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Provas da OAB 2 Fase Direito e Processo do Trabalho Profs.

Simone Belfort e Ana Paula Alvares


PEAS PROCESSUAIS

18 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2002) Aurlio Buarque ajuizou reclamao trabalhista em face de NWB do Brasil S.A. postulando a incorporao de ajuda de custo recebida, pagamento de horas extraordinrias e a sua incorporao ao salrio para todos os efeitos legais, alm de diferenas salariais decorrentes de alegada reduo ocorrida nos ltimos 5 anos do contrato de trabalho. Aps apresentao da defesa e instruo do processo, foi proferida uma sentena pela 97. Vara do Trabalho do Rio de Janeiro. Ao por termo ao processo em exame, o juiz da 97. VT/RJ julgou procedente a reclamao trabalhista condenando a empresa a integrar ao salrio do empregado o valor da ajuda de custo recebida pois correspondente a 70% do salrio do reclamante e sua manifesta natureza de reembolso de despesas contratuais. Deferiu tambm a sentena o pagamento de horas extraordinrias pretendidas (1 hora/dia) com adicional de 100% (cem por cento) sobre o salrio percebido pelo empregado por entender que o empregador no provou atravs dos registros nos controles de ponto o intervalo dirio de 1 hora para alimentao e descanso. Declarou ainda o Juiz prolator da sentena que a existncia do intervalo na pr-anotao nos controles de ponto no comprovara a ocorrncia de intervalo intrajornada. Entendendo habitual a falta de intervalo e a conseqente condenao dessas horas como suplementares, deferiu a sentena a incorporao pretendida na petio inicial. Quanto ao pedido de diferenas salariais, a sentena considerou que ocorreu reduo do salrio real do empregado e conseqentemente violao do princpio constitucional da irredutibilidade o fato de o salrio do empregado no ter sofrido imediata recuperao do seu poder aquisitivo. Com efeito, declara a sentena que o reclamante foi admitido com salrio que convertido em salrios mnimos representava um valor equivalente a 5 (cinco) salrios mnimos legais. Com a falta de reajuste salarial a sentena deferiu ao reclamante o pagamento da diferena salarial dos ltimos 3 (trs) anos postuladas ao constatar que no fim desse trinio O valor do salrio do empregado representava 3 (trs) salrios mnimos. Por fim, fixou a sentena as custas de R$ 700,00, calculadas sobre o valor da condenao de R$ 35.000,00. Contratado pela empresa prepare o recurso cabvel observando do que for possvel recorrer e o seguinte: 1) A sentena foi publicada no Dirio Oficial em 29/04/2002 (2a. feira), indicando a data mxima para a interposio do recurso visando a sua tempestividade; 2) Indicar nominalmente no recurso o cumprimento de todos os pressupostos de admissibilidade do referido recurso; 3) Indicar o tipo de recurso na pea processual; 4) A categoria profissional do reclamante no obteve qualquer reajuste salarial no perodo do contrato de trabalho do reclamante que tambm no previa nenhum reajuste automtico de salrios; 5) Inexiste previso contratual ou em norma coletiva para adicional de horas extraordinrias diverso do legal, o que, alis, foi o adicional pretendido na inicial; 6) Nome do advogado Felipe Herculano (OAB/RJ 00001).

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19 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2002) Luiz Toro Bagga foi admitido em 08/10/1999 na empresa Solarium Produes Ltda. Eleito Presidente do sindicato que representa a categoria profissional predominante dos empregados de seu empregador em 10/06/2002, cumpre mandato at 2004, conforme estabelecido no Estatuto da entidade sindical. Recebe desde novembro de 2001, o salrio mensal de R$ 3.000,00, acrescido de dirias de viagem em valor correspondente a 63% do seu salrio. A empresa que j no vinha pagando o adicional de insalubridade devido em grau mdio, no concedeu e nem pagou as frias de todos os seus empregados, sem exceo, dos ltimos cinco anos. Em 09/10/2002 Luiz Toro Bagga foi demitido sem justa causa, ignorando o empregador imunidade do referido empregado. No resta dvida que o real fato gerador da dispensa de Luiz foi a sua eleio para o cargo na direo sindical, que culminou com as denncias de irregularidades praticadas pela empresa perante o Ministrio do Trabalho e Emprego. Aps a sua dispensa, Luiz Bagga enviou ao seu empregador correspondncia solicitando, sem xito, a sua imediata reintegrao e a regularizao da situao contratual de todos os seus colegas de trabalho. Em reunio realizada na Delegacia Regional do Trabalho, como resultante de requerimento do sindicato profissional, a empresa alegou que o despedimento de Luiz ocorrera como conseqncia de sua militncia sindical e que no tinha proposta de acordo porque, entre diversos motivos, estava atravessando srias dificuldades econmico-financeiras. Sem condies de dispor de qualquer importncia para pagar o que deve aos empregados, inclusive as frias j vencidas e as parcelas resilitrias do contrato de trabalho de Toro Bagga, requereu a empresa que todos aguardassem por mais trs meses a regularizao pretendida. Aduziu ainda que as dirias no eram devidas ante o carter no salarial da parcela e o adicional de insalubridade igualmente no devido porque o trabalho executado em carter intermitente pelo empregado. Assim, considerando os fatos narrados acima e na qualidade de advogado de Luiz Toro Bagga articule e fundamente a pea processual correspondente a uma reclamao trabalhista em que seja declarada a nulidade na dispensa desse empregado e a conseqncia da decorrente, bem como postulados os demais pedidos concernentes ao enunciado supra. Considere tambm o fato de o cliente ter solicitado uma medida processual de urgncia que permita a efetividade imediata do pedido do dirigente sindical. Advogado: LUIZ FELIPE IPANEMA OAB/RJ n 60.301 Endereo do Escritrio do Advogado: Rua Brasil, 1500 - Rio de Janeiro/RJ

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20 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2002) A empresa Riedel Fax Papeis Ltda., indstria produtora de papel e bobina prprios para aparelhos de fax, adota, nos Estados do Rio de Janeiro, Esprito Santo e Minas Gerais, a contratao de representantes comerciais autnomos para comercializao, nos referidos Estados, do material produzido pela empresa. Para tanto assinava anualmente aps o primeiro contrato um novo contrato de representante comercial - desde que ele fosse autnomo registrado como tal ou fosse uma pessoa jurdica - todo o dia 1 de janeiro, de cada ano, por ser fixada uma durao de 1 (um) ano. A renovao em questo era literalmente idntica quela firmada no ano anterior e assim era assinada pelas partes deste contrato. Aps 10 (dez) anos de utilizao desse procedimento, a empresa procurou o escritrio de advocacia Felipus & Marcelus Advogados Associados a que formulou uma consulta indagando o seguinte: a) h risco de os representantes buscarem o reconhecimento de um vnculo de emprego, desconsiderando-se o contrato formalmente firmado em virtude de todos os contratados terem 10 anos de trabalho ininterruptos do contrato de servios? b) h possibilidade de propositura da ao na cidade de So Paulo considerando que todos residem atualmente na capital paulista? Na condio de integrante da referida sociedade de advogados, elabore um parecer atacando todos os questionamentos feitos pela consulente e seus diversos aspectos, definindo, independente da resposta, os requisitos e elementos de caracterizao do empregado em comparao com o representante comercial como autnomo ou como pessoa jurdica, os efeitos jurdico-trabalhistas do eventual reconhecimento do vnculo de trabalho caso existente, especialmente a verificao quanto aos riscos da atividade empreendida (risco do negcio) ante a prestao de contas do representante empresa. Por fim, deve o parecerista orientar a empresa consulente dos riscos de eventual passivo trabalhista decorrente dos fatos examinados nesta consulta. Advogado: Haddock Lobo OAB/RJ n 0001

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22 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2003) A empresa Flutuar Transportes Areos S.A. adquiriu o controle acionrio da empresa Luar Txi Areo Ltda, empresa que passa a compor o Grupo de Empresas Flutuar composto de diversas companhias areas. Considerando os efeitos jurdicos trabalhistas dessa alterao societria verificada na empresa Luar Txi Areo Ltda., e a existncia de um acordo coletivo de trabalho dessa empresa do setor de txi areo com o sindicato profissional dos aeronautas, em plena vigncia, em que so fixados um Programa de Demisso Voluntrio (PDV) e um Programa de Incentivo Aposentadoria (PIA), e mantm um Fundo de Penses de Previdncia Privada, indaga a empresa Flutuar Transportes Areos S.A, pedido a formulao de um parecer de cunho jurdico trabalhista abordando as conseqncias dessa mudana estrutural anunciada nos contratos de trabalho. Deve a consulta ainda abordar as seguintes questes: a) como ficam os contratos de trabalho dos 7.000 empregados da Luar Txi Areo Ltda aps a incorporao, observando a alterao em questo pelo enfoque de ndole estritamente trabalhista; b) como fica o contrato de trabalho de empregado da Luar Txi Areo Ltda transferido para a empresa Flutuar Transportes Areos S.A. na qualidade de comandante de aeronave e posteriormente eleito diretor de seu atual empregador, considerando a interpretao jurisprudencial majoritria adotada?; c) devida a indenizao adicional prevista na Lei 7239/84 considerando que a extino contratual dos aeronautas empregados da Luar Txi Areo Ltda ocorreu no perodo de trinta dias que antecede data base da categoria e o fato de o pagamento das verbas da decorrentes tenham sido pagas com salrio j corrigido pelo reajuste da categoria profissional e o fato de tal extino ter sido fruto do PDV e PIA acima referidos? Assim, considerando os fatos narrados acima e na qualidade de advogado consultado pela empresa de Flutuar Transportes Areos S.A. articule e fundamente um parecer atacando todas as situaes que merecem observao no enunciado da questo. NOME DO ADVOGADO: LUIZ FELIPE IPANEMA INSCRIO NA OAB: OAB/RJ 6.030.158 ENDEREO DO ESCRITRIO DO ADVOGADO: Rua Brasil, 1500 - Rio de Janeiro, RJ

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26 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2004) Julio Moriente foi admitido em 18/04/1990 pela empresa Nedved Ltda para exercer as funes de auxiliar de servios gerais. Em 15/04/1998 passou a exercer as funes de recepcionista/vigia, na qual permaneceu at o seu desligamento em 24/07/2004. A maior remunerao de Julio foi de R$ 600,00 mensais. Ao procurar o advogado Luiz Felipe Mattos (OAB/RJ 2.112.009) esclareceu o seguinte: sempre trabalhou - desde a sua admisso at o desligamento - nas dependncias da Morumbi Indstria e Comrcio S.A. em trabalho de intermediao de mo-de-obra (terceirizao) de seu empregador (Nedved), por no ter a Morumbi empregados exercendo as funes de Julio e demais trabalhadores cedidos pela Nedved; trabalhou em horrios variados de 8 horas, por jornada, em turnos matinais, vespertinos e noturnos, alternadamente, e sem intervalos intra e interjornadas; nunca recebeu pagamento de horas extraordinrias; trabalhou na Morumbi em rea prxima aos tanques de combustvel, num raio de 6 metros; adquiriu uma doena ocupacional em 2003, tendo cessado o auxlio doena acidentrio pago pelo INSS com o trmino do beneficio previdencirio em 03/07/2004; recebia anualmente e durante todo o longo tempo do contrato 50% do seu salrio sob o ttulo de "Participao nos Lucros da Empresa", verba paga pela Nedved aos seus empregados como indenizao, considerando que o sindicato representante da categoria profissional jamais firmou ajuste normativo a esse ttulo; a Nedved "congelou" em 01/02/2004 o valor dos trinios (1% do salrio por ano de trabalho) recebidos at ento por fora de norma coletiva que de forma ininterrupta nunca deixaram de ser includos anualmente nas convenes coletivas de trabalho, fato que ocorre at a presente data; nada recebeu quando da extino de seu contrato de trabalho. Considerando os fatos narrados, elabore a pea processual necessria que favorea o pedido formulado por Julio Moriente observando os institutos jurdicos citados no enunciado da questo pelo enfoque legal, suscitando a jurisprudncia uniforme do TST quando ocorrer na hiptese em exame. Deve tambm ser requerida uma antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional quando cabvel e de forma justificada, bem como pedido alternativo quando este couber. ADVOGADO: EDMAR LOPES INSC. N : 1.100

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27 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2005) Maria Fidalga, empregada domstica, ajuizou ao em face de Joana Alera, empregadora domstica, mencionando na causa de pedir da inicial que: 1) fora admitida em 01/02/02, e devido a gravidez, gozou licena gestante pelo perodo de 120 dias, tendo retornado ao trabalho em 02/05/05; 2) que no dia seguinte ao retorno, em 03/05/05 fora dispensada imotivadamente, com indenizao do aviso prvio, tendo recebido o pagamento das verbas da extino contratual no dia 20/05/05, todavia, sem que fosse considerada a estabilidade gestante prevista na Constituio Federal, sendo que o parto se deu em 01/03/05; 3) sem declinar os dias da semana laborados nem a jornada de trabalho, ponderou que realizava 2 horas extraordinrias por dia. No pedido postula as seguintes parcelas: a) declarao do direito da autora a estabilidade gestante at 120 dias aps o parto; b) nulidade da dispensa com a reintegrao no emprego ou, sucessivamente, na impossibilidade de reintegrao, pretende a indenizao pelos dias relativos a estabilidade gestante; c) pagamento da multa prevista no art. 477, pargrafo 8 da CLT (devido ao atraso no pagamento das verbas resilitrias); d) duas horas extraordinrias dirias com projeo nas frias acrescidas do tero constitucional e dcimos terceiros salrios. Voc, contratado como advogado da empregadora domstica, foi informado que a autora deu causa a 2 arquivamentos em aes anteriores (conforme cpia das atas de audincia fornecidas pelo seu cliente). Ainda, tendo verificado que todos os fatos contidos na inicial esto comprovados documentalmente, elabore pea de defesa, contestando aspectos relativos ao processo e ao mrito da causa. ADVOGADO: EDMAR LOPES INSC. N 1.100

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28 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2005) Jos Joaquim Delgado props reclamao trabalhista em face de papelaria Grafitte Ltda. em 08/07/2005, por entender que teve violado os seus direitos referentes ao contrato de trabalho havido no perodo compreendido entre 21/04/1995 e 03/07/2004. Alm das verbas rescisrias no pagas at a data de 08/07/2005, o ex-empregado tambm pediu a condenao da empresa no pagamento da multa contratual prevista na CLT decorrente do no pagamento do distrato; das horas extraordinrias pelo cumprimento de jornada habitual das 9h30min s 23h30min, de 2 a sbado, sem intervalo para alimentao e sem ajuste de compensao; do adicional noturno que nunca foi pago. Alegando tambm ter sido ofendido quando Jos Joaquim Delgado recebeu a comunicao de sua dispensa, quando o empregador lhe disse que "agentou muito o trabalho dele, um portugus burro, chato e inconveniente". Por isso, Jos Joaquim Delgado requereu uma indenizao por dano moral. A empresa, embora devidamente citada para comparecer audincia em que deveria apresentar sua defesa, ausentou-se. Trs dias aps, quando o juiz da 10 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro preparava-se para proferir a sua sentena, a Papelaria Grafitte Ltda. apresentou um atestado mdico do preposto da empresa que informava estar o mesmo gripado sem declarar que ele poderia se locomover no dia da audincia realizada dia 12/09/2005 junto com uma contestao assinada por seu advogado e sem qualquer outro documento alm do atestado mdico, do cheque preenchido com o valor da resciso e uma procurao. O juiz da 10 VT-RJ resolveu considerar justificada a ausncia do preposto e ao proferir a sentena publicada no Dirio Oficial do Rio de Janeiro, dia 04/10/2005, julgou improcedente a reclamao, pelas seguintes razes: a) o reclamante no provou que de fato no recebeu as parcelas pagas, pressupondose o pagamento ante a alegao da empresa em sua defesa; indevido portanto o pagamento postulado sendo certo que a empresa exibiu um cheque no valor da resciso, demonstrando o interesse do empregador em pagar o distrato em questo, o mesmo se aplicando multa rescisria celetista; b) as horas extraordinrias mesmo confirmadas pelo empregador a jornada de trabalho descrita na petio inicial, no foi deferida por entender que o reclamante recebia um salrio acima da mdia do mercado para a funo de vigia, ficando flagrante que ele era exercente de cargo de confiana; c) no que se refere ao adicional noturno, como alegado na defesa apresentada dia 14/10/2005, foi dito pela empresa que todos os adicionais devidos no contrato foram tempestivamente pagos, devendo o ex-empregado provar a suposta inverdade patronal; Assim, considerando os fatos narrados acima e na qualidade de advogado de Jos Joaquim Delgado apresente a pea processual adequada para defender os interesses do trabalhador demonstrando na pea processual a sua tempestividade e os seus pressupostos de admissibilidade. Lembre-se de preparar uma pea bem articulada e fundamentada, atacando todas as situaes que merecem observao no enunciado da questo. NOME DO ADVOGADO: LUIZ FELJPE IPANEMA INSCRIO NA OAB: OAB/RJ 6.030.158 ENDEREO DO ESCRITRIO DO ADVOGADO: Rua Brasil 1500, Rio de Janeiro, RJ

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29 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2006) Joo Carlos da Fonseca, nascido na cidade do Rio de Janeiro em 20 de junho de 1972, filho de Clberson Aguiar da Fonseca e Marvia Serpentina Fonseca, portador da CTPS n 0123456, srie 056 e da identidade 02.6789.345, IFP/RJ, inscrito no CPF sob o n 333.777.999-55 e cadastrado no PIS sob o n 11.333.000.008, trabalhou na empresa Beta Siderrgica S.A., no perodo de 10 de janeiro de 2001 a 30 de janeiro de 2006, quando foi demitido sem justa causa. Trabalhava nos horrios compreendidos entre 06:00 e 14:00 horas, 14:00 e 22:00 horas e ainda entre 22:00 e 06:00 horas, revezando semanalmente, sempre com intervalo de 30 minutos para refeio e descanso. Jornada que foi cumprida durante todo o contrato de trabalho sem qualquer pagamento decorrente da jornada de trabalho cumprida. Percebia como ltimo salrio a quantia de R$ 55,00 por hora. Trabalhava na funo de caldeireiro, com risco elevado (risco mximo) sua integrao fsica, durante todo o seu contrato de trabalho, sem nunca ter recebido qualquer equipamento de proteo individual (EPIs) ou pagamento correspondente. Quando dispensado, no percebeu as verbas rescisrias at a presente data. Como advogado de Joo Carlos da Fonseca e levando em considerao os fatos narrados, formular a ao trabalhista adequada para que o trabalhador em questo possa reivindicar os seus direitos violados pelo empregador, com pedido formulado via tutela antecipada, justificando as condies processuais para o pedido da antecipao dos efeitos da tutela. Indique como advogado de Joo Carlos da Fonseca: NOME DO ADVOGADO: LUIZ FELIPE IPANEMA INSCRIO NA OAB: OAB/RJ 6.030.158 ENDEREO DO ESCRITRIO DO ADVOGADO: Rua Brasil, 1.500, Rio de Janeiro, RJ

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30 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2006) Paulo Lopes, devidamente qualificado, ajuza reclamao trabalhista em face de C.S.I. Ltda., em 12/09/2006, noticiando sua admisso em 21/01/1997 e demisso, sem justa causa, em 07/01/2006. Na ocasio recebeu as verbas rescisrias devidas, com a homologao da mesma, diante de assistncia sindical do sindicato profissional representante dos trabalhadores da C.S.I. Alega o reclamante em sua petio inicial que: a) Em 09/04/2004, teve o seu salrio reduzido de R$ 950,00 para R$ 650,00, pelo perodo de um ano que teve a chancela sindical. Sustenta o reclamante que devido o pagamento das diferenas no perodo, por violar o princpio da irredutibilidade salarial; b) Em 17/02/2003, passou a trabalhar em horrio diurno e teve, em tal momento, suprimido o adicional noturno, recebido desde a sua admisso. Informa que desde seu ingresso at 17/02/2003, sempre trabalhou em horrio noturno, caracterizando o pagamento do adicional noturno, verba paga com habitualidade, no sendo possvel a sua supresso; c) beneficirio de vantagem pecuniria denominada auxlio-alimentao paga pelo empregador de 01/09/1998 at 30/08/2003, a todos os trabalhadores por imposio normativa, isto , fixao em clusula de conveno coletiva de trabalho que no foi renovada a partir de 01/09/2003. Justifica o reclamante o pedido com os seguintes argumentos.: 1) O benefcio se transformou em vantagem contratual, integrando o contrato de trabalho e, portanto, no podendo ser suprimido; 2) Em 01/09/2003, quando o reclamante foi promovido o encarregado em substituio aos seus colegas que recebiam o benefcio, teve violado o princpio da equiparao salarial prevista no art. 461, da CLT. Aduz ainda em sua inicial, que como encarregado exercia funo anloga quela prestada por Vera Lucia Santoro, sustentando que embora a colega tenha sido contratada na funo de gerente de filial em 01/03/1994 e sempre exercido essas funes no era mais experiente que ele para justificar a diferena salarial entre eles. Analisando os dados da petio inicial do processo RT 5432-2006-100-01-00-0, distribudo ao MM. Juzo da 100 VT-RJ, prepare a defesa da C.S.I. Ltda., considerando a inexistncia de negociao prvia antes do ajuizamento desta ao, embora haja comisso intersindical para tanto. Observe tambm o princpio processual da eventualidade e da concentrao, justificando todas as questes com dispositivos legais e interpretao sumulada do TST, quando houver. Advogado da reclamada (C.S.I. Ltda.): Marcelo Matos OAB/RJ: 100.000 Endereo: Rua Brasil, 1.500 Rio de Janeiro RJ

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31 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2006) No dia 3 de fevereiro de 2007, apresentou-se em um escritrio de advocacia o Sr. Malaquias Adroaldo Jnior, brasileiro, casado, ex-encarregado de padaria, residente na Rua do Infinito, n. 1.678, Recreio, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 99.444-888, CPF 777.999.888.000-89 e inscrito no PIS sob o n 333.444.555.666-89, filho de Ana Maria Lins e Malaquias Adroaldo. Aps ser cordialmente recebido, contou o seguinte caso ao advogado que o atendeu: Doutor, eu fui injustiado. Me mandaram embora por justa causa no dia 4 de janeiro de 2005, s porque estava levemente embriagado no servio. Eu j tinha sido afastado uma vez, pelo INSS, por causa da bebida. Isso foi em 2004. Fiquei de junho a agosto me tratando. Estava recuperado, j havia voltado ao trabalho, mas como foi ano novo, tive uma recada e acabei bebendo. Me pegaram bebendo no dia 3 e me mandaram para casa. Voltei no dia seguinte, mas bebi de novo. Ento, disseram que embriaguez no servio era motivo para justa causa e me mandaram para a rua. S recebi o saldo de salrio, foi depositado na minha conta, mas no me pagaram mais nada. Fiquei muito triste, pois trabalhava l desde 1986 e agora estou desempregado, sem ter como sustentar minha famlia. Indagado sobre seu contrato de trabalho, respondeu o trabalhador: Eles at que me pagavam direitinho, s que no me deixavam tirar o almoo integral. Chegava s 8h, almoava das 12h s 12h45min, lanchava das 15h s 15h15min e saa s 17h15min. O lanche era bom, comia na lanchonete ao lado, que tinha um convnio com meu empregador. Um sanduche e um suco, que custavam 5 reais, saam sem nenhum custo para mim. Dava para economizar no final do ms. Terminou o Sr. Malaquias aduzindo o seguinte: Doutor, eu no sou de ficar botando ningum na Justia no. At hoje, s tive duas aes. Uma delas foi contra a Caixa Econmica Federal, de nmero 2004.55.58.001249-2/01. Era para receber a diferena de atualizao do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, por causa dos planos econmicos. Essa eu ganhei em maro de 2006 e j recebi todo o valor. A outra foi uma ao trabalhista, que tratava destes mesmos fatos que eu relatei. Na verdade, esta ao trabalhista foi proposta por outro advogado. Estava correndo sob o nmero 00001-2005-088-01-00-1, mas foi extinta sem julgamento do mrito em 17 de novembro de 2006. Me disse que acolheram uma tal de inpcia, mas que eu no tive prejuzo. Ora, como no tive prejuzo? Estou esse tempo todo sem receber meus direitos. Ao final da entrevista, foram apresentados alguns documentos ao advogado. Da anlise dos documentos exibidos, pode-se constatar que o Sr. Malaquias tinha sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social (n 14.555, srie 020) anotada regularmente e recebia no contracheque o salrio fixo de R$ 750,00 (setecentos e cinqenta reais), sofrendo apenas os descontos regulares de vale-transporte e INSS. Seu empregador era Supermercados Barriga Cheia Ltda., inscrito no CNPJ sob o n. 11.345.777/0001-44, com sede na Rua da Felicidade, n. 2, Bairro Alegre, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 33.444-999. Sabendo que o nome do advogado : J. Miranda de A. Delgado, inscrito na OAB/RJ sob o n. 1.234.222, formule a pea processual adequada a defender os interesses do Sr. Malaquias, apresentando todos os fundamentos de fato e de direito, conforme as informaes dadas acima.

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32 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2007.1) No dia 11 de maio de 2007, apresentou-se, no escritrio do advogado Jos K. Barbosa, o Sr. Francisco Jos O. da Silva, empresrio do ramo de tecidos, portando notificao citatria de uma ao trabalhista ajuizada por um ex-empregado, autuada sob o nmero 04099-2007-08001-00-9, nos seguintes termos: Edynildo Augusto C. Donato, autor, informa ter sido contratado pela r, empresa Chico J. Comrcio de Tecidos Ltda., em 18 de fevereiro de 2000, para exercer a funo de vendedor de tecidos em domiclio, havendo sido dispensado em 2 de fevereiro de 2007, ocasio em que recebia, a ttulo de salrio mensal, o valor mdio de R$ 900,00, correspondente exclusivamente ao recebimento de comisses no montante de 1% sobre suas vendas. Informa que laborava das 7h30min s 20h, de segunda-feira a sbado, sem gozar de intervalo para repouso e alimentao e sem receber o pagamento de horas extras, utilizando o veculo concedido pela empresa para o exerccio do seu trabalho. Alega que, muito embora exercesse as mesmas funes que o Sr. Santana J. Agnoel outro empregado da empresa e efetuasse suas vendas em bairros vizinhos e garantisse o mesmo percentual de comisses, seu salrio era muito inferior ao do paradigma, que recebia, em mdia, o valor mensal de R$ 2.000,00. Informa, por fim, que no recebeu o pagamento do aviso prvio no TRCT. Assim sendo, requer o autor a condenao da r nas seguintes parcelas: a) pagamento de diferenas salariais em face da equiparao salarial postulada; b) pagamento do aviso prvio; c) pagamento de adicional de insalubridade na base de 50% sobre o salrio efetivo, considerado o valor resultante da equiparao salarial; d) pagamento de horas extras excedentes oitava diria ou quadragsima quarta semanal; e) pagamento de horas extras com base nos intervalos no gozados para repouso e alimentao; f) pagamento de reflexos das horas extras itens d) e e) nos repousos semanais remunerados e destes dois sobre aviso prvio, frias, dcimo terceiro salrio, FGTS e indenizao compensatria de 40% sobre os depsitos atualizados no FGTS; g) pagamento da multa prevista no 8. do art. 477 da CLT, em razo das diferenas postuladas na ao trabalhista. Foram requeridas regularmente a notificao da reclamada e a produo de provas, e foi dado causa o valor de R$ 15.000,00. O Sr. Francisco Jos, scio da empresa r, contratou os servios do referido advogado para defend-lo em juzo, informando-lhe que: < o Sr. Edynildo fora contratado em 18 de fevereiro de 2000 e dispensado em 2 de fevereiro de 2007, tendo sido pr-avisado de sua dispensa em 3 de janeiro de 2007 e cumprido aviso prvio trabalhado com a reduo de jornada de trabalho em duas horas no curso do aviso prvio; < o Sr. Edynildo exercia a funo de vendedor em domiclio, com o salrio mdio mensal de R$ 700,00, pago sob a modalidade de comisso de 1% sobre suas vendas mensais; < o reclamante nunca recebeu horas extras, pois no tinha controle de horrio, hiptese que foi previamente anotada em sua CTPS;

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< era comum que o reclamante nem sequer aparecesse na empresa por alguns dias, quando tinha material suficiente consigo para efetuar suas vendas, de forma que no havia como saber se gozava de intervalo para repouso e alimentao; < o reclamante e o Sr. Santana exerciam as mesmas funes, tinham a mesma experincia no ramo, trabalhavam em bairros vizinhos e que o paradigma recebia em torno de R$ 2.000,00. Analisando a documentao apresentada pelo Sr. Francisco Jos, o advogado constatou que no havia cartes de ponto na empresa r e que o Sr. Santana havia sido contratado em 18 de abril de 2002. Supondo que o advogado Jos K. Barbosa esteja inscrito na OAB/RJ sob o n. 250.999, formule a pea processual adequada para defender os interesses do Sr. Francisco Jos, apresentando todos os fundamentos de fato e de direito, conforme as informaes acima prestadas.

Exame de Ordem 2007.1 - Nacional - 2 fase Antnio, engenheiro civil, trabalhava para a Construtora Alfa Ltda., onde exercia a funo de supervisor de equipamentos e manuteno. No seu setor de trabalho, Antnio supervisionava 35 empregados, que estavam diretamente subordinados a ele. Antnio recebia uma gratificao equivalente a 40% do seu salrio por exercer a funo de supervisor, e no registrava sua jornada de trabalho. Aps ser demitido sem justa causa da construtora, Antnio ingressou com uma reclamao trabalhista pleiteando o pagamento de jornada extraordinria, alegando que cumpria jornada de trabalho das 8 h s 20 h, de segunda a sexta-feira, com intervalo de 1 hora para almoo, e das 8 h s 15 h aos sbados, com intervalo de 30 minutos para almoo. Como prova de sua jornada de trabalho, Antnio apresentou duas testemunhas. Ademais, alegou que, apesar do cargo de supervisor, no possua autonomia nem poder de mando, j que estava subordinado direo da empresa, cumprindo ordens, metas e determinaes por parte da diretoria. Alegou, ainda, que recebia um salrio maior que o salrio habitualmente pago aos outros engenheiros civis em razo de sua experincia profissional. Considerando a situao hipottica acima como referncia e com base na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), elabore a contestao da Construtora Alfa Ltda., refutando a tese sustentada por Antnio em sua inicial.

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33 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2007.2) No dia 6 de agosto de 2007, apresentou-se em um escritrio de advocacia o Sr. Jos Antonio Lins Jnior, brasileiro, casado, ex-encarregado de padaria, residente na Rua do Infinito, n. 1.678, Recreio, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 99.444-888, CPF 777.999.888.000-89 e inscrito no PIS sob o n. 333.444.555.666-89, filho de Ana Maria Lins e Jos Antonio Lins. Aps ser cordialmente recebido, contou o seguinte caso ao advogado que o atendeu: "Doutor, quero meus direitos. Sou corretor de seguros desde 2001, quando fiz um contrato para vender os seguros da Seguradora Luz Divina S.A., que faz parte do Banco Luz do Sol S.A. A corretora providenciou meu registro na Susep. Ficou combinado que a seguradora me repassaria um percentual de 5% sobre as minhas vendas. Eu tirava um dinheirinho bom por ms, cerca de R$ 3.000,00. Como eu estava conseguindo segurar as pontas, achei bom e aceitei a condio de vender o seguro deles na agncia do banco. Eu vendia o seguro de segunda a sexta-feira, das 8h s 17h, mas sempre tirava 1 hora de intervalo, para levar meus filhos escola. Acontece que no ltimo ms meu filho mais velho teve um problema de sade e precisei ficar mais em casa. Como eu tinha o cadastro de todos meus clientes, passei a fazer as vendas de casa, usando o telefone e a internet. Acontece que em seguida fui advertido pelo gerente da agncia, que exigia que eu permanecesse na agncia do banco. Aps esse desentendimento, a empresa optou por rescindir nosso contrato e no me repassou o percentual sobre as vendas que fiz no ms de julho". Terminou o Sr. Jos Antnio aduzindo o seguinte: "Doutor, eu no sou de ficar 'botando' ningum na justia, no. Mas estou sem dinheiro e quero meus dcimos terceiros e tudo o mais a que tiver direito. Como falei, no recebi minhas vendas do ltimo ms. Mas, em todo o caso, mesmo que eu no consiga mais nada, quero, pelo menos, que a empresa me pague as comisses relativas a essas vendas." Ao final da entrevista, foram apresentados alguns documentos ao advogado, como o contrato de corretagem firmado pelo Sr. Jos Antnio, nos termos dos arts. 722 e seguintes do Cdigo Civil, com clusula de exclusividade. A Seguradora Luz Divina S.A. inscrita no CNPJ sob o n. 11.345.777/0001-44, com sede na Rua da Felicidade, n. 2, Bairro Alegre, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 33.444-999 e o Banco Luz do Sol S.A. inscrito no CNPJ sob o n. 22.345.888/000155, com sede na Rua do Adeus, n. 3, Bairro Bela Vista, Rio de Janeiro, RJ, CEP: 44.333-888. O contrato foi firmado em 10 de janeiro de 2001 e a resciso ocorreu em 3 de agosto de 2007. O nome do advogado : J. Miranda de A. Delgado, inscrito na OAB/RJ sob o n. 1.234.222. Formule a pea processual adequada para defender os interesses do Sr. Jos Antonio. Apresente todos os fundamentos de fato e de direito, com base nas informaes dadas acima.

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Exame de Ordem 2007.2 - Nacional - 2 fase Antenor Silva foi contratado como auxiliar de servios gerais pela empresa Mar Azul Ltda. Ao se pactuar o contrato de trabalho, ficou estabelecido que Antenor cumpriria uma jornada de trabalho das 8 h s 17 h, com uma hora de intervalo, de segunda a sexta-feira, e das 8 h s 12 h aos sbados, e que receberia como remunerao a quantia de R$ 700,00 mensais. A realidade, contudo, mostrou-se completamente diferente do que havia sido combinado no pacto do contrato de trabalho. Antenor cumpria a seguinte jornada de trabalho: das 8 h s 19 h, com uma hora de intervalo, de segunda a sexta-feira, e das 8 h s 13 h aos sbados. Seguindo orientaes expressas da empresa, Antenor sempre marcou na folha de ponto a jornada de trabalho acertada quando da contratao, ou seja, das 8 h s 17 h, com uma hora de intervalo, de segunda a sexta-feira, e das 8 h s 12 h aos sbados. A empresa jamais efetuou qualquer tipo de pagamento a ttulo de jornada extraordinria a Antenor. A empresa Mar Azul Ltda. uma empresa de pequeno porte que presta servios multinacional Estrela Branca S.A., fornecendo-lhe a mo-de-obra de 20 pessoas para atuar na rea de servios gerais. Antenor foi contratado no dia 2 de maro de 2006 e demitido sem justa causa no dia 5 de abril de 2007, tendo recebido, na oportunidade, a ttulo de verbas rescisrias, os seguintes valores: aviso prvio R$ 700,00; frias integrais R$ 700,00; um tero de frias R$ 233,33; dcimo terceiro salrio proporcional (trs doze avos) R$ 175,00; multa de 40% do FGTS R$ 291,20. Alm disso, Antenor obteve a liberao das guias de FGTS e de seguro-desemprego. Com base nos fatos apresentados na situao hipottica acima, elabore, de maneira fundamentada, uma reclamao trabalhista, formulando pedido do que entender ser devido a Antenor.

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34 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2007.3) Francisco moveu reclamao trabalhista contra a instituio filantrpica Instituto Meninos da Vila. Na reclamao trabalhista, Francisco formulou pedido de reconhecimento de vnculo empregatcio e o pagamento de todas as verbas decorrentes do reconhecimento do vnculo, vale dizer, aviso prvio, frias integrais e proporcionais, 13.o salrio fracional e integral, FGTS, multa rescisria do FGTS e multa prevista no artigo 477 da CLT. Os representantes legais do Instituto procuraram um escritrio de advocacia e relataram ao advogado os seguintes fatos: O Instituto Meninos da Vila uma entidade filantrpica, criada em outubro de 2003, com o objetivo de auxiliar crianas carentes. Francisco, fundador do Instituto, foi designado como presidente da entidade no ato de fundao, tendo permanecido na mesma funo at o seu afastamento do Instituto, que ocorreu em agosto de 2006. Francisco administrava o Instituto, ou seja, buscava doadores na comunidade, controlava as finanas, contratava e demitia pessoal, determinava a forma de aplicao dos recursos, estabelecia o horrio de trabalho de todos os funcionrios. Alm de Francisco, outros dois diretores compunham a diretoria do Instituto. Todos os diretores recebiam alm de uma ajuda de custo, um pr-labore por ms. De acordo com o estatuto social do Instituto, os membros da diretoria seriam eleitos a cada dois anos, aps escolha, em assemblia, dos scios da instituio. Ainda conforme o estatuto, a destituio de qualquer membro da diretoria tambm deveria ser referendada pela assemblia. Francisco foi afastado da presidncia e excludo do rol de scios do Instituto em agosto de 2006, aps ter sido flagrado desviando dinheiro instituio." Considerando a situao hipottica acima, elabore, na condio de advogado contratado pelo Instituto Meninos da Vila, a contestao dessa instituio, sustentando as teses de defesa cabveis.

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134 Exame de Ordem So Paulo - 2 fase PEA PROFISSIONAL Ponto 1 Joo Pedro, antigo scio da empresa BC Ltda., desligou-se da sociedade no ano de 1998, tendo sido o ato devidamente formalizado perante a Junta Comercial, no momento oportuno. Jos da Silva, sob o argumento de ter trabalhado, de janeiro de 2003 a julho de 2006, para a referida empresa, pleiteou verbas rescisrias e outros direitos trabalhistas, que alegou no ter recebido. Por ocasio de audincia inaugural, realizada em setembro de 2006, a reclamada, fazendo-se representar por preposto, contestou o feito, tendo, contudo, juntado cpia de contrato social desatualizado, ou seja, anterior data da sada de Joo Pedro. Julgada procedente em parte a ao, com o trnsito em julgado e homologao da conta de liquidao, o oficial de justia, aps a citao da executada, no mais encontrou a empresa no endereo indicado, tendo o juzo determinado a desconsiderao da personalidade jurdica, ocorrendo, ento, j em janeiro de 2008, a penhora de bens pessoais do j referido ex-scio, Joo Pedro. Considerando a situao hipottica acima, redija, na condio de advogado contratado por Joo Pedro, a medida processual cabvel, na qual seja pleiteado o levantamento da penhora e a excluso de Joo Pedro da execuo. Ponto 2 Manuel da Silva, torneiro-mecnico, embora prestasse servios exclusivamente internos e estivesse em atividade, em mdia, durante dez horas dirias, no perodo de segunda-feira a sexta-feira, alm de quatro horas aos sbados, foi despedido sem justa causa, aps cinco anos de labor, tendo recebido todas as verbas rescisrias a que fazia jus. Manuel pleiteou junto ao ex-empregador, a empresa XY Ltda., j no ato da homologao da resciso do contrato de trabalho, pagamento de horas extras trabalhadas, que, segundo ele, jamais lhe foram pagas. A empresa alegou ser indevida tal verba sob o fundamento de que, pela liderana que Manoel exercia junto aos seus colegas de trabalho, as horas extras eram indevidas, ante o que dispe o art. 62 da CLT. Considerando a situao hipottica acima, redija, na condio de advogado de Manuel da Silva, a medida judicial cabvel, com a devida justificativa quanto improcedncia da excludente apresentada. Ponto 3 Sob o fundamento de que a legislao brasileira no admite a despedida arbitrria ou sem justa causa e, sobretudo, considerando em pleno vigor a Conveno n.o 158, da OIT, um juiz do trabalho determinou, em sentena, a nulidade da dispensa sem justa causa de empregado de determinada empresa, a despeito de esta ter comprovado o pagamento, com assistncia sindical, de todas as verbas rescisrias. Em conseqncia da sentena proferida, foi determinada a reintegrao do reclamante no emprego. Considerando a situao hipottica acima, redija, na condio de advogado da reclamada, a medida judicial cabvel, na qual sejam apresentados os argumentos contrrios ao da fundamentao da sentena, com as conseqncias processuais decorrentes.

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35 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2008.1) Antnio pactuou um contrato de empreitada com Armando, engenheiro civil, com o objetivo de promover uma reforma em sua casa residencial. Nesse contrato, foram definidos o valor da empreitada, em R$ 60.000,00, o prazo de 90 dias para a concluso da obra, as condies de pagamento, tendo sido estipulado uma entrada de R$ 20.000,00 e o restante em trs vezes, bem como as condies da reforma. Armando providenciou a contratao de um mestre de obras, dois pedreiros e quatro serventes, para que a obra pudesse ser executada. Antnio sempre discutiu os assuntos referentes obra diretamente com Armando, e todos os acertos e pagamentos referentes obra eram efetuados a este. Sendo assim, Antnio no tinha contato com qualquer empregado contratado por Armando e, tambm, no tinha conhecimento das condies de contrato de trabalho que os citados empregados acertaram com o engenheiro. Aps a concluso da obra, Armando demitiu todos os empregados contratados, e o mestre de obras, Francisco, ingressou com uma reclamao trabalhista contra Armando e Antnio, formulando pedido de condenao subsidiria de Antnio nas verbas pleiteadas (horas extras e reflexos e adicional de insalubridade). Considerando os fatos narrados nessa situao hipottica, elabore, na condio de advogado(a) contratado(a) por Antnio, a pea adequada, abordando os fundamentos de fato e de direito pertinentes.

135 Exame de Ordem So Paulo - 2 fase (2008) Ponto 1 Pedro ingressou com reclamao trabalhista contra o estado de So Paulo para ver reconhecido o vnculo de emprego entre ambos, ainda que no tenha havido prvia aprovao em concurso pblico. A ao foi julgada improcedente pelo juiz do trabalho. Foi interposto recurso ordinrio contra a sentena, repetindo-se os argumentos trazidos na petio inicial, e, sucessivamente, solicitando-se a condenao do reclamado ao pagamento das verbas decorrentes do contrato de trabalho havido entre as partes (aviso prvio, 13. salrio proporcional, frias em dobro e simples acrescidas de um tero, depsitos do FGTS e indenizao de 40% sobre o saldo do FGTS). O tribunal regional do trabalho (TRT) deu provimento ao recurso, por entender caracterizada a existncia de relao de emprego, na forma dos art.s 2. e 3. da CLT, mesmo diante da previso do art. 37, inciso II e 2., da CF/88, pois o servio foi prestado de forma pessoal, onerosa e com subordinao, cabendo ao ente pblico arcar com as verbas decorrentes do contrato de trabalho. Ao reformar a sentena, o TRT reconheceu a existncia do contrato nulo, mas entendeu ser ele capaz de gerar efeitos jurdicos, pelo que determinou o retorno dos autos vara de origem para exame dos demais pedidos da inicial. Dessa deciso interps o Estado recurso de revista, cujo seguimento foi negado, sob o argumento de que as decises interlocutrias so irrecorrveis (art. 893, 1., da CLT e Smula 214/TST). Em face da situao hipottica acima descrita, redija a medida cabvel e apresente argumentos fundamentados, considerando que, em sua deciso, o TRT reconheceu ser devido o pagamento de todas as verbas trabalhistas em hiptese de contrato nulo.

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Ponto 2 A 10. Vara do Trabalho de So Paulo, analisando reclamao trabalhista ajuizada por Manuel, julgou improcedente a ao, por entender caracterizada hiptese de dispensa por justa causa, tomando por fundamento um nico depoimento, prestado por testemunha arrolada pela reclamada. Essa testemunha, mesmo no tendo presenciado o ato de ter o empregado, Manuel, esmurrado o gerente da empresa, disse ter ouvido falar do ocorrido pelo prprio ofendido. Ficou evidenciado, na instruo processual, que: a) somente passados dois meses do fato, deu-se a demisso por justa causa, sem que tenha havido sequer uma advertncia ao empregado; b) ningum presenciou a agresso; c) a nica testemunha do reclamado disse no trabalhar, nem nunca haver trabalhado, na empresa que este dirigia. Considerando a situao hipottica apresentada, redija a medida cabvel, argumentando sobre o fundamento da despedida de Manuel e sobre as provas produzidas em juzo. Analise a hiptese de a justa causa vir a ser descaracterizada, descrevendo quais sero as verbas e direitos devidos ao empregado. Ponto 3 Maria ingressou com reclamao trabalhista contra a empresa Brasil S.A., argumentando ter exercido funo de confiana, com o conseqente pagamento da gratificao salarial correspondente, durante seis anos consecutivos, tendo o empregador, sem justa causa e por ato unilateral, promovido sua reverso ao posto antes ocupado, quando, ento, foi reduzida sua remunerao. Maria pediu antecipao de tutela para que a reclamada procedesse imediata incorporao da gratificao, bem como o pagamento das diferenas salariais correspondentes, desde a data da supresso da vantagem. Ao final, postulou a confirmao da medida liminar. Juntou prova documental para comprovar suas alegaes. O juiz da 1. Vara do Trabalho de So Paulo, argumentando estarem satisfeitos os pressupostos autorizadores da medida, deferiu o pedido de antecipao dos efeitos da tutela. Em face dessa situao hipottica, redija a medida cabvel, argumentando a respeito da possibilidade de reduo salarial na hiptese de reverso do empregado ao cargo efetivo, antes ocupado, quando este deixar de exercer funo de confiana.

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36 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2008.2) Marcelo Santos, brasileiro, solteiro, portador da CTPS 2.222 e do CPF 001.001.001-01, residente e domiciliado na rua X, casa 1, cidade Nova, funcionrio da empresa Chuva de Prata Ltda. desde 20 de abril de 2000, exercia a funo de vigia noturno, cumprindo jornada de trabalho das 19 h s 7 h do dia seguinte, e, em razo do trabalho noturno, recebia o respectivo adicional. A partir de 20/12/2006, a empresa, unilateralmente, determinou que Marcelo trabalhasse no perodo diurno, deixando de pagar ao funcionrio o adicional noturno. Em setembro de 2007, Marcelo foi eleito membro do conselho fiscal do sindicato de sua categoria profissional. Em 5 de janeiro de 2008, a empresa Chuva de Prata Ltda. demitiu Marcelo sem justa causa e efetuou o pagamento das verbas rescisrias devidas. Marcelo ingressou com uma reclamao trabalhista contra a empresa, pleiteando, alm de sua imediata reintegrao, sob o argumento de que gozava da estabilidade provisria prevista nos arts. 543, 3., da CLT e 8., VIII, da Constituio Federal, o pagamento do adicional noturno que recebera ininterruptamente por mais de cinco anos, bem como a nulidade da alterao de sua jornada. Na condio de advogado(a) da empresa Chuva de Prata Ltda., redija a pea processual adequada situao hipottica apresentada, expondo os fundamentos legais pertinentes e o entendimento da jurisprudncia do TST a respeito do fato.

136 Exame de Ordem So Paulo - 2 fase (2008) Ponto 1 O secretrio de Relaes do Trabalho do Ministrio do Trabalho e Emprego, com atuao em Braslia DF, recusando-se efetivao do registro sindical do Sindicato dos Trabalhadores da Educao Bsica do Estado de So Paulo (SINTEB/SP) sob o argumento de que restaria desatendido o princpio da unicidade sindical, determinou o arquivamento do respectivo processo administrativo. O sindicato recorreu da deciso, demonstrando, por meio de documento, no haver outro sindicato a representar a referida categoria profissional no mbito do mesmo municpio. Em face da situao hipottica acima, na condio de advogado(a) contratado(a) pelo SINTEB/SP e considerando que a entidade teve seus estatutos registrados no cartrio competente, redija a pea judicial cabvel contra o arquivamento do processo de registro sindical, na qual sejam abordados, necessariamente, os seguintes aspectos: < princpio da unicidade sindical; < atuao do Ministrio do Trabalho e Emprego no registro das organizaes sindicais. Ponto 2 Joaquim foi admitido, em dezembro de 2004, mediante concurso pblico, pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT), no cargo de operador de triagem e transbordo. Foi demitido, imotivadamente, em maro de 2008. Em abril do mesmo ano, ajuizou ao trabalhista na 2.a Vara do Trabalho de So Paulo, pedindo sua reintegrao na empresa pblica, em razo da peculiar condio da ECT, que equiparada fazenda pblica. O juiz do trabalho negou o pedido constante na reclamao trabalhista ajuizada por Francisco, argumentando que o vnculo jurdico com a ECT seria de natureza contratual, sujeito s normas determinadas na CLT, razo pela qual seria desnecessrio exigir que a ECT se submetesse, para fins de demisso de seus funcionrios, a processo administrativo em que constasse a motivao do ato.

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Considerando a situao hipottica acima apresentada, na condio de advogado(a) contratado(a) por Joaquim, redija a pea judicial cabvel em defesa do direito de seu cliente ser reintegrado no cargo. Ponto 3 Raimundo e Pedro, propagandistas-vendedores da empresa Medicamentos Baixo Custo, foram demitidos, sem justa causa, em janeiro de 2007. Em abril do mesmo ano, ajuizaram ao na 5.a Vara do Trabalho de So Paulo, argumentando que foram dispensados imotivadamente, embora possussem estabilidade provisria por integrar, respectivamente, a 8.a e a 9.a suplncia da diretoria do Sindicato dos Empregados Propagandistas, PropagandistasVendedores e Vendedores de Produtos Farmacuticos do Estado de So Paulo. A empresa contestou a ao, alegando que a quantidade dos membros eleitos para a diretoria do sindicato teria ultrapassado o nmero legal. O juiz de 1. grau reconheceu que, embora o estatuto do sindicato estabelea um nmero maior de membros efetivos e suplentes para a diretoria, ambos os vendedores estariam protegidos pela estabilidade, razo pela qual determinou a reintegrao dos trabalhadores. Houve recurso por parte da empresa, tendo o TRT da 2.a Regio mantido a deciso nos seus exatos termos. Em face da situao hipottica acima, na condio de advogado(a) contratado(a) pela empresa Medicamentos Baixo Custo, redija a pea judicial cabvel em defesa de sua cliente, apresentando os argumentos de fato e de direito pertinentes matria.

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37 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2008.3) Sob a alegao de que os empregados estariam subtraindo produtos farmacuticos de uma de suas fbricas, a diretoria da empresa Delta Indstria Farmacutica Ltda. determinou a realizao de revista ntima diria em todos os empregados, inclusive nas mulheres. Maria, empregada na empresa havia cinco anos, recusou-se a despir-se diante da supervisora do setor, que era, naquele momento, responsvel pela revista ntima das mulheres. Visando a no favorecer movimento generalizado dos trabalhadores contra deliberao da empresa, a direo resolveu, como medida educativa, demitir Maria por justa causa, arguindo ato de indisciplina e de insubordinao. Segundo argumentou a empresa, o procedimento de revista ntima encontraria suporte no poder diretivo e fiscalizador da empresa, alm de constituir medida eficaz contra o desvio de medicamentos para o consumo sem o devido controle sanitrio. Considerando a situao hipottica apresentada, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) por Maria, redija a medida judicial mais apropriada para defender os interesses de sua cliente. Fundamente a pea processual com toda a argumentao que entender cabvel.

137 Exame de Ordem So Paulo - 2 fase (2008) Ponto 1 Aps ter sido aprovado em concurso pblico, Marcos foi contratado por uma companhia de saneamento bsico, sociedade de economia mista, para exercer o cargo de auxiliar tcnico. Quando iniciou suas atividades na empresa, Marcos passou a exercer as atribuies de cargo hierarquicamente superior ao daquele para o qual fora contratado. Frente a tal situao, ele ingressou com ao na justia do trabalho, pleiteando o pagamento do salrio correspondente ao cargo exercido bem como o seu reenquadramento na funo que passou a desempenhar. O juiz julgou integralmente procedentes os pedidos formulados pelo reclamante. A reclamada recorreu ao TRT, tendo sido o recurso improvido e mantida a deciso em seus exatos termos. Novamente a empregadora recorreu, dessa vez ao TST, para ver reformado o acrdo regional, tendo a primeira turma negado provimento, oportunidade em que enfrentou todos os argumentos contidos na pea recursal. Em face da situao hipottica apresentada, na qualidade de advogado(a) da companhia de saneamento bsico, redija a pea processual cabvel, argumentando acerca do direito de o empregado de sociedade de economia mista ser reenquadrado no cargo cujas atribuies exercia na hiptese de desvio de funo; e da existncia, ou no, de direito do reclamante ao percebimento das diferenas salariais entre a atividade exercida e aquela para a qual originalmente havia sido contratado. Ponto 2 Mrio foi admitido, na empresa Comunicao e Eletricidade Ltda., para trabalhar na rea de sistema eltrico de potncia. Aps o fim do contrato de trabalho, ele ajuizou reclamao junto 15. Vara do Trabalho de So Paulo, pleiteando o reconhecimento do direito ao pagamento integral do adicional de periculosidade, cujo percentual corresponderia a 30% calculados sobre o valor da remunerao. A reclamada contestou, argumentando que nada era devido ao reclamante, visto que, ao tempo do contrato de trabalho, j lhe pagara o referido adicional. Alegou, ainda, que o empregado somente teria direito quantia correspondente ao tempo de exposio ao risco, a qual deveria ser calculada no percentual de 12% sobre o valor do salrio, conforme previsto e autorizado em acordo coletivo. O juiz julgou procedentes os pedidos

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constantes na ao e reconheceu devido o adicional de periculosidade, conforme demonstrao do laudo pericial e em razo da atividade desenvolvida pelo reclamante, que no havia recebido integralmente tal parcela no curso da relao laboral. Quanto ao percentual, entendeu-o como aquele descrito na petio inicial, o qual deveria incidir integralmente sobre o valor da remunerao, independentemente do tempo em que o empregado ficara exposto situao de risco. Houve recurso ordinrio ao TRT, o qual foi improvido, tendo sido mantida a deciso de 1.o grau em seus exatos termos. Em face dessa situao hipottica, na qualidade de advogado(a) contratado(a) pela empresa Comunicao e Eletricidade Ltda., redija a pea processual cabvel, expondo os argumentos legais pertinentes para a defesa de sua cliente. Ponto 3 Joo, aps aposentar-se espontaneamente pelo INSS, continuou a trabalhar na empresa Autoeltrica XZ. Passado um ano, foi demitido, oportunidade em que ingressou com uma ao na 2.a Vara do Trabalho de So Paulo, solicitando o pagamento de diferena referente multa de 40% sobre o FGTS de todo o contrato de trabalho, incluindo-se o perodo anterior aposentadoria. A empresa, na defesa que apresentou em juzo, afirmou que o empregado no teria direito a essa diferena visto que, com a aposentadoria, teria ocorrido a extino do primeiro contrato de trabalho. Os pedidos formulados na reclamao trabalhista foram julgados improcedentes. Considerando a situao hipottica apresentada, na qualidade de advogado(a) contratado(a) por Joo, redija a pea processual cabvel para a defesa dos interesses de seu cliente, expondo os fundamentos legais pertinentes e o entendimento da jurisprudncia a respeito do fato.

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38 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2009.1) Luiz ajuizou, contra a empresa A, ao reclamatria, distribuda 1. Vara do Trabalho de Formosa GO, pertencente 18. Regio. No processo, o reclamante declarou que manteve vnculo de emprego com a referida empresa de 3/3/2008 a 15/3/2009, tendo exercido a funo de vendedor de livros. Em seu pedido, o reclamante alegou no ter recebido as verbas rescisrias de forma correta, pois teria sido infundada a sua demisso por justa causa por motivo de desdia. Mesmo tendo restado provadas, pelos cartes de ponto e pelos recibos de pagamento, as constantes faltas de Luiz ao trabalho mais de dez faltas em cada um dos dois ltimos meses de trabalho, sempre de forma consecutiva e sem qualquer justificativa , o juzo condenou a reclamada a pagar todas as verbas rescisrias, sob o argumento de que no houve prova cabal para aplicao da justa causa. Em face dessa situao hipottica, na condio de advogado(a) contratado(a) pela empresa A, redija a pea processual cabvel para a defesa de sua cliente, expondo os argumentos legais pertinentes para impugnar a deciso proferida, considerando incabvel a hiptese de embargos declaratrios.

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39 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2009.2)(25.10.2009) Jos, funcionrio da empresa LV, admitido em 11/5/2008, ocupava o cargo de recepcionista, com salrio mensal de R$ 465,00. Em 19/6/2009, Jos afastou-se do trabalho mediante a concesso de benefcio previdencirio de auxlio-doena. Cessado o benefcio em 20/7/2009 e passados dez dias sem que Jos tivesse retornado ao trabalho, a empresa convocou-o por meio de notificao, recebida por Jos mediante aviso de recebimento. Jos no atendeu notificao e, completados trinta dias de falta, a empresa LV expediu edital de convocao, publicado em jornal de grande circulao, mas, ainda assim, Jos no retornou ao trabalho. Preocupada com a resciso do contrato de trabalho, com a baixa da CTPS, com o pagamento das parcelas decorrentes e para no incorrer em mora, a empresa procurou profissional da advocacia. Considerando a situao hipottica acima apresentada, na qualidade de advogado(a) da empresa LV, elabore a pea processual adequada a satisfazer-lhe judicialmente o interesse. Padro de Resposta divulgado pela CESPE O (A) examinando (a) dever apresentar uma ao de consignao em pagamento endereada ao juiz do Trabalho. Como fundamento, dever argumentar a resciso por abandono de emprego, invocando a Smula 32 do TST e o art. 482, alnea i, da CLT. Dever, ainda, arguir o descabimento da multa prevista no art. 477, 8., da CLT. Dever apresentar o clculo das parcelas rescisrias e requerer a consignao destas, com efeitos de quitao, bem como a notificao do empregado para comparecer e receber as parcelas. importante ressaltar que no cabe reclamao trabalhista pelo rito sumarssimo sem prejuzo do disposto nos itens (1) e (2) abaixo , de acordo com o art. 852, c, da CLT, que determina que as demandas sejam institudas e julgadas em audincia nica. Alm disso, o artigo 852, b, III, da CLT estabelece que A apreciao da Reclamao dever ocorrer no prazo mximo de 15 dias, o que no se coaduna com a exposio ftica do comando da questo; reclamao trabalhista pelo rito ordinrio sem prejuzo do disposto nos itens (1) e (2) abaixo , porque no teria eficcia prtica para a empresa, haja vista no ser possvel afastar a mora at a instruo do processo e a determinao de depsito pelo juiz; inqurito para apurao de falta grave, uma vez que a situao apresentada (auxlio doena) no garante estabilidade ao empregado; parecer, uma vez que este no pea processual e nem vai satisfazer judicialmente o interesse do cliente. Por fim, cabe ressaltar que a pea de consignao em pagamento est prevista no item 18 do anexo ao provimento 109/2005 CFOAB, sendo esta tecnicamente a opo adequada processualmente para solucionar a questo. Ateno 1) Para decidir se a pea proposta inadequada, no tomar como base apenas o nome da pea, mas, sim, a fundamentao, o pedido e a causa de pedir. 2) Em algumas situaes, o examinando apresentou uma reclamao trabalhista cumulada com consignao em pagamento. Nesses casos, o avaliador dever analisar a pea e atribuir a nota adequada, considerando que, apesar de nominar a pea como reclamao, formulou pedido de consignao. 3) Caso o examinando tenha feito uma reclamao trabalhista cumulada com consignao em pagamento, no quesito 3 Domnio do raciocnio jurdico da planilha de correo, dever ser atribudo, no mximo, conceito 1 (um) ao examinando dever ser atribudo conceito 0 (zero) caso o examinando tenha cometido outros erros alm da nominao da pea.

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40 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2009.3)(18.04.2010) Pea Profissional Aldair procurou assistncia de profissional da advocacia, relatando que fora contratado, em 1./10/2008, para trabalhar como frentista no Posto Rgis e Irmos, em Cambori SC, e imotivadamente demitido, em 26/2/2010, sem prvio aviso. Afirmou estar desempregado desde ento. Relatou que recebia remunerao mensal no valor de R$ 650, 00, equivalente ao piso da categoria, acrescido do adicional de periculosidade, legalmente previsto. Afirmou ter usufrudo frias pelo primeiro perodo aquisitivo e acusou recebimento de dcimos terceiros salrios relativos a 2008 e 2009. Salientou o empregado que laborava de segunda a sextafeira, das 22 h 00 min s 7 h 00 min, com uma hora de intervalo intrajornada. Informou, ainda, o trabalhador que, no dia de seu desligamento, o representante legal da empresa chamara-o, aos berros, de "moleque", sem qualquer motivo, na presena de diversos colegas de trabalho e clientes. Relatou Aldair que tal conduta patronal o constrangera sobremaneira, alegando que, at ento, nunca havia passado por tamanha vergonha e humilhao. Pontuou tambm que as verbas rescisrias no foram pagas, apesar de a CTPS ter sido devidamente anotada no ato de sua admisso e demisso. Informou que o posto fora fechado em 1./3/2010, estando seus proprietrios em local incerto e no sabido. Em face dessa situao hipottica, na condio de advogado(a) constitudo(a) por Aldair, redija a pea processual cabvel defesa dos interesses de seu cliente, apresentando toda a matria de fato e de direito pertinente ao caso. Padro de Resposta divulgado pela CESPE Trata-se de reclamao trabalhista sob o rito ordinrio visto que a empresa foi fechada e seus representantes se encontram em local incerto e no sabido, medida que o art. 825-B, II, da CLT assevera que no procedimento sumarssimo no se far citao por edital, incumbindo ao autor a correta indicao do nome e endereo do reclamado. Levando-se em considerao que a jornada de trabalho do trabalhador era compreendida entre as 22 h e as 7 h, de segundas s sextas-feiras, com uma hora de intervalo, dever postular-se o pagamento de horas extras pelo fato de a hora noturna ser equivalente a cinquenta e dois minutos e trinta segundos (art.7., XIII, da Constituio Federal e art. 73, 1., da CLT), alm do adicional noturno por toda a jornada em questo, inclusive sobre a prorrogao alm das 5 h, baseada no 5. do art. 73 da CLT. Uma vez recebido o adicional de periculosidade, dever requerer-se que os clculos, tanto das horas extras quanto do adicional noturno, sejam efetivados sobre o adicional de periculosidade recebido. As verbas rescisrias tambm devero ser postuladas nos seguintes parmetros: aviso prvio indenizado, saldo de salrio equivalente a vinte e seis dias trabalhados no ms de fevereiro de 2010, frias proporcionais no importe de seis doze avos, acrescidos do tero constitucional, dcimo terceiro salrio relativo ao ano de 2010 no importe de trs doze avos, liberao dos depsitos do FGTS acrescidos da indenizao rescisria no importe de 40% e liberao dos formulrios do seguro-desemprego. Pelo atraso no pagamento das verbas rescisrias (art. 477, 6. da CLT), dever postular-se a multa do 8. do art. 477 da CLT no importe de um salrio do trabalhador. Pela humilhao sofrida, dever requerer-se a condenao da empresa ao pagamento de indenizao por danos morais.

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41 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2010.1)(Jun.2010) - CESPE PEA PROFISSIONAL Lauro, representante legal da empresa Rpido Distribuidora de Alimentos Ltda., procurou auxlio de profissional de advocacia, ao qual relatou ter sido citado para manifestar-se a respeito de reclamao trabalhista ajuizada por ex-empregado que desenvolvia a funo de vendedor externo da empresa. Disse que o vnculo empregatcio em questo ocorrera entre 17/3/2000 e 15/12/2009. A contraf apresentada por seu interlocutor demonstra, alm da data de propositura da demanda (12/3/2010), a elaborao de pedido de pagamento de horas extraordinrias por todo o liame empregatcio, dada a alegao de prestao de servios das 8 h s 20 h, de segundafeira a sexta-feira. Tambm esto relatados descontos efetuados no salrio do empregado, relativos a multas de trnsito a ele atribudas quando em uso de veculo da empresa na realizao de seu mister. Em face disso, o empregado requereu a devoluo dos valores deduzidos do salrio, alegando que tais penalidades so nsitas ao risco da atividade econmica a cargo do empregador. Lauro apresentou contrato de trabalho firmado entre as partes, no qual constam a data de contratao, a funo que deveria ser exercida, o valor salarial pactuado e a forma de responsabilizao do empregado quanto aos danos que viessem a ser praticados, por culpa ou dolo deste, no uso do veculo da empresa. Aps a fotocpia da CTPS e a folha de registro do empregado reclamante, na qual constam as informaes do contrato, excetuando-se a informao concernente ao uso de veculo da empresa. Apresentou, ainda, multas de trnsito que demonstram ter sido o empregado flagrado, por trs vezes, conduzindo veculo a 100 km/h em vias em que a velocidade mxima permitida era de 60 km/h. Considerando essa situao hipottica, redija, na condio de advogado(a) contratado(a) pelo empregador, a pea processual adequada aos interesses de seu cliente. Padro de Resposta divulgado pela CESPE Trata-se de contestao ou defesa, que deve trazer em seu bojo tpico prprio relativamente prescrio quinquenal de que trata o art. 7., XXIX, da Constituio Federal, por meio do qual dever ser suscitada a aplicao do referido instituto sobre o perodo laborado entre a admisso, ocorrida em 17/3/2000, e a data 12/3/2005. Considerando-se que os documentos apresentados pelo empregador demonstram que o reclamante exercia a funo de vendedor externo, sem sujeio a controle de jornada, devese pugnar pela aplicao do disposto no art. 62, I, da CLT, o qual assevera que no so abrangidos pelo regime previsto no captulo relativo jornada de trabalho estabelecida na CLT os empregados que exercem atividade externa, incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados. Quanto aos descontos relativos s multas dos quais pretende o empregado o ressarcimento, deve-se pugnar pela aplicao do 1. do art. 462 da CLT, o qual assevera que, em caso de dano causado pelo empregado, o desconto ser lcito, desde que tal possibilidade tenha sido acordada, ou na ocorrncia de dolo do empregado. Finalmente, deve-se requerer a prova do alegado pelos meios em juzo admitidos, pugnando-se pela improcedncia dos pedidos formulados. Observao para a correo: atribuir pontuao integral s respostas em que esteja expresso o contedo do dispositivo legal, ainda que no seja citado, expressamente, o nmero do artigo.

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42 Exame de Ordem Rio de Janeiro - 2 fase (2010.2)(Set.2010) - FGV Pea Prtico-Profissional Kelly Amaral, assistida por advogado particular no vinculado ao seu sindicato de classe, ajuizou reclamao trabalhista, pelo Rito Ordinrio, em face do Banco Finanas S/A (RT n 1234/2010), em 13.09.2010, afirmando que foi admiti da em 04.08.2002, para exercer a funo de gerente geral de agncia, e que prestava servios diariamente de segunda-feira a sextafeira, das 09h00min s 20h00min, com intervalo para repouso e alimentao de 30 (trinta) minutos dirios, apesar de no ter se submeti do a controle de ponto. Seu contrato extinguiu-se em 15.07.2009, em razo de dispensa imotivada, quando recebia salrio no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), acrescido de 45% (quarenta e cinco por cento), a ttulo de gratificao de funo. Aduziu, ainda, que desde a sua admisso, e sempre por fora de normas coletivas, vinha percebendo o pagamento de auxlio-educao, de natureza indenizatria, para custear a despesas com a instruo de seus dependentes. O pagamento desta vantagem perdurou at o termo final de vigncia da conveno coletiva de trabalho de 2006/2007, aplicvel categoria profissional dos bancrios, no tendo sido renovado o direito percepo do referido auxlio nos instrumentos normativos subsequentes. Em face do princpio da inalterabilidade contratual sustentou a incorporao do direito ao recebimento desta vantagem ao seu contrato de trabalho, configurando direito adquirido, o qual no poderia ter sido suprimido pelo empregador. Nomeada, em janeiro/2009, para exercer o cargo de delegado sindical de representao obreira, no setor de cultura e desporto da entidade e que inobstante tal estabilidade foi dispensada imotivadamente, por iniciativa de seu empregador. Inobstante no prestar atividades adstritas ao caixa bancrio, por isonomia, requer o recebimento da parcela quebra de caixa, com a devida integrao e reflexos legais. Alegou, tambm, fazer jus a isonomia salarial com o Sr. Osvaldo Maleta, readaptado funcionalmente por causa previdenciria, e por tal desde janeiro/2008 exerce a funo de Gerente Geral de Agncia, ou seja, com idntica funo ao autor da demanda, na mesma localidade e para o mesmo empregador e cujo salrio fixo superava R$ 8.000,00 (oito mil reais), acrescidos da devida gratificao funcional de 45%. Alega a no fruio e recebimento das frias do perodo 2007/2008, inobstante admitir ter se retirado em licena remunerada, por 32 (trinta e dois) dias durante aquele perodo aquisitivo. Diante do exposto, postulou a reintegrao ao emprego, em face da estabilidade acima perpetrada ou indenizao substitutiva e a condenao do banco empregador ao pagamento de 02 (duas) horas extraordinrias dirias, com adicional de 50% (cinquenta por cento), de uma hora extra diria, pela supresso do intervalo mnimo de uma hora e dos reflexos em aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimo terceiro salrio integral e proporcional, FGTS e indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento), assim como dos valores mensais correspondentes ao auxlio educao, desde a data da sua supresso at o advento do trmino de seu contrato, do recebimento da parcela denominada quebra de caixa, bem como sua integrao e reflexos nos termos da lei, diferenas salariais e reflexos em aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimo terceiro salrio integral e proporcional, FGTS + 40 %, face pleito equiparatrio e frias integrais 2007/2008, de forma simples e acrescidos de 1/3 pela no concesso a tempo e modo. Pleiteou, por fim, a condenao do reclamado ao pagamento de indenizao por danos morais e de honorrios advocatcios sucumbenciais. Considerando que a reclamao trabalhista foi ajuizada perante a 1 Vara do Trabalho de Boa Esperana/MG, redija, na condio de advogado contratado pelo banco empregador, a pea processual adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente. Padro de Resposta divulgado pela FGV Gabarito comentado

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1 Verificar adequao do encaminhamento e identificao das partes: Modelo de encaminhamento e identificao das partes: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 1 VARA DO TRABALHO DE BOA ESPERANA/MG Processo n 1234/2010 0,25 pts BANCO FINANAS S/A, j qualificado na petio inicial, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, atravs do advogado que ao final assina, apresentar, nos autos do processo em epgrafe, com fundamento no artigo 847 da CLT, a presente CONTESTAO em face da reclamao trabalhista ajuizada por KELLY AMARAL, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas 0,25 pts. DISTRIBUIO DOS PONTOS 1. Encaminhamento e identificao das partes: - Encaminhamento adequado (0,25) - Indicao das partes envolvidas (0,25) 2 Verificar se o candidato argui, na pea, a preliminar de inpcia Modelo: A reclamante, na petio inicial, postula o pagamento de indenizao por danos morais, sem, contudo, articular os fundamentos de fato e de direito que amparam a sua pretenso. Resta, pois, ausente a causa de pedir. Assim sendo, deve ser julgado inepta a petio inicial neste aspecto, com base no artigo 295, pargrafo nico, inciso I, do CPC, julgando-se extinto o processo sem resoluo do mrito com relao a este pedido, nos termos dos artigos 267, inciso I, e 295, inciso I, do mesmo diploma processual civil 0,5 pts. 2. Apresentao de preliminar: - Inpcia danos morais ausncia de causa de pedir (0,3) - Indicao das normas: art. 267, I/CPC (0,1) e /295, I, p.nico, I/CPC (0,1) 3 Verificar se o candidato apresenta prejudicial de prescrio quinquenal: Modelo: Suscita-se a prejudicial de prescrio quinquenal, a fim de que sejam consideradas prescritas todas as parcelas anteriores a 13.09.2005, nos termos do artigo 7, inciso XXIX, do Texto Constitucional 0,5 pts. 3. Prejudicial de prescrio:x - Arguio prescrio quinquenal (0,3) - Indicao da norma: art. 7, XXIX, da CF/88 (0,2) MRITO 4 Do item horas extras e reflexos extrapolao de jornada e supresso do intervalo intrajornada. Verificar se o candidato contesta -e adequadamente- o pedido, com indicao da norma jurdica incidente. Gerente geral de agncia, sem controle de horrio, no faz jus a horas extras e no h que se falar em supresso de intervalo. Improcedncia do pedido. Modelo: Conforme resta narrado na prpria petio inicial, a autora era ocupante do cargo de confiana de gerente geral de agncia e, nos termos do art. 62, inciso II, da CLT no se submetia ao controle de jornada de trabalho, percebendo, ainda, gratificao de funo superior a 40%

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(CLT, art. 62, pargrafo nico). Neste sentido, inclusive, o posicionamento contido na Smula n 287 do C. Tribunal Superior do Trabalho. Deste modo, tendo a reclamante ocupado cargo de confiana, carece de amparo legal o pagamento de horas extraordinrias, devendo ser julgado improcedente o pedido, assim como o de seus reflexos, j que os acessrios seguem a sorte do principal 0,5 pts. 4. Horas extras, intervalos e reflexos: - Gerente geral de agncia sem controle de horrio no tem horas extras nem supresso de intervalo improcedncia (0,3) - Indicao da norma art. 62, II/CLT e (0,1) Smula n 287/TST (0,1) 5 Do item alterao contratual lesiva e da integrao do valor pago a ttulo de auxilio educao. Verificar se o candidato contesta e adequadamente- o pedido, com indicao da norma jurdica incidente. As normas previstas nas Convenes Coletivas de Trabalho tm validade temporal, no importando em alterao lesiva a supresso de benefcios delas advindos e no previstos em norma coletiva posterior. Improcedncia. Modelo: A jurisprudncia uniformizada no item I da Smula n 277 do C. Tribunal Superior do Trabalho, apreciando a repercusso das normas coletivas nos contratos de trabalho, posiciona-se no sentido de que as condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa, conveno ou acordo coletivos vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos individuais de trabalho. Trata-se, conforme a doutrina, da adoo da teoria da aderncia limitada pelo prazo. Ao contrrio da tese adotada pela parte autora, o direito de percepo do auxlio-educao se esgotou com o advento do trmino da vigncia da conveno coletiva de trabalho de 2006/2007, haja vista no ter sido renovado este benefcio nas normas coletivas posteriores. No h, portanto, que se falar em incorporao, ou mesmo direito adquirido, sendo inaplicvel, neste caso, a norma do artigo 468 da CLT. Desta forma, deve ser julgado improcedente o pedido 0,5 pts. 5. Alterao contratual lesiva e integrao auxlio - educao:x - Validade temporal da CCT improcedncia (0,3) - Norma aplicvel - Smula 277, I/TST (0,1) Alterao no afronta art.468/CLT (0,1) 6 Do item estabilidade e pedido de Reintegrao ou Indenizao Substitutiva: Verificar se o candidato contesta -e adequadamente- o pedido, com indicao da norma jurdica incidente. Delegado sindical no detentor de estabilidade, por falta de representatividade eletiva. Improcedncia. Modelo: O pedido no merece guarida, por falta de amparo legal, visto que a reclamante exercia cargo de delegado sindical de representao obreira, o que no lhe d ensejo estabilidade provisria de emprego, pois indicada e no eleita para fins de representao de categoria profissional, nos exatos termos da OJ 369 da SBDI 1 do TST. Sendo assim, os pedidos sucessivos alhures devero ser julgados improcedentes 0,5 pts. 6. Estabilidade reintegrao ou indenizao: - Delegado sindical no tem estabilidade - falta de representao eletiva improcedncia (0,3) - Indicao da norma: OJ 369 SDI-1/TST (0,2) 7 Do item quebra de caixa - pagamento e integrao com reflexos da parcela quebra de caixa: Verificar se o candidato contesta -e adequadamente- o pedido. Atividade exercida no enseja a percepo da parcela improcedncia. Modelo:

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No faz jus reclamante a parcela devida, pois suas atividades e funes no denotam a possibilidade de ensejar erros involuntrios de contagem, dado o manuseio constante de dinheiro. Com efeito, no h para a reclamante maior responsabilidade que se exige do empregado que realiza cotidianamente a contagem de valores em dinheiro. Enfim, ntida a incompatibilidade da percepo da referida parcela com a funo de Gerncia Geral de Agncia 0,5 pts. 7. Quebra de caixa pagamento e integrao:x - Atividade exercida no enseja percepo da parcela improcedncia (0,5) 8 Do item Equiparao Salarial: Verificar se o candidato contesta -e adequadamente- o pedido, com indicao da norma jurdica incidente. Paradigma em readaptao no serve de modelo para efeito de equiparao. Apontamento de fato impeditivo de direito ao pleito equiparatrio, face previso do art. 461 4, CLT. Improcedncia do pedido. Modelo: Pleito de equiparao salarial, apontando como paradigma o Sr. Osvaldo Maleta, empregado readaptado funcionalmente por causa previdenciria, requerendo diferenas salariais. Existe fato impeditivo do direito ao pleito equiparatrio e seus consectrios, qual seja, o disposto no art. 461, 4, visto que o apontado paradigma exerce a funo de Gerente Geral de Agncia, advindo de readaptao funcional, por causa previdenciria, o que afasta o pleito isonmico 0,5 pts. 8. Equiparao Salarial impossibilidade:x - Paradigma em readaptao impede pleito equiparatrio improcedncia (0,3) - Indicao da norma: art. 461, 4/CLT (0,2) 9 Do item frias vencidas e no usufrudas. Verificar se o candidato contesta e adequadamente- o pedido, com indicao da norma jurdica incidente. Licena remunerada superior a 30 dias no perodo aquisitivo elimina o direito a frias do mesmo perodo. Improcedncia. Modelo: O pleito dever ser afastado, com espeque no art. 133, II da CLT, pois a autora admite ter usufrudo licena remunerada, por 32 dias, durante aquele perodo aquisitivo 2007/2008 0,5 pts. 9. Frias vencidas e no usufrudas:x - Licena remunerada superior a 30 dias dentro do perodo aquisitivo improcedncia (0,3) - Indicao da norma: art. 133, II/CLT (0,2) 10 Do item honorrios advocatcios: Verificar se o candidato contesta e adequadamente- o pedido, com indicao da norma jurdica incidente. No foram preenchidos os requisitos legais para a incidncia de honorrios. Improcedncia. Modelo: Segundo a disposio contida no artigo 14, caput, 1, da Lei n 5.584/70 e Smulas 219 e 329 do TST, na Justia do Trabalho a assistncia judiciria a que se refere a Lei n 1.060/50 ser prestada pelo sindicato profissional a que pertencer o trabalhador, sendo devida a todo aquele que perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ou que sua situao econmica no lhe permita demandar, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia, devendo ser julgado improcedente o pedido de condenao do reclamado no pagamento de honorrios advocatcios 0,25 pts. 10. Honorrios advocatcios:x - No preenchimento dos requisitos improcedncia (0,15) - Indicao das normas: Lei n 5584/70 e (0,05) Smulas n 219, I e 329/TST (0,05) 11 Requerimentos:

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Modelo: Diante dos fundamentos fticos e jurdicos articulados, o candidato deve requerer o acolhimento da preliminar de inpcia, a prejudicial de prescrio quinquenal e, por fim, no mrito, sejam julgados improcedentes os pedidos aduzidos na pea de ingresso pelas razes expostas, protestando por todos os meios de prova admitidos em Direito, notadamente depoimento pessoal, prova documental e testemunhal. Nestes termos, Pede deferimento. Data Advogado 0,25 pts. 11. Requerimentos: - Acolhimento da preliminar de inpcia (0,05) e prescrio qinqenal (0,05) e, no mrito, improcedncia dos pedidos (0,10) protesto pelos meios de prova admitidos em Direito (0,05)

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43 Exame de Ordem Unificada - Rio de Janeiro - 2 fase (2010.3) (Fev.2011) FGV Em face da sentena abaixo, voc, na qualidade de advogado do reclamante, dever interpor o recurso cabvel para a instncia superior, informando acerca de preparo porventura efetuado. VARA DO TRABALHO DE SO JOO DE PDUA Processo n 644-44.2011.5.03.0015 procedimento sumarssimo AUTOR: RILDO JAIME RS: 1) SOLUES EMPRESARIAIS LTDA. e 2) METALRGICA CRISTINA LTDA. Aos 17 dias do ms de fevereiro de 2011, s 10 horas, na sala de audincias desta Vara do Trabalho, o Meritssimo Juiz proferiu, observadas as formalidades legais, a seguinte SENTENA Dispensado o relatrio, a teor do disposto no artigo 852, I, in fine da CLT. FUNDAMENTAO DA REVELIA E CONFISSO Malgrado a segunda r (tomadora dos servios) no ter comparecido em juzo, mesmo citada por oficial de justia (mandado a fls. 10), entendo que no h espao para revelia nem confisso quanto matria de fato porque a primeira reclamada, prestadora dos servios e ex-empregadora, contestou a demanda. Assim, utilidade alguma haveria na aplicao da pena em tela, requerida pelo autor na ltima audincia. Rejeito. DA INPCIA O autor denuncia ter sido admitido dois meses antes de ter a CTPS assinada, pretendendo assim a retificao no particular e pagamento dos direitos atinentes ao perodo oficioso. Apesar de a ex-empregadora silenciar neste tpico, a tcnica processual no foi respeitada pelo autor. que ele postulou apenas a retificao da CTPS e pagamento dos direitos, deixando de requerer a declarao do vnculo empregatcio desse perodo, fator indispensvel para o sucesso da pretenso deduzida. Extingo o feito sem resoluo do mrito em face deste pedido. DA PRESCRIO PARCIAL Apesar de no ter sido suscitada pela primeira r, conheo de ofcio da prescrio parcial, conforme recente alterao legislativa, declarando inexigveis os direitos anteriores a cinco anos do ajuizamento da ao. DAS HORAS EXTRAS O autor afirma que trabalhava de 2 a 6 feira das 8h s 16h com intervalo de 15 minutos para refeio, postulando exclusivamente hora extra pela ausncia da pausa de 1 hora. A instruo revelou que efetivamente a pausa alimentar era de 15 minutos, no s pelos depoimentos das testemunhas do autor, mas tambm porque os controles no exibem a marcao da pausa alimentar, nem mesmo de forma pr-assinalada. Contudo, uma vez que confessadamente houve fruio de 15 minutos, defiro 45 minutos de horas extras por dia de trabalho, com adio de 40%, conforme previsto na conveno coletiva da categoria juntada os autos, mas sem qualquer reflexo diante da natureza indenizatria da verba em questo. DA INSALUBRIDADE Este pedido fracassa porque o autor postulou o seu pagamento em grau mximo, conforme exposto na pea inicial, mas a percia realizada comprovou que o grau presente na unidade em que o reclamante trabalhava era mnimo e, mais que isso, que o agente agressor detectado (iluminao) era diverso daquele indicado na petio inicial (rudo). Estando o juiz vinculado ao agente agressor apontado pela parte e ao grau por ela estipulado, o deferimento da verba desejada implicaria julgamento extra petita, o que no possvel. No procede.

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DA MULTA ARTIGO 477 da CLT O reclamante persegue a verba em exame ao argumento de que a homologao da ruptura contratual sucedeu 25 dias aps a concesso do aviso prvio indenizado. Sem razo, todavia. A r comprovou documentalmente que realizou o depsito das verbas resilitrias na conta do autor oito dias aps a concesso do aviso, de modo que a demora na homologao da ruptura fato incontestado no causou qualquer prejuzo ao trabalhador. No procede. ANOTAO DE DISPENSA NA CTPS O acionante deseja a retificao de sua CTPS no tocante data da dispensa, para incluir o perodo do aviso prvio. O pedido est fadado ao insucesso, porquanto no caso em exame o aviso prvio foi indenizado, ou seja, no houve prestao de servio no seu lapso. Logo, tal perodo no pode ser considerado na anotao da carteira profissional. No procede. DO DANO MORAL O pedido de dano moral tem por suporte a revista que o autor sofria. A primeira r explicou que a revista se limitava ao fato de os trabalhadores, na sada do expediente, levantarem coletivamente a camisa at a altura do peito, o que no trazia qualquer constrangimento, mesmo porque fiscalizados por pessoa do mesmo sexo. A empresa tem razo, pois, se os homens frequentam a praia ou mesmo saem rua sem camisa, certamente no ser o fato de a levantarem um pouco na sada do servio que lhes ferir a dignidade ou decoro. Ademais, a proibio de revista aplica-se apenas s mulheres, na forma do artigo 373A, VI, da CLT. No houve violao a qualquer aspecto da personalidade do autor. No procede. DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS So indevidos os honorrios porque, em que pese o reclamante estar assistido pelo sindicato de classe e encontrar-se atualmente desempregado, o volume dos pedidos ora deferidos superar dois salrios mnimos, pelo que no se cogita pagamento da verba honorria almejada pelo sindicato. DOS HONORRIOS PERICIAIS Em relao percia realizada, cujos honorrios foram adiantados pelo autor, j constatei que, no mrito, razo no assistia ao demandante, mas, por outro lado, que havia efetivamente um agente que agredia a sade do laborista. Desse modo, declaro que a sucumbncia pericial foi recproca e determino que cada parte arque com metade dos honorrios. A metade devida ao reclamante dever a ele ser devolvida, sem correo, adicionando-se seu valor na liquidao. JUROS E CORREO MONETRIA Na petio inicial o autor no requereu ambos os ttulos, pelo que no devero ser adicionados aos clculos de liquidao, j que a inicial fixa os contornos da lide e da eventual condenao. RESPONSABILIDADE SEGUNDA R Na condio de tomadora dos servios do autor durante todo o contrato de trabalho, e considerando que no houve fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais da prestadora, condeno a segunda r de forma subsidiria pelas obrigaes de dar, com arrimo na Smula 331 do TST. Contudo, fixo que a execuo da segunda reclamada somente ter incio aps esgotamento da tentativa de execuo da devedora principal (a primeira r) e de seus scios. Somente aps a desconsiderao da personalidade jurdica, sem xito na captura de patrimnio, que a execuo poder ser direcionada contra a segunda demandada. Diante do exposto, julgo procedentes em parte os pedidos, na forma da fundamentao, que integra este decisum. Custas de R$ 100,00 sobre R$ 5.000,00, pelas rs. Intimem-se. Padro de Resposta divulgado pela FGV Trata-se de um recurso ordinrio, pea comum no cotidiano forense, que o aspirante profisso de advogado deve saber manejar tecnicamente. ESTRUTURA DA PEA Avaliao sistmica e estrutural do recurso apresentado pelo examinando, sendo desejvel a apresentao de duas peas: uma de manifestao do recurso dirigida ao juiz e outra de encaminhamento ao TRT. Em alguma delas devem ser abordados os

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requisitos bsicos do recurso (subjetivos e objetivos) e que no est havendo recolhimento das custas porque a procedncia do pedido foi parcial. Observar-se- ainda a indicao da parte, numerao dos autos do processo e identificao correta do nome do recurso interposto. REVELIA e CONFISSO Trata-se de caso de terceirizao, comum na prtica trabalhista, na qual deve ser postulada a aplicao da pena de revelia em desfavor da 2 r porque ela no contestou o feito, em que pese citada. Mede-se a capacidade de o examinando identificar que, na hiptese, no se pode aproveitar a defesa de uma das litisconsortes em favor da outra. Aceitvel a citao dos artigos 320, I,do CPC ou 844 da CLT. INPCIA Busca-se a valorizao do artigo 840 da CLT e o afastamento de excessos de preciosismo, pois no caso apresentado o pedido de declarao de vnculo desnecessrio em razo da informalidade do Processo do Trabalho (CLT, artigo 840), alm do que o silncio da ex-empregadora quanto ao perodo oficioso equivale confisso quanto a este pleito. Ento, espera-se o pedido de afastamento da inpcia e o julgamento imediato do pedido, com a concesso da pretenso deduzida em juzo. PRESCRIO PARCIALTema bastante atual, espera-se que o examinando, que na situao advoga para o reclamante, sustente que o juiz no poderia conhecer de ofcio da prescrio parcial, conforme sinalizao jurisprudencial recente, fundamentando no carter protetivo do Direito do Trabalho, tornando o artigo 219, 5,do CPC inaplicvel na seara trabalhista. HORAS EXTRAS Espera-se que o examinando identifique que deveria ser deferida a hora do intervalo integral (OJ 307 TST), que ele se insurja contra o adicional normativo de 40% porque a lei no admite que ele seja inferior a 50% (CRFB/88, art. 7, XVI,ou CLT, art. 59,1) e, finalmente, que ele pugne pela natureza salarial do direito, credenciando seu reflexo nas demais verbas (OJ 354 TST). INSALUBRIDADE Espera-se que o examinando identifique posio jurisprudencial consolidada no sentido de que o magistrado, em relao ao adicional de insalubridade, no est vinculado ao agente nem ao grau indicados pela parte, valorizando assim a primazia da realidade, especialmente porque o agente agressor sade foi detectado pela percia (Smula 293 do TST). MULTA ARTIGO 477da CLT Espera-se que o examinando identifique que, malgrado paga a indenizao no prazo legal, a homologao ocorreu a destempo, o que gera prejuzo ao trabalhador para sacar o FGTS (e por extenso a multa de 40% depositada na conta vinculada) e habilitar-se ao seguro desemprego, situao que autoriza o pagamento da multa do artigo 477,8,da CLT. A diferena entre pagamento e homologao o objeto principal deste tpico. ANOTAO DE DISPENSA NA CTPS Espera-se que o examinando exponha que o interregno do aviso prvio computado para todos os fins, inclusive anotao de dispensa na CTPS, pois onde o legislador no faz distino no compete ao intrprete faz-lo (OJ 82 TST e CLT, artigo 487,pargrafo 1). DANO MORAL Deseja-se que o examinando identifique que na atitude empresarial h violao a aspecto da personalidade do reclamante, pois h exposio de partes do corpo a contragosto do empregado, sendo irrelevante que a fiscalizao seja feita por pessoa do mesmo sexo, autorizando,assim,a condenao em dano moral, bem como aborde que a revista ntima, proibida para mulheres, extensvel aos homens (CRFB, art. 5, I), como vem sinalizando, de forma unnime, doutrina e jurisprudncia, em interpretao extensiva. HONORRIOS ADVOCATCIOS Busca-se avaliar se o examinando tem conhecimento dos requisitos legais para a concesso de honorrios advocatcios na Justia do Trabalho (Smula 219 do TST ou Lei 5.584/70, arts. 14 e 16) e que eles esto presentes no caso concreto, pelo que devido o pleito. HONORRIOS PERICIAIS Busca-se a compreenso do examinando no sentido de que a sucumbncia foi totalmente da empresa, que arcar com o valor total, devolvendo-o corrigido nos moldes da OJ 198 do TST. JUROS E CORREO MONETRIA Busca-se apurar do examinando conhecimento de que juros e correo monetria so pedidos implcitos, que independem de requerimento da parte (Smula 211 do TST). RESPONSABILIDADE 2 R Objetiva-se manifestao do examinando no sentido de que a determinao para a desconsiderao da personalidade jurdica antes de alvejar o patrimnio

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da devedora subsidiria no tem previso legal, pois os scios da empresa devedora no figuram no polo passivo,e a desconsiderao medida excepcional. Assim, ele deve sustentar que, em no havendo xito na execuo da 1 r, que imediatamente a execuo seja direcionada contra a 2 demandada. DO PEDIDORequerimento para que haja conhecimento e provimento do recurso, visando reforma da sentena, com a procedncia das postulaes. Em relao aos itens da correo, assim ficaram divididos: ESTRUTURA DA PEA - indicao de encaminhamento do recurso com 2 peas: uma dirigida ao juiz e outra ao TRT, com correto endereamento. [0,2 = um endereamento / 0,4 = completo (endereamento, indicao das partes, nmero do processo e duplicidade de peas)] 0 / 0,2 / 0,4 REVELIA e CONFISSO aplica-se a revelia e a confisso quanto matria de fato em relao segunda r em face da discusso envolvendo a sua responsabilidade. (0,2 = incompleto: indicou revelia ou revelia e confisso com base no art. 844 da CLT / 0,4 = completo: fundamento em que a defesa de um litisconsrcio no aproveita o outro.) 0 / 0,2 / 0,4 INPCIA no h inpcia em razo da informalidade do Processo do Trabalho ou foi feito o pedido de retificao da CTPS, o que pressupe a existncia do vnculo no perodo anterior assinatura 0 / 0,2 / 0,4 [em ambos os casos, CLT, artigo 840]. No mrito, o silncio da ex-empregadora equivale confisso e importa no deferimento deste pleito (sem que isso signifique supresso da instncia). (0,2 = apenas recorrer da inpcia / 0,4 = recorrer da inpcia com base no art. 840 da CLT OU na simplicidade do processo trabalhista e pedir a apreciao do mrito) PRESCRIO PARCIAL A prescrio de ofcio inaplicvel na seara trabalhista, por incompatibilidade com o princpio protetivo (art. 8., pargrafo nico, ou 769, CLT). 0 / 0,4 HORAS EXTRAS (I) deveria ser deferida 1 hora extra (OJ 307 TST OU art. 71, 4, CLT), com adicional de 50%, pois a lei veda percentual inferior (II) (CRFB, art. 7, XVI, ou CLT, art. 59 1), (III) sendo devidos os reflexos nas demais verbas, em face da natureza salarial da verba (OJ 354, TST). (Recorrer pedindo: hora integral (0,2) + adicional de 50% (0,1) + reflexos (0,1)) 0 / 0,2 / 0,3 / 0,4 INSALUBRIDADE o juiz no est vinculado ao agente nem ao grau indicados pela parte, portanto deveria conceder o direito detectado pela percia (Smula 293, TST). 0 / 0,4 MULTA ARTIGO 477 da CLT (I) A homologao ocorreu fora do prazo legal, sendo devida a multa (CLT, art. 477, 8). (II) O prejuzo ao trabalhador existe na demora para sacar a multa de 40% sobre o FGTS, dos depsitos do FGTS em si e para o requerimento do seguro desemprego. (I - 0,2 / II - 0,2) 0 / 0,2 / 0,4 ANOTAO DE DISPENSA NA CTPS o lapso do aviso prvio computado, mesmo sendo indenizado (art. 487, 1, CLT ou OJ 82, TST). 0 / 0,4 DANO MORAL A revista ntima, proibida para mulheres, extensvel aos homens, em virtude do princpio da isonomia ou com base na CRFB, art. 5, I, ou art. 7, XXX, da CRFB. Est caracterizado o dano moral no caso, em razo do constrangimento identificado. 0 / 0,4 HONORRIOS ADVOCATCIOS Devidos porque o reclamante est assistido por sindicato, alm de encontrar-se desempregado (Smulas 219 ou 329 do TST ou Lei 5.584/70). 0 / 0,4 HONORRIOS PERICIAIS a sucumbncia foi da empresa, que arcar com o valor total, nos moldes da OJ 198 do TST ou art. 790-B da CLT. 0 / 0,2

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JUROS E CORREO MONETRIA so pedidos implcitos, que independem de requerimento da parte (Smula 211, TST, ou art. 293, CPC). 0 / 0,2 RESPONSABILIDADE 2 R no h lei que exija desconsiderao da personalidade da 1 r antes de direcionar a execuo para a 2. (0,2 = resposta parcial / 0,4 = resposta completa) 0 / 0,2 / 0,4 DO PEDIDO Conhecimento e provimento do recurso para reforma da sentena com a procedncia das postulaes. (0 = falta de pedido ou pedido inadequado / 0,1 = incompleto / 0,2 = completo) 0 / 0,1 / 0,2

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44 Exame de Ordem Unificada Rio de Janeiro 2 fase (2011.1) (Set.2011) FGV Anderson Silva, assistido por advogado no vinculado ao seu sindicato de classe, ajuizou reclamao trabalhista, pelo rito ordinrio, em face da empresa Comrcio Atacadista de Alimentos Ltda. (RT n 0055.2010.5.01.0085), em 10/01/2011, afirmando que foi admitido em 03/03/2002, na funo de divulgador de produtos, para exerccio de trabalho externo, com registro na CTPS dessa condio, e salrio mensal fixo de R$ 3.000,00 (trs mil reais). Alegou que prestava servios de segunda-feira a sbado, das 9h s 20h, com intervalo para alimentao de 01 (uma) hora diria, no sendo submetido a controle de jornada de trabalho, e que foi dispensado sem justa causa em 18/10/2010, na vigncia da garantia provisria de emprego prevista no artigo 55 da Lei 5.764/71, j que ocupava o cargo de diretor suplente de cooperativa criada pelos empregados da r. Afirmou que no lhe foi pago o dcimo terceiro salrio do ano de 2009 e que no gozou as frias referentes ao perodo aquisitivo 2007/2008, admitindo, porm, que se afastou, nesse mesmo perodo, por 07 (sete) meses, com percepo de auxlio-doena. Aduziu, ainda, que foi contratado pela r, em razo da morte do Sr. Wanderley Cardoso, para exerccio de funo idntica, na mesma localidade, mas com salrio inferior em R$ 1.000,00 (um mil reais) ao que era percebido pelo paradigma, em ofensa ao artigo 461, caput, da CLT. Por fim, ressaltou que o deslocamento de sua residncia para o local de trabalho e vice-versa era realizado em transporte coletivo fretado pela r, no tendo recebido vale-transporte durante todo o perodo do contrato de trabalho. Diante do acima exposto, postulou: a) a sua reintegrao no emprego, ou pagamento de indenizao substitutiva, em face da estabilidade provisria prevista no artigo 55 da Lei 5.674/71; b) o pagamento de 02 (duas) horas extraordinrias dirias, com adicional de 50% (cinquenta por cento), e dos reflexos no aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimos terceiros salrios integrais e proporcionais, FGTS e indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); c) o pagamento em dobro das frias referentes ao perodo aquisitivo de 2007/2008, acrescidas do tero constitucional, nos termos do artigo 137 da CLT; d) o pagamento das diferenas salariais decorrentes da equiparao salarial com o paradigma apontado e dos reflexos no aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimos terceiros salrios integrais e proporcionais, FGTS e indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); e) o pagamento dos valores correspondentes aos vales-transportes no fornecidos durante todo o perodo contratual; e f) o pagamento do dcimo terceiro salrio do ano de 2008. Considerando que a reclamao trabalhista foi distribuda 85 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro RJ, redija, na condio de advogado contratado pela empresa, a pea processual adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente. (Valor: 5,0) Padro de Resposta divulgado pela FGV Espelho Trabalho Pea 1) Estrutura inicial O examinando deve elaborar uma contestao, indicando o fundamento legal (artigo 847 da CLT ou artigo 300 do CPC), com encaminhamento ao Excelentssimo Senhor Juiz do Trabalho da 85 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro/RJ, indicao das partes e referncia ao nmero do processo (RT n 0055.2010.5.01.0085). 2) Preliminar de inpcia da petio inicial O examinando deve suscitar a preliminar de inpcia da inicial em relao ao pedido de pagamento do dcimo terceiro salrio. Isso porque o autor afirmou que no foi pago o dcimo terceiro salrio do ano de 2009 e postulou o pagamento do dcimo terceiro salrio do ano de 2008. Logo, deve requerer a extino do processo sem resoluo do mrito quanto a este

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pedido, com fundamento nos artigos 267, inciso I, e 295, inciso I, e pargrafo nico, incisos I ou II, do CPC. ALTERNATIVAMENTE, pode o examinando, tendo considerado a data como erro material contido no enunciado da questo, impugnar o pedido de pagamento de dcimo terceiro salrio, alegando o seu pagamento ou aduzindo que este no devido em sua integralidade, mas apenas de forma proporcional, em virtude do perodo em que o autor esteve afastado, em gozo de benefcio previdencirio, quando se encontrava suspenso o contrato de trabalho. 3) Prejudicial de prescrio qinqenal O examinando deve suscitar a prejudicial de prescrio quinquenal, com fundamento no artigo 7, inciso XXIX, da CRFB/88 ou artigo 11, inciso I, da CLT, a fim de que sejam consideradas prescritas as parcelas anteriores a 10/01/2006, ou as parcelas anteriores aos cinco anos que antecederam data do ajuizamento da ao. 4) Estabilidade e pedido de reintegrao ou indenizao substitutiva O examinando deve impugnar o pedido, aduzindo que o artigo 55 da Lei 5.764/71 assegura a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos diretores de cooperativas, no abrangendo os membros suplentes, nos termos da OJ n 253 da SDI 1 do C. TST. 5) Horas extraordinrias e reflexos O examinando deve impugnar o pedido, alegando que o autor exercia atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, estando esta condio devidamente anotada em sua CTPS, o que atrai a incidncia do artigo 62, inciso I, da CLT. Logo, indevido o pagamento de horas extraordinrias e reflexos. 6) Frias relativas ao perodo aquisitivo 2007/2008 O examinando deve impugnar o pedido, afirmando que o autor admitiu que esteve afastado por 07 (sete) meses durante o perodo aquisitivo com percepo de benefcio previdencirio (auxlio doena), o que implica a perda do direito s frias, nos termos do artigo 133, inciso IV, da CLT. 7) Equiparao salarial O examinando deve impugnar o pedido, aduzindo que o reclamante no foi contemporneo do paradigma, uma vez que foi contratado em razo de seu falecimento. Esta ausncia de contemporaneidade ou simultaneidade na prestao de servios entre o equiparando e o paradigma apontado obsta a equiparao salarial. Na verdade, ocorreu a substituio de cargo vago. Deve invocar a Smula n 6, item IV, ou a Smula n 159, II, ambas do TST. 8) Vales transportes O examinando deve impugnar o pedido, alegando que a r no estaria obrigada a conceder o vale transporte, j que proporcionava transporte coletivo fretado para o deslocamento residncia trabalho e vice versa de seus empregados, nos termos do artigo 4 do Decreto 95.247/87. 9) Requerimentos O examinando deve requerer o acolhimento da prejudicial de prescrio quinquenal e, no mrito, a improcedncia dos pedidos. Tambm deve protestar por todos os meios de prova admitidos em Direito, notadamente o depoimento pessoal e as provas documentais e testemunhais. Item Pontuao 1. Estrutura inicial Encaminhamento adequado (0,25) e correta identificao das partes e do processo (0,25). 0 / 0,25 / 0,5 2. Arguio de inpcia OU 2. Dcimo terceiro salrio

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Pedido de dcimo terceiro salrio. Indicao do art. 267, I, CPC. Indicao do art. 295, I, CPC. Indicao do art. 295, pargrafo nico, I, CPC. OU Impugnao do pedido de pagamento do dcimo terceiro do ano de 2008 (defesa de mrito) 0 / 0,25 3. Prescrio quinquenal Prescrio das parcelas anteriores a 10/01/2006 OU cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao (0,25). Indicao do art. 7, XXIX, da CRFB/88 OU art. 11, I, da CLT (0,25). 0 / 0,25 / 0,5 4. Estabilidade e reintegrao No abrange os membros suplentes (0,5). Indicao da OJ 253 da SDI1 do TST (0,25). 0 / 0,25 / 0,5 /0,75 5. Horas extras e reflexos Atividade externa incompatvel com controle (0,35). Indicao do art. 62, I, CLT (0,35). 0 / 0,35 / 0,7 6. Frias do perodo 2007/2008 Perda do direito em face do afastamento previdencirio (0,35). Indicao do art. 133, IV, CLT (0,35). 0 / 0,35 / 0,7 7. Equiparao salarial Ausncia de contemporaneidade com o paradigma OU substituio de cargo vago (0,4). Indicao da Smula 6, IV, do TST OU Smula 159, II, do TST (0,2). 0 / 0,2 / 0,4 / 0,6 8. Valestransportes Exonerao da obrigao pela concesso de transporte (0,25). Indicao do art. 4 do Decreto 95.247/87 (0,25). 0 / 0,25 / 0,5 9. Requerimentos Acolhimento da prescrio (0,25). Improcedncia dos pedidos (0,15). Protesto pelos meios de prova (0,1). 0 / 0,1 / 0,15 / 0,25 / 0,35 / 0,4 /

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