2ª FASE OAB – PEÇAS PROFISSIONAIS PASSO A PASSO

Direito Constitucional – Mandado de Injunção Individual e Coletivo II

Viu algum erro neste material? Contate-nos em: degravacoes@grancursosonline.com.br

MANDADO DE INJUNÇÃO INDIVIDUAL E COLETIVO II

EXERCÍCIOS DE FIXAÇÃO

1. (XXII EXAME DE ORDEM – 2ª FASE) Servidores públicos do Estado Beta, que traba-
lham no período da noite, procuram o Sindicato ao qual são filiados, inconformados por
não receberem adicional noturno do Estado, que se recusa a pagar o referido benefício
em razão da inexistência de lei estadual que regulamente as normas constitucionais
que asseguram o seu pagamento.
O Sindicato resolve, então, contratar escritório de advocacia para ingressar com o ade-
quado remédio judicial, a fim de viabilizar o exercício em concreto, por seus filiados,
da supramencionada prerrogativa constitucional, sabendo que há a previsão do valor
de vinte por cento, a título de adicional noturno, no Art. 73 da Consolidação das Leis
do Trabalho.
Considerando os dados acima, na condição de advogado(a) contratado(a) pelo Sindica-
to, utilizando o instrumento constitucional adequado, elabore a medida judicial cabível.
(Valor: 5,00)

COMENTÁRIO
• MI Coletivo;
• Sindicato;
• Adicional noturno;
• Art. 5º, LXXI, CF;
• Lei n. 13.300/16;
• Impetrado: governador → TJ → art. 61, § 1º, II, “a” (competência do Presidente da
República que se aplica, por simetria, aos Governadores e aos Prefeitos).
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinárias cabe a qualquer membro ou Comissão da
Câmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repú-
blica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da República
e aos cidadãos, na forma e nos casos previstos nesta Constituição.
§ 1º São de iniciativa privativa do Presidente da República as leis que:
(…)
ANOTAÇÕES

1 www.grancursosonline.com.br
 2ª FASE OAB – PEÇAS PROFISSIONAIS PASSO A PASSO
Direito Constitucional – Mandado de Injunção Individual e Coletivo II
Viu algum erro neste material? Contate-nos em: degravacoes@grancursosonline.com.br

I – disponham sobre:
a. criação de cargos, funções ou empregos públicos na administração direta e autárquica ou au-
mento de sua remuneração;

AO DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO BETA

(10 LINHAS)
5m

SINDICATO, pessoa jurídica de direito privado, CNPJ, com sede, por seu advogado, pro-
curação em anexo, com escritório…, com fundamento no art. 5º, LXXI, da CRFB/88, e na
lei 13.300/16, vem impetrar MANDADO DE INJUNÇÃO COLETIVO em face de ato omis-
sivo do Governador do Estado Beta, estabelecido na… autoridade vinculada ao Estado
Beta, pessoa jurídica de direito público interno, CNPJ, pelos fatos e fundamentos a seguir.

I – DO CABIMENTO:
De acordo com o art. 5º, LXXI, da CRFB/88, o mandado de injunção é o remédio constitu-
cional cabível sempre que a falta total ou parcial de norma regulamentadora torne inviável
o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacio-
nalidade, à soberania e à cidadania, previsto também no art. 2º da Lei 13.300/16.
O sindicato visa à defesa dos interesses dos seus filiados na proteção do direito ao adicio-
nal noturno, em razão de omissão legislativa.

II – FATOS:
(Resumo do que aconteceu).
10m

III – LEGITIMIDADE:
O Sindicato possui legitimidade ativa para defender os interesses da categoria, dispensada
autorização especial dos filiados, na forma do art. 12, inciso III, da Lei 13.300/16, e art. 5º,
LXX, “b”, da CF/88.
O Governador possui legitimidade passiva na medida em que as regras constitucionais
estaduais de competência devem observar, por simetria, o que determina o art. 61, § 1º, II,
alínea “a”, da CRFB/88.
ANOTAÇÕES

2 www.grancursosonline.com.br
 2ª FASE OAB – PEÇAS PROFISSIONAIS PASSO A PASSO
Direito Constitucional – Mandado de Injunção Individual e Coletivo II
Viu algum erro neste material? Contate-nos em: degravacoes@grancursosonline.com.br

IV – DO DIREITO/DA OMISSÃO:
O direito ao benefício de adicional noturno é concedido aos servidores públicos que exer-
cem atividade laboral noturna, e é garantido em razão da previsão constitucional contida no
art. 7º, IX, e no art. 39, § 3º, ambos da CRFB, devendo cada ente regulamentar o referido
benefício por lei.
O art. 7º, IX, da Constituição Federal prevê que são direitos dos trabalhadores urbanos
e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social, a remuneração do
trabalho noturno superior à do diurno.
Por sua vez, o art. 39, § 3º, dispõe que aplica-se aos servidores ocupantes de cargo públi-
co o disposto no art. 7º, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XII e XXX,
podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admissão quando a natureza do
cargo o exigir. (Incluído pela Emenda Constitucional n. 19, de 1988)
Dessa forma, o mandado de injunção é o remédio constitucional adequado para a de-
fesa em juízo do direito fundamental previsto na Constituição, ainda pendente de regu-
lamentação.
Além disso, compete ao Tribunal de Justiça processar e julgar originariamente o mandado
de injunção, quando a elabora a elaboração da norma for de iniciativa do Governador do
Estado, observando a simetria, de acordo com o art. 125, § 1º, da CF/88.

V – DOS PEDIDOS:
Ante todo o exposto, requer-se:
a.notificação do Governador sobre o conteúdo da petição inicial, devendo-lhe ser
enviada a segunda via apresentada com as cópias dos documentos, a fim de que, no
prazo de 10 (dez) dias, preste informações; (copiar art. 5º, I, da Lei 13.300/16)
20m
b. a ciência ao órgão de representação judicial da pessoa jurídica, de acordo com o art.
5º, II, da lei 13.300/16;
c. a intimação do Representante do Ministério Público, na forma do art. 7º, da Lei
13.300/16;
d. a condenação do impetrado em custas processuais;
e. que seja reconhecida a omissão e o estado mora legislativa, a fim de que seja conce-
dida a ordem de injunção coletiva, segundo o art. 8º, da Lei 13.300/16;
ANOTAÇÕES

3 www.grancursosonline.com.br
 2ª FASE OAB – PEÇAS PROFISSIONAIS PASSO A PASSO
Direito Constitucional – Mandado de Injunção Individual e Coletivo II
Viu algum erro neste material? Contate-nos em: degravacoes@grancursosonline.com.br

f. que seja determinado prazo razoável para que o Governador promova a edição da
norma regulamentadora, consoante o art. 8º, I, da Lei 13.300/16;
g. que seja suprida a omissão normativa, garantindo-se a efetividade do direito à per-
cepção do adicional noturno no percentual de 20%, conforme disposições contidas
no art. 73 da CLT;
h. a juntada de documentos, de acordo com o art. 320, do CPC.
Valor da causa …, de acordo com o art. 319, do CPC/15.
Termos em que pede deferimento.
Local… Data…
Advogado…
OAB n. …

Obs.: Como o caso versa sobre servidores públicos, costuma-se ver a iniciativa do Presi-
dente da República em âmbito federal, porém, como o fato trazido ocorreu em âmbito
estadual, a competência será do Governador, por simetria. Quando esta é a autori-
dade que deve propor o projeto de lei, o mandado de segurança começa no TJ, caso
em que será mandado ao Desembargador Presidente.
Nas últimas 20 provas, os fatos não foram pontuados.
Os legitimados do MS e MI coletivos são os mesmos. Por isso, a citação do art. 5º, LXX,
“b”, da CF/88. É preferível, entretanto, mencionar apenas o art. 12, III, da Lei n. 13.300/16.
O assunto deve ser identificado. Nesse caso, trata-se do direito de adicional noturno.
15m
Na prova, não precisa citar todos os incisos que o art. 39, § 3º, traz, mas é necessário citar
que ele traz a aplicação do art. 7º, IX (adicional noturno), para servidores públicos.
Tanto no habeas data quanto no mandado de injunção não há muita fundamentação. Apesar
disso, é possível complementar o item IV mencionando ser o remédio citado o adequado,
pois tem como objetivo a defesa em juízo de direito fundamental previsto na Constituição,
ainda pendente de regulamentação, uma vez que cada ente deve regulamentar o referido
benefício por meio de lei. Além disso, cabe mencionar o porquê de o TJ ser competente
para processar e julgar o mandado de injunção, isto é, porque a iniciativa do projeto de lei
cabe ao Governador do Estado (art. 125, § 1º, da CF).
Assim como no HD, não se pedirá a condenação a honorários advocatícios, apenas a cus-
tas processuais.
ANOTAÇÕES

4 www.grancursosonline.com.br
 2ª FASE OAB – PEÇAS PROFISSIONAIS PASSO A PASSO
Direito Constitucional – Mandado de Injunção Individual e Coletivo II
Viu algum erro neste material? Contate-nos em: degravacoes@grancursosonline.com.br

O art. 73 da CLT é especificado no enunciado da questão.

No MI, as partes mais trabalhosas são identificar o endereçamento e os pedidos.
25m
Para aprender as peças, o aluno deve revisar e, também, treinar as peças.

�Este material foi elaborado pela equipe pedagógica do Gran Cursos Online, de acordo com a aula
preparada e ministrada pela professora Ana Paula Blazute.
�A presente degravação tem como objetivo auxiliar no acompanhamento e na revisão do conteúdo
ministrado na videoaula. Não recomendamos a substituição do estudo em vídeo pela leitura exclu-
siva deste material.
ANOTAÇÕES

5 www.grancursosonline.com.br