários ao pagamento do passivo, de
custas e de impostos nos inventários
onde existem interessados menores,
sejam vendidos em hasta pública. . .
- - ... em qualquer C!l!SO, desde que há
menores, a licitação •é da. natureza das
vendas. - o pátrio poder é antes
um dever do que .um direito.......
Bôa fé - Não deve sér encarada só do
ponto de vista psicológico, porque,
então, não haveria critério seguro
para fixá-la . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
- - ... a boa fé é legitima quando provem
de erro excusavel, invenci.vel. Erro
oriundo de culpa não tem excusa. Ato
que provem de culpa não produz efei-
tos jurídicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
c qualquer forma a sua defesa preju-
Caixas Econômieas - Intervenção da União
em causas movidas contra as Caixas
Econônlicas . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . .
Cambial - Falsidade ideológica da em
branco. A nota promissória, quando
revestida dos requisitos essenciais, é
a'Utônoma, valendo por si só, indepen-
dentemente da causa que a tenha ge-
rado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 343
... a falsidade intefectual do título
cambiárlo ·em branco é defesa asse-
gurada ao réu contra o credor ime-
diato· ou contra o portador de má
fé. o preenchimento infiel da cédula
cambial em branco não pode aprovei-
tar ao autor, nem ao co-autor do ' A obrigação constante do art. 912
falso .............................. idem
· - - ... valor do exame grafoscópico e de
outras provas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem Conflito de ,jm·isdição - De acordo com
Casamento - Regimen de bens; não pode
o viuvo, tendo filhos da cônjuge fa-
lecida, convolar a novas núpcias,
antes de fazer o inventário do casal
e dar partilhas aos herdeiros ...... .
(95)
JUDlCIARlO IX
PAes. PÁGS.
Casamento - ... não estando ainda jul-
idem gada a partilha! à data do novo casa,·
mento, não se entende cumpr.ida a exi-
gência legal decorrente dos arts. 183,
n. XIII, e 225, do Código C i vil. . . . . idem
Causas fiscais - Da União - Incompe-
tência do adjunto de promotor para
promovê-las'- Substituição do pro-
motor da comarca onde se inicia o
idem processo executivo, quando impedidos
ou afastado por licença ou férias,
pelo promotor da comarca mais pró-
xima, por determinação do Procura-
idem dor Geral da República ........... . 201
Citação - Inobser·~ância de formalidades:
leitura do mandado ao citando e falta
de certidão de que este não exarou
405
o ciente ... : . .................... . 31
' - - ... não se decreta nulidade se o ato
por outra! forma houver atingido o
seu fim (art. 273 n. I do Cód. do
idem Processo Civ.) . Inatendivel a recla-
mação do arguente que compareceu a
Juizo, contestou a ação e não teve por
dicada • . . . . . . . . . • . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
Codicilo - Arts. 1. 654 e 1. 655 do Código
Civil. Codicilo no Código atual e pe-
223
rante a legislação antiga ......... . 271
Competência - Expropriação promovida
por um Estado·_ Terrenos de mari-
nha - Interesse da União afirmado
perante o Supremo Tribunal pelo
Procurador Geral da República -
competência constitucional do Su-
premo para o recurso. Não conhe-
cimento do agravo por motivo de na-
tureza processual ................. . 79
Confis~ão ·- A sentença homologatória da
confissão não pode ir alem desta. -
do Cód. de Processo Civil deve cons-
tar da sentença condenatória ..... . 192
o Cdigo do Processo Civ!l, o conflito
de jurisdição pode ocorrer entre au-
toridades de ordem diversa (art. 802),
salvo, como é de jurisprudência, em
297 se tratando de dois juizes de hie-
 X AHCHIVO
rarquia di ycrsa, um subordinado ao
outro ............................ .
Conflito de jurisdição - Sendo militares
a vítima e o acusado, é competente
para. o processo criminal a Justiça Mi-
litar "ex-vi" do artigo 88, letra "m"
do decreto n. 325, de 38oo 00 00 00 00
Conselho de Justiça - Não tem compe-
tência para cassar sentença, mesmo
quando em divergência com disposi-
tivos categóricos da lei. A sua :fun-
ção é apenas de correção de abusos
de que resulta tumulto no processo.
Constituição tle 1934 - Art. 18
Construção - A empreitada para cons-
trução pode ser somente de mão ue
obra ou desta e material. O con~­
trutor é responsavel pelos prejuízos
resultantes de vícios ou defeitos de
construção
... si o proprietário concorreu para
perturbar os trabalhos ou não for-
neceu recursos financeiros com pon-
tualidade, não há como responsabili-
zar o construtor pela demora da cons-
tl'UÇão .
... é inoperante a notificação com co-
minação de multas, si nos ajustes ou
contrato não foram estabelecidas mo"
dalidades para o andamento dos tra-
balhos, nem fixado prazo para sua
terminação
Contrato - E' destituído ele qualquer
eflcác!a jurídica, e assim não gera
obrigação, o contrato cujo objetivo
torna-se inexistente
... constitue advocacia administrativa
pleitear por meio de intermediário,
em processos de desapropriações, a
majoração de avaliações. Tais con-
trato!'!, por visarem atividades llicitas,
in ciciem no art. 145 n. II t 82 do
Cóclig.J C i vil . . . . . . . . . . . . . . • . . . . . . . . idem
Contrato !le tl'ansporte - Nos casos de
culpa contratual não teem aplicaçã::>
os dispositi'l'os elos artigos 911 e 912
ela lei ele processo, alterados pelo dB-
crctCJ 4.565 ele 1942. Prov8.tlo o con-
tr~~to de Lrrtnsportc, a transportad'Jra
JUDICIAIUO 20-4-43
PÁGS PÁGS.
terá de incienizar os danos que ca·usar
59 aos seus passageiros ............... . 332
Contrato de trabalho - Caracteriza-se pela
relação de dependência econômica e
subordinação daquele que presta o
!lerviço. Trabalhador braçal e intelec-
... 376 tual. Competência da Justiça do
Trabalho, quando o litígio é oriundo
de relação de trabalho ........... . 336
Contrato de \'enda - com reserva do do-
mínio - Exigência do art. 344 do
Código do Proc. Civil. Mora do deve-
237 dor. Execução. Dispensa de interpe-
225 lação judicial para constituição em
mora. Aplicação dos artigos 506 e 960
do Qjd. Civil .. 00 ...... 00 ......... 45
Corrl'gedor 1la ,Justiça - Funções e atri-
buições; não pode ele, no seu exerci-
cio, invadir as dos juizes sob sua cor-
389 reição, ou ~ elas se opor, revoganclú-
as. - Voto vencido ............... . 59
Crime continuallo: - Unificação de penas
-- Novo conceito, segundo o art. 51,
§ 2.o do .Cód. Penal vigente ....... . 385
Crime contra a economia popular - O ar•
idem tlgo 42 do decreto-lei .número 1.4U2,
áe 5 de Junho de 1939, equipara os
autos de malversação ou delapidação
uas Associações Sindicais aos crimes
ele economia popular .............. . 361
... aplicação do decreto-lei n. 1 869, de
idem 18 de Novembro de 1938. Competên-
cia elo Tribunal cie Segumnc;a Nucio-
nal para julgar e processar os crimes
I de economia pop-.1lar definidos nu
2591 referido decreto - Aplicação com-
preensiva ela lei .................. . idem
Crlme contra a honra - Rehabilitação. O
artigo 744 do Código do Processo Pe-
nal e o artigo 119 elo Código Penal
atual." Ressarcimento do dano ou
Impossibilidade de o fazer. Com n
ressarcimento, e o direito de o agitar,
nada tem a prescrição da ação penal
ou da condenação, que é exclusiva
du dil'eito penal .................. . 325
...desde a tradição elo nosso direito,
a obrigação ele ressarcir o dano é re-
gulaclo pelo direito civil, peqid!ll por
(96)
 20-4-43 ARCHIVO
PÁGS.
ação civel; e assim, ação pessoal que
é presidida pelos arts. 177 e 179 do
Código Civil ...................... . idem
Crlmê contra a honra - ... sem a prova
do ressarcimento, ou impossibilidade
de o fazer, prova feita pelos meios re-
gulares, não há de deferir re-
habllitação para produção dos seus
jurídicos efeitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
Crime de imprensa - Cabe apelação da
sei,tença que ao réu condenado im-
põe multa pela demora em publicar
a sentença condenatória. Prescrição
<te condenação 25::J
Cumulaçüo de ações - Adotado o rito or-
dinário, pode se dar a cumulação em-
bora diversas as formas do pí·oces!>o
para cada um dos pedidos. cumula-
ção da ação demarcatória com a de
t.sbulho , . , . , ................... , . , 267
t;ustas - Cessado o processo principal
ainda que por acordo e levantando-
se a penhora, ficam sem objeto os
.embargos de terceiro, a que a lei pro-
cessual empresta carater acessório.
Ausência do regras sobre o pagamen-
to das custas relativas a esses em-
bargos 5 nham feito jús .. . .. .. .... .. .. .. .. ..
... em princípio, o onus deve caber ao
executado, pois a ação da justiça re-
sulta da confiança do terceiro que
deixou seus bens em poder daquele,
nada ~e podendo imputar ao exe-
quente ......................... , . . iú.em
enfraquecimento por motivo eco.
nômico da separação das personali-
dades fls!ca e jurtdicll. quundo idêJ, ..
tko fôr o interesse ne,sta contido .. , tdem
apesar de que as renúncias não se
presumem, pode uma cláusula se!
Interposta da pe·ssoalmente contra v
que, embora na qualidade de prest"
dente de uma sociedade, prestou ue-
clarações solenes em escritura pu-
blica, sem qualquer ressalva; assim
se a ré, pessoa jurídica, aEsumiu a
obrigação de pagar as custas ela exe-
cução de outrem não pode o terceiro
embargante, que a representara no
(!l'il
JUDICIAHIO XI
PÁGS.
ato, pedir as custas relativas a ess-e
processo acessório idem
Custa!! - Da ação e oportunidade do seu
pagamento. -Aplicação dos arts. 27
e 56, § 2. 0 , od Cód. Proc. Civil. -
Toma-se conhecimento d~ apel:'lção
por ter sido interposta no prazo legal
e pagas as custas antes do recebimen-
I to do recurso ..................... .. 117
... Voto vencic:Lo:O pagamento das
custas !ora· do prazo destinado à in-
terposição não repara a intempesti-
vidade do recurso. o pagamento das
custas anteriores é uma condição
para ser admitido o recurso idem
--Pagamento e multa. Interpretação do
art. 817, do Código Civil. .......... . 119
- - Por meio de embargos de decla-
ração não é possível agravar uma con-
denação elevando ao décuplo as
custas vencidas .................... .
- - ... o processo de recurso contra
esse gravmne não pode ser condicio-
nado à sua prévia satisfação. . . . . . . . . idem
... o aumento de custas, a título
de pena, beneficia a parte vencedlora
e não nos ,'lerventuãrios que a elas te-
idem
... dificuldade de re;-,sarcimento em
caso de reforma do pagamento em
décuplo das custas, se estas são
previamente distribuídas ao pessoal
do juizo e a peritos. . . . . . . . . . . . . . . . . idem
Não deve o Juiz receber a a·pelação .
desde que não foram pagas as custas
na forma prescrita pelo parágrafo 20
do artigo 56 do Cóàigo do Processo ... 174
Apelação - D€la se conhece, mesmo
que não pagas as custas devidas até
a audiência, porque o art. 56 § 2.o
do Código do Processo Civil, a respei-
to, não comina qualquer pena, po-
dendo as custas ser pagas até final .. 260
Não é de molde ~ impedir o julga-
mento do recurso a falta de paga-
mento das custas antes da sua inter-
posição. uma vez que ele se apre-
sente perante o Tribunal devida-
mente preparado .................. . 262
 XII ARCHIVO
---------------------------------------------------------------
PÁGS.
Custas - Arts. 63 e seus parágrafos do
Código do Processo Civil. Custas em
décuplo e honorários do advogado da
parte vencedora - Como se deve pro-
ceder nesses casos ................. .
D
Delito de imprensa - Não constitue crime
a publicação pela imprensa, e sem
que -haja necessidade de antecedente
publicação no "Diário Oficial", de
diespa,chos e sentenças, bem assim de
quaisquer escritos que houverem sido
impressos mediante ~rdem, requisição
ou comunicação dos juizes e tribu-
nais de que derivam. Art. 25 do de-
creto n. 24.776, de 1934 (Lei de Im-
prensa) ............ , ............. .
- - Vêr ainda: Crime de imprensa.
Depositário judicial - A lei de Estado
que crta em cada comarca a função
de depositário judicial tem carater
territorial, de organização judiciária.,
e se apllca às diligências deprecadlllS,
ainda que o juiz deprecante haja de-
signado depositário particular ...... .
Desapropriaçfto - O critério legal, par2r.
a indenização, é o do imposto predial
Desquite - Não se deve interpretar o
significado da injúria =mo causa de
desquite no mesm'o sentido estrito
de injúria punida pelo direito penal,
considerandio-se, ao contrário, como
injúria tudo quanto possa atingir a
dignidade do cônjuge. Entre cônjuges
mesmo que sejam verda:deiras, as
imputações difamatórias constituem
injúria, que se caracteriza pela vio-
lação do dever conjugal de afeição,
consideração e respeito à pessoa do
outro cônjuge ..................... .
. . . o art. 327 do Código Civil deixa
ao Juiz o f!-rbítrio de regular a posse e
a guarda dos filhos menores, quando
culpados ambos os cônjuges, tendo
em vista, principalmente ,o bem dos
fill1os. Entre tais motivos deve ser
considerada a afeição reciproca do
JUDICIARIO 20-4-43
PÁG!!.
!!lho e da mãe de modo a justificar
maior permanência daquele em com-
panhia desta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
Desquite - Julga-se procedente, quando
343 com funda:mento em sevícia. Esta não
precisa ser provaà!a por exame peri-
cial, bastando que por meio indireto
e testemunhas .................... . 257
- - Acordo em relação aos filhos. Casos
omissos. Deveres e funções do Juiz
de Família. Responsabilididade de
cargo. Situação dos filhos de desqui-
tados. Dever dos pais ............. . 391
. . . não t-em efeito de coisa julgada
as decisõ-es proferidas em processo de
desquite. Interpretação do art. ·327 do
Código .Civil. O bem dos filhos é o
ltmite de arbítrio do Juiz. A obra.
104 educativa dos pais prejudic~da pelo
desquite . idem
Detenção - O exercício da faculdade de
deter por motivo de segurança públ1-
ca ( Cart. Oonst. de 1937, arti-
go· 168-a), compete às autoridades
policiais, como delegados do Governo
Federal, bastando que sobre a con-
veniência da medida•, se tenha ma-
232 nifestado a autoridade superior da
polícia nos Estados ou o chefe de
171 Polícia no Distrito Federal. De tais
constrangimentos não pode conhecer
o Judiciário ...................... . 3
Documento - A parte que traz à confe-
rênciru um documento ct>eve subscrever
o respectivo termo, uma vez que é
responsavel pela autenticidade do do-
cumento que oferece em original. . . . 235
... si a parte ou seu advogado recusa
a assinar o t-ermo de conferência,
deve tal recusa constar do termo res-
pectivo. O Juiz dará o valor que jul-
gar conveni·ente ao documento . . . . idem
36
E
Embargos infringente~ - Art. 1833; do
Cód. Proc. Civil -- Apesar de em-
bargavel o acorclo proferido em ape-
lação civel, a discU9São é r·estrlta à
(98)
 20-4-43 ARCHIVO
matéria não vencida, rpor unaninú-
dade ........................... . 30
Embargos infringentes - ... Votos venci-
dos: conhecimento integral do mérito
pelo Tri-bunal "ad-quem"............ idem
- Reformada, embora em parte, mas
sem ser por unani-midade, a sentença
de primei-ra instância, permite a lei
que ao acordão que assim decidiu se
oponham embargos de nulidade e in-
fringentes dlo julgado .............. . 36
. . . e não determinando a lei expres-
samente, que Eeja embargavel somen-
te a parte reformada da decisão de
primeira instância,;não é possível que
se admitam os embargos somente na
parte em que houver reforma e muito
menos não admiti-los por ser par-
ela! a reforma por isso que não pode
haver jurisprudência distinguindo
onde a lei não distingue............ idem
Não tendo o a;c. embargado refor-
mado a sentença da 1.a instância, em-
bora com voto d!ivergente, não é ad-
missivel a oposição de embargos... 329
Embargos de declaração Por seu meio
não é pbssivel agravar uma condena-
ção elevando ao décuplo as custas
vencidas . . ...... , ................. .
o processo de recurso contra
esse gravame não pode ser condicio-
nado à sua prévia satisfaçã,o. . . . . . . . idem
Embargos de terceiro - Cessado o proces-
so principal ainda que por acordo, e
levantando-se a penhora, ficam sem
objeto os embargos de terceiro, a que
a lei processual empresta. carater
acessório. Ausência de regras sobre o
pagamento das custas relativas a
esses embargos ................... .
. . . em principio, o onus deve caber
ao executado, pois a ação da justiça
resulta da confiança do terceiro que
deixou seus bens em poder daquele,
-.-
nada se podendo imputar ao exe-
quente ......................... .. idem
enfraquecimentD por motivo eco-
nômico da separação das personali-
dades física e jurídic.a> quando idên-
ti-co for. o interesse nesta contido. . . idem r
(99\
JUDICIARIO XIII
PÁGS. PÁGS.
Embat·gos de terceiro - apesar de que as
renúncias não se presumem, pode
uma cláusula ser interposta da pes-
.soalmente contra o que embora na
qualidade de presidente de uma .so-
ciedade, prestou declarações solenes
em escritura pública, sem qualquer
ressalva; assi-m se a ré, pessoa jurí-
dica, assumiu a obrigação de pagar as
custas da: execução de outrem não
pode o terceil'o embargante, que a
representara no ato, pedir as custas
relativas a esse processo acessório. . . idem
Vendido um imovel a prestações com
reserva de domínio e o possuindo o
comprador em, nome do vencedor, há
l~gar para embargos de terceiro se-
nhor e possuidor, oferecidos pelo ven-
dedlor no curso do inventário do
comprador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262
- - · ... o Cód. do Proc. vigente ampliou
esse remédio judicial, já consagrado
ma:s restritamente no Cód. do Proc.
anterior. O decreto-lei n. 58, de 1937,
não impede tais embarg;os, fazendo-se
a liquidação da divida de acordo com
as suas estipulações. . . . . . . . . . . . . . . . . idem
- - Em face do art. 486 do Código Civil
152
o promitente vendedor tem a posse
indireta e o promitente comprador a
posse direta. Penhorado o imovel por
dívida do promitente comprador, tem
aquele direito a se opor à penhora
por via de embargos de terceiro ..... 398
Emboscada Seu conceito 402
Embriaguês Homicídio. A dirimente do
§ 1.0 do art. 24 do Códtigo Penal.
Em que condições é admitid~ ....... . 55
B Empreitada - A para construção pode ser
somente de mão de obra ou desta e
material. O construtor é responsa>vel
pelos prejuízos resultantes de vícios
ou defeitos de construção ......... . 389
I
. . . si o proprietário concorreu para
perturbar os trabalhos ou não forne-
ceu recursos financeiros com pontua-
lidade, não há como r·esponsabilizar o
con.strutor pela demora da constru-
ção . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
 XIV AHCHlVO
PÁC·S.
Empreitada - ... é inoperante a notifi-
cação com cominação de multas, si
nos ajustes ou contrato não foram es-
tabelecidas modalidades para o anda-
mento dos trabalhos, nem fiXado
prazo a sua terminação. . . . . . . . . . . . . idem
Enfiteuse - O decreto-lei n. 1907 de 1939
não alterou o art. 692, ns. II e Ill
do Código Civil, de modo que o di-
reito à consolidação do domínio em
favor do senhorio direto, em caso de
falecimento do enfiteuta sem herdei-
ros legítimos de sangue ou matrimô-
nio, sobreleva ao da vacância, em
favor da União ..................... . 10
Entorpecet~te - A "canabis indica" - A
maconha - Cigarros cte herva dani-
nha. Fa:bricá-los para uso próprio ou
de terceiros, é concorrer conciente-
mente para a disseminação de 1-un
dos maiores flagelos da humanidade. 161
. . . o combate à toxicmnania. Só po-
dem utilizar os tóxkos as pessoas de-
vidamente autorizadas e na forma em
lei estabelecida. O decreto-lei n. 891,
de 1938. - o art~:;o 281 do nosso di-
ploma penal de 1940 . . . . . . . . . . . . . . idem
Escalada - Não há se o ladrão entrou
normalmente no estabelecimento e,
no interior, se esconde, no telhado,
para volver à loja quando a mesma
se fecha. O fato da escada servindo
de esconderijo não caracteriza a esca-
lada, que é o acesso ao interior, pelo
exterior, pulando janela, varanda, te-
lhado, grade, sacada 158
Espólio - Representação - A herança é
representada pelo inventariante não
dativo, dispensada a citação dos her-
deiros - Aplicação dos arts. 85 e 88,
parágrafo único, do O:ldigo de Pro-
cesso 371
Estelionato - Locação de coisa alheia;
herança jacente .................. . 266
Execução - A prescrição para execução
do julgado não é a trintenária, mas
a que cor:-csponde à açào proposta .. 138
EXl'<'UtinJ <·amllial - Terceiro, a quem
por rnera tracliç.ão manual, foi trans-
JUDICIARIO 20-4-43
PÁGS.
ferida letra ele câmbio, com o saqne
em branco, pode completá-la, sacan-
do-a. Contra ele, porem, serão opo-
níveis as defesas pessoais que caibam
contra o primitivo tomador ....... . 188
Executivo cambial - As ações executivas
cambiais prescrevem en1 cinco anos.
Antes de se apurar a prescrição, pode
esta ser interrompida mediante noti-
ficação ao devedor .................. . 191
Executivo fiscal - Não se rege pelo Có-
digo ele Processo, senão pelo decreto-
lei n. 960 de 17 de Dez,embro de 1938
e somente pode ser invocado no caso
de omissão da lei especial. Art·. 64
do decreto--lei n. 960 e art. 168, ~ 1. 0
do Código de Processo ........... . 204
Ação recisória; procedência; - Si
após a conclenação, e1n um executivo
fiscal, aparece decreto extinguindo a
obrigação da cobrança, a parte, na
execução, pode alegar o fato e o juiz
deve atendê-la 308
Exercício il<•gal <la medicina - Cód. Penal,
artigo 282, parágrafo único; requisi-
tos; a intenção do agente é o requi ..
sito moral do crime. Aquele que, em
casos excepcionais, indica remédios,
propina preparados, dá conselhos, não
deve ser punido, porque não viola a
Iei. Prescrever meios terapêuticos
ocasionalmente não é incidir na dis-
posição penal .................... . 189
Expulsão de estrangeiro "Habeas-
corpus". Cumprida a pena de prisão,
imposta pela justiça comum, embora
se trate d~ estrangeiro, sujeito a pro-
cesso de expulsão, deve ser expedido
alvará de soltura pelo Juiz da exe-
cução 324
Extinção da punibilidade - Interpretação
e aplicação do art. 293 do novo Có-
digo penal e do art. 2.o do mesmo
Código quanto à extinção da puni-
bilidade .......................... . 293
Extorsão - Art. 158, § 1.0 do Cód. Penal.
A extorsão é figura especial do roubo.
A aprcci8-ção da ameaça, da intimldn-
ção, do temor insplrnclo à vitima, dP.
(100)
 20-4-43
coação moral, em suma, deve ser feita
objetiva e subjetivamente. A intimi-
dação coercitiva deve de ser exami-
nada em relação ao coagido e ao
coator
Extorsão - ... crime dos mais graves é o
de extorsão pratica.cto por autoridades.
A honra, a dignidade, o sossego, a
tranquilidacie e a garantia patrimo-
nial exigem rigorosa punição das au-
torida.ctes policiais apa:nhadas na prá-
tica desses atos criminosos. . . . . . . . . . idem
F alegação de serviços prestados, devem
Falêneia - Delito falimentar. A pres-
crição da ação penal se rege, na lei
anterior, pelo art. 85 § 2.o da Conso-
lidação, que consolidou o artigo 177
do decreto 5. 746, combinado com o
artigo 137 da mesma lei .......... .
... este art. determina imperativa-
mente o prazo de dois anos para o
encerramento da falência, salvo caso
de forç·a maior devidamente provctdo idem
... regra ger<ll do biênio a contar da
sua decretação, e do dia em que foi,
ou deveria ser encerrada, corre a
prescrição . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
Honorários médicos- somente quan-
do apurados em ação competente
podem dar ingresso no quadro de
credores, entrando a sentença como
título de crédito ................... .
o depósito a que se refere o pará-
grafo 1.o do artigo 10 da lei de fa-
lências ilide a falência. Feito o de-
pósito o juiz não pode decretar a fa-
lência do devedor. Tal depósito é
uma perfeita consignação em paga-
mento. A promissória é um título
autônomo, e não estando ligado a
qualquer obrigação do credor, legi-
tima a divida e prova a importância
do mesmo. Autoriza-se nesse caso a
que o depósito feito nessas condições
seja levantado pelo credor ........ .
Liquidatário. - Desde que parentes
consanguíneos do falido, até o 4.0 grão
(101)
AHCHIVO JUDICIARIO XV
PÁGS. PÁGS.
civil, são incompatíveis para essa fun-
ção, obviamente não podem votar em
terceiro para exercê-la, nem ceder
crédito para tal fim, porque seria
51 burrar por via oblíqua, e proibição
legal
Falência - ... a eleição do liquidatário é
ato que se processa na assembléia de
credores, nela devendo ser proclama-
do o resultado da votação ........... iàern
Contr~ de honorários médicos não é
título habil para instruir habilitação
de crédito; sendo como é uma simples
ser apurados regularmente por ação
própria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
Crime ral'<'nclal. Denúncia. Prazo para
o seu oferecimento; artigo 175, pa-
rágrafo 3. 0 da lei n. 5. 746, de 9 de
Dezembro de 1929 combinado com o
26
artigo 508 do Código de Processo Pe-
nal. Denegação do pedido de "ha-
beas-corpus" 383
Não poderá ser declarada depois de
um ano da morte do devedor. embo-
ra tenha sido requerida dentro da-
quele prazo. Não se trata de pres-
crição, que (pOSsa ser interrompida,
mas de decadência de dire.ito ....... . 395
Falsidade Ideológica da cambial em
branco. A nota promissória. quando
revestida dos requisitos essenciats, e
autônoma, valendo por sl só, inde-
42 pendentemente da causa que a tenha
gerado ... , •..•.•..... , . . . . . . . . . . . . 343
. . . a falsidade intelectual do t.ítulo
cambiário em branco é defe~a assegu-
rada ao réu contra o credor imediato
ou contra o portador de má fê. O
preenchimento Infiel da cédula cam-
bial em br<mco não pode aproveitar
ao autor, nem ao co-autor do falso. idem
... vruor do exame grafoscópico e de
outras provas .................... .
Falsificação De certidão do registro
42 civil. No ntual Código ~na1 esse
crime está enquadrado no artig0 297
e não no nrtigo 301 § 1. 0 • . • . • . • . 103
 XVI ARCHIVO
PÁGS.
Fiança - Locação de imovel. Fiança pres-
tada. por sócio de firma comercial
contra proibição de clausula inserta
no contrato social. Responsabilidade
do Iocatãrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
A prestada por um sócio em nome da
sociedade, que se compunha apenas
de dois, e depois da morte do outro
soc1o, só obriga individualmente a
quem a prestar ................... .
. . . é parte ilegítima a sociedade con-
tra a qual foi proposta a ação. A so-
ciedade tem personalidade jurídica
distinta da dos sócios. Embora seja
formada nova firma pelos herdeiros
funcionando no mesmo local, si não
fôr sucessora da antiga, não assume
responsabilidade da primitiva. A res-
ponsabilidade passou individualmen-
te aos herdeiro~! do sócio que firmou
a fiança . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
Despacho que exige seu reforço; re-
curso; efeito . . . . . . . . . . . . . . . . . . • . . .
Fiduciário - Fiduciãrios e depositãrios
da fidúcia, arts. 1. 605, 1. 718, 1. 729,
e seguintes do Código Civil. - Dis-
tinção entre os dois institutos. -
Consequências jurídicas ........... .
Fideicomisso - Sucessão testamentária.
Usufruto - Se o testador reiterada-
mente fala em usufruto e jamais em
fideicomisso, e se do conjunto da!l
disposições do testamento não se con-
clue claramente que a instituição ê
de fideicomisso, deve aceitar-se como
sendo realmente de usufruto, ma-
xlmé atendendo-se a que, no caso,
esta última solução é a que melhor
assegura a observância da presumi-
vel vontade do testador .......... .
Disposição livre dos bens, que o cons-
tituem, pela fiduciária, inexistindo
fideicomissários Consolidação.
Imposto devido pela extinção do onus
Filhos a!lotivos - São os legítimos her-
deiros do adotante, com capacidade
para suce:osão, sal v o as restrições le-
gais
JUDICIARIO 20-4-43
PÁGB
Filhos menorPs - O art. 327 do Código
Civil deiXa ao Juiz O· arbítrio de regu-
lar a posse e guarda dos filhos meno-
res, quando culpados ambos os côn-
108 juges, tendo em vista, principalmen-
te, o bem dos filhos. Entre tais moti-
vos deve ser considerada a afeição re-
ciproca do filho e da mãe de modo
, a justificar maior permanência da-
i quele em companhia desta . . . . . . . . 36
16 '1 j Filiação - Filho nascido fora do matri-
mônio depois do desquite - Reco-
nhecimento - Declaração da filia-
ção . , ....•......•... , . . . • . . • . . . . . . 136
Fôro competente -· Réu não residente ou
domiciliado no território nacional;
fôro competente; Código de Proces-
so Civil, art. 134, § 1.0 ........... . 400
Funcionário público - Rebaixamento de
categoria - Diminuição de venci-
mentos - Ação contra a Fazenda
Pública procedente no sentido de ser
paga a diferença enquanto não for
265 efetivado o autor em cargo equiva-
lente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 338
Furto - Desclassificação das penas do
delito consumado para as da tenta-
tiva. Orientação dominante na jUris-
prudência na legislação anterior e na
33
atual. A figura deletiva do furto.
Da tentativa. Esfera de vigilância da
coisa subtraida. o artigo 12 ns. 1
e 2 do Cód. Penal atual ......... . 103
Tentativa. Caracterização da reinci-
dência específica. O furto tentado é
um tipo de furto consumado. Impo-
sição de medida de segurança ..... . 158
H
178 Habeas-cm·pu~ - O exerc!clo da faculdade
de deter por motivB lle segura,nça
públlca (Cart. Const. de 1937, artigo
168-a) vompete às autoridades po-
liciais, como delegados do Governo
262
Federal, bastando que sobre a conve-
niência da medida, se tenham ma-
nifestado a autoridade superior aa
pol!cia nos Estados ou o Chefe de
Policia. no Distrito Federal. De tais
(102)
 20-4-43
________A_R_C_H_I_V_O__J_U_D_I_C_I_A_R_IO~--------------~XVII
constrangimentos n~o pode conhecer
o judlclârlo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Habeas-corpus - A sua órbita não com-
preende a má interpretação de um
dispositivo legal, a sua errônea apli-
cação, e táo somente nula por mani-
festa transgressão de'" dispositivo lite-
ral da lei ......................... .
- - . . . a sentença que aplica mal, que
erroneamente interpreta a lei, somen-
te por meio de recurso ordinário, de
apelação, será, corrigido ........... .
Casos em que, por ele, pode .ser iJI-
val!dado o processo crlrnlnal ...... .
- - Concessão -- Amée.ça de prisão P.d-
mlnlstratlva .e Iminência de procesw,
por crime de peculato. A Importân-
cia fixada como alcance, de que é
acusado o paciente, achando-se com-
preendido no provimento de quitação,
expedido .pêlo Tribunal de Contru.,
é de conceder-se a ordem Impetrada
Hasta pública -Arts. 386 e 429 do Cód.
Civil. A hasta públlca deve ser exi-
gida para a venda de !moveis de me-
nores, quer estejam sob tutela, quer
sob o pâtrlo poder ................ .
. . . a distinção que sempre se fez a
respeito nw tem razão de ser. O ar-
tigo 386 s6 se retere à autorização
judicial. N4o fixa o modo por que
é realizada a venda, que deve ser em
praça . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
- - . . . o Código de Processo Civil, sem
quebrar a unidade do direito nacio-
nal, determinou nos arts. 495 e 498
que os bens necessários ao pagamento
do passivo, de custas e de Impostos
nos Inventários, onde existem lnteres-
sados menores. sejam vendidos em
hasta pública . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . em qualquer caso, desde que há
menores,.,a licitação é da natureza
das vendas. - O pátrio poder é an-
tes um dever do que um direito . .
Homicídio - Embriagués.A dirimente do
§ 1." do art. 24 do Código Penal.
Em que condições é admitida ....
Honorários de a<ll'ogarlo --- O mandato e a
~ocaçfio lle serviços sáo por demais
limitados para conter os princípios
1103)
PÁGI5., PÁGS
reguladores da atividade do advogado.
3 Os advogados são auxillares da admi-
nistração da justiça. O Estado não
pode dispensá-los. Embora não sejam
funcionários exercem uma função pú-
blica. O contrato de advogado é con-
trato de direito público ........... . 341
248 Honorários de advogado - ... os serviços
advocatícios quer sejam judiciais,
quer extrajudiciais, devem ser 1Jagos.
A retribuição é devida pelos serviços
idem rea-lmente prestados ............... . idem
- - ... a prescrição do artigo 178, § 6.o
266 n. X do Código Civil só se refere à
ação para pagamento de serviços ex-
trajudiciais, que .é de trinta anos, na
forma do art. 177 do Código Civil.. ide11f
Honorários médicos - Serviços médicos:
deve o executado pagá-los pelo preço
razoavel e comumente cobrado, não se
justificando quE:' por ser o exequente
357 abastado ou por não lhe correrem as
despesas à conta, Imponha ao exe-
cutado pagamento feito por mera g·e-
nerosidade, ou exigência de proflssio-
nais afamados . . ................. . 30
11 5 - - A 1·elação jurídica entre o médico e
o cliente é de um contrato de locação
de serviço. A responsabllldade pessoal
do cliente subsiste, embora o cha-
mado do médico tenha sido feito por
outra pessoa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 404
... al'bltramento judicial dos hono-
idem
rários médicos. Critérios para a sua
fixação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
- - ... nw devem ser incluidos na con-
denação honorários de advogado do
autor . tdem
I
idem Impenllorabllhlade - O doador ou testa-
dor pode clausular os frutos e rendi-
mentos dos bens doados ou testados,
lncluslYe da legítima .............. .
idem Imposto --- Para o cálculo do que recai
sobre o usofruto vltaliclo, deve ser
deduzido o imposto predial, pois este
55 é renda do5 cofres públicos e náo dos
contrilJuintes. Ha mais de quatro
anos éssa é a nonna Sf'guid:t pelos
juizes e que ni'lo deve sei' modlt"icacla
 XVIII ARCHIVO
sem· uma lei expressa, clara e precisa
nesse sentido ..................... .
Imposto de renda - sobre juros de apó-
lices. ~ O Estado não está impedido
de .tributar a renda que ele próprio
paga - Hipóteses similares à da
renda das apólices - Julgados favo-
ráveis à não incidência - Improce-
dência d!ll objeção da "res judicata"
- Identidade da relação de direito,
mas não da condição jurídica das
pessoas - Decreto-lei n. 1. 168 -
Entendimento de sua cláusula retro-
ativa . . .......... · · · .. ·. · · · · · · · · · ·
- - Legitimidade da incidência ........ .
Indenização - Ação de nulidade de es-
critura, açao paul!ana e ação de in-
denização de perdas e danos. A últi-
ma ha de ser movida contra o del1n-
quente ou seus herdeiros que devem
responder pela obrigação até ao valor
dos bens herdados . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
- - ... art. 1.525, do Cód. Civil. Arts. 66
e 67, do Código de Processo Penal. E'
term~nante a prejudicialidade do jul-
gamento criminal sobre o caso no que
diz respeito à existência do fato e à
autoria. Como se deve entender o ar-
tigo 1. 525, do Código Civil. Exceções iden.
- - Tem interesse econõmico para plei-
tear indenização por ato ilícito, o
marido que perde sua mulher vítima
de um acidente, ocasionado por veí-
culo na 'Via pública . . . . . . . . . . . . . . . . 330
- - ... voto vencido: Critério. Calculo
sobre os ganhos de vítima por ocasião
do acidente. Arts. 911 e 912 do CO-
digo do Processo; aplicam-se a todas
as ações indenização por dano, quer
na culpa aquilina, quer na culpa
contratual. "Dolo e culpa"; são de
aplicação imediata os referidos ar-
tigos. A retroatividade das leis não é
mais princípio constitucional ...... .
Instftncla - suspens:l-.,; juizo arbitral;
indeferimento ................. .
Interve·ntor federal Pagamento exigldo
arbitrariamente - Ato da interven-
toria federal - A finalidade do artigo
18 das Disposições Transitórias <1"'
JUDICIARlO 20-4-43
PÁGS. PÁGS.
Constituição de 1934 foi a de evitar
175 prejuízos ao erário público, mas não
a de auferir lucros indevidos - 1m-
procedência da ação ....... .. ... . .. . 22~
Inveutãrio - Inventariante; sonegação de
bens; remoção. Pena de sonegaau.~~,
aplicação. Cód. bivil, arts. 476, VI;
1. 781, 1. 784; Cód. do Proc. Civ., ar-
tigo 466 . 186
O art. 1.o do decreto-lei 2. 254 de 30
de Maio de 1940, abrange o adjunto
de promotor, quando este funciona
legalmente, por força da Organização
75 Judiciária de cada Estado ......... . 20'1
- - ... !ll concordância dos interessados no
pagamento de dívida do espólio for-
nece eleme.nto não despresivel da sua
veracidade. - Art!!. 570, 571 do co-
digo de Processo. - Dívida lquida e
certa. Formalização do título . . . . . . idem
O relatório médico com o "quan-
tum" pedido é um documento un1-
lat3ral, isto é, feito unicamente por
uma das partes. Desde.que haja im-
pugnação a dívida torna-se ilíquida 821
- - ... a reserva de bens, em poder do in-
ventanante para solução de dívida iH-
quida, pode em certos casos se trans-
formar em coação para obrigar oa
herdeiros a entrar em acordo desvan-
tajoso e pagar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . u.fem
... portanto, em cada caso, deve-se
examinar o "documento" apresentado
e a natureza da impugnação, afim d~
se verificar se existe "prova bastanto~
da <lívida" nos termos do artigo 497
do Côd. Proc. Civil . . . . . . . . . . . . . . . . rcu:m
Investigação da paternidade - Não é in-
dlspensavel, no conceito moderno, "'
cobitação para caracterizar o con-
cubinato. É preciso, porem, sejam
frequentes, regulares e prolongacla.s
332 as relações entre os concubinários e
guardada a fidelidade por parte da
13:5 mulher ......................... .
... a exoeção "plur1um concuben-
tium", posto não mencionadm em
termo algum, e admisSivel em nosso
direito . . ...................... , . . . idem
(104)
 20-4-43 AHCHIVO
Investigação da, paternidade - ... concei-
to de posse do estado de filho. A
pOBse do estado não foi a'()()lhida en-
tre os meios de prova prescritos pelo
art. 363 ....•..................... , . idem
J relhos com a Justiça do Trabalho de
Jogo dos bichos - Transportar listas aestc
jogo, configura o ato contravencio-
nal previsto no art. 58 do dec. 3. 688
lei das contravenções ............... .
Juizes - A situação dos juizes da extinta
Justiça Federal em. face da Con~ti- 1
tuição de 1938. Não aplicação aos
mesmOB do artigo 182 da Constituição
Julgamento criminal Não infringe a
lei o presidente do Tribunal ou câ-
mara ou turma que, no caso de em-
pate, não tendo tomado parte n!l! vo-
tação, desempate contra o réu. Apli-
cação do artigo 615, § 1. do Código
0
de Processo Penal ................. .
Jurl - Os quesitos devem ser formulado:.
em devida forma. Não se compreen·
de que concomitantemente aludam à
legitima defesa própria e de ter-
ceiro . . .......................... .
- - Julgamento. A decisão do Tribunal
do Juri só é suscetivel de reforma
uua,ndo nenhum apoio encontra na
prova dos autos. - Voto vencido . .
Juros da mora - Art. 22 do decreto-lA!
n. 96, de 22-12-937. Não se incluen,
entre os privilégios que conferidos à
Fazenda Nacional, por efeito daquele
diploma se extendam à Fazenda do
Distrito Federal, em juizo. Arts.
1.064 a 1.546, § 20 do Oód. Civil ...
Justiça Federal - A situação dos juizes
da extinta Justiça Federal em face
ria Constituição de 1937. Não aplica-
ção aos mesmos do artigo 1R2 da
ConstltuiçãD . . .................. .
Justiça gratuita - Para pedir o benefici()
de Justiça Gratuito. a lei impõe a exi·
bição do atestado de pobreza pela au- ·
toridade competente. Ho;norârios da
defensor dativo. Preparo do processo.
Art. 806 e parágrafos do Cód. do Pro c.
Penal . Cerceamento de defesa ...... .
(105)
JUDICIARIO XIX.
PÁGS. I
I
Justiça Militar - Sendo militares a vitima
e o acusado, é competente para o pro-
cesso criminal a Justiça Militar ex-
vi do artigo 88, letra "m" do decreto
n. 325, de 38 ..................... . 377
Justiça do Trabalho - As Juntas criadas
em 1932 - Indentifica.ção desses apa-
que cogitava a Constituição de 34 .• 209
- - ... tais Juntas jâ eram a "magistra-
tura do trabalho", como um reflexo
da legislação social no seu partícula-
rismo . idem
- - ... a autonomia da jurlsdlçãD traba-
lhista estava pressuposta nas inspira-
81 ções que determinaram a sua insti-
tuição - Inadmissibilidade da revi-
são dos julgados das Juntas na exe-
cução ou a sua anulação como atos
administrativos . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
--- A Justiça comum é competente para
decidir sobre a execução dos julgados
das Juntas de ConciliaçãD e Julga-
129
Jnento . . ........................ . 216
L
1!:3 I.e! penal (apll<'ao;ão) Ver "aplicação
da lei penal".
- - A lei nova não comina pena menos
rigorosa quando a circunstância agra-
vante, embora não mais assim con-
38!1
siderada, pode ainda influir para o
aumento da penttlid!l!de .......... ·... . 369
Leilão - se, em princípio, a venda em
leilão, se torna irretratavel, há com-
tudo uma exceção: quando a escri-
tura pública fôr da subStância do
!!b:> contrato. Antes da escritura defini-
tiva pode a vencedora se arrepender
do negócio, pagando, nesse caso, as
perdas e danos resultantes do seu
proceder .......................... . 111
81 Lesões corporais - Crime; tratando-se de
incr;pacidade para as ocupações ha-
bituais por mais de 30 dias, a prova
dessa incapacidade deve ser feita por
exame suplementf.l.r, nos termos do
art. 168, § 2. 0 , do Código do Processo,
que poderá wr suprido pela prova
testemunhal ( § 3.o) ............... . 159
 XX ARCHIVO
PÁGS •
Lesões corporais . . . na falta de um e
na deficiência de outra, desclassifi-
ca-se o crime, aplicando-se a pena
cominada no art. 129 do Cód. Penal idem
Libelo - E' a acusação articulada. De-
V•3m seus artigos ser formulados em
proposições claras, de acordo com a
pronúncia. Cumpre que cada pro-
posição não especifique mais de um
fato criminoso, com as circunstâncias
conexas e inseparaveis ............. .
- - ... circunstâncias não conexas do fato
são sempre expostas em outro artigo idem
- - ... circunstâncias agravantes não de-
fictas em lei não devem ser indica-
das. Libelo mal organizado pode acar-
retar prejuizo à defesa e à acusação idem
Liquidação - A apelação de sentença de
liquidação, deve ser recebid<t no efei-
to apenas devolutivo. O Juiz deve
sempre declarar, com clareza os efei-
tos do seu recebimento ............ .
Livramento condicional - E' inadmissível
no fôrci m!lltar ................... .
- - Não se deve aplicar o Código Penal
vigente, em matéria de livramento
condicional, quando agravar a situa-
- - Está amparado pelo mandamento do
ção do réu, condenado no regime da
,Consolidação das Leis Penais, que
permitia aquele beneficio .......... . 53
... jurisprudência qo Supremo Tribu-
nal Federal a respeito. - Concessão
do livramento, em face do principio
oonsignado no art. 122 n. 13 da
constituição de 1937............... idem Locação - Interpretação de cláusula usual
- - Aplicam-se imediatamente os dispo-
sitivos do novo Código Penal; não há
neles exacerbação ou agravação de
pena, que impediria aquela aplicação,
mas normas mais de oorater adminis-
trativo qu.3 penal, propriamente; e
não há na Lei de Introdução nenhu-
ma determinação sobre a ultrativi-
dade da lei anterior reguladora da
concessão de medida ............... .
- - E' matérW. de execução da pena, sua
última étapa, ·e, assim, na sua apli-
cação não há cogitar de r·3troatividade
ou de últra-atividade da lei penal ....
JUDICIARIO 20-4-43
PAGa.
Livramento condieional - ... dessarte e
de acordio com as decisões !fnterlores
e com os recentes julgados do Supre-
mo Tribunal Federal, a lei que regula
a concessão do livramento condicio-
nal "que não envolve o problema da
aplicação da pena" é a vigente ao
tempo em que fo.l requerido t!l'l bene-
ficio legal, e não a contemporânea da
infração ou da condenação imposta.. idem
113 - - Não está o juiz, no livramento condi-
cional, adstrito ao "ratione temporis"
do cumprimento penal. Outras con-
dições se Impõem para sua decisão,
princiiJ"llmente as que dizem com a
periculosidade do lit-2rando. Este tem
de oferecer à Justiça um conjunto de
condições que infundam presunção
de regeneração .................... . 252
- - Não se computa no tempo exigido
por lei, para a concessão do livram·2n-
to condicional, o lapso de tempo em
378
que o liberando esteve preso por mo-
tivo extranho ao processo, ou mais
25 precisamente, por motivo de ordem
e regurança públiC"', fora do regime
carcerário . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324
n. 13 do art. 122, da Constituição
Federal - "as penas estabelecidas ou
agravadas rut lei nova não se aplicam
aos fatos anteriores". Está tambem
compreendido no parágrafo único do
art. 2. 0 do Código Penal. ........... .
em, contratos d.3 locação acerca de
"herdeiros ou sucessores", em termos
gerais, e seus efeitos operantes em
'face do art. 1.197 do Código Civil_.
quando inscrita no Registo compe-
tent.a .................... · · · · · · · · · · 67
... retomada de prédio pam aliena-
ção a terceiros, fundada no art. 524
do Código Civil, e "defesa de direito"
156 autorizada no art. 8. 0 do decreto
n. 24.150, de 1934, a invocação da-
quele artigo em abstrato não basta~
para fundamentar o direito de proprie-
251 1 tário à vista dos princípios ex;p!ica-
(106)
 20-4-43 ARCHIVO
dores da função social da proprie-
dade, e, conforme lei, do art. 113,
n. 1'7, da Carta Política e do previsto
no art. 16 do decreto citado ........ idem
Locação - Cláusula sobre o dia de pa-
gamento - Recebimento posterior -
Como deve ser considerado - Efeito
Ação de despejo procedente. Findo o
prazo da locação, não tendo o locador
optado pela prorrogação do contrato
no prazo convencionado, tornou-se a
locação por tempo indeterminado.
Assim, era licito ao locador notificar
o locatário para dooocupar o prédio
no prazo de 30 dias.................
... não ocorre condição puramente
potestativa, proibido pelo art. 115 do
Código Civil, se a verificação do
evento não ficou dependendo única
e exclusivamente do arbítrio de uma
das partes, deSde que o locatário não
pode compelir o locador a prorrogar
o contrato nem o locador pode obri-
gar o locatário a permanecer no pré-
dio ................................ idem
Nos casos de locação, expressos nos
arts. 1.193, 1.195, 1.197, 1. 209 e
1. 212 do Cód. Civll, a ação cabivel
é a de despejo. E' este o meio judi-
cial concedido ao locador para com-
pelir o locatário a desocupar o pré-
dio locado ........................ .
... impossibilidade em converter a
ação de imissão em ação de despejo idem
... decreto-lei n. 4. 598, de 20 de
Agosto de 1942. O despejo só é auto-
rizado nos casos est!llbelecidos no seu
art . 4. o. Está suspenso o art 1.209, do
Cód. Civil, que, enquanto vigorar o
decreto 4.598, não póde fundamentar
o despejo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
Lorupletamento - Ninguem pode locu-
pletar-~·3 à custa do p·!!trimônio
alheio. O locupletamento injustifica-
do ou enriquecimento sem causa en-
contra condenação formal nos diver-
sos institutos do direito brasileiro.
Código Civll, nrt. 255 .............. .
(107)
JUDICIARIO XXI
PÃGS. PA<l8.
M
Mandado de segurança - A sentença que
o concede pvoduz "res indlcaia" -
Impário da coisa julgada ........... . 130
- - E' incabível contra decisão judicial
1-54 transitada em julgado ............. . 177
I
I- - Não cabe contra decisão judiciária,
nem é meio· idôneo para obstar exe-
cução de acordão do Tribunal e anu-
lar seus efeitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2'74
- - A sentença que concede por atribuir
ao requerente direito certo e incon-
testavel, é irretrat~vel, salvo o caso
256 de ação rescisória ................. . 361
... a sentença "denegatória" do man-
dado é que não produz "res indicata"
para a reparatória, que couber. . . . . . . idem
Marido - O artigo 233, I e II, do Códig-O
Civil; confere ao marido os poderes
de representação da família e da
administração dos bens. O artigo 235
do Código Civil iinfPõe certas restrições,
dentre as quais figura a de não po-
der o marido, qualquer que seja o re-
gime dos bens, aiienaT imovels, sem
consentimento da mulher. E' nula a
venda feita sem esE•3 consentimento .. 403
Medida de segurança - O seu tempo é In-
determinado, relva o mínimo legal.
Não pode o Juiz fixá-lo de antemão 27
344
- - Sua legal aplicação - Forma legal
de reação contra o crime. Não é
pena, ;nem sanção aflitiva, e sim
medida de prevenção e assistência
social relativamente ao estado peri-
goso do agente .................... . 250
- - ... a pena diz, com o delito, e a me-
dida de segurança com o estado de
periculosidade do agente. "Institutos
eventualmente concurrentes, mas dis-
tintos em essência". - Quando e de
como se revoga a medida . . . . . . . . . . idem
Montepio mllltar Sua conservação.
Aplicação do artigo 19 do decreto
n. 695, de 28 de Agosto de 1890. . . . 366
)lulta fiscal - Mineração em lei posterior
403 - Aplicação retroativa ............ . 133
 XXII
N
Nome - Mudança por interesse comercial
Decreto 5. 318, de 1940 e decreto
18.542, de 1928. Decreto 4.857, de
1939. A lei não veda as alterações de
nome para fins comerciais. Admite-
se a mudança, por exceção e "moti-
vadamente". Votos vencidos ....
Nota promissória - Aplicando o direito
cambiário, em razão do qual não re-
conheceu ao credor direito a cobrar
juros, não infringiu e sentença regras
gerais de direito civil ou comercial,
ante a exceção expressamente aberta
para aquelas obrigações ........... .
- - Falsidade ideológica da cambial em
branco. A nota promissória, quando
revestida dos requisitos essenciais, é
autônoma, valendo por si só, inde-
pendentemente da causa que a tenha
gerado .......................... .
- - . . . a falsidade intelectual do título
cambiário em branco é defesa asse-
gurada ao réu contra o credor ime-
diato ou contra o portador de má
fé. O preenchimento infiel da cédula
cambial em branco não pode aprovei-
tar ao· autor, nem ao co-autor do
falsó . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
- - ... valor do exame grafoscópico e de
outras provas ...................... idem
Novação - Não há no fato simples do
devedor pagar metade de sua dívida,
mesmo que esta seja em promissória,
não tendo reformado ou substituído
o título .......................... .
Nulidade - E' nula a sentença profe-
rid!ll com inobservância dos arts. 42
do Código Penal e 387 do Código do
Processo Penal, isto é, não devida-
mente motivada; na aplicação da
pena de multa, desprezam~se as fra-
ções de dez cruzeiros ............... .
... ind!spensabllldade d!ll indagação
sobre a vida pregressa dos indiciados,
diligência que cumpre à autoridade
policial, de quem deve ser exigida,
nos termos do artigo 6, IX, do Có-
aigo do Processo . . . . . . . . . . . . . . . . . . icLem
ARCHIVO JUDICIARIO 20-4-43
PÁGS. PÁGS.
Nulida!le - ... tendo dado causa à nuli-
dade decretada o Juiz prolator da
sentenç!f, é este oondenado nas custas idem
- - Não se decreta Se o ato por outra
forma houver atingido o seu fim
( art . 273, n. I do Cód. do Proces-
so Civ.) Inatend!vel a reclamação do
arguente que compareceu a Juizo,
38G contestou a ação e não teve por qual-
quer forma a sua defesa prejudi-
cada 31
Quando o Juiz entende a possibili-
dade de nova definição jurídica do
fato, tendo, em consequê,ncia, que
aplicar pena mais grave, deve obser-
var o disposto no art. 384 do Có-
digo de Processo .................. . 105
- - ... sob pena de nulidade, a senten-
ça de condenação deve ser funda-
mentada nos termos do art. 42 do
343 Código Penal ..................... . idem
- - Não há sem prejuízo; em conse-
quência a simples inobservância do
atual Código do Processo Civil não
acarreta nulidade da causa desde que
nos termos do seu artigo 273 os ato~
como praticados atingiram o fim co-
limado. A fisionomia jurídica de uma
relação de direito não se altera por-
que se entendeu denominá-la por ou-
tra forma que a prevista na lei ..... 186
Aplicação da lei penal - Nula não é
a sentença que aplica a um dos cri-
mes praticados pelo apelante a Con-
solidação das Leis Penais, então em
170 vigor, e ao c.utro delito, cometido na
mesma ocasião, o Código P-enal, re-
troativamente, por mais favoravel ao
mesmo apelante, tendo, entretanto,
observado o sistema adotado, para
graduação da pena, em cada lei .... 160
... o que ao Juiz é defeso lé aplicar
29 simultaneamente a um mesmo fato,
ao mesmo crime, as duas legislações,
criando, dessarte, uma terceira nor-
ma, uma lei mixta de que partici-
pem a lei vigente ao tempo em que
foi o fato cometido e a lei nova, em
execução quando proferida a sentença,
(108)
 20-4-43
e isso a pretexto
agente o • • • • ~
Nulidade - .Não constitue, ter sido pedido
depósito em pagamento,. por quem
não se julga devedor. Nesse sentido
fôra orientada a jurisprudência no
regime do Código Proc. anterior. . . . .
- - Por aplicação do art. 279 do Código
de PrC>Cesso podem ser aproveitados
todos ou alguns dos atos probatórios
verificados na causa ................ .
- - De processo. - Qualquer que seja
está subordinada à regra de que "sem
prejuízo não há nulidade"
- - De actos judiciais, que não depen-
dem d·3 sentença, só pode ser pedida
pela forma prescrita no art. 800, pa-
rágrafo único do Cód. Proc. Civil. .
... entre esses inclue-ee a arremata-
ção, que difere da adjudicação, por-
que esta é julgada por sentença, o
que não acontece com aquela. . . . . . . idem
Sentença não motivada. E' nula, nos
termos da lei, a sentença não moti-.
vada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . 254
A arguição, fundada em defeito ini-
cial da queixa, decorrente da impos-
sibilidade legal de funcionar em juizo
criminal o procurador da parte quei-
xosa, não pode levar a anular um
processo atinente a crime de ação
pública, pois a ação conjunta do Mi-
nistério Público empresta validade ao
processo, em tais casos.............
- - ... inexistência de prejuizo real ca'u-
sado à defesa do acusado. . . • . . . . . . . . idem
E' nu.la a oontença criminal não fun-
damentada quanto à pena fixada,
por descumprir o disposto no artfgo
42 do Código Penal e 387 do Código
do Processo; incide o seu prolator no
pagamento das custas, "ex-vi" do ar-
tigo 20 do respectivo Regimento. . . . .
o - - · inicial - Como deve ser instruida -
Ofícios de justiça - O poder privativo da
União de legislar sobre registos pú-
blicos não colide com o do Estado d·3
(109)
ARCHIVO JUDICIARIO XXIII
PÃGS. PÁGS.
de beneficiar o dividir seu território para os efeitos
• • •••••• o o • • • • • • •• idem dos registos .................. , .... . 92
Qfíclos de justiça - ... a vitaliciedade
não limita, inteiramente, a. faculdade,
que assiste ao Poder Público, de !l!lte-
rar a organização dos serviços públi-
162 cos, ampliando e reduzindo encargos e
proveitos e dividindo ofícios de jus-
1<iça ..........................•... idem
223 p
Patentes de invenção - Prevalece, no sis-
tema universal de proteção industrial,
o o 246
o o o o o o o o o
o princípio de independênch dos pri-
vilégios em cada país. Não interessa
assim a coincidência dos pontos de
reivindicação de patente reqU·3rida em
247
vár!.os países, só se devendo conside.·
rar o conflito dos privilégios, e não
o verüicado entre um ou alg~m.s de
seus antecedent•3S ................. . 211
Pátrio poder - O pai desquitado, embora
na ação de desquite julgado o con-
juge "culpado", não perde com isso
o direito de pátrio poder sobre os
seus filhos ....................... . 58
- - E' e.ntes um dever do que um di-
reito .............................. . 115
- - O direito que ássist~ aos pais, rela-
tivamente ao pátrio poder, não é abso,..
luto, pois está subordinado as restri-
ções legais, inclusive a decorrente (la
intervenção das autoridades judiciá-
291 rias encarregadas de vigiar pelo bem
estar dos descendentes menores ou
dos incapazes. - Direito de visita;
restrições e condições. . . . . . . . . . . . . . . . 177
Petição - o Juiz, ao receber as petições
ou despachar nos autos, tem o direito
de examinar e pesar a gravidade das
palavras escritas e ordenar o seu can-
celamento desde que estejam em ter-
327 mos desrespeitosos ou contenl;J.am ex-
pressões injuriosas ................ . :.!36
inepta - O que seja ............... . 131
Peculato - Ameaça de prisão adminis-
trativa e iminência de processo, por
crime de peculato. A importânci~ fi-
 XXIV ARCHIVO
PÁGS.
xada como alcance, de que é acusado
o paciente, achando-se COliilpreendido
no provimento de quitação, expedido
pelo Tribuinal de Contas, é de con-
ceder-se a ordem impetra:da ........ . 357
Prazo - Não corre o prazo legal si surgir
obstáculo jUdicial criado pela parte,
pur forma a absorver pelo menos
metade da duração desse prazo ..... 19
- - Aplicaç.ão do art. 575 do Cód. do
Proces~o pe-nal: toma-se conheci-
mento do recurso, ainda que inter-·
posto fora d::> prazo legal, se o re-
querimento está datado dentro do
prazo e sua apresentação foi retar-
dada pelo diretor da penitenciária
ollde o recorrente se acha preso .... :1.7
É em dobro o concedido aos repru-
sentantes da Fazenda para recorrer.
Extende-se a prerrogativa aos repr"
sentantes da Prefeitura, advogados
nomeados pelo Prefeito. O art. 32
do Código do Proces.<:o procura be-
neficiar a Fazenda e não seus repr<>:··
sentante~ •......................... 171
Prescrição - A defesa fundada em pres-
crição não deve ser considerada com
antecipada hostilidade, sendo aprecia-
da com os critérios de julgamento.
- - ... os casos do dec. n. 20.910 de 6 de
Janeiro de 1932 não são de decadêll·
ela, mas de prescrição que se con ·
suma, quando intercorrente, na mo·
tadt: do prazv, isto é. dois anos e
melo .............................. idem
- - ... a citação inicial seguida de de-
manda .interrompe a prescrição, mas
não assinala o início do novo prazo,
que se conta, então, do último ato ou
termo ·do processo. Interrupção coL._.
tinuativa. O dec. 20.910 não se re-
lere apenas aos atos instantâneos
ou autõnomos de interrupção • . . . . . tdem
A para execução do julgado não é
a trintenária, mas a que corresponde
à ação proposta .................. . 13&
o prazo de cinco anps estabelecido
!t favor da Fazenda Pública, não_ foi
restringido pelo decreto 20.910 de
1932 que. ao contrário, Bxpressamenic
JUDICIARIO 20-4-43
PÁGS.
o manteve; se a interrupção se veri-
fH;t.r de nenhum efeito, SÕ benefi-
l.tlando ao titular do direito se feit'\.4
a partir do jnicio da segunda metade
do quinquênio originado com ato
reputado lesivo ................... . 276
Prescrição - "Animus domini". Não corre
a prescrição em favor de quem pos-
sue, por força do "constituto posses-
sório", em nome de outrem ........ . 300
Suspensão contra a Fazenda Pública
por meio tie rec~amação admin!stra-
tlvá - Necessidade de apresentação
desta até um ano após o ato contra
que se: reclama - Interrupção pre-
tendida e contagem, depois do lapso
prescricional por metade - Aplica-
ção dos arts. 4.o e 6. 0 do decreto
n. 20.910, de 6 de Janeiro de 1932. 338
A reclamação administrativa apre-
sentada depois de um ano da data
elo ato contra o qual se reclama não
tem mais o efeito de suspendPr o
cur~o da prescrição ............... . 338
A do artigo 178, § 6.0 n. X do Có-
digo Civil só se refere à ação para
pagamento de serviços extra-judiciais
é de trinta anos, na forma do artigo
177 do Código Civll . . . . . . . . . . . . . . . . 341
Prestação de contas - Está incluida no
Cód. Proc. Civ. entre as ações comi-
natórias. Não contestado o fato ale-
gado, tem-se por verídico, si o con-
trário n(io resultar· do conjunto .das
provas (art. 209 do Cód. Proc.) .... 164
Da· decisão, que obriga alguem a
prestação de contas, cabível é o re-
curso de r.pelação; da que julga ou
não prestadas as contas, cabivel é o
recurso de agravo de instrumento .. 382
Preterlntenclonalldade - Art. 129, § 3.•,
do Código Penal: lesão corporal se-
gu!da de morte. A preterintenciona-
lidade prevista nessa disposição ex-
clue a atenuação da pena pelo pará-
grafo único do art. 48 do mesmo Có-
digo, onde se cogita de ter querido
o agente participar de crime menos
grave .. , .......................... . 28
(110)
 20-4-43 ARCHIVO
PÁGS.
Prisão preventiYa - E' instituída no in-
teresse da JUstiça social. ti; faculta-
tiva ou obrigatória. Casos ......... .
... não será a prisão decretada se dos
autos resultarem provas de que o
agente praticou o fato nas condiçõE's
estabelecidas no art. 19, ns. I, II e
III, do Código Penal . . . . . . . . . . . . . . !1em
- - Para legitimá-la imprescidiveis se
tornam os indícios suficientes da sua
necessidade e conveniência ........ .
Processo penal - Nulidade - Quando o
Juiz entende a possibilidade de nova
definição juridic~ do tato, tendo, em
consequência, que. áplicar . pena mais
grave, deve obsei:\'ar o d_isposto no
art. 384 do 0:5digo de Processo
- - ... so~ _pena de nulidade, a sen-
tença· de condenação, deve ser fun-
damentada nos termos do art. 42
do Código Penal ................. . idem
- - Vêr ainda: Nulidade.
Procuração - A que contiver a cláusula
"ad judltia" habilita o procurador a
praticar todos os atos do processo,
dispensada menção ·3Special ........ .
Procurador - Proibição legal de ser pro-
curador de partes junto a repartições
públicas - Professor de direito -
Serviço da mediação ou corr•3tagem,
prestação, remuneração ............ .
Promotor de Justiça - O art. 1° do de-
creto-lei 2. 254 de 30 de Maio de 1940
abrange o adjunto de promotor,
quando este fu.nciona _legalmente, por
força da organização ~udiciária de
cada Estado ....................... .
Posse - Adquire-se por qualquer dos
modos de aquisição em geral ....... .
- - ... adquirida ·que séja, conserva-se
pela só intenção do possuidor, inde-
pendente de prática> de atos mate-
riais, enquanto outro não se apossar
do objeto ...............•.......... idem
R 219
Ueclama~~ão --· O Juiz, ao receber as pe-
tições ou ctespacht:tr nos aut.os, tem o
direito de examinar e pesar a gra-
tllll
JUDICIARIO XXV
PAGS.
vidade das palavras escritas e orde-
nar o seu cancelamento desde que es-
51 tejam em termos desrespeitosos ou
contenham expressões injuriosas. . . . . 236
Reclamação - O Conselho de Justiça não
tem competência !Para cassar senten·
ça, mesmo quando em divergência
com dL<>positivos categóricos da lel.
A sua função ê apenas de correção de
abusos de que resulta tumulto no
283 processo ......................... . 237
Recurso - Aplicação do art. 575 do Códi-
go do Processo Penal: toma-se co·
nhecimento do recurso, ainda que in-
terposto fora do prazo legal, se o re-
querimento está datado dentro do
105
prezo e sua apresentação foi retar-
dada pelo diretor da penitenciária
onde o recorrente se acha preso .... 27
- - Não pode a parte ficar pr•3judicada
pela interposição de um recurso por
outro 269
Recurso extraordinário - Deserção de re-
curso extraordinário que não foi de-
vidamente caracterizado. Confirma-se
164 o despacho do relator que assim de-
cidiu ............................ . 19
- - Não constando dos auto;;, prova da
tempestividade da interposição do re-
curso extraordinário, do mesmo não
142 se pode tomar conhecimento. casos
da letra "c" e da letra "a" do n. rrr.
do art. 101, da Constituição Federal.
Art. 559, do Código Penal e art. 187,
do .Cõdigo de Processo Civil ......... . 89
--Menção dt:t lei, qUê o autoriza ..... . 92
207 - - Interposição simultaneamente com
embargos de declaração rejeitados -
50 Admite-se o recurso extraordinário,
mas dele se não conhece por inca-
bivel - Sentença de liquidação. -
I Decisão por apreciação de provas ..... 137
!- - Interposto do acordão que indeferiu
a "revista", tendo por objeto a ques-
tão federal emergente do acordão an-
terior - Tempestividade ........... . 142
- - Quando não é de conhecer ......... .
--- Decisão que, apreciando os fatos, faz
a devida aplicação da lei, não com-
porta recurso extraordinário. -· Apli-
 XXVI AHCHIVO
PÃGi<.
cação da lei n. 178, de 9 de Janeiro
de 1936 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Recurso extraordinário - De que se co-
nhece e a que se dá provimento, por
haJver o aresto do Tribunal estadual
contrariado a letra da lei federal
constante de dispositivos do Código
Civil ............................. .
Ação recisória - Julgado proferido
em recurso extraordinário; inadmis-
sibilidade -.:. Antiga jurisprudência -
R'lzões em que se fundava - R•3exa-
me da controvérsia - O recurso da
revista do Império e o recurso extra-
ordinário, distinção -- Acordão que
não conheceu do recurso extraordiná-
rio, deixando, pois, de decidir a ques-
tão controY·3rtida nas instâncias lo-
cais
- - ... se a competência para a recisória,
em tais Ct;~sos, é do Supremo Tribtmal
ou do Tribunal de Apelação - Re-
exame da questão em face da hipó-
tese de recurso extraordinário por
violação da letra da ld (inciso a) -
Reiteração de ação rescisória sob a ar-
guição de ofensa à coi&3. julgada -
Improcedência do pedido. . . . . . . . . . . . idem
- - Matéria de fato, quanto à prescrição
da divida e à fraude dos títulos ajui-
zados - Não conhecimento do re-
curso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
Recurso de revista - Conceito. Cabimen-
to quando há divergência. Se o re-
curso de revista, uma vez admitido,
devolve ao Tribunal o conhecimento
pleno da causa .. : . . . . . . . . . . . . . . . . .
- Desde que divergem, na interpre-
tação do mesmo texto legal, dando-
lhe conceituação diferente, duas Câ-
maras do mesmo Tribunal de Ape-
lação, o caso é de revista, e, por não
·~er sido esta admitida, houve infra-
ção rio art. 833 do .Cód. de Proc.
Civil, justificando assim o uso do re-
curso extraordinário . . . . . . . . . . . . . . .
- - Não havendo divergência, não se toma
conhecimento. Prazo quando ha em-
bargos de declaração. Da data de pu-
blicação do acordão que julgou pro-
cedentes os embargos, é que se conta
JllDICIAil.IO 20-4-43
PÁGS.
o prazo para o recurso de revista.
220 "Liquidação de sentença e honorários
de advogado". Nas perdas e danos~
incluem-se os honorários . . . . . . . . . . . 378
Recurso de revista - ... voto vencido: -
O acordão recorrido, alterando a sen-
tença liquidada com incluir honorá-
297 rLos de advogado não computados n~e
condenação, adotou tese contrâria à
dos acordãos indicados, deles diver-
gindo, com ofensa ao preceito do ar-
tigo 916 do Código do Processo Civil idem
Só é admissivel quando se prov!l'r a
clivergiincia, entre julgados, sobre a
interpretação do direito em tese . . . . 382
Regimen de bens - Casamento; não pode
o viuvo, tendo filhos da cõnjuge fa-
lecido, convolar a novas nupcias, an-
316 tes de fazer o· inventário do casal e
dar partilhas aos herdeiros ....... . 297
- - ... não estand-o ainda julgada a par-
tilha, à data d::J novo casamento, não
se entende cumprida a exigênciaJ legal
decorrente dos arts. 193, n. XIII, e
225, do Código Ci\·il . . . . . . . . . . . . . . . idem
Registro civil - Falsificação de certidão
do registro civil. No atual Código Pe-
nal esse crime está enquadrado no ar-
tigo 297 e não no artigo 301 § 1° . . 103
I Registos públkos - O poder privativo da
União de legislar sobre registos pú-
blicos não colide com o do Estado de
dividir seu t.erritório para os efeitos
dos registros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
- - ... a vitaliciedade não limita, Intei-
ramente, a faculdade que assiste ao
237
Poder Público de alterar a organiza-
ção dos serviços públicos, ampliando
e reduzindo encargos e proveitos e
dividindo ofícios de justiça . . . . . . . . ~dem
Rehabilitação - O artigo 744 do Código
do Processo Penal e o artigo 119 do
Código Penal atual. Ressarcimento do
dano ou impossibllidade de o fazer.
305 Com o ressarcimento, e o direito de
agitar, nada tem a prescrição da ação
penal ou da condenação, que é ex-
clusiva do direito penal ........... . 325
... desde a tradição do nosso direito,
a obrigação de ressarcir o dano é re-
(112)
 20-4-43
----------------------------------------------------------------
guiada pelo direito civil, pedida por
ação cível; e assim, ação pessoal que
é, presidida pelos artigos 177 e 179 do
Código Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
Rellabllltação - · ... sem a prova do res-
sarcimento, ou impossibilidade de o
fazer, prova feita pelos meios regu.
lares, não é de deferir rehabilitação
para produção dos seus jurídicos
efeitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Reno\·ação de locação - O contrato com
prazo inferior a cinco a·nos não tem
amparo no decreto n. 24. 150, de
1934. - E' perrrtitido aos interessa-
dos convencionar contrato em prazo
inferior a cinco anos. ao que isso im'-
porta, de qualquer modo em· deso-
bediência à lei de 1uvas. Podem a·s
partes rescindir um contrato do pré-
d~o essencial, e em seguida celebra-
rem um novo com prazo inferior ao
antigo, pois teem plena liberdade d'e
ação ............................. .
Interpretação de cláusul!r usual em
contratos de locação acerca de "her-
deiros ou sucessores", em ter:rnos gP--
rais, e seus efeitos Op€rantes em face
do art. 1.197 do Código Civil, quando
inscrita no registo competente ...... .
Retomada de prédio par!!! alienação a
terceiros, fundada no art. 524 do Có-
digo Civil, e "defesa d!e direito" au-
torizado no art. 8° do decreto núme-
ro 24.150, de 1934: a invocação da-
quele artigo em abstrato não bf!.Sta
para fundamentar o direito de pro-
prietário à vista dos princípios expli-
cadores da função social da proprie-
dade, e, conforme lei. dl:l art. 113,
n. 17, da Cart1r Política e do pre-
visto no art. 16 do decreto citado idem
- - Retomada do prédio por um dos con-
dôminos. - Indenização devida ao
locatário em consequência da mu-
dança do negócio para outro local ...
- - Na contestação !11 parte deve, desde
logo, se opor ao fiador; não o fazendo,
aceita o fiador proposto pelo autor.
Não constitue nulidade alguma a ini-
doneidade do fiador oferecido, desde
(113)
ARCHIVO JUDICIARIO XXVII
PÃGS. PÃGS.
que nenhuma impugunação fora feita
nll! contestação e só após o despacho
saneador fôra verificada. a inidonei-
dade. Pode o autor oferecer ao cor-
rer da ação, por ordem do juiz, re-
forço de fiança. Tal p€rmissão .é a
equidade preconizada na lei. de luv!l!s 168
Renovação de locação - Si o locatário
I
deixou decorrer o prazo do contrato,
sem exercitar o seu direito à renova-
idem
ção, não pode pretendê·la postertor.
mente. E' necessário, no conceito
legal, que não haja interrupçálo de lo-
cação contratual. A simples perma-
nência no local com fundo de co.
mércio não basta para conferir ao lo·
c!l!tário o direito à renovação. Sendo
o prazo de contrato inferior a 5 anos
não autor.iza o locatário a pedir rena-
vação ............................ ; . 256
- - E' carecedor de !l!Ção J)ara renovação
de locação o locatário que tem mera
32 sublocação verbal. Não basta a ins-
talação do fundo de comérci.o para
autorizar o ingresso em Juizo, com
·base no decreto n, 24. 150, de 1934,
mas é preciso que exista contra-to
válido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261
67 - - ... não lé posisvel a cessão do contrato
de locação, desde que nele exista
cláusula que a faça depender de con-
sentimento por escrito do locador. . idem
--- ... a circunstância de ter o Juiz no
despacho saneador admitido a legi-
timidade da parte não o imp,edia de
na final julgar o ll'lltor carecedor de
ação ............................. ·. idem
- - Renovação de arrendamento de pré·
dio comercial . - A adição do prazo
do contrato renovando ao de arren-
damento par!~! satisfazer à exigência
do art. 2 .o, letra "b" do decreto
n. 24.150, de 1934, não sendo impe-
rativa na lei, é todavia admissivel
com fundamento no art. 30, sempre
que o Juiz verificar intuito delibe-
rado de burlar os objetivos visado
pelo legislador ..................... . 322
- - O prazo do contrato renovando, em
arrendamento pedido para fins co-
 XXVIII ARCHIVO
PÁGS.
merciais, tem seu termo inicial a par-
t.ir da terminação do primitivo arren-
damento, mas, a partir da data do
registro é que são devidos os novos
alugueres fixados na renovação . . . .
Renovação de locação - A cláusula de
"herdeiros ou sucessores" obriga os
sucessores inter-vivos, os possíveis
adquirentes do lmovel. A venda do
prédio não impede a renovação do con-
trato ............................. .
Reserva de do;minio - Contrato de venda
com reserva do domínio - Exigência
do art. 344 do Cód. Proc. Clv. Móra
do devedor. Execução. Dispensa de
~nterpelação judicial para constitui-
ção em móra. Aplicação dos artigos
506 e 960 do Cód. Civil ........... .
- - Reivindicação de objeto vendido com
reserva de domínio. Registro do con-
trato. Depreciação da coisa e dedução
rlo seu valor das importâncias que o
vendedor devolverá ao comprador ..
Embargos· de terceiros ~nhor e pos-
suidor fundados em contrato de ven-
da com reserva de domínio; proce-
dência .......................... .
Responsabilidade civil - Do patrão, na re-
paração do ato danoso provocado
pelo preposto - Art. 75, 2.a parte do
Código Comercial, e art. 1.521 c;c
arte. 159 e 1.523 do Código Civil -
Diversidade de julgados - Prova
plena e objetivo de culpa concorrente
da prepo,nente, "in eligendo" - Co-
nhece-se de recurso, mas nega-se-lhe
provimento . . ................... .
- - Não hã mais divergência de jurispru-
dência no Supremo Tribunal Federal,
formando-se sólida maioria na inteli-
gência do artigo 1. 523, do Código Ci-
vil com o sentido de fazer presumida
a culpa do preponente pela do pre-
posto, se a vítima não procedeu tam-
bem com culpa, no todo ou em parte
- - ... redução dos casos de culpa indi-
reta a fórmula única, exigida pelas
condições sociais do momento histó-
rico e acorde com o sentido universal
do problema. - Afastamento de ques-
JUDICIARIO 20-4-43
PÁGS
tões incidentes, que dificultavam a
generalização da regra . . . . . . . . . . . . . . idem
Responsabilidade civil - Código Civil, ar-
tigos 156, 1. 521 e 1. 548 - Respon-
390 sab11idade do pai na repaoração civil
dos atos ilícitos praticados pelo Ulho
menor, sob .sua guarda e direção ... 109
- - Acidente com passageiro. Responsa-
bilidade. Havendo culpa da trans-
portadora, fica excluída a da vítima.
391 Não basta que o empregado advirta c.
passageiro da imprudência, para que
desapareça a responsabilidade da em-
prêsa qe transporte, porque tal im-
prudência não deve ser permitida,
nem tolerada . . .................. . 237
- - Se o autor tomou o veiculo pela
45
entrelinha e se ficou como pingente
não importa em eximir a responsa-
bilidade da Companhia transporta.
dora, desde que ela só poderia ser
afastada se a culpa do desastre cou-
173
besse unicamente ao passageiro. Pro-
vado ser a vitima passageiro é a
Companhia obrigada a reparar os
danos resultantes do desastre ...... . 258
364 - - Tratando-se de passageiro, a culpa do
transportador é presumida. Caso de
força maior ou caso fortuito . . . . . . . 260
- - Nos casos de culpa: contratual não
tem aplicação os dispositivos dos ar-
tigos 911 e 912 da lei de processo, al-
terados pelo decreto 4. 565 de 1942.
Provado o contrato de transporte, a
transportadora terá de indenizar os
danos que causar aos seus passa-
21 geiros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 332
- - Voto vencido: Critério para a inde-
nização calculado sobre 06 ganhos
da vítima por ocasião do acidente.
Arts. 911 e 912 do Código do Processo
aplicam-se a todas ações de indeni-
zação por dano, quer na culpa aqul-
Uana, quer na culpa contratual.
98 "Dolo e culpa"; são de aplicação
imediatw os referidos artigos. A re-
troatividade das leis não é mais pr1n~
cipio constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . idem
A companhia empregadora é respon-
savel pelos danos causados por seu
(114)
 20-4-43 ARCHIVO
PÁGS.I
empregado, quando no exercício de
suas funções. Provado o ato danoso
sem que tenha havido caso fortuito,
!orça maior ou sem que haja sido
provocado pela vítima, está provadll. '!!.
culpa da Companhia. - A respon-
sabtlidade, nesse caso, decorre do ar-
tigo 1 . 523. do Código C i vil ......... . 387
Responsabilidade civil - ... a mãi embo-
ra casada, mas cujo marido é inválido
e não pode prover as necessidades da
fMnília, tem direito aos alimentos que
lhe eram dadoa por sua filha, com o
produto do seu tra;oalho pessoal. o
marido da vitima,; homem sadio, com
elevado ordenado e com aposentadoria
assegurada por lei não pode pleitear
alimentos e nem indenização pela
morte de sua esposa. . . . . . . . . . . . . . . . idem
A imprudência .da vitima só exime a
Companhia transportadora da culpa,
quando ela for única e exclusiva-
mente da própria vítima. O "pin-
gente" tem direito a reparação do
dano resultante do <iesastre, uma
vez que a Companhia tolera passagei-
ros dessa espéc~e. Estando ausente a
:famil!a da vitima, justifica-se que no
cálculo da indenização lhe seja atri-
buldo como manutenção, apenas a
metade do que ganhava a mesma vi-
tima. Os honorários do advogado são
fixados em 10 % tendo-se em vista
ao pouco trabalho que a demanda
exigiu .......................... . 395
Revisão erimlnal - Com fundamento no
n. I do artigo 621 do Código de
Processo Penal. A emboscada; seu
conceito ...............• , •.....•. 402
s --Não motivada. 1!; nula, nos termos
Segurança pública - O exercício da fa-
culdade de deter por motivo de se-
gurança pública (Cart. Const. de
1937, artigo 168-a) compete às auto-
ridades policiais, como delegados do
governo federal, bastando que sobre a
conveniência da medida, se tenham
manifestado a autoridade superior da
(115)
JUDICIARIO XXIX
PÁGS.
polícia nos Estados ou o Chefe de
Polícia no Distrito Federal. De tais
constrangimentos não pode cophecer
o Judiciário .
Seguro - Emitido à ordem - Os bene-_
ficiários são os herdeiros do segurado,
não distinguindo a lei a respeito des-
ses herdeiros, se legítimos ou testa-
mentários. Artigo 1. 473 do Código
Civil. O seguro de vida não está su-
jeito a imposto de transmissão ..... 110
de vida - Para que o "suicídio"
Impeça a validade do prêmio de ·Um
seguro de vida, é necessário que a
seguradora faça prova de que o fatc.
ocorreu por vontade conclente do sui-
cida. Via de regra o suícidlo é uma
fatalidade, consequência de gesto im-
pensado. In terpretaçã<J do art. 1 . 440
do Código Civil ................... .
Selos falsos - Interpretação e aplicação do
art. 293 do novo Código Penal e do
art. 2.0 do mesmo Código quanto a
extinção da punibilidade .......... . 293
Sentença - E' nula a proferida com in-
observância dos arts. 42 do Código
Penal e 387 do Código do Processo Pe-
nal, 1sto é, não devidamente moti-
vada; na aplicação da pena de multa,.
desprezam"-se as frações de dez crú-
zetros .......................... .. 29
- - ....1ndispênsab!l1dade da investigação
sobre a vid~ pregressa dos indiciados,
dlligência que cumpre à autoridade
policial, de quem deve ser exigida,.
nos termos do artigo 6, IX, do Có-
digo do Processo . . . . . . . . . . . . . . . . . . idem
- - ... tendo dado· causa a nulidade de-
cretada o Juiz prolator da sentença,
é este condenado nas custas. . . . . . . . idem
da lei, a sentença não motivada . . . . 254
- - Sua intimação M defensor; caso:
Cód. do Proc. Pen., art. 392, n. III;
aplicação. Não conhecimento da ape-
lação por interposta fora do prazo . . 255
- - E' nula a não fundMnentada quan-
to à pena fixada, por descumprir o
disposto no art. 42 do Código Penal
e 387 do Código do Processo; incide o
 XXX ARCHIVO
PÁGS.
seu prolator no pagamento das
custas, "ex-vi" do artigo 20 do res-
peêtivo Regimento ................ .
Sentença homologatória - Aceita para
evitar o retardamento do pagamento
das pensões. Necessidade da sentença
condenatória
Separação judicial de corpos - E' desne-
cessária quando já existe a separa-
ção "de fato", isto é, quando os
cônjuges vivem sob tetos diferentes,
sem possib!l!dade de constrangi-
mento .
Sociedade - Liquidação - Liquidante -
Quem deve ser
Sociedade de fato - Não teem persona-
lidade jurídica. Confundem-se com
as pessoas dos sócios . Se elas não
podem estar em juizo, oos sócios,
porem, é concedido esse direito ..... .
Soe:ieclade irregular - Existência - Prova
- Insuficiência da declaração no ter-
mo do casamento
Sonegação de bens - Inventariante; re-
moção. Pena de sonegados; aplica-
ção. Cód. Civil, arts. 476, VI; 1. 781,
1. 784; Cód. do Proc. Civ., art. 466
Sossego público - Multa consequente à
infração da lei que coibe os rui-
dos em excesso. Incidência de pe-
nalidade - Casos previstos. Omis-
sões da lei ...................... .
Sucessão testamentária - Usofruto ou fi-
deicomisso. Se o testador reitera-
damente fala em usufruto e jamais
em . fideicomisso, e se do conjunto
das disposições do testamento não
.se conclue .claramente que a Insti-
tuição é de· fideicomisso, deve acei-
tar-se como sendo realmente de
us~fruto, maxirn'é atendendo-se a
que, no caso, esta última solução é
a que melhor assegura a observãn.
cia da presum!vel vontade do tes-
tador
Suicídio - Para que o "suicídio" impeça
a validade do prêmio de um seguro
de vida, é necessário que a segura-
dora faça prova de que o fato ocor-
JUDlCIARIO 20-4-43
PÃC;.s
reu por vontade conciente elo sui-
cida . . ................ · · ·. · · · · · 34
327 Suicídio - ... via de regra o suicídio é
uma fatalidade consequência de gesto
impensado. Interpretação do artigo
1.440 do Código Civil . . . . . . . . . . . . tdem
192 Superioridade em arma - Mesmo quando
fosse de se admitir como verda-
deiro que o Cód~-;o Penal de 1940
excluiu entre as circunstâncias que
sempre agravam a pena, a da su-
perioridade em arma, de modo que
355 o ofendido não se pudesse defender
com probabilidade de repelir a ofen-
1D sa ( Consol. das Leis Penais - arti-
go 39, § 5o), não estando ela inclui-
da na disposição genérica da últi-
ma parte da letra a n. II do art. 44,
- ainda assim não seria de deferir
o pedido de revisão fundado na
191
aplicação retroativa da lei nova,
para ser excluida aquela agravan-
te reconhecida na sentença conde-
12 natório . . ..................... . 327
Supremo Tribunal - Expropriação promo-
vida por um Estado - Terrenos de
marinlla - Interesse da União afir-
186 mado perante o Supremo Tribunal
pelo Procurador Geral da República
- Competência constitucional do
Supremo para o recurso ........... . 79
Suspensão condil'ional da exeeuçfto !la pena
43
-Ao concedê-la cumpre ao Juiz es-
pecificar as condições a que fica a
mesma sujeita (Cód. Pen., artigo
58), condições que se não limitam
apenas ao pagamento das custas,
mas que devem tambem referir-se
ã. residência e procedimento do réu,
sua apresentação periódica em' Juizo,
e outras ......................... . 159
Requisitos - A idade que permite
a suspensão da reclusão é a que o
condenado tinha na data do crime.
178 Presunção de que não torne a de-
linquir; não a autoriza a falta de
cumprimento da promessa de casa-
mento mediante a qual o crime foi
praticado 249
(116)
 20-4-43 ARCHIVO
PÃGS.
Suspensão condicional da execução da
pena - Inteligência do art. 30, § 3°,
do Código Penal; a ida-de referida
nesse dispositivo (menor de 21 e
maior de 70 anos), refere-se à data
da sentença e não à da .época do fato
delituoso ................... .
T dor, não poderá ser cobrado o imposto
Tentativa - Furto. Desclassificação das
penas do delito consumado para as
da tentativa. Orientação dominante
na jurisprudência da legislação an-
terior e na atual. 4 figura deleti-
va do furto. Da tentativa. Esfera
de vigilância da coisa subtraída. O
art. 12 ns. 1 e 2 do Cód. Penal
atual ....................... .
De furto. Caracterização da rein-
cidência especifica. O furto tentado
é um tipo de furto consum'ado. Im-
posição de medida de segurança ..
Terceiro prejudicado - Deve ser aprecia-
do preliminarm.ente o interesse do
que apela como terceiro prejudica-
do, maximé se se trata da União,
pois que se verificaria alteração gra-
ve de competência. - Versando a
questão sobre matéria de direito
pode ser logo apreciada ......... .
Terrenos de marinha - Expropriação pro-
movida por um Estado - Terrenos
de marinha - Interesse da União
afirmado perante o Supremo Tribu-
nal pelo Procurador Geral da Repu-
bllca - Competência constitucional
do Supremo para o recurso - Não
conhecimento do agravo por motivo
de natureza processual ........... .
Testamento - Interpretação das cláusu-
las dos testam·entos. A exegese da-;
verbas testamentárias deve ser a
mais possível no sentido de ser ple-
namente atendida a presumida in~
tenção do testador, na conformida-
de dos artigos 85 e 1 . 666, do Có-
digo Civil; legado e pagamento post-
morterr.•· '; distinção .·. . . . . . . . .
- - ... a propriedade e a posse do legado
de coisa fungível somente se trans-
(117)
JUDICIARIO XXXI
PÃGS.
mitem ao legatário após a partilha,
segundo a regra dominante no di-
reito d3$ sucessões . . . . . . . . . . . . . . . idem,
Testamento - ..• por conseguinte, se o
legatário aceita e desiste, ou, sem
chegar a praticar qualquer ato que
253
induza aceitar, renuncia ao legado
antes da partilha dos bens do testa·
previsto no artigo 6°, § 1°, do decre-
to n. 4.613, de 2 de Janeiro de
1934, abstração feita de sua re-
conhecida inconstitucionalidade, p9r
isso que não é devido, tanto assim
que, se devidamente cobrado, deve-
rá ser restituído, provado que o le-
gatár.io não chegou a entrar na
posse da coisa legada, nos precisos
103
termos do art. 63, n. 1, letra a,
deste mesmo diploma de lei . . . . . . idem
Testemunha - O Juiz é o orientador
158 do processo. Não -pode, porem, cer-
cear aos litigantes o uso dos meios
adequados à consecução de seus le-
gítimos objetivos 271
- - ... inteligência do art. 238 do Cód. de
Processo Civil. Testemunha que não
comparece à audiência deve ser in-
timada. Se intimada não se apre-
10
sentar sem motivo, no local desig-
nad,o, incorrerá na pena de condu-
ção, e responderá pelo aumento da
despesa a que der causa idem
- - Para prova de fato, dlfpois de ou-
vidas três testemunhas oferecidas
por qualquer das partes, o Juiz pode
dispensar as restantes. Haverá cer-
79 ceamento se o depoimento da teste-
munha dispensada for capaz de es-
clarecer obscuridades e desfazer du-
vidas . 404
Tutela - As decisões, proferidas em pro-
cesso de tutela especial, não são sus-
cetlve!s de recurso de apelação.
S? cabe apelação de sentenças de-
193
finitivas e como tal não se pode con-
sidera.r um despacho que mantem'
situação anterior, já determinada em
 XXXII ARCHIVO
PÁGS.
anterior decisão e que mereceu a
confirmação da Instância Superior.
Voto vencido
u quer direito real, mas declaratória de
Unificação de penas - Crime continuado:
novo conceito, segundo o art. 51,
§ 20 do Cód. Penal vigente ..... .
Usucapião - Sob o império do direito an-
terior corria a prescrição aqui siti v a
contra o ~tado, quanto aos bens
dominicais, mas, não contra: .os des-
tinados a uso público. o Cód. Civil,
porem, alterou o conceito legal; en-
tre os bens públicos foram inclui-
dos os dominicais. Assim, não há
usocapião de bens públicos. Os dis-
positivos do Cód. Civ. não se apli-
cam as prescriçi5€s já consumadas,
antes da sua vigência ........... .
Ordinário - Ante a duplicidade de
transcrições há que se resolver o do-
mínio em favor daquele em cuja
posse se integraram os demais requi-
sitos da prescrição aquisitiva ..... .
Usufruto - Para o cálculo do imposto
que recai sobre o U!óQfruto vitalí-
cio, deve ser deduzido o lm'posto
predial, pois este é renda dos cofres
públicos e não dos contribuintes.
Há muitos anos essa é a norma se-
guida pêlos juizes e que não deve ser
modificada sem uma lei expressa,
clara e precisa nesse sentido ....... ,
--Sucessão testamentária. - UsUfruto
ou f!deicom'isso. Se o testador rei-
teradamente fala em usufruto e ja-
mais em fideicomisso, e se do con-
junto das disposições do testamen-
to não se conclue claramente que a
instituição é de fideicomisso, deve
aceitar-se como sendo realmente de
rusufruto, maxim'é atendendo-se a
que, no caso, esta última solução é
a que melhor assegura a observância
da presumível vontade do testador
A usufrutuária não pode usucapir.
Tem a posse, o uso, administração
do !move! e a percepção dos frutos.
JIJDICIARIO 20-4-43
PAas.
A posse é exercida em nome do nú
proprietário .................. 271
396 Usufruto - A sentença que julga a sua
extinção não é atributiva de quel·
um fato preexistente representado
pela morte do usufrutuário. . . . . . . . . 349
... os nús propri~tários não podem
385 responder· pela di vida do usufrutuário
nascida do • inadimplemento de sua
obrigação personalíssima de pagar o
imposto devido pela instituição de
usufruto; a prescrição das dívidas
ativas da Fazenda Municipal . . . . . . idem
- - . . . I! competência para !Processar e
julgar a extinção do usufruto consti-
tuído. no estrangeiro por testamen-
to, doação oü por disposição de lei
obedece à regra jorum rei sita e. . idem
162 v
Valor da causa - O valor dado para efeitos
de taxa judiciária, prevalece para
os efeitos de alçada estabelecida pos-
329 teriormente pelo Código de Processo
Civil . . ....................... . 139
- - Desde que ao contestar a ação de
despejo o réu não impugna o valor
dado pelo autor na inicial, nem ofe-
rece - reconvenção, - não mais
pode ser alterado aquele valor,· se-
gundo a melhor interpretação que
deve ser dada aos artigos 46, 48 § 1°
175 e 151 do Cód. de Processo. Doutri-
na e jurisprudência. Votos venci-
dos . 241
Venda - se, em principio, a venda· em
leilão, se torna irretratavel, há con-
tudo uma exceção: 1quando a escri-
tura pública fór da substância do
contrato. Antes da escritura defini-
tiva pode a vencedora se arrepender
do negócio, pagando, nesse caso, as
perdas e danos resultantes do seu
proceder . 111
178 Vendas mercantis - O imposto de vendas
mercantis devido pelo empreiteiro,
deve ser pago no lugar da operação,
isto é, onde houver depósito de ma-
(118l
 20-4-43 ARCHIVO JUDICIARIO XXXIII

PÁGIO. PÁGS.

teriais a seu cargo para as obras que de domil;tio. Reg isto do contrato.
estiver executa'lldo . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 Depreciação da coisa e dedução do
··\'enda com reserva de domínio - Reivindi- seu valor das Lm'portâncias que o
cação de objeto vencido com reserva vendedor devolverá ao comprador .. 173

SUPLEMENTO
- A prescrição das ações de anulação de Os vencim'entos dos magistradoê do Dis-
casamento (Exposição de motivos apre- trito Federal, em face da Constituição
sentada ao Exmo. Sr. Presidente d~ Federal da lei (Desembargador Collares
República, pelo Ministro interino da Moreir:a) 61
Justiça Dr. Marcondes Filho) ....... . 3 - Registo biblio:;ráfico (Janeiro de 1943)· 69
- Aborto no caso de gravidez resultante A licitação nos inventários (Dr. Can-
de estupro (Palestra realizada no Ins- dido de Oliveira Filho) ........... . 73
tituto dos Advogados pelo Dr. Alfredo
Ligeira contribuição ao estudo da deca-
Baltazar d-a Silveira) ............... . 5
dência e da prescrição (Dr. Melchia-
- O novo Código de Processo Penal
des Picanço) . . ..................•.• 77
(Conferência realizada nr.. Sociedade
Brasileira de Criminologia pelo Juiz' -Pelos domínios do direito (Dr. H. So-
Narcelio de Queiroz) .............•.. 9 bral Pinto); A defesa ex-ojjioio nos
Registo bibliográfico (Dezembro de crimes políticos ..................... . 83
1942) ............................. . 19 O regulamento da Ordem dos Advo-
- A indissolubilida:de do casamento e as gados (Dr. A. Padua Nunes) ....... . 87
ações de nulidade e anulação (Dr. Ro- Efeito suspensivo das apelações nos in-
mão Cortes de Lacerda) ............. . 23 ventários (Dr. .Cândido de Oliveira
As tendências modernas do direito ad- Filho) 69
ministrativo (Conferência realizada no
- Dentro da sistemática do nosso direito,
Instituto dos Alvogados pela Dr. The-
ê licito ao pai retirar o consentimento
?r:dstocles Cavalcanti) ............... . 27
dado ao filho para se matrimoniar?
-- O direito e a guerra (Dr. A. Moitinho
Daria) .
( Dr. Aljredo Balthazar da Silveira) .... 93
35
- Pelos domínios do direito (Dr. H. So- -· Algumas sugestões para a proteção da
bral Pinto) : infância abandonada (Dr. Francisco
- A. função da magistratura ......... . 39 Pereira de Bulhões Carvalho) ....... . 99
- REGISTRO FORENSE. Tribunal de Apela- O art. 15, n. 16, da Constituição e o
ção. A posse dos novos Presidente, impmto sobre os atos processuais
Vice-presidente e Corregedor. Os dis- ( Dr. Clodorr,,iro Cardoso) ........... . 107
cursos proferidos ................... . 43 Pelos domínios do direito (Dr. H. Sobral
Juizes e tribunais (Desembargador J. Pinto): - A Promessa de venda de
A. Nogueira) ....................... . 53 imovel . 113
- Naturalização tácita; expedição de tí- Registro bibliográfico (Fevereiro de
tulos declaratórios. (Exposição de mo- '1943) . 117
tivos apresentada ao Exmo. Sr. Pre- - Equidade e arbítrio (Dr. Edgard de
sidente da Repúblic.a, pelo Ministro in- Campos) ....................•......• 121
terino da Justiça, Dr. Alexandre Mar- A têcnica nas sentença (Dr. Jo:J.i
condes Filho) ....................... . 55 Oliveira Lirna) 125
- P€Jos domínios do direito (Dr. H. So- Pelos dom'inios do direito ( Dr. H. So-
bral Pinto): Da finalidade da advo- bral Pinto): -- O imposto sobre pro-
c ia mesa de venda de !moveis ............ . 127
(119}.
 INDICE DOS ACORDÃOS PELAS ESPÉCIES E NÚMEROS

Supremo Tribunal Federal V - BECURSos EXTRAORDINÁRIOS:

.MATJ!:RIA CJ:VEL Ns • PAas.

I AÇÕES RESCl!i'ÓRIAS: 3.937 136

4.229 ... ·························'·····. 137
Ns. PAGS. 4.256 (em,b.) .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 12
4.344 .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. . .. .. .. .. .. . 297
76 ................................. . 308 4.885 .... ·········
.................. ... . · 213
78 ................................ .. 22'5 4.965 92
81 ................................. . 316 4.998 ·········· ··4························· 300
5.195 305
I I . - AGRAVOS; 5.261 138
5.279 1J9
9.114 (petição) ....................... . 8 5.304 ........ ··•·· ........ ·.............. . 15
9.168 (instr.) ......................... . 204 5.426 96
10.029 (petição) ....................... . 5 5.427 98.
10.122 (instr.) ......................... . 207 5.444 ................................. . 140
10.226 (petição) ...................... .. 361 õ.494 (em.b.) ........................ .. 216
10.~26 (petição) ...................... .. 130 5.505 ................................ •.. 219
10.407 (instr.) ..•.•••.••. ·'· ••.•.••.••... 10 5. 556 ............................... ·'· . 142:
10.460 (petição) .••.•.•.....•.•...•..... 364 5.598 ........... ·....................... 371
10.523 (instr.) ........................ .. 79 5.737 .............• .... ·........ .... .. .. .. .. 149<
10.602 (petição) 201 5. 741 373
10.712 (petição) 131 5.881 22(};
10.800 (petição) 133 5.987 19·
6.085 .. .. .. ..... .. .. .. ..... .. .. .. ..... .. .. 100
lii - APEI.AÇÕl!S: 6.088 152
6.093 223
3.649 366 6.151 ......................... .. , ....... . \ 154
7.036 (emb.) ........................ .. 369 6.197 21
7.282 ................................. . 209
7.422 2'11 MAT.S:RlLA CRIMINAL
7.530 75
7.629 aooooo•ooooooooooo<oooooooooo o o ••f• • 133
I - HABEAS-CORPUS:
7.740 (emb.) ......................... ·.. 81

IV - CoNFLITos DE .TURISDIÇÃO: 28.188 283

28.197 291
1.377 232 28.213 3
1.386 . ·····················'•····· ..... . 376 28.223 • o ••••• -~ • • • • • • • • •• • • o • o •••• ' ••••• o •• 361
1
(121)
 XXXVI AH.CHIVO JUDICIARIO 20-4-43

Ns. PÁGS. Ill - APELAÇÕES ;

MATÉRIA CRIMINAL
Ns. PAGS.
I - HABEAS-CORPUS:
3.332 103
:28.235 129
3.366 253
28. 2'60 357
3.464 28
. 3-.517 101
Il - RECURSOS EXTRAORDINÁRIOS:
3.526 157
3.582 157
6.279 89
3.591 · ; · .............................. . 29
6.328 • • • • • • • • 1, • o • o • ••• o o •• o o o. o ••••• ; .. •' 369
3.606 158
3.609 .........,.......... ·............... . 105
Til - REVISÃO:
3.687 386
3.717 .............................. ·.... 158
4.537 ................................. . 293
3.719 254
3.722 ....................... ·........... . 159
Tribunal de Apelação do 3.730 29
Distrito Federal 3.749 ............,................ ·..... . 159
3.754 160
CONSELHO DE JUSTIÇA
3. 775' .....................•.........••• 255
3.785 327
RECLAMAÇÕES:

313 235 IV - REVISÕES:

432 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .•. ... . 321
457 236 767 161
481 o o o o o- o o( o o • o o o o o o o o o o o • • o o o o o o o o o o 237 792 327
504 373

MATÉRIA CIVEL
MATJ!:RIA CRIMINAL

I - HABEAS-CORPUS: I -AGRAVOS:

1.896 324 5.925 (petição) ....................... . 111

1.907 24!8 5. 999 (petição) ....................... . 1'72
1.948 ••••••••••••••••••••••••• o •••• , ••••
383 6. 008 ( instr. ) ......................... . 174
6.079 (petição) ....................... . 42
Il - RECURSOS: 6.125 (petição) ....................... . 43
6.145 (petição) •.. ... ... ... . ... .. .... .. 44
:2.051 3811 6. 207 (instr.) 335
2.080 26 6. 227 (instr.) 262
2.086 249 6. 242 (instr.) 395
2.094 103 6. 273 (instr.) 45
2.098 27 6. 275 (instr.) 262
2.099 250 6.284 (petição) ....................... . 45
2.106 21 6. 296 (i11str.) ......................... . 111
2.125 324 6. 303 (petição) ....................... . 173
2.127 251 6. 349 (instr.) 175
2.131 15j 6 . 3 54 ( instr. ) 336
2.132 252 6. 358 (inslr.) 175
2.138 ................................. •' 6.3CO (peliçüo) ....................... . 395
2531
2.150 325 6. 365 ( instr. ) 393
(122)
 20-4-43 AHCHIVO JUDICIARIO XXXVII

II - APELAÇÕES ; Ns. PÁGS.

!'ls. PÃGS. Nova série:

9.636 36 1.938 170

9.806 261 1.940 258
1.963 259
Nova série: 1.980 330
2.007 391
27 (em,b.) ......................... . 387 2.0(}8 331
237 ...................... ·............• 162 2.009 .................................. . 260,
363 (emb.) ...................... ·.. .. 329 2.042 ..... ······ ·'· ·•· .... ······· .. ·..... . 332
438 ........................... ·•· .... . 164 2..061 171
547 30 2.063 391
702 106 2.106 395
796 329
824 31
164 III - AÇÕES RESCISÓRIAS;
861
879 32
935 ......... .' ......... ·•· ............. •' 389 16 (emb.) 246
992 (emb.) .. . .. .. .. . .. .. .. . .. . .. .. .. 165 27 ..............................•.... 247
1.037 ............................. '.... 33 56 ................................. . 322
1.209 255 60 ............................ . 323
1.284 108
1.339 256 IV - RECURSOS DE REVISTA:
1.389 109
1.425 • • • • • • • • • • • • • • • • • • " • • • o • • • • • • • ~ • • • • 110 143 378
1.446 16S 146 237
1.501 256 243 380
1.665 390 252 241
1. 701 34 293 322
1.882 , • o , •• , , , , ~ , , • , ; • • • •' • • o • • • • • • • • ·I• • 257 308 382
1111 ' 11111111111111111111
'3TFF'0000393