O Estado, o povo e a soberania INTRODUO O presente trabalho tem por escopo analisar o povo em suas diversas acepes.

importante estabelecer, outrossim, as definies de Estado, Nao, Populao, Povo e Soberania. Almeja-se fazer sucinta meno, bem como harmonizar os aspectos subjetivo e objetivo, atravs dos quais se busca definir o que seja povo. Ser empreendida uma abordagem acerca do que chamado por Canotilho de "Justia da Constituio", idia que est relacionada ao procedimento utilizado para a sua elaborao, o qual dever ser justo para que a Constituio tambm assim o seja. Por derradeiro, ser objeto do presente trabalho a perquirio sobre quem detm a titularidade e quem exerce a Soberania. Far-se-, outrossim, sucinta abordagem acerca da questo referente proximidade ou no entre a Constituio Normativa e a realidade constitucional brasileira.

CAPTULO 1 O ESTADO 1.1 - A ORIGEM DA PERSONALIDADE JURDICA DO ESTADO Como se sabe, a natureza jurdica do Estado , obviamente, de pessoa jurdica de direito pblico. Lobriga-se que a aludida concepo de Estado teve origem nos contratualistas, os quais estabeleceram a idia de coletividade ou povo como uma unidade. A explicao acerca da atribuio de personalidade jurdica ao Estado se subdivide entre as Teorias Ficcionistas e as Realistas, sendo certo que as primeiras buscam conceber o Estado como uma fico, por razes utilitrias, objetivando-se, pois, to s conferir-lhe capacidade.

Entende Savigny [01] que a atribuio de personalidade ao Estado seria uma fico em razo de os sujeitos de direitos serem apenas aqueles dotados de conscincia e vontade. J os Realistas tm uma concepo cientfica de Estado. Entende Georg Jellinek [02], adepto da concepo Realista, que sujeito, sob a tica jurdica, uma verdadeira capacidade, cuja gnese se encontra na ordem jurdica, sendo o homem um pressuposto da capacidade jurdica, porquanto o direito se consubstancia em uma relao existente entre seres humanos. Portanto, no h, para ele, qualquer bice em ser atribuda a qualidade de sujeito de direito unidade coletiva em que se consubstancia o Estado. curial destacar, ainda, que, segundo o citado doutrinador: Se o Estado uma unidade coletiva, uma associao, e esta unidade no uma fico, mas uma forma necessria de sntese de nossa conscincia que, como todos os fatos desta, forma a base de nossas instituies, ento tais unidades coletivas no so menos capazes de adquirir subjetividade jurdica que os indivduos humanos. (GEORG JELLINEK,2002, p.379). 1.2 CONCEITO DE NAO E DISTINO DE ESTADO O termo nao possui um forte contedo emocional e teve origem no momento em que os povos europeus almejavam a formao de unidades polticas dotadas de solidez e estabilidade, possibilitando a cessao do constante estado de guerra que vigia. De fato, o artifcio de se empregar o termo Nao, que deflagra reaes emocionais no povo, objetivava afastar do poder os monarcas, responsveis diretos pelas guerras interminveis e, por outro lado, possibilitar que a burguesia conquistasse o poder poltico. Contudo, no h qualquer significao jurdica possvel para a expresso em anlise, porquanto no noticia a existncia de um qualquer vnculo jurdico entre os seus membros. Ferdinad Tnies [03] diferencia Estado e Nao no sentido de que aquele estaria associado idia de sociedade, tendo, pois, as seguintes peculiaridades: surgimento por atos de vontade; a busca de um objetivo; o fato de os seus membros se ligarem atravs de um vnculo jurdico e o poder social ser reconhecido pela ordem jurdica.

A Nao estaria, ao contrrio, relacionada idia de comunidade, cujas caractersticas assim se delineam: existncia independente da vontade; inexistncia de objetivo (h somente um sentimento de preservao); ausncia de vnculos jurdicos (existncia s de sentimentos comuns) e inexistncia de poder. Aduz-se, por derradeiro, que no sculo XVIII usou-se, de forma imprecisa, o termo Nao para designar o povo, isto na tentativa de expresslo como uma unidade homognea. Enfim, estabelecidas as distines necessrias entre Estado e Nao no h, pois, como confundi-los. 1.3 A SOBERANIA A soberania, segundo Jellinek [04], traz em sua origem uma concepo poltica, tendo sido atribuda somente mais tarde uma conotao jurdica. Aduz-se que a soberania , sem dvida, a base da idia de Estado Moderno. Aristteles caracterizava a cidade - Estado em razo de a mesma ser dotada de autarquia, ou seja, ter aptido para atender as suas prprias necessidades, o que no se aproximava, contudo, do conceito de soberania. No havia na Antiguidade o ambiente propcio para o desenvolvimento do conceito de soberania pelo fato de no existir ainda o antagonismo do poder do Estado a outros poderes. No fim da Idade Mdia o monarca detinha supremacia, no sofrendo o seu poder qualquer limitao, sendo tal momento propcio, ento, para o desenvolvimento terico do conceito de soberania. Jean Bodin considerado por muitos como o primeiro terico a desenvolver o conceito de soberania, em 1576, atravs de sua obra intitulada Les Six Livres de la Rpublique. Ele a define, pois, como um poder absoluto e perptuo de uma Repblica. relevante destacar, porm, que a primeira utilizao da palavra soberania remonta "Carta de Libertao dos Burgos Europeus", os quais se libertaram do jugo dos senhores da terra. [05], sendo certo que Bodin se deve a popularizao de tal termo.

Rosseau considerado o terico responsvel pela transferncia da titularidade da soberania do monarca para o povo. Divergem os tericos quanto ao fato de ser a soberania um poder do Estado ou uma sua qualidade, sendo certo asseverar, contudo, que a noo de soberania est associada idia de poder. Distingue-se a soberania como um poder poltico, que, sob este aspecto, tem a caracterstica de um poder de fato, incontrastvel, absoluto, de uma concepo jurdica, consubstanciada esta em um poder de decidir sobre a regra jurdica aplicvel por determinado Estado. relevante destacar, ainda, quanto titularidade da soberania, que existem duas teorias bsicas, quais sejam, as Teorias Teocrticas, segundo as quais todo poder vem de Deus e que, em ltima anlise, o titular da soberania a pessoa do monarca, uma vez que Deus teria concedido o seu poder a este e as Teorias Democrticas, segundo as quais, a soberania teria origem no povo, passando a referida teoria por trs fases distintas: na 1 surge como titular da soberania o povo, no sendo, todavia, integrante do Estado; na 2 a titularidade atribuda Nao e na ltima fase afirma-se que o titular da soberania o Estado, levando em considerao que o povo participa da formao da vontade daquele, restando preservado, pois, o fundamento democrtico desta afirmao terica. Assinala Fbio Konder Comparato [06], que: "A primeira utilizao conseqente do conceito de povo como titular da soberania democrtica, nos tempos modernos, aparece com os norte-americanos.". Para ele, a inexistncia na sociedade norte-americana de uma fragmentao consubstanciada em classes sociais, propiciava mais facilmente a aceitao do povo como titular da soberania. Hodiernamente a soberania est, indubitavelmente, relativizada, estando mitigada, portanto, aquela concepo segundo a qual seria ela um poder absoluto. Vale destacar, nessa linha de raciocnio, que, aps o advento da Emenda Constitucional n 45, os atos internacionais relativos a direitos humanos passaram a ser reconhecidos como normas de status constitucional, desde que observado o processo legislativo para a elaborao da espcie normativa Emenda Constitucional. Por fim, aduz o Professor Rogrio Bento que a Soberania ainda se afigura til atualmente, especialmente com o escopo de servir como um instrumento civilizador [07].

CAPTULO 2 O POVO 2.1 CONSIDERAES INICIAIS O uso indiscriminado da expresso povo, bem como a carga emocional que a impregna costuma provocar uma distoro de seu sentido. unnime a necessidade do povo como elemento para a constituio e existncia do Estado, sendo certo afirmar, por isso mesmo, que no possvel a existncia do Estado sem ele, notadamente porque, em ltima anlise, para ele que o Estado se forma. Na Grcia antiga o povo era entendido como o membro ativo da sociedade poltica, ou seja, os cidados dotados de direitos polticos. Em Roma deu-se expresso povo, inicialmente, a conotao idntica quela da Grcia, mas, posteriormente, conferiu-se a mesma um elastrio de seu significado com o escopo de designar o Estado Romano. Estava, portanto, sendo delineada, nessa poca, a significao jurdica prxima a que dada hoje, uma vez que aos cidados eram atribudos direitos pblicos. Com o advento da revoluo do sculo XVIII, momento em que a burguesia estava em plena ascenso, os textos constitucionais passaram a designar povo livre de qualquer noo de classe, almejando-se implementar a igualdade e, por outro lado, eliminar a discriminao ento vigente, notadamente atravs da implementao do princpio do sufrgio universal. Iniciou-se, doravante, em mbito doutrinrio, o anseio de promover a plena extenso da cidadania. Para tanto, foi de curial importncia a contribuio da doutrina alem do sculo XIX, especialmente a dogmtica dos direitos pblicos subjetivos, tendo Georg Jellinek [08], em meados do ano 1900, lanado uma obra que delineou a noo jurdica de povo, bem como disciplinou a sua participao jurdica no Estado. Ressalta-se que a Teoria delineada por Rousseau de fundamental importncia para que seja estabelecida a distino entre povo sob a tica de sujeito em contraposio idia de povo como objeto. 2.2 DISTINO DE POPULAO

No h como ser confundido o conceito de povo com o de populao, uma vez que este designa uma mera expresso numrica, demogrfica ou econmica, a qual compreende o conjunto de pessoas que vivem no territrio de um Estado ou que estejam temporariamente nele. Portanto, no basta que uma pessoa esteja no territrio de um determinado Estado para se subsumir na condio de povo, eis que imprescindvel, para tanto, que haja um vnculo jurdico especial entre esta pessoa e o Estado. 2.3 ROSSEAU: A LIBERDADE, O POVO E O CONTRATO SOCIAL Jean-Jacques Rousseau tem como base do seu raciocnio a noo de liberdade, compreendida ela como um direito e um dever simultaneamente. Para ele a liberdade tida como um verdadeiro princpio, sendo, por isso mesmo, inalienvel e a considera, ainda, como essncia da natureza espiritual do homem. A efetivao da vontade geral se viabiliza, segundo ele, atravs de um contrato social, isto , mediante uma livre associao de seres humanos inteligentes, os quais resolvem formar um tipo de sociedade, a qual passam a prestar obedincia. Dessa forma, o contrato social seria a base legtima para uma comunidade que deseja viver de acordo com os pressupostos da liberdade humana. O raciocnio de Rousseau simples: prope ele uma forma de associao na qual cada um unindo-se a todos obedece, porm, a si mesmo e permanece livre. Ento, a idia acima exposta se resume na seguinte passagem do Livro I, do captulo VI, denominado "do pacto social" do livro "Do Contrato Social" (2004, pg 26) "Achar uma forma de sociedade que defenda e proteja com toda a fora comum a pessoa e os bens de cada scio, e pela qual, unido - se cada um a todos, no obedea todavia seno a si mesmo e fique to livre como antes". Immanuel Kant assinala, na mesma linha de raciocnio, que: O ato pela qual um povo se constitui num Estado o contrato original. A se expressar rigorosamente, o contrato original somente a idia desse ato, com referncia ao qual exclusivamente podemos pensar na legitimidade de um Estado. De acordo com o contrato original, todos (omnes et singuli) no seio de um povo renunciam sua liberdade externa para

reassumi-la imediatamente como membros de uma coisa pblica, ou seja, de um povo considerado como um Estado (universi). E no se pode dizer: o ser humano num Estado sacrificou uma parte de sua liberdade externa inata a favor de um fim, mas, ao contrrio, que ele renunciou inteiramente sua liberdade selvagem e sem lei para se ver com sua liberdade toda no reduzida numa dependncia s leis, ou seja, numa condio jurdica, uma vez que esta dependncia surge de sua prpria vontade legisladora. (IMMANUEL KANT, pg.158). Assim, aceitando-se a autoridade da vontade geral, o cidado no s passa a pertencer a um corpo moral coletivo, bem como adquire liberdade obedecendo a uma lei que prescreve para si mesmo. Nessa linha, pelo contrato social o homem deixa de ter a liberdade natural, que se consubstancia em um direito sem limites, de cunho instintivo, que o subsume em um verdadeiro estado natural, para ganhar a liberdade civil, a qual tem como limitao a vontade geral, tornando-se, pois, um ser racional, moral etc. Rousseau [09] propugna, ainda, que o homem no detm poder natural sobre seus iguais, partindo da premissa que a fora no produz direito. Portanto, segundo o referido pensador, somente as convenes seriam o fundamento de toda autoridade legtima entre os homens. Ainda de acordo com as idias do mencionado terico, a liberdade seria irrenuncivel, pois tal ato, caso fosse possvel, implicaria na renncia da prpria condio de homem e uma conveno que previsse tal possibilidade seria nula, eis que invivel seria estipular de uma parte a autoridade absoluta e de outra uma no-limitada obedincia. Portanto, no h possibilidade de uma conveno legtima a ponto de fundamentar a subservincia do povo. 2.4 ASPECTOS SUBJETIVO E OBJETIVO DE POVO DISTINO E HARMONIZAO NECESSRIAS A Teoria da Soberania do Povo, delineada por Rousseau, atribui uma dupla qualidade a todo indivduo, quais sejam: a de citoyen isto , cidado ativo que participa da formao da vontade comum e a de sujet, vale dizer, algum submetido vontade do Estado. A referida Teoria possibilitou a distino entre as qualidades subjetiva e objetiva de povo, tendo definido Jellinek [10] povo, em sentido subjetivo, como

um elemento de associao estatal a formar parte desta, enquanto o Estado o sujeito do poder pblico e em sentido objetivo enquanto objeto da atividade do Estado. Nessa linha de raciocnio, os indivduos, enquanto objeto do poder do Estado, so sujeitos de deveres e enquanto membros do Estado so sujeitos de direitos. Assinala o referido doutrinador que povo, enquanto conjunto dos membros do Estado, possui significado jurdico e que, enquanto designao da totalidade dos sditos em oposio ao soberano, oferece um sentido poltico. Assim, conclui-se que povo em sentido subjetivo possui significado jurdico e em sentido objetivo possui significado poltico. de extrema relevncia destacar que uma pluralidade de homens submetidos a uma autoridade comum, que no possusse a qualidade subjetiva de um povo, no seria um Estado, pois a todos lhes faltaria esse momento que faz da pluralidade uma unidade. Reside neste aspecto, portanto, a imprescindvel harmonizao das concepes subjetiva e objetiva de povo, porquanto o isolamento dessas definies um verdadeiro equvoco que no pode ser admitido, sob pena de desvirtuamento da verdadeira concepo do que vem a ser o povo em sua essncia e, por via de conseqncia, o prprio Estado, sendo certo asseverar, pois, que o povo , simultaneamente, membro da formao da vontade estatal e destinatrio dessa mesma vontade estatal. De fato, tal distino possvel apenas no plano hipottico. Ressalta-se que a subjetividade se afirma em oposio ao Estado e se exterioriza atravs do reconhecimento que faz o Estado ao indivduo como membro de uma comunidade popular, o que implica no seu reconhecimento como pessoa, isto , como um indivduo detentor de uma esfera de direito pblico, sendo este, pois, o fundamento do carter corporativo do Estado. Destaca-se que todo direito pblico se referia aos poderes do Estado, cujas funes foram concebidas como direito de soberania e, pois, os poderes do Estado se opunham aos sditos e aos Estados estrangeiros como uma soma de direitos. Aristteles (1998 apud DALLARI p.103) afirmava que somente entre homens livres seria possvel um direito em sentido poltico e que sem este direito no haveria Estado.

Locke (1998 apud DALLARI p.15) postulou, partindo da idia do carter inseparvel que tem a liberdade com relao essncia do homem, as limitaes que deveriam ser exigidas do poder do Estado, cujos fins consistiriam na proteo da vida, da liberdade e da propriedade. Posteriormente, Blackstone (1998 apud DALLARI p.109 - 114) transforma os princpios limitativos do poder do Estado em frmulas jurdicas objetivas e os considera como direitos absolutos de todos os ingleses, os quais eram derivados do direito natural. Ressalta-se que toda exigncia de direito pblico nasce de uma determinada posio da pessoa com relao ao Estado, a qual se denomina status. Assim, o reconhecimento do indivduo como pessoa o fundamento de todas as relaes jurdicas, pois mediante esse reconhecimento o indivduo se torna membro do povo, considerado em seu aspecto subjetivo. Segundo Jellinek [11], o corolrio do reconhecimento do vnculo jurdico existente entre o Estado e o povo faz surgir exigncias de trs diferentes categorias, quais sejam: exigncias negativas, a qual significa que o indivduo enquanto pessoa est submetido a um poder limitado do Estado atravs do direito; exigncias positivas, que so aquelas que impem aes positivas do Estado em respeito aos direitos individuais e atitudes de reconhecimento, as quais noticiam que em determinadas circunstncias h indivduos que atuam no interesse do Estado, sendo que este deve reconhec-lo como rgos seus. Tal fato se traduz no reconhecimento de algum como cidado ativo. relevante destacar, contudo, que devem ser separadas a exigncia individual e a atividade de um rgo, porque esta ltima pertence exclusivamente ao Estado, de forma que a exigncia do indivduo s pode consistir em propor que se admita a agir como rgo. Ex: a elaborao de uma lei no um ato individual e sim um ato superior do Estado. Destaca-se, por oportuno, que pairam controvrsias acerca da noo do termo cidadania, sendo encarado por alguns como Ricardo Lobo Torres como um vnculo existente entre os indivduos e o Estado ou, tambm, entre indivduos; como direito ou, tambm, deveres. Aduz-se que a idia de contrato j foi mais usual para express-la, sendo a noo de status a mais adequada hodiernamente. Ressalta-se que Friedrich Mller [12], assinala o povo em trs aspectos distintos: como "povo ativo", como "instncia global de atribuio de legitimidade" e como "destinatrio de prestaes civilizatrias do Estado".

O citado autor entende ser o povo ativo a totalidade dos eleitores e os elegveis; povo como instncia global de atribuio de legitimidade so os cidados do pas, os titulares da nacionalidade, os destinatrios dos textos normativos oriundos da atuao do povo ativo ao eleger os seus representantes e povo como destinatrio de prestaes civilizatrias do Estado so os habitantes de um territrio do Estado, mesmo que sejam estrangeiros ou aptridas, no havendo excluso de ningum. Assinala Friederich Mller [13] que: "Na tradio histrica e poltica do emprego do conceito, o termo povo no se reveste de traos inocentes, neutros, objetivos, mas decisivamente seletivos.". importante destacar que Canotilho [14] caracteriza o povo como uma "grandeza pluralstica", entendendo estar o seu conceito deveras distanciado do sentido de cidado ativo. Para ele o povo deve ser concebido em sentido poltico, ou seja, como grupos de pessoas que agem segundo idias, interesses e representaes de natureza poltica.