Aula 2 – Direito Natural e

Direito Positivo
PROFA. DRA. NATÁLIA MEDINA ARAÚJO
UNIVERSIDADE FEDERAL DO OESTE DA BAHIA
DISCIPLINA: CONSTRUÇÃO DO PENSAMENTO JURÍDICO 2021 (SLE-1)
Justiça, validade e eficácia

 Alguns conceitos preliminares:

 Justiça
 Validade
 Eficácia
 Como essas ideias se relacionam? Norma...
 justa/inválida
 Justa/ineficaz
 Inválida/eficaz
 Etc.
Justiça, validade e eficácia

 Para Bobbio, na obra Teoria Geral do Direito, existem 3 reducionismos

relacionados a essas características
 Jusnaturalismo: reduz a validade à justiça
 Positivismo jurídico (em sentido estrito): reduz a justiça à validade
 Realismo jurídico: reduz a validade à eficácia (o direito real não é o
que se encontra nas leis, mas o que os homens aplicam em suas
relações cotidianas)
A doutrina do direito natural

 “Corrente de pensamento segundo a qual uma lei, para ser lei,

deve ser conforme a justiça”. (BOBBIO, TGD, p. 47)
 Problema: Como estabelecer de maneira objetiva o que é justo? A quem
cabe dizer o que é justo ou injusto de maneira universal?
O positivismo jurídico

 É a doutrina segundo a qual não existe outro direito senão o positivo

 Separação radical entre Direito e Moral. “A validade de uma ordem
jurídica é independente de sua concordância ou discordância com
qualquer sistema moral”.
 A ciência positivista quer saber: qual é a norma válida?
 Busca da objetividade: separa juízos de valor e juízos de fato. A
validade de uma norma é um juízo de fato.
 O realismo jurídico

 Em contraposição ao:
 Jusnaturalismo (que tem uma concepção ideal de direito), possuem uma abordagem realista.
 Juspositivismo (que tem uma concepção formal de direito), possuem uma abordagem
conteudista do direito.
 Fases:
 1o momento: Escola histórica do Direito (Savigny) - fundamento do direito é o Volksgeist
– espírito do povo. Direito consuetudinário como fonte primária.
 2o momento. Concepção sociológica do direito. Rev industrial  defesa da livre
criação normativa por parte do juiz, que deveria “adaptar” as normas à realidade
(direito judiciário).
 3o momento. Concepção realista do direito (EUA). não existe um direito objetivamente
dedutível de certos dados (lei ou precedentes): o direito é criação contínua do juiz no
ato em que decide uma controvérsia.)
Direito Natural x Direito Positivo (Bobbio)

 Resgate histórico
 Na era clássica (greco-romana) distinguia-se o que era direito por natureza (leis
naturais do cosmos) e aquilo que era direito por convenção (leis reguladoras da
vida social).
 No pensamento medieval, e aparece a expressão jus positivum. Tomás de Aquino,
na ST, distingue entre lei eterna, a lei natural (corresponde ao direito natural), a
lei humana (corresponde ao direito positivo) e a lei divina.
 No pensamento jusnaturalista dos séculos XVIII e XIX (jus-racionalismo), Grotius
faz a distinção entre jus naturalis e jus voluntarium.
 Pergunta para discussão: Qual “direito” é superior em cada momento
histórico?
 Características DN x DP (Bobbio)

DIREITO NATURAL DIREITO POSITIVO

universalidade particularidade
Imutabilidade Mutabilidade
Fonte: “Deus”, a “natureza” ou a “razão” Vontade do soberano ou do povo

É conhecido através da razão É conhecido pela declaração de vontade

(promulgação)
Comportamentos regulados são bons ou maus Comportamentos regulados são lícitos ou
em si mesmos ilícitos
Estabelece aquilo que é bom (Paulo) Estabelece aquilo que é útil (Paulo).