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Distribuição inicial
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I. PRELIMINARMENTE: DA LEGITIMIDADE ATIVA DA APADEP
4. Com efeito, a Constituição Federal, em artigo 5º, inciso XXI1, dispõe que
as entidades associativas, desde que expressamente autorizadas, possuem
legitimidade para representar, judicial ou extrajudicialmente, os interesses de
seus associados.
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“Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à
igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: (...) XXI - as entidades
associativas, quando expressamente autorizadas, têm legitimidade para representar seus filiados
judicial ou extrajudicialmente;”
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6. Inquestionável é a higidez do quanto disposto na norma estatutária
supratranscrita, porquanto sufragada pelo plenário do C. Supremo Tribunal
Federal2 a tese de que entidades representativas de classe têm legitimidade para
realizar a defesa coletiva de seus filiados, independentemente de autorização
específica nos autos.
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“EMENTA: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL: COMPETÊNCIA ORIGINÁRIA: C.F., art. 102, I, n. AÇÃO ORDINÁRIA COLETIVA:
LEGITIMAÇÃO: ENTIDADE DE CLASSE: AUTORIZAÇÃO EXPRESSA: C.F., art. 5º, XXI. SERVIDOR
PÚBLICO: REMUNERAÇÃO: CORREÇÃO MONETÁRIA. I. - Ação ordinária em que magistrados
do Rio Grande do Sul pleiteiam correção monetária sobre diferença de vencimentos paga com
atraso. Interesse geral da magistratura gaúcha no desfecho da ação. Competência originária do
Supremo Tribunal Federal: C.F., art. 102, I, n. II. - Ação ordinária coletiva promovida por entidade
de classe: C.F., art. 5º, XXI: inexigência de autorização expressa dos filiados. Voto vencido do
Relator: aplicabilidade da regra inscrita no art. 5º, XXI, da C.F.: necessidade de autorização
expressa dos filiados, não bastando cláusula autorizativa constante do Estatuto da entidade de
classe. III. - Diferença de vencimentos paga com atraso: cabimento da correção monetária, tendo
em vista a natureza alimentar de salários e vencimentos. Precedentes do S.T.F. IV. - Ação
conhecida e julgada procedente.” (STF, AO 152 / RS, Tribunal Pleno, Relator Ministro Carlos
Velloso, J. 15.09.1999.)
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“Art. 6º, do CPC - Ninguém poderá pleitear, em nome próprio, direito alheio, salvo quando
autorizado por lei.”
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10. O quinquênio, objeto da presente demanda, foi disciplinado da seguinte
maneira:
12. Muito embora o adicional por tempo de serviço a cada quinquênio esteja
previsto na Lei Complementar supramencionada e tenha sido regulamentado pelo
Conselho Superior da Defensoria Pública, certo é que a sua aplicação não tem
sido feita corretamente, por equívocos relacionados à sua base de cálculo: utiliza-
se, erroneamente, o salário base para o cálculo ao invés da integralidade dos
vencimentos de caráter permanente.
13. Este equívoco cometido pela ré pode ser comprovado pela análise do
holerite de alguns defensores públicos (doc. 04), em que o valor pago a título de
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quinquênio correspondente a 5% (cinco por cento)4 do salário base. Ou seja, a ré,
para efeitos de cálculo do quinquênio, despreza todos os demais vencimentos de
natureza permanente percebidos pelos defensores públicos associados da autora.
14. Anote-se, por oportuno, que o Poder Judiciário do Estado de São Paulo já
reconheceu, em diversas oportunidades, o equívoco da ré em considerar apenas
o salário base dos defensores públicos para o cálculo do quinquênio (doc. 05).
16. Passemos a apresentar as razões em vista das quais se conclui, sem margem
a dúvidas, que a base de cálculo do quinquênio deve abranger os vencimentos
integrais, excluídas as vantagens pecuniárias de natureza eventual.
17. Como dito no item anterior, o adicional por tempo de serviço, em sua
modalidade denominada quinquênio, vem sendo pago de maneira equivocada aos
associados da autora (doc. 4), já que a ré utiliza tão somente o salário base como
base de cálculo do adicional.
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Em algumas situações a porcentagem do quinquênio poderá ser superior a 5% (cinco por cento),
na medida que se trata de um adicional que se acumula ao longo do tempo (= 5% por
quinquênio).
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mínimo, por qüinqüênio, e vedada a sua limitação, bem como a
sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de
efetivo exercício, que se incorporarão aos vencimentos para todos
os efeitos, observado o disposto no artigo 115, XVI, desta
Constituição”. (Grifou-se)
* * *
“SERVIDOR PÚBLICO. Adicional por tempo de serviços
(qüinqüênio) Incidência sobre a totalidade dos vencimentos.
Admissibilidade. A CE, através do art. 129, assegura o cálculo
sobre a integralidade dos vencimentos. Exclusão admissível apenas
em face dos pagamentos eventuais Recurso provido” (TJSP |
Apelação Cível n. 427.427.5/0. | Desembargado Relator Leonel
Costa | julgado em 20.08.2006)
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22. Como se nota, a interpretação do E. Tribunal de Justiça é firme no sentido
de que os vencimentos integrais é que deverão compor a base de cálculo do
quinquênio. A única ressalva, rememore-se, refere-se às vantagens pecuniárias de
natureza eventual, que deverão ser excluídas da base de cálculo.
* * *
24. Não obstante as razões apresentadas sejam suficientes para que se afaste o
equívoco da ré no computo do quinquênio, outra razão de ordem semântica pode
ser invocada para sustentar a afirmação de que a base de cálculo do quinquênio
são os vencimentos integrais e não apenas o salário base dos associados da autora.
É o que veremos no item seguinte.
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III. LEI COMPLEMENTAR Nº 988/2006 E A EXTENSÃO DO VOCÁBULO
“VENCIMENTOS”
26. Hely Lopes Meirelles descreve com propriedade o que é e qual a extensão
do vocábulo vencimentos:
28. Desta forma, resta claro que a base de cálculo do quinquênio deverá ser
composta não somente pelo salário base, mas também deve contemplar as demais
vantagens pecuniárias de natureza permanente (ou não eventual) – tal como
estabelece o art. 3º da Deliberação 254/2012 transcrito acima.
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Direito Administrativo Brasileiro. São Paulo: Malheiros Editores, 33ª ed., 2007, p. 483.
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IV. AFERIÇÃO DAS VANTAGENS PECUNIÁRIAS DE NATUREZA
PERMANENTE
30. No uso das atribuições que lhe foram outorgadas pela Lei Complementar nº
988/2006, em especial o exercício de poder normativo no âmbito da Defensoria
Pública (art. 31, III), o Conselho Superior da Defensoria Pública, valendo-se
também das disposições da Deliberação nº 109/2008 (doc. 7), estabeleceu no
parágrafo único do art. 3º da Deliberação nº 254/2012 (doc. 3), as hipóteses em
que a vantagem pecuniária percebida pelo defensor público hão de ser
consideradas eventuais e, portanto, não serão consideradas para a determinação
do quantum do quinquênio.
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XXIV, XXV, XXVII, XXVIII, da Deliberação CSDP, nº 109 de 19 de dezembro de
2008.
34. Advirta-se, por fim, que o quantum de cada uma das vantagens pecuniárias
de natureza permanente que integram a base de cálculo quinquênio deverá
observar os parâmetros estabelecidos pelo art. 5º, da Deliberação nº 109/2009.
35. Sabe-se que o processo judicial não é fim em si mesmo, senão que um
meio para a proteção de bens protegidos pela ordem jurídica.
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40. Esclareça-se, ademais, que este segundo pressuposto do provimento
antecipatório jamais deve ser observado sob o aspecto meramente econômico,
patrimonial. Isto porque toda violação de direito é passível de reparação
pecuniária e, se nos limitássemos a este entendimento, nunca uma medida de
urgência seria deferida. Assim, o objetivo de qualquer demanda judicial é proteger
o direito in natura da parte, e não o seu sucedâneo econômico6.
V. DO PEDIDO
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Anota o eminente Professor Celso Antônio Bandeira de Mello: “irreparável é a lesão que
inviabiliza o específico direito que está sedo postulado, e não seu sucedâneo econômico, pois a
possibilidade de reparação patrimonial existe sempre que se viola qualquer direito”. (Curso de
Direito Administrativo, 29ª ed. São Paulo: Malheiros, 2012, p. 625).
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associado da autora, desde o momento em que cada associado começou a
receber o adicional por tempo de serviço na carreira de Defensor Público
Estadual até o transito em julgado da presente demanda;
44. Por fim, requer-se que das intimações oficiais pela imprensa conste
exclusivamente os nomes dos Drs. Rafael Ramires Araujo Valim e Gustavo
Marinho de Carvalho, inscritos na OAB/SP, respectivamente, sob os números
248.606 e 246.900, ambos com escritório na Rua Dr. Cândido Espinheira, 560 –
Conj. 31, CEP: 05004-000, São Paulo – SP.
Termos em que,
Pede deferimento.
São Paulo, 27 de março de 2014.
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO
ESTADO DE SÃO PAULO
PODER JUDICIÁRIO
RECIBO DO PROTOCOLO
PETICIONAMENTO INICIAL - PRIMEIRO GRAU
Dados Básicos
Foro: Foro Central - Fazenda
Pública/Acidentes
Processo: 10119824420148260053
Classe do Processo: Ação Civil Coletiva
Assunto principal: Alimentação
Data/Hora: 27/03/2014 14:15:22
Partes
Requerente: ASSOCIAÇÃO PAULISTA DE
DEFENSORES PÚBLICOS -
APADEP
Requerido: FAZENDA PÚBLICA DO
ESTADO DE SÃO PAULO
Requerido: DEFENSORIA PÚBLICA DO
ESTADO DE SÃO PAULO
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Petição: Petição Inicial - 27.03.14.pdf
Contrato Social/Atos Doc. 01 - Estatuto social e Ata
Constitutivos/Carta de de eleição_parte_1.pdf
Preposição:
Contrato Social/Atos Doc. 01 - Estatuto social e Ata
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Contrato Social/Atos Doc. 01 - Estatuto social e Ata
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Contrato Social/Atos Doc. 01 - Estatuto social e Ata
Constitutivos/Carta de de eleição_parte_6.pdf
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Contrato Social/Atos Doc. 01 - Estatuto social e Ata
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Contrato Social/Atos Doc. 01 - Estatuto social e Ata
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Procuração: Doc. 02 - Procuração e
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Documentos: Doc. 04 - Holerites dos
Defensores_parte_1.pdf
Documentos: Doc. 04 - Holerites dos
Defensores_parte_2.pdf
Documentos: Doc. 04 - Holerites dos
Defensores_parte_3.pdf
Documentos: Doc. 04 - Holerites dos
Defensores_parte_4.pdf
Documentos: Doc. 04 - Holerites dos
Defensores_parte_5.pdf
Documentos: Doc. 04 - Holerites dos
Defensores_parte_6.pdf
Documentos: Doc. 05 - Sentenças
favoráveis.pdf
Documentos: Doc. 06 - Parecer do DRH.pdf
Documentos: Doc. 07 - Deliberação 109.pdf
Guia de Custas: Custas Judiciais
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