PROVA P2

Em outubro de 2014, um executivo da companhia Magyar

Telekom, cidadão húngaro, através de troca de e-mails, autoriza o
pagamento de propina a funcionário público russo. O pagamento
foi de US$1.000.000.00, para que o funcionário público russo
realizasse mais rapidamente a concessão de uma licença
operacional a que a Magyar Telekom já teria direito por atender a
todos os requisitos para concessão.

A Magyar Telekom não possui valores mobiliários negociados em

nenhum lugar além da Hungria. A atuação internacional da Magyar
Telekom resume-se a um escritório de representação em Londres
e um representante comercial nomeado no Brasil. A Magyar
Telekom, além disso, possui alguns ativos no exterior: (i) seus
servidores de e-mail ficam nos Estados Unidos da América; (ii) a
sociedade possui contas denominadas em libras na Inglaterra e
denominadas em euros na Áustria.

Em abril de 2013, o conselho de administração da Magyar

Telekom havia aprovado a contratação do escritório de advocacia
Hughes, Hubbard & Reed LLP, com atuação internacional na área
de compliance, para a implementação de um programa de
compliance na empresa. A despeito da aprovação em abril de
2014, por restrições orçamentárias, o Diretor Financeiro e o Diretor
Jurídico da Magyar Telekom resolveram deixar a contratação para
o ano de 2015.

Diante do atual contexto e das medidas acima colocadas, elabore

um texto que considere...

● a possibilidade de o Brasil vir a aplicar sanções à Magyar

Telekom e sobre qual seria a base legal para isso.
● a possibilidade de os Diretores Financeiro e Jurídico serem
responsabilizados diante do caso apresentado.
● a importância do desenvolvimento de um programa de
integridade para a pessoa jurídica diante do atual Sistema
Brasileiro de Combate à Corrupção, apresentando, inclusive,
do que se trata este Sistema.
● as fases de preparação de um programa de compliance.
 ● se o programa da Magyar tivesse sido implementado, avalie
se ele estaria necessariamente adequado a realidade
brasileira, considerando o princípio da proporcionalidade.
●

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ANOTAÇÕES DAS AULAS

- antes da pandemia havia um processo do compliance em mitigar os riscos, mas com a

pandemia estes foram escancarados de maneira brusca
- durante a pandemia houveram inúmeras alterações de LGPD para resguardar as
empresas de ataques cibernéticos
- arquivos não digitalizados, sem organização
- indexação e digitalização da documentação com fácil acesso
- estabelecer due diligence,
● compliance extrai o risco do direito material e verifica quais os mecanismos necessários
para implementar na empresa a mitigação dos riscos

COMPLIANCE X GOVERNANÇA CORPORATIVA

● captação de investimento, definição do quadro societário, definição do core business,

estabelecimento do organograma de funções, contratação da mão de obra, dos
produtos = estruturação da governança da empresa
○ GOVERNANÇA CORPORATIVA: sistema de direção, monitoramento e incentivo
que envolve o relacionamento entre os sócios e as partes relacionadas para o
qual se define boas práticas (que convertem princípios básicos em
recomendações objetivas)
○ BOAS PRÁTICAS: transparência, prestação de contas, responsabilidade
corporativa e equidade.
■ transparência: ir além do que a lei determina
■ prestação de contas: responsabilidade integral para todos os agentes de
governança
■ responsabilidade corporativa: refere-se a sustentabilidade, a uma visão
a longo prazo das organizações
■ equidade: tratamento justo e igualitário entre os sócios e terceiros
interessados
○ Só a governança empresarial não é suficiente, precisa também pensar no
melhoramento das práticas de governança corporativa (tratar os empregados
com equidade, prestação devida de contas, agir com transparência, agir com
sustentabilidade, ter responsabilidade civil, ambiental e econômica com o
investidor)
○ estruturação de um processo de reação a eventuais riscos (que depende
intrinsecamente com a existência de uma governança empresarial estruturada)
● Ser Compliance = tem muito conhecimento sobre as normas da empresa (pode saber e
ainda não ter estruturado)
● Estar Compliance = está diante da legislação
● Programa de Compliance = é o sistema que materializa a decisão administrativa da
política da empresa
→ Quais as finalidades de uma política de compliance?

1) evitar lavagem de dinheiro/corrupção e lucro pessoal indevido

2) cumprir a legislação, as regulações do mercado e as normas internas da empresa;
3) prever demandas judiciais;
4) obter transparência na condução dos negócios;
5) resguardar a confidencialidade da informação;
6) obstar conflitos de interesses entre stakeholders

→ Desafios da realidade corporativa:

1) contexto regulatório abrangente (risco de fazer algo novo que contrarie as permissões)
2) Burocratização dos processos (risco de engessamento da empresa)
3) Custos dos programas de compliance
4) Cultura individual e organizacional

RISCOS:

1) Corrupção: efeito ou ato de corromper alguém a fim de obter alguma vantagem (aqui a
corrupção privada é importante)
a) corrupção e competição: se houver entre funcionários, aumenta o valor da
propina (se relacionam pois ambos se baseiam em uma ruptura moral - a
percepção do indivíduo)

→ O Código de ética a ser criado precisa ser claro, objetivo e conciso. Se for muito grande, as
chances dos colaboradores não lerem aumenta.

→ Pobreza tende a gerar informalidade (pessoas mais instruídas denunciam mais)

● falta de plano de carreira pode desmotivar o colaborador a engajar com o

programa
● O Brasil não tem muito a cultura do compliance
●

→ onde o compliance se relaciona com corrupção?

● a corrupção em si é um risco legal

● se embasa na ideia de ruptura moral

CORRUPÇÃO E COMPLIANCE se relacionam pois ambos tratam da percepção moral do

indivíduo, um em cada esfera (os dois lados da moeda)

atender às regras organizacionais e à moral = COMPLIANCE

não atender às regras organizacionais e à moral = CORRUPÇÃO (deveria ser uma ruptura moral,
mas hoje na realidade é uma determinante de comportamento - e não um desvio, como deveria
ser)

● em uma cultura de corrupção institucionalizada, é muito difícil implementar o

compliance
● não se pode ter processo decisório fragmentado
FERRAMENTAS DE UM PROGRAMA DE COMPLIANCE:

Independentemente de quais seja, todas se resumem em 3 ações

1) Prevenção
2) Detecção
3) Resposta

Essas 3 ações precisam estar trabalhadas em 9 vertentes:

1) Direção - o exemplo tem que vir da diretoria (parte superior da hierarquia)

2) Supervisão - acompanhamento e monitoramento da conduta ética
3) Gestão e conscientização - implementação e manutenção constante das políticas e do
código ético (precisa ter um setor responsável)
4) Avaliação de risco - estimativa e monitoramento dos riscos (identificar para poder
tratar)
5) Treinamentos - para possibilitar a disseminação da cultura do compliance
6) Revisão periódica - melhoria, adaptação e correção da política sempre que necessário
7) Controle e reforço - controle interno e auditoria para aprimoramento
8) Due Diligence - investigação para confirmação dos dados e da conduta ética
9) Whisteblowing - canal de denúncias que investigue e aplique medidas disciplinares

ORIGEM DA COMPLIANCE:

● início do século XX
● Em 1906 tem a promulgação do FDA (Food and Drug Act) - agência responsável pela
fiscalização e regulação de atividades ligadas à saúde alimentar e ao comércio de
medicamentos
○ com essa regulação setorial, as empresas dessas atividades precisaram adaptar
seus processos para não serem multadas e conseguirem registros
○ é nesse momento que surgem os processos de gestão para mitigação do risco
regulatório
● Em 1913 ocorre o mesmo movimento, mas no setor financeiro (Federal Reserve System
- FED)
○ que objetivou maior estabilidade e segurança para o sistema financeiro
americano
● a pulverização da idéia do compliance ocorre somente em 1974, com o caso Watergate

FCPA:

● 1977: primeira lei que proíbe corrupção internacional (empresa americana não pode
mais pagar propina em outros países)
○ tenta impedir a “exportação da corrupção”
○ regime jurídico ANTISSUBORNO: criminaliza os pagamentos corruptos (trata do
corruptor e somente no âmbito público)
○ regime jurídico de CONTROLE INTERNO (livros e registros contábeis: exigem que
empresas com valores mobiliários listados na bolsa de valores tenham
escrituração contábil que reflita as transações da empresa e desenvolvam
sistemas adequados de controle de contabilidade
○ sujeitos ativos que são atingidos:
 1) Issuers (emissores): companhias de capital aberto americanas ou
estrangeiras, cujos valores mobiliários são registrados na negociação
dos EUA
2) Domestic concerns (preocupações domésticas): PF, quem tem
cidadania ou mora nos EUA e PJ que tenha sede em território americano
e seja constituída sob a lei dos EUA
3) Foreign nationals or entities (cidadãos ou entidades estrangeiras):
todos os outros não listados acima, desde que o ato ocorra nos EUA ou
haja conexão com os EUA
a) Suprema Corte em 2018 fez um enunciado dizendo que cabe a
hipótese de conexão, desde que haja um mínimo de contato
territorial (dinheiro ou diretor passou pelos EUA..)
● aspectos punitivos da FCPA :
○ responsabilidade civil e criminal (PF e PJ)
○ penas:

Não há previsão legal de benefícios para aplicação de controles internos que mitiguem os riscos,
mas existir um, leva ao não ajuizamento da ação penal (possibilidade de minoração das penas)

● exceções de aplicação da FCPA:

○ ação governamental de rotina - se o pagamento for para facilitação e agilização
de um funcionário do governo para a realização de ação governamental de
rotina (o ato tem que ser discricionário)
○ Defesas administrativas - ações, com despesas razoáveis e legítimas, para
promover, demonstrar ou explicar produtos e serviços
→ essa lei coloca, em primeira análise, as empresas americanas em desvantagem pq agora só
para eles é proibido pagar propina, enquanto que, para os demais países, não é ilícito,

→ as empresas americanas começam a pressionar o governo para que ele pressione o mundo
para essa regularização (busca da parametrização das regras)

CONVENÇÃO OCDE (09/08) 00:17

● convenção sobre o combate da corrupção de funcionários públicos estrangeiros em

transações internacionais
○ normas contábeis e tributárias
○ proibição de alguns atos e ocultações
○ necessidade de tipificação dos atos que correspondam à corrupção
transnacional
● Projeto de erosão tributária e transferência de lucros (BEPS)
○ regras internacionais contra evasão fiscal e erosão tributária
○ ação 12: necessidade da transparência da empresa em planejamentos
tributários agressivos (provar a legitimidade do propósito negocial
internacional)

CONVENÇÃO DA OEA

● traz uma novidade, que é o mecanismo de acompanhamento de implementação da

convenção interamericana contra corrupção
● ela trata dos três princípios basilares do compliance, estrutura mecanismos de
prevenção, detecção, punição e erradicação da corrupção
● como forma de garantir a eficácia desses mecanismos: trabalha uma cooperação entre
os signatários (assistência jurídica recíproca entre os países, troca de informação técnica

CONVENÇÃO DA ONU

● Elabora um código de conduta para as transações internacionais (interesse econômico)

● Código Internacional da Conduta para Funcionários Públicos
● Declaração contra corrupção e suborno em transações internacionais comerciais

→ basicamente s63ão as premissas da FCPA

● Em 2000 tem a convenção contra crime organizado transnacional (traz uma sistemática
para a prática contra corrupção)

● Em 2003 tem a convenção das nações unidas contra a corrupção

 ● Publicações ONU (várias nesse sentido contra corrupção)

UK BRIBERY ACT - UKBA

● tem uma abrangência maior do que a FCPA

tipo de CORRUPÇÃO FCPA UKBA

INTERNACIONAL X X

DOMÉSTICA X

PÚBLICA X X

PRIVADA X

ATIVA X X

PASSIVA X

● traz a inovação master: punição para empresas que falham em prevenir a

corrupção - “falha do compliance”
● o sujeito na UKBA é PF e PJ
○ a falha da prevenção à corrupção só pode ser cometida por PJ
○ corrupção passiva só pode ser cometida por PF
● Os atos podem ser praticados pela própria empresa ou por terceiros
● tem responsabilização civil e criminal subjetiva. Será objetiva no caso da falha da
prevenção, bastando que a empresa tenha algum benefício
● ato de oferecer vantagem indevida
○ com a finalidade de induzi-la ou premiá-la pela realização inadequada
○ tendo ciência de que apenas a aceitação já configura realização
inadequada
○ inclusive se quem ofereceu foi um terceiro
● ato de aceitar vantagem indevida
○ com a finalidade de realizar sua função ou a de outra inadequadamente
○ realiza a função inadequadamente
○ aceitar ou receber já configura
 ○ como prêmio para a realização inadequada
● suborno de funcionário público extrangeiro
○ qualquer funcionário público fora do Reino Unido
■ que possua posição legislativa, administrativa ou judicial
■ que exerce função pública em nome do país ou não e agência
ou sociedade pública fora do Reino Unido
■ é oficial de organização pública internacional
● falha na prevenção de corrupção por uma PJ
○ responsabilidade objetiva
○ PJ pode se responsabilizar se uma “pessoa associada” cometer
corrupção ativa ou suborno de funcionário público estrangeiro
■ “pessoa associada”: qualquer um que forneça serviço
● a lei tem aplicação plena, extraterritorial, independentemente do local da
prática
○ o que influencia para a aplicação desta lei, é o grau de vínculo do sujeito
ativo com a UK:

→ a infração de falhar na prevenção da corrupção será aplicada às PJ que tenham negócios no

UK - restrições para a aplicação desta parte:

DEFESA INTEGRAL NO UKBA:

● existência e aplicação de procedimentos de compliance considerados adequados e

suficientes, constitui uma defesa integral
● a lei não define quais os critérios de um programa de compliance
○ a PJ deve realizar uma análise de risco
 FCPA UKBA
Responsabilidade OBJETIVA contábil falha na prevenção

Responsabilidade SUBJETIVA civil e criminal (antissuborno) civil e criminal

TERCEIROS só se tiver a intenção de corromper qualquer ato praticado

(ainda que presumida) que se enquadre

→ a lei de lavagem de dinheiro só permite a responsabilidade dolosa (que tenha o intuito)

AULA 3 ~1:58 ~ACORDO DE LENIÊNCIA

● SE FOR PUNIDO PELO WBI, ELE PODE SER MULTADO E DESCREDENCIADO PARA
RECEBER FINANCIAMENTO NO BANCO DE EUROPEU DE RECONST….
→ A lei anticorrupção é uma evolução normativa do cenário social

LEI DA EMPRESA LIMPA - anticorrupção (Lei 12846/2013)

● Lei contra a prática de atos contra a administração pública, nacional ou estrangeira.

● responsabilização administrativa e civil
● na lei de improbidade administrativa a responsabilidade é subjetiva (precisa provar),
aqui não.
○ PJ tem responsabilização administrativa e civil objetiva em razão dos atos
praticados de improbidade administrativa
● APLICAÇÃO NA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA
● No Brasil não tem responsabilização penal para PJ, somente para PF
● PF não responde perante a Lei Empresa Limpa (responde na medida da sua
culpabilidade)

→ aplicação material: Lei Empresa Limpa

→ aplicação processual: Lei de improbidade

Pula a responsabilização subjetiva da PF e culpa a PJ pois um funcionário dela está ligado ao

dano → inversão do ônus da prova (PJ demonstrar que tomou todas as medidas para evitar o
dano)
 ● sujeitos ativos da Lei Empresa Limpa:

● atividades que caracterizam os ilícitos (suborno transnacional + afronta à Adm Pública):

Se a PJ tiver ligação com ato de corrupção, haverá responsabilização.

A PJ tem todos os mecanismos para responsabilizar o Diretor. (por isso muitos estão exigindo o
Directors and officers insurance)
 - se há a responsabilização objetiva da PJ, esta consegue facilmente responsabilizar seu
funcionário (Diretor)
1) sanção CIVIL que depende de um processo judicial para aplicação

2) sanção administrativa:

Para poder definir a margem de aplicação das sanções:

DO PROGRAMA DE INTEGRIDADE - ARTIGO 41 DECRETO 8420/15

Esse decreto traz a regulamentação da Lei Anticorrupção e previu parâmetros para o programa
de integridade

§ único: o que é necessário para combater os riscos daquele momento.

- consideração da realidade para aplicar o necessário

- necessidade de modulação do compliance à realidade
- tudo que for “pego” de outra norma ou sistema de compliance, precisa ter essa
proporcionalidade
 - não existe compliance sem considerar adequação e suficiência
- quando se traz um compliance de fora para o Brasil, é preciso considerar a realidade da
empresa brasileira

ARTIGO 42 DO DECRETO: ELEMENTOS DE UM PROGRAMA DE INTEGRIDADE

Na esfera de Lei Federal são 16 elementos, mas isso pode variar de região para região.

→ Portaria Conjunta CGU/SMPE nº 2279/15: implementação do programa de integridade nas

microempresa e empresa de pequeno porte.

~AULA 4, 1:10 ~ fala sobre alguns atos específicos das leis brasileiras
~AULA 4, 1:35 ~ fala sobre lavagem de dinheiro

~AULA 4, 1:45 ~ fala sobre lei de improbidade administrativa:

~AULA 4, 1:53 ~ fala sobre lei de licitações públicas:

~ 2ª parte da aula 4: PROCESSO ADMINISTRATIVO DE RESPONSABILIZAÇÃO - PAR (2:26) ~

PARA REDUZIR AS PUNIÇÕES :

PJ NO PROCESSO ADM:

PF EM PROCESSO CRIMINAL:

~ AULA 4, 3:15 - COMPLIANCE FISCAL ~

~ AULA 5, 00:30 - COMPLIANCE REGULATÓRIO ~

~ AULA 5, 00:45 - COMPLIANCE CONTRATUAL ~

~ AULA 5, 1:36 - COMPLIANCE TRABALHISTA ~

~ AULA 5, 2:30 - COMPLIANCE DIGITAL ~ (3:11 - COMPLIANCE OFFICER)

PROGRAMA DE COMPLIANCE - PÁGINA 82 DA APOSTILA - AULA 5 (3:20):

→ COMO COMEÇAR A MONTAGEM DE UM PROGRAMA DE COMPLIANCE?

1º) entender o que é prevenção, detecção e resposta

AULA 5, 3:30:
→ dentro da 1ª etapa, tem algumas orientações para trabalhar essa gestão do risco, como por
exemplo as de COSO (Comittee of Sponsoring Organizations):

→ Dentro do pilar do desempenho (coluna 3), tem o modelo de cubo para a gestão dos riscos:
 ● A análise de riscos deve ser feita por áreas nos diferentes níveis da organização.

Depois de analisar os riscos:

→ pode-se trabalhar indicador chave de probabilidade e impacto juntos, ou seja, cria-se o mapa
de calor (mapa de avaliação de riscos):

~ AULA 5, 3:43 - CONTROLES INTERNO ~

→ 3 LINHAS DE DEFESA NO GERENCIAMENTO DOS RISCOS (todos os níveis da organização
precisam trabalhar, mesmo que de diferentes formas):

→ Framewors de gestão estratégica (métricas que auxiliam na avaliação dos objetivos, como por
exemplo a efetividade do compliance):

em processos longos:
em processos curtos:

→ indicadores e efetividade do compliance:

SISTEMA DE COMBATE À CORRUPÇÃO: é um agrupado de tudo que foi aprendido na matéria
https://www.emerj.tjrj.jus.br/revistaemerj_online/edicoes/revista65/revista65_193.pdf