AS ORIGENS DA FILOSOFIA DO DIREITO GREGA
✔ A filosofia do direito grega é atingiu um desenvolvimento e uma
profundidade extraordinários → devido às condições da vida política e
social ateniense
● Atenas, nos séculos V e IV a.C, é uma democracia plena
⮚ cada cidadão participa intensamente da vida pública
▪ na Ágora, no Conselho (quando eleito) ou no magistrado
(quando sorteado)
● as discussões sobre direito e a política são assuntos de todos
● a filosofia grega do direito é de uma riqueza prodigiosa – o clima de
liberdade que a vida pública ateniense oferece o aparecimento de
diversas tendências políticas
⮚ encontrando-se entre os filósofos gregos partidários e inimigos
da democracia, nacionalistas atenienses, partidários da união da
Grécia ou até do cosmopolitismo
✔
Período Arcaico
● O padre De Francisci propôs caracterizar a política grega pela
palavra nomocracia
⮚ entre o povo grego havia um culto consciente do nómos
(costume próprio a uma polis; ordem social; direito) e da justiça
● O senso da justiça exprime-se em primeiro lugar sob uma forma
teológica, mitológica
⮚ crença no pensamento mítico (apelo ao mistério,
sobrenatural e à magia – tudo é governado por uma realidade
exterior ao mundo humano e natural, superior, misteriosa e
divina) e na transcendência do direito
⮚ mito como vivência - o mito confunde-se com a maneira dos
indivíduos de vivenciar a realidade
▪ o mito não se justifica, não se fundamenta, portanto, nem se
presta à crítica ou à correção
⮚ o direito, por estar inserido nessa explicação mítica, não se pode
singularizar, justificar, individualizar, uma vez que está
submetido ao mesmo apelo ao mistério e ao sobrenatural
● os filósofos físicos gregos antigos laicizam a noção de justiça
⮚ buscam uma explicação do mundo natural (physys) baseada
essencialmente em causas naturais → elaboram sua noção de
ordem natural
▪ é nesse contexto, que se descobre os germes da teoria do
direito natural
❖ a ruptura com o pensamento mítico não se dá se forma completa e
imediata
✔ Noções fundamentais do novo pensamento filosófico-científico
● Physis – A natureza é ordenada e a explicação causal dos processos
e fenômenos naturais deve ser buscada a partir de causas puramente
naturais. A chave da compreensão da realidade natural encontra se
nessa própria realidade e não fora dela
● Causalidade - o estabelecimento de uma conexão causal entre
determinados fenômenos naturais constitui a forma básica da
explicação científica realidade
● Arqué – (elemento primordial) – serve de ponto de partida para
todo o processo a fim de evitar a regressão da causalidade ao infinito
na physys
ao
● Kosmos – é o mundo natural enquanto realidade ordenada de
acordo com princípios racionais. É uma ordem hierárquica que se
opõe ao caos. É uma ordem racional, existem princípios e leis que
regem, que organizam essa realidade
● Logos – é o discurso racional, argumentativo, em que explicações
são justificadas e estão sujeitas à crítica e à discussão
✔ Pitágoras
● O número é a essência de todas as coisas
● Os pitagóricos definiam a justiça como “aquilo que um sofre por
algo”
● A justiça se caracteriza como uma relação aritmética de igualdade
entre dois termos
⮚ a igualdade é o elemento essencial da justiça, que, por sua vez, se
funda na ordem natural, objetiva das coisas, presidida pela lei do
número e não na simples vontade humana
✔ Heráclito
● sua ideia central é a realidade como mudança, em perpétuo devir.
⮚ o devir nasce dos contrastes, pois toda coisa leva em si mesma o
seu oposto. Da luta dos contrastes nasce uma nova síntese que,
por sua vez, terá a sua antítese
▪ o fluxo ininterrupto do devir está presidido por uma lei
universal – o logos → aportação essencial de Heráclito para
a filosofia jurídica: dessa lei única, natural, se nutrem as leis
humanas
✔ A crise cética do século V
● A partir do século VI, Atenas sofreu reviravoltas sociais, econômicas
e políticas → descrença nos valores tradicionais, em um logos
ordenador e ressaltam-se as qualidades individuais e a preocupação
do homem
● Costume tradicional – nómos de Atenas, seu direito X Justiça (díke)
ou a natureza e sua ordem (physis)
⮚ Antígona de Sófocles – refere-se ao rito religioso funerário
▪ não faz apelo à ordem natural (physis, mas expressamente à
Dike e a Zeus, às leis religiosas (são aqui leis não escritas que
cada um traz em sua consciência)
⮚ A reação de alguns sofistas que parecem ter feito apelo,
conforme os diálogos de Platão, à lei de natureza (physis), contra
a lei da polis
⮚ Os sofistas marcam a passagem do período cosmológico para o
período antropológico, centrado em questões linguísticas,
gramaticais, epistemológicas e jurídicas
⮚ As características gerais dos sofistas são as seguintes
▪ Relativismo - tudo que existe é não permanente, mutável e
plural. Tudo muda, as essências das coisas são variáveis e
contingentes
▪ Subjetivismo - não existe verdade objetiva. As coisas são
como aparecem a cada um «O homem é a medida de todas
as coisas » (Protágoras)
▪ Ceticismo - não podemos conhecer coisa alguma com certeza
▪ Convencionalismo jurídico – não existem leis imutáveis, já
que não possuem qualquer fundamento na natureza e nem
foram estabelecida pelos deuses, mas são simples
convenções dos homens para poderem viver em sociedade
▪ Utilitarismo - mais do que servir ao Estado, os sofistas
ensinavam a empregar as habilidades retóricas a serviço dos
interesses particulares, manipulando, se necessário, os
sentimentos e as paixões
▪ Humanismo - Ao centrar seus interesses nos problemas
humanos, os sofistas se mostram preocupados com os
problemas práticos da natureza humana inserida na pólis
● Havia uma posição crítica em relação à ordem social tradicional,
com apelo à natureza
⮚ a reflexão crítica levou os círculos intelectuais do século V a
perder a fé no nómos, no direito de Atenas
✔ Reação de Sócrates
 ● Presume a centralidade do altruísmo
● A doutrina de Sócrates é fundada no raciocínio e busca a verdade
● Pergunta “O que devo fazer?”
“O melhor homem, é o justo, aquele que não causa mal a ninguém” ● Deôntica
Para ensinar ao homem a ser justo é necessário apenas ensiná-lo o ● Foco na ação
que é a verdade e o bem e assim, conhecendo os dois, se tornará ● Bondade definida em termos de retidão
bom ● Necessidade prática vista como obrigação e obediência
O justo é o que realiza o melhor da natureza humana, em si e para os ● Baseada em princípios gerais
outros, praticando o bem e evitando o mal ● Justificada pela razão
O conhecimento verdadeiro revela em que consiste a conduta justa, ● Perspectiva da justiça
● Realismo moral e imparcial
examinando as diversas condutas e os seus efeitos na vida
● Fundacionalismo
● Em Górgias, Sócrates derruba as ideias destrutivas e de seus ● Universal
● Dualismo: a bondade é inerente à vontade ou à alma
adversários sofistas sobre o caráter arbitrário e convencional das
● As ações supererrogatórias são difíceis de entender
crenças sobre justiça
✔ Ética da virtude
● Sócrates é um bom cidadão, respeitoso da ordem pública, bom
Estende-se para além da esfera moral
soldado e juiz íntegro Aceita que o sujeito é eticamente importante
● Sócrates é acusado e condenado Pergunta “O que devo ser?” ou “como devo viver?”
Aretaica
⮚ De acordo com Críton, Sócrates nega-se a fugir de sua prisão, Foco no caráter
Bondade definida como excelência humana
pondo em ação sua doutrina de respeito às instituições “Necessidade prática” vista como expressão do caráter e resposta a
● Sócrates, dialético, não deixou doutrina organizada, mas vê na pólis valores
Responsiva a considerações particulares
uma realidade ética fundada na natureza das coisas Influenciada pela emoção
⮚ Seu ensinamento permanece ambíguo Perspectiva do cuidado
Construção social da ética e parcialidade
⮚ Maiêutica (prática pedagógica de Sócrates) - existem normas de Hermenêutica
Relativa à cultura
conduta de validade absoluta, que todos podem conhecer se se
Holismo: a virtude é inerente à totalidade da pessoa
interrogam a si mesmos ou contrastam seus juízos com os As ações superrogativas são vistas como virtuosas
alheios, com boa vontade
● Sócrates parece ter iniciado uma reação a favor do direito e ter ✔ Platão foi discípulo de Sócrates e fundador da Academia
tentado, pela primeira vez, fundar racionalmente a autoridade das
regras do direito, em resposta à crise cética da sofística. ✔ Predominantemente tinha preocupações políticas - filósofo das ideias

A FILOSOFIA DO DIREITO DE PLATÃO ● “Platão na verdade só chegou à filosofia pela política e para política”

✔ Decepciona-se com o regime democrático → Condenação de Sócrates

✔ Ética do dever
● Define a esfera moral
 ● percebe que uma ação política direta, conduzida com honestidade, é
impossível na própria polis de Atenas e que ela pressuporia a
educação de futuros cidadãos de elite
⮚ funda a Academia
✔ não abandonou a esperança de desempenhar um papel político numa
colônia mais aberta para uma reforma adequada
● viagem para Siracusa e amizade com Díon de Siracusa
✔ Principais obras
● A República
⮚ conversa sobre a justiça e sobre o direito (duas noções
indissociáveis), sobre a justiça no indivíduo e no Estado
⮚ descreve a ideia da polis modelo, seus princípios constitucionais,
a organização das classes e sobretudo o sistema de educação
⮚ esse diálogo tem por objeto tanto a política como a moral
individual
● O Político
⮚ conversa sobre a essência da ciência política
▪ análise sobre a função real, a justiça e o papel das leis
● As Leis
⮚ discussão entre um ateniense, um espartano e um cretense sobre
a finalidade e dos fundamentos da autoridade e dos meios de
descoberta de boas leis
▪ imaginam uma legislação completa
❖ Essa obra tem um tom mais realista
✔ Definição do direito - ontologia jurídica
● a missão do homem político é a descoberta do justo, e,
acessoriamente, também das leis: díkaion, nómo
● Platão trata da ordem jurídica, procurando definir sua essência e
suas fronteiras próprias
⮚ segundo ele, esse deve ser o alvo de toda a atenção do homem
político
● Platão rejeita vigorosamente a definição do positivismo jurídico
segundo o qual o direito seria o conjunto das regras positivas
estabelecidas pelo Estado
⮚ o trabalho do jurista é conhecer e aplicar os textos de lei, é tentar
alcançar o bem, que aqui é a justiça
▪ empenhado em encontrar as leis mais apropriadas para
“maximizar” os prazeres dos indivíduos, a potência ou o
progresso do grupo
● A finalidade do direito não é satisfazer cobiças (isso remeteria ao
positivismo jurídico)
● Para Platão, a justiça é a virtude que atribui a cada um a sua parte,
mas deve ser exercida tanto no interior de um indivíduo como de
uma polis
⮚ o mesmo equilíbrio interior que constitui a justiça no indivíduo
(submissão dos instintos sensuais ao coração e deste a razão) faz
a justiça na polis (subordinação hierárquica das classes
laboriosas aos guerreiros e destes últimos filósofos)
▪ as duas dimensões são indissociáveis
❖ O regime constitucional justo é exclusivamente aquele em que os
homens aceitam a subordinação dos sentidos à coragem ou à razão
❖ A legislação terá como objeto a piedade, os bons costumes e a
educação: geometria, ginástica, música, astronomia e dialética
❖ O primeiro ofício do direito é a educação
✔ As fontes do direito
● Fontes do conhecimento do justo
⮚ a posição de Platão se afasta do positivismo jurídico
▪ zomba dos decretos da assembleia pública, completamente
estranho às doutrinas do democratismo
⮚ só é direito o que o homem da arte descobriu por meio de uma
ciência especulativa, que é a ciência do díkaion
⮚ Platão procura o justo pela observação objetiva dos seres, do
mundo exterior
✔ Teoria das leis positivas
▪ método de investigação é cósmico → alimenta-se da visão do
cosmos, do universo exterior a nós
A legislação deve prever a igualdade entre homens e mulheres por que em
essência têm a mesma natureza (physis)
⮚ Para Platão a expressão “direito natural” evocava as teses dos
sofistas (Cálicles ou Górgias), que ele repudiava, etão não fazia
uso para qualificar sua doutrina
▪ Platão pretende extrair o direito da natureza das coisas, seu
método parte disso
⮚ Alegoria da Caverna
▪ os prisioneiros da caverna veem apenas as sombras das
coisas
▪ por meio de uma dura ascensão que representa a dialética,
alguns escapam, da caverna e conseguem perceber as
verdadeiras coisas e o sol que as ilumina
❖ trata-se de escapar do mundo das aparências sensíveis percebidas
pelo corpo, esse entrave ao conhecimento, para elevar-se ao mundo
das ideias inteligíveis → é este o método que se impõe ao homem
político para a descoberta do justo
❖ O rei-filósofo é o legislador ideal da república, pois só ele tem a
competência e as qualidades exigíveis para se elevar à verdade, à
forma das coisas, às ideias
● O direito de Platão é um direito ideal, que não merece ser
qualificado de direito natural
⮚ ao ir buscar no ideal as fontes de direito, muito longe do mundo
tal como ele é, Platão concebe normas de direito muito
exigentes, muito distantes do uso efetivo, um direito fortemente
normativo
▪ gosto de utopia
● a doutrina de Platão sobre as fontes do díkaion é utópica,
impraticável
⮚ o filósofo está no poder, dotado de um poder absoluto
● No diálogo da República, Platão parece muito hostil à legislação
escrita, mas já em O político e, sobretudo, as Leis, quando alcança
certo realismo, ele reconhece a necessidade dela
⮚ primeiro insistiu na imperfeição das leis, depois na sua
necessidade prática em nosso mundo tal como ele é
● A justiça não é suscetível de se amoldar a fórmulas escritas, e toda
lei escrita revela-se injusta na aplicação
⮚ o mundo dos homens está em perpétuo movimento, ao passo
que a lei é rígida
● As leis não poderiam proceder da vontade popular
⮚ considera nulos e sem valor os decretos da assembleia do povo
⮚ o filósofo é o legislador e, portanto, dita os conjuntos completos
de leis, códigos
 ● Platão acaba terminando numa espécie de positivismo jurídico
bastante grosseiro → defeito dessa doutrina ideal demais
● objeto da justiça: a distribuição
A FILOSOFIA DO DIREITO DE ARISTÓTELES
✔ Aristóteles foi aluno de Platão em Atenas
● foi progressivamente tomando distância da doutrina de seu mestre e
repudiando o idealismo
✔ Uma de suas teses de moral é a superioridade da especulação sobre a
vida ativa
✔ Ética a Nicônomo
● procura descobrir em que consiste a felicidade do homem objetivo
de sua conduta moral
● define a virtude como um meio-termo
✔ Política
● pondo em prática sua filosofia da justiça, procura descobrir quais
podem ser as melhores constituições, adaptadas à essência do
homem e às condições variáveis da vida social
● analisa as experiências dos Estados de seu tempo e diversos projetos
de constituições
✔ Retórica
● Aristóteles dá um amplo espaço para a eloquência judiciária
⮚ direito natural, leis positivas, equidade
✔ A definição do direito
● Aristóteles extraiu a noção de direito da experiência e da observação
da linguagem, que é um reflexo da experiência
⮚ explora os sentidos do termo díkaion – justo/ direito
⮚ Justiça geral: designa-se às vezes por justo toda conduta que
parece conforme à lei moral; e, nesse sentido, a justiça geral é a
própria moralidade, inclui todas as virtudes, é uma virtude
universal
O qualitativo dikaios (o homem justo) expressava a pessoa que
possuía uma superioridade moral em relação à maioria das
outras por ter adquirido o conjunto das virtudes morais
⮚ Justiça particular: não se refere ao dikaios (o homem justo),
mas ao to dikaion (a coisa justa - aquela que deve ser atribuída à
pessoa que a merece - é uma proporção). É praticar o justo, é
atribuir a cada um o seu
A virtude da justiça particular - é o hábito de não tomar mais do
que a parte que lhe corresponde
*Aristóteles encontra uma aplicação de sua teoria geral da
virtude como busca do justo meio nas coisas o meio termo
está nas próprias coisas, que são distribuídas a cada um em
quantidades médias entre os excessos
⮚ o objeto da justiça não se confunde mais com o conjunto da
moral
⮚ o objetivo é obter ou preservar uma certa harmonia social, uma
igualdade
⮚ Justiça distributiva: o ofício primeiro da justiça é o de
proceder pelas distribuições dos bens, das honrarias, dos cargos
públicos entre os membros da polis
▪ a igualdade que se busca é antes uma proporção, uma
igualdade “geométrica”
▪ A justiça distributiva consiste em tratar os verdadeiramente
iguais como iguais e os desiguais como desiguais na medida
em que se desigualam
▪ Critérios de distribuição
 * Condição
* Capacidade das pessoas
* Aportação de bens à coletividade
* Necessidade
⮚ Justiça comutativa: é uma justiça particular que zela pela
retidão das trocas, pela igualdade aritmética em matéria de
intercâmbio de bens
● Campo de aplicação: o díkaion politikón
⮚ na pólis – o justo é o equilíbrio realizado entre os diversos
cidadãos que nela se associam e que, por sua vez, possuem
interesses distintos e disputam entre si bens e honrarias
⮚ alteridade - na família – não há realmente interesses separados
ou patrimônios distintos que imponham proceder a uma
repartição rígida - a família é uma comunidade, há uma espécie
de confusão de bens
❖ Só existe díkaion, direito, no sentido mais próprio da palavra, nas
relações entre cidadãos
● Distinção entre direito e moral
⮚ O direito se especializa no interior da moral
▪ as leis apenas morais distinguem-se das leis jurídicas → nem
toda lei é jurídica
✔ As fontes do direito
● Direito natural de Aristóteles
⮚ o direito natural adquire então uma espécie de existência
autônoma, mas bastante imperfeita
▪ não existe oposição entre o justo “natural” e as leis do estado,
mas as leis do estado exprimem e completam o justo natural
essa doutrina não desconhece a importância do legislador
⮚ Os princípios
▪ Natureza e direito podem designar o conjunto do mundo
exterior em que nos foi dado para viver, mas esse cosmo é
ordenado, implica um ordem
▪ Cada ser particular tem uma “natureza”. E essa natureza é o
que ele deve ser, sua forma, seu fim, segundo o plano da
Natureza no sentido universal da palavra → “A natureza de
cada um é seu fim”
▪ A palavra natureza pode designar esse princípio, essa força,
esse instinto inato que, segundo tal filosofia, impulsiona o
ser a realizar seu fim → a noção de natureza implica
referência aos fins, de modo que se possa inferir dela
conhecimentos normativos
❖ A observação da natureza implica o discernimento ativo dos valores
→ distinguir o que é bom e justo segundo a natureza do que é ruim e
injusto
⮚ Aplicações
▪ Aristóteles estabelece primeiro a tese fundamental de que o
homem é um animal político
*O homem é feito para viver em pólis, pois apenas elas
conseguiram produzir (particularmente na Grécia, as letras
as artes, a filosofia) → somente a polis é natural
❖ O homem só é animal político em potência, mas pode esforçar-se
para sê-lo em ato
▪ O caráter natural da servidão → uma divisão de tarefas entre
as dos senhores e as dos escravos é necessária
▪ suas análises parecem provar que o regime mais apropriado
para tornar os cidadãos felizes, sábios e cultos é um meio
entre a aristocracia e a democracia
*é bom que o cidadão participe da vida pública, mas uma
distribuição condizente das honrarias e dos cargos públicos
deverá levar em conta também a riqueza, as capacidades e a
idade
 *é natural que os mesmos homens não permaneçam sempre
no governo
▪ Aristóteles é o “pai da doutrina do direito natural”, deu
destaque ao termo (díkaion physikón), construiu sua teoria e
a pôs em prática → O direito natural é um método
experimental e de posições hesitantes, flutuantes e mais ou
menos vagas
✔ Relação entre direito natural e direito positivo
Não há oposição entre o justo natural e as leis escritas do estado , ao
contrário as leis do estado exprimem e completam o justo natural
O direito natural é um método experimental
✔ Teoria das leis positivas
● Aristóteles é um firme defensor das leis positivas
⮚ reconheceu sua necessidade, perscrutou sua origem e avaliou
sua autoridade
❖ a doutrina do direito natural não prega a desobediência às leis
● Da necessidade das leis
O direito é o objeto de uma busca, uma busca jamais concluída, que
se opera pela dialética e sobre a base de observações
O estudo do direito leva a resultados provisórios, o direito, por
essência, é móvel
● Gênese da regra de direito
A legislação e a jurisprudência são o trabalho, não da inteligência e
do raciocínio discursivo, mas sim da prudência
A prudência é a virtude intelectual que decide, em vista da ação,
sobre as situações contingentes, sem ter o tempo nem os meios de
dar suas razões
● Valor e autoridade das leis positivas
Os ensinamentos indistintos do justo natural, tem um valor
universal. Aqueles que ao contrári, mais precisos, procedem da
decisão do Estado, não são válidos para todos mas somente onde se
estende o poder do legislador
● Limites ao poder das leis
A nossa obediência é somente limitada e condicionada
O direito pode provir do costume, emanado do povo, ou da
jurisprudência, dos sábios
Não há em Aristóteles a soberania absoluta da lei
● Teoria da Equidade
● Equidade para Aristóteles é usada no sentido da boa aplicação da
lei, quer em face de omissão no texto, quer para suprir sua
imperfeição ou ainda para, de modo criterioso, abrandar-lhe o rigor
● é um corretivo da justiça legal
● passa a ser a justiça em termos concreto, individualizada, e com
nítido caráter de benignidade, de forma predominante
● é o sentido de justiça que se separa da lei para atender a
circunstâncias concretas que, se não levadas em consideração,
cometeria a pior das injustiças
● a fim de evitar a aplicação mecânica da lei, sem que o juiz propenda,
com isso, para suas convicções pessoais.
● A equidade vincula-se, diretamente, à isonomia.
Para Aristóteles, não seria apropriado atribuir às leis valor absoluto ou
autoridade soberana
A equidade se encarrega de levar a justiça ao individual
è tipicamente um critério formal de decisão de casos singulares e não um
critério normativo
ela dita soluções para casos, atendendo às peculiaridades características
destes não tem intuito generalizador
três princípios para toda decisão proferida por equidade
1- por igual modo devem ser tratadas as coisas verdadeiramente iguais e
desigualmente as desiguais, na medida em que se desigualam
2- todos os elementos que concorrem para constituir a relação sub judice,
coisa, ou pessoa, ou que, no tocante a estas tenham importância, ou sobre
elas exerçam influência, devem ser devidamente consideradas
3-Entre várias soluções deve-se preferir a mais suave e humana - direito é a
arte do bom e do justo