ESTATUTO JURÍDICO DO NASCITURO

I) Introdução

• Nascituro e concepturo.
➢ Nascimento com vida demarca a existência do nascituro.
➢ Concepturo é um sujeito que ainda não foi concebido, é uma eventual prole.
• Art.2°, C.C.
➢ Personalidade civil se dá com o nascimento, mas nascituro possui direitos.

II) Natureza jurídica

• Objetivismo x subjetivismo → questionamentos quanto os limites éticos para a

manipulação.
➢ Objetivismo: Não há limites para a manipulação genética, porque ele não é pessoa ainda.
o Peter Sloterdijk: "Regras para o parque humano".
➢ Subjetivismo: o limite da manipulação genética é pensar que o embrião ainda será
pessoa, ou seja, atribui-se ao embrião uma característica do sujeito, logo, ao mudar a
genética, muda-se também o resultado, isto é, a pessoa.
o Habermas: não é ético manipular geneticamente os sujeitos, consistiria em um
atentado a aquilo que nos iguala, visto que o sujeito é resultado de uma
aleatoriedade genética, desse modo, infringe-se a igualdade.

III) Doutrina tradicional

1. Concepcionista: a personalidade deve ser atribuída desde a concepção (fecundação do

óvulo pelo espermatozoide), ou seja, surge da fusão de gametas.
• Capelo de Sousa: nascituro é uma pessoa com capacidade reduzida.
2. Natalista: só há personalidade e proteção jurídica de qualquer espécie a partir do
nascimento com vida.
• Nascituro não possuiria nenhuma ordem de direitos.
3. Personalidade condicional: adotada pelo Código Civil, afirma que a personalidade começa
com o nascimento, mas há a possibilidade de reconhecer determinados direitos do
nascituro, desde que nasça com vida.
• Quais seriam os direitos potenciais?

IV) As posições do STF e do STJ

a) STF (1983) - recurso extraordinário 99038-1.

• Direitos potenciais seriam somente aqueles expressos na legislação.

• Arts. 542 e 1798
➢ Art. 542: doação feita a nascituro é válida, desde que o representante aceite.
➢ Art. 1798: nascituro é apto para receber herança, se vir a nascer com vida.
• Posicionamento anterior a CF/88 e feito durante a vigência do Código de 1916.

b) STJ (2002) - recurso especial 399028-SP.

• Nascituro teria mais direto que somente aqueles expressos, havendo a possibilidade de o
nascituro sofrer danos morais.
• Possui direitos que podem lhe beneficiar, além daqueles previsto, sendo condicionados ao
nascimento com vida.

c) Estatuto da Criança e do Adolescente - Lei n° 8069/90.

• Arts. 7° e 8°, ECA.

➢ Art. 7º: “A criança e o adolescente têm direito a proteção à vida e à saúde, mediante a
efetivação de políticas sociais públicas que permitam o nascimento e o
desenvolvimento sadio e harmonioso, em condições dignas de existência.”
➢ Art. 8: “É assegurado a todas as mulheres o acesso aos programas e às políticas de
saúde da mulher e de planejamento reprodutivo e, às gestantes, nutrição adequada,
atenção humanizada à gravidez, ao parto e ao puerpério e atendimento pré-natal,
perinatal e pós-natal integral no âmbito do Sistema Único de Saúde.”
• Código Civil Peruano - art. 1°.
➢ Pessoa humana é sujeito de direitos desde o seu nascimento e a vida humana começa
com a concepção.
 ➢ Concebido tem direito para tudo aquilo que lhe favoreça, contudo, os direitos de
propriedade dependem do nascimento com vida.

V) Outros julgamentos importantes no que diz respeito ao nascituro

• ADIN 3510 - Lei de Biossegurança.

➢ Destinação de embriões excedentários a pesquisa científica não é inconstitucional.
• ADPF n° 54 - aborto de anencéfalo.
➢ Possibilidade de aborto concedida a gestante.
• ADPF n° 442 - descriminalização do aborto
➢ Vota-se sobre a descriminalização do aborto até a 12° semana da gestação.
➢ Rosa Weber: ideia de justiça sexual redistributiva.