Contratos de Definição Características Regime Jurídico

Contrato pelo qual uma das parres se Oneroso: o agente tem direito a uma comissão, costuma ser estipulada Poderes de representação: em regra o agente apenas promove a formação dos contratos, deixando a sua
obriga a promover por conta de outra a expressamente. Nos casos da sua omissão a comissão é estipulada segundo celebração com o principal. Contudo tal não impede que o principal lhe confira poderes necessários para o
celebração de contratos, de modo os usos (tendo em conta o ramo do comércio e a praça onde a agência se representar, contudo por razões de certeza e de segurança a celebração de contratos, art.2º e a cobrança
autónomo e estável e mediante exerce), se os houver, ou a equidade. de créditos, art.3º só poderá ser realizada caso tal seja estipulado por escrito. O poder de cobrar créditos é
retribuição, podendo ser-lhe atribuída A comissão incide sobre os contratos que o agente angariou e concluídos presumido o agente tenha poderes de representação.
verta zona ou determinado círculo de durante a vigência do contrato, ou mesmo que depois, desde que o agente Atuação sem representação: nos termos do art.22º e art.268º do CC para que o negócio seja válido o
Agência clientes. prove que foi ele a negocia-los, art.16º. principal tem de o ratificar, sendo a ratificação tácita quando o principal tome conhecimento e em 5 dias
DL 178/86 não demonstre a sua oposição.
O regime português distancia-se do inglês, Autonomia do agente: como afastamento da ideia de um contrato de Aparente: se para o Homem médio houvesse razões ponderosas que suscitassem a confiança de terceiro
(Oriflame) criando por vezes equívocos nas suas trabalho. O principal pode dar instruções ao agente sem intervir na sua nos poderes de representação do agente, tendo o principal contribuído para tal, o negócio é eficaz.
relações, uma vez que o agente em autonomia. O agente atua no interesse do principal. Direito de Exclusividade: Pode ser acordado por escrito a concessão de um direito de exclusividade de
Principal Portugal não costuma ter poderes de atuação ao agente relativamente à mesma zona geográfica ou ao mesmo círculo de clientes, ficando o
Vs. representação, não vinculando Profissional: agência é uma atividade mercantil, exercida de forma principal impedido de colocar outro agente, art.4º.
Agente juridicamente o principal. profissional. O agente trabalha como empresário. Para além disso é uma Subagência: nos termos do art.5º e salvo convenção em contrário. Ao subagente são aplicáveis, com
atividade estável e contínua. adaptação claro, as normas do diploma aplicáveis ao agente.
Contrato informal. Convenção del credere: art.10º por convenção escrita, especificando as pessoas ou o contrato, o agente
pode ficar incumbido de garantir o cumprimento por parte de terceiros com quem agência os contratos em
nome do principal.
Cessação do contrato: as formas de cessação vêm expressas no art.24º.

Caracteriza-se pela intermediação entre o Carácter duradouro: é uma característica típica, mas não obrigatória. As
concedente e o cliente por parte de um partes estipulam esse prazo, sendo que na sua ausência, pode haver denúncia
comerciante, denominado de a qualquer tempo. É usual a estipulação de um pré-aviso, assim como
concessionário, que intervém na cadeira cláusulas de renovação automáticas.
de distribuição de um modo típico – Exercício profissional: a concessão é exercida profissionalmente por um
compra mercadorias e revende-as. comerciante e de modo empresarial. O concessionário investe o seu capital
Concessão O concessionário exerce esta atividade de na compra de mercadorias para as revender e obter lucro. Apesar de a título
Comercial forma permanente e a título profissional. de promoção este ponto ser por vezes prescindido, a lucratividade é
imprescindível, sob pena de insolvência. Só mediante autorização expressa
(Automóveis) pode o concedente em questão comercializar num mesmo estabelecimento
produtos de marcas concorrentes, dado estarmos perante um conflito de
Concedente interesses.
Vs. Ligação à marca: apesar de ser frequente, os concessionários não estão
Concessionário limitados a uma marca.
Territorialidade: tipicamente estas encontram-se limitadas a uma zona.
Analogia com Contudo segundo PAIS DE VASCONCELOS, a não especificação da sua
Agência delimitação territorial não obsta à sua qualificação como concessão (apesar
de várias decisões dos tribunais no sentido oposto). Dentro dessa área o
concessionário não pode entrar em concorrência com outros das mesmas
marcas.
Exclusivo: a exclusividade pode ser entendida de duas perspetivas:
a) O concessionário ser exclusivo na comercialização daquela marca
b) O concessionário apenas comercializar aquela marca
A concessão não necessita de nenhuma forma especial, podendo até ser celebrado verbalmente ou até
mesmo resultar de condutas concludentes. O seu regime resulta antes de mais da interpretação e
integração da vontade das partes.
Distinção da agência: o concessionário aqui adquire a propriedade das mercadorias procedendo depois à
sua comercialização e venda. Ambos procedem à comercialização da mercadoria, com a distinção de que o
concessionário adquire a propriedade, ao invés que ao agente por vezes nem celebrar contratos pode.
Distingue-se da compra e venda objetivamente comercial (art.463º do CCom) uma vez que a concessão
comercial pressupõe uma continuidade, com caráter permanente, enquanto que o artigo mencionado
prevê um ato isolado.
Encontra o seu regime no art.436º e ss do CCom, embora com a alteração/distinção mencionada
anteriormente, e naquilo que é estipulado pelas partes. Embora a sua larga disponibilidade para estipulação
das partes, a concessão tem como características:
É corrente a estipulação de práticas de cooperação entre o concedente e concessionário, por exemplo no
que respeita à assistência técnica e garantias, etc.
Analogia com a agência: É frequente estender a aplicação do regime da agência ao da concessão de forma
analógica. Esta aplicação analógica parte da construção do designado de contratos de distribuição, em que
o contrato de agência constitui a figura matriz e o regime modelo.
PAIS DE VASCONCELOS acaba por concluir que uma aplicação analógica é feita caso a caso dependendo das
características da concessão alvo da questão.
A doutrina (APM) e a jurisprudência defendem a analogia como instrumento fundamental para acudir
lacunas que surjam em concretos contratos de concessão.
Cessação da concessão: Havendo culpa da parte do concedente e de o indemnizar por todos os danos,
contratual positiva, portanto.

Contrato no qual o franquiador concede Oneroso: o franquiador tem de pagar uma renumeração composta por uma Este é um contrato que vive dominado pela autonomia privada, e por parte a resolução destes casos passa
ao franquiado, de forma cumulativa ou quantia fixa e outra variável (por norma), e que corresponde a uma por uma interpretação daquilo que as partes acordaram.
Franquia não: percentagem do volume bruto de vendas. Na base do que é habitual, apontam-se as obrigações do franquiador:
- A utilização de marcas, nomes ou Reduzidos riscos para o franquiado: O franquiado não tem de criar uma ∆ Facultar ao franquiado o uso de uma marca insígnia ou designação comercial na comercialização de
(McDonald’s) insígnias comerciais. marca ou produto, aproveitando a imagem, qualidade e notoriedade que serviço ou produtos por este adquirido ou fabricados e ainda as técnicas ou processos produtivos de que o
- A utilização de patentes, técnicas beneficia do franquiador. Beneficia ainda da sua experiência, fornecedores, franquiador teria exclusividade.
Franqueador empresariais ou processos de fabrico. clientes, produtos e serviços, podendo recorrer aos seus métodos de gestão ∆ Auxiliar o franquiado no lançamento e manutenção de certa atividade empresarial, munindo-o de
Vs. - Assistência, acompanhamento de e de comercialização. Aproveita o investimento do franquiador, podendo conhecimentos e produtos. Em relação aos seus direitos:
Franqueado terminados serviços. expandir o negócio geograficamente sem qualquer custo ou risco. ∆ Retribuição calculada;
- Mercadorias e outros bens, para Controlo do franquiador: O franquiador tem por norma controlo do contrato ∆ Poderes de fiscalização quando às especificações e qualidades dos produtos vendidos e de aprovação dos
Analogia com distribuição. de franquia podendo este ser mais ou menos dominante, até porque tudo o postos de venda;
Agência que o franquiado fizer mal tem repercussões negativas para o primeiro. ∆ Poderes no domínio da cessão da posição contratual e da renovação do contrato.
Podemos dividir a franquia em: Relativamente às obrigações do franquiado:
∆ Pagamento de retribuições ou de aquisição ao franquiador de certos produtos;
 1) Distribuição de mercadorias (franquia
de distribuição) 2)Prestação de serviços
(franquia de serviços)
3)Fabrico de mercadorias (franquia de
produção)
Por norma estamos perante uma rede de
franquia. Este contrato de distribuição
pode ir além de fronteiras onde o
franquiador pode constituir várias
franquias diretas, sendo frequente
constituir antes um franquiado principal
(master franchising), que irá subcontratar
franquiados.
A Não Concorrência: com recurso às leis da concorrência, são lícitas, em
geral, as cláusulas:
- Destinadas a evitar que o saber-fazer e a assistência passem para
concorrentes;
- Lícitas as cláusulas que organizem o contrato e a fiscalização de modo a
preservar a identidade e reputação da marca;
- São restritivas da concorrência e, portanto, não permitidas as cláusulas que
impliquem repartições de mercados ou prefixações de preços, salvo art.81º/3
T Roma.
- Todas as restantes dependem de caso a caso, perante as leis da
concorrência, formular juízos de licitude.
∆ Lançamento e desenvolvimento da sua atividade dentro de certa circunscrição. ∆ Manutenção da
qualidade do serviço ou produto.
∆ Sigilo relativamente aos conhecimentos que lhe são conferidos.
∆ Comparticipação em despesas de publicidade. ∆ Cláusulas de não concorrência.
E aos seus direitos: ∆ Uso de insígnias ou nomes do franquiador.
∆ Utilização dos conhecimentos pelo franquiado facultado e de tudo o que seja necessário, desde receitas
até software de computador e auxílio do franquiador;
Cessação: aplica-se o regime da agência, contudo pela natureza das coisas esta nunca poderá ser retroativa.
Esta é uma posição clara na jurisprudência, dependendo claro sempre da franquia do caso concreto. MC
apresenta como regras injuntivas a cessação do contrato, as que fixam pré-avisos e a indemnização de
clientela.
Disposições práticas: respeitando a culpa in contrahendo, o franquiado deve ser informado das implicações
da sua adesão. A proteção do consumidor deve ser assegurada independentemente das cláusulas de
franquia.

Indeminização de Clientela Pressupostos Cálculo Exercício pelo agente e extinção Garantias

- O agente tem que pela sua atividade durante
o contrato de agência, tem de ter angariado
novos clientes ou aumentado substancialmente
o volume de negócios
- O aumento substancial do volume de negócios
Agência com a clientela já existente
- O principal venha a beneficiar
consideravelmente, após a cessação, da
atuação desenvolvida pelo agente
- O agente deixa de receber qualquer
contribuição pelos contratos negociados ou
concluídos, com os clientes do ponto 1.
1) É fixada em termos quantitativos
2) Mas não pode exceder o valor anual
a. Calculado pela média anual
b. Renumerações do agente nos
últimos 5 anos
Nos termos do art.33º-4 o agente tem um ano
para comunicar que pretende receber a
indemnização, devendo a ação ser proposta no
ano subsequente. Se o principal não liquidar a
indemnização pode o agente instaurar a
correspondente ação judicial.
Estamos perante uma caducidade.
Retenção: O art.35º vem prever um direito de
retenção sobre os objetos e valores que detém
em virtude do contrato, pelos créditos
resultantes da sua atividade, também aplicável
à clientela, segundo ML.
Compensação: o agente pode invoca-la
relativamente às quantias a dever ao principal,
art.847º.

A posição maioritária vai no sentido da sua aceitação. O que muda são os pressupostos dessa extensão:
MC: generaliza a atribuição a todos os concessionários comerciais;
PM: tem de ser estabelecida caso a caso a sua extensão, para que se perceba se naquela situação em particular existem ou não similitudes entre a posição daquele específico concessionário e a de um
agente.
ML: ✓ Denúncia: há analogia, desde que se verifique a obrigação de transmissão do círculo de clientes ao concedente, adquirindo este benefício pela transmissão.
✓ Quando não há essa obrigação não haveria analogia.
✓ Para além disso o professor limita as situações em que exista uma especial força atrativa da marca do concedente, uma vez que nestas situações a atração dos clientes dá-se pela marca e não
Concessão Comercial pela atividade do concessionário, que embora não exclua a indemnização, esta será ponderada no cálculo da mesma.
PPV: nos contratos de concessão é necessário analisar o caso concreto, verificando a existência de aspetos concretos que justifiquem a aplicação da indemnização de clientela.
✓ BP: da extinção do contrato resulta uma relação de liquidação, que resulta para o equilíbrio da relação, que o agente beneficie do valor económico da clientela que criou e entregou ao principal
✓ Verificando-se os pressupostos do art.33º, não sendo a extinção do contrato imputável ao cessionário ou se este não se este não tiver cedido a sua posição contratual por acordo com o
concedente, poderá aplicar-se o regime da indemnização.

Menezes Leitão: não há analogia

- Falta o pressuposto geral de indemnização – os clientes angariados pelo franquiado que viessem a ser angariados pelo franqueador não são na verdade clientes dele, mas antes clientes de todo o
sistema da franquia, que nele permanecem após a extinção do contrato;
- O franquiador também normalmente não entra em contacto com os clientes, pelo que não vê benefícios que ele poderia obter;
- Também não existe uma perda de renumeração relativa a estes clientes, uma vez sofrida pelo franquiado, uma vez que ele explora diretamente o seu negócio tendo antes que pagar ao franqueador
uma licença.
Franquia
Pedro Pais de Vasconcelos: para o professor a extensão da agência à franquia terá os mesmos fundamentos que a extensão à concessão, sendo, contudo, a sua analogia mais rara uma vez que no
contrato de franquia é normal ser o franquiador o beneficiado pela clientela, pelo menos potencial. Apenas em certos casos de distribuição de produtos, em que o franquiado é obrigado a adquirir
produtos ao franquiador e que pode conquistar para ele uma clientela própria, e aí sim, pode haver então uma aplicação analógica.

Menezes Cordeiro: são aplicáveis na base da analogia e na medida em que ela exista, consoante o caso concreto. O professor reconhece a dificuldade da sua aplicabilidade. Defende ainda que quando
o contrato seja ilicitamente interrompido pelo franqueador, todos os danos ilícitos devem ser indemnizados