UNICESUMAR

PROGRAMA DE MESTRADO EM CINCIAS JURDICAS

OSMAR GONALVES RIBEIRO JUNIOR

FICHAMENTO DO LIVRO COMENTRIOS DA CONSTITUIO DO

BRASIL, COMENTRIOS DE EROS GRAU AO ARTIGO 170 DA
CONSTITUIO FEDERAL.

MARNG-PR
2014

Fichamento do Livro Comentrios da Constituio do Brasil, comentrios de

Eros Grau ao artigo 170 da Constituio Federal.
Embora a Constituio de 1824 e a Constituio da Repblica de
1891

dispusessem,

qual

as

demais

Constituies

liberais,

sobre

aspectos

concernentes ordem econmica (direito de propriedade, liberdade de indstria e

comrcio, liberdade de profisso, liberdade contratual, etc.), a sistematizao desses
temas em um captulo do texto constitucional ocorrer apenas na Constituio de
1934, sob inspirao das experincias constitucionais mexicana, em 191 7, e alem,
em 1919. Desde 1934 todas as Constituies brasileiras contero um captulo atinente
Ordem Econmica e Social, a partir de 1988 dividido em distintas sees, Ordem
Econmica e Ordem Social. O artigo 170 da CB atualiza os preceitos veiculados
nesses captulos.
A Carta da Organizao das Naes Unidas, de 26 de junho de
1945, estabelece princpios aplicveis estruturao da ordem econmica
constitucional em seus artigos 2a, I (soberania dos Estados) e 55 (promoo do
desenvolvimento econmico e social como objetivo da ONU, respeitando-se a
igualdade de direitos e a autodeterminao dos povos). A Declarao Universal dos
Direitos Humanos, de 10 de dezembro 1948, estabelece, entre seus preceitos, o
desfrute dos direitos econmicos, sociais e culturais indispensveis dignidade
humana (artigo XXII) e o direito a um padro de vida capaz de assegurar uma
existncia digna, com bem-estar e acesso aos servios sociais necessrios (artigo
XXV, 1), todos incorporados no texto da ordem econmica constitucional brasileira
Na Constituio de 1988, no art. 170, caput, tal qual ocorria em
relao s Constituies de 34 e 46 e 67-69, ordem econmica designa realidade
do mundo do ser; a Carta de 1937 somente usa a expresso como ttulo que engloba
seus arts. 135 a 155. Em todas elas, de qualquer forma, no quanto a expresso
dotada de alguma utilidade, s a apresenta na medida em que indica o local, na
Constituio, no qual se ir encontrar disposies que, no seu conjunto,
institucionalizam a ordem econmica (mundo do ser).

O elenco das disposies que preenchem totalmente a moldura da

ordem econmica (mundo do dever ser) apenas estar completo quando, alm de
outras, tivermos sob considerao as leis legislao infraconstitucional, portanto
que definem o tratamento a ser conferido represso ao abuso de poder econmico,

os critrios e graus de exigncia que afetaro o atendimento de determinados

requisitos, pela propriedade rural, a fim de que se tenha por cumprida sua funo
social.
J no art. 170, caput, afirma-se que a ordem econmica deve estar
fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa. Noterse, assim, que
esta ento tomada singelamente e aquele o trabalho humano consagrado
como a ser valorizado. Livre iniciativa termo de conceito extremamente amplo. No
obstante, a insero da expresso no art. 170, caput, tem conduzido concluso,
restrita, de que toda a livre iniciativa se esgota na liberdade econmica ou de iniciativa
econmica.
Uma das faces da livre iniciativa se expe como liberdade
econmica, ou liberdade de iniciativa econmica, cujo titular a empresa. O princpio
da liberdade de iniciativa econmica originariamente postulado no dito de Turgot,
de 9 de fevereiro de 1776 inscreve-se plenamente no decreto dAllarde, de 2-17 de
maro de 1791, cujo art. 7a determinava que, a partir de 1 de abril daquele ano, seria
livre a qualquer pessoa a realizao de qualquer negcio ou exerccio de qualquer
profisso, arte ou ofcio que lhe aprouvesse, sendo contudo ela obrigada a se munir
previamente de uma patente (imposto direto), a pagar as taxas exigveis e a se
sujeitar aos regulamentos de polcia aplicveis. Meses aps, na chamada Lei Le
Chapelier decreto de 14-17 de junho de 1791 que probe todas as espcies de
corporaes, o princpio reiterado. V-se para logo, nestas condies, que no
princpio, nem mesmo em sua origem, se consagrava a liberdade absoluta de
iniciativa econmica. Vale dizer: a viso de um Estado inteiramente omisso, no
liberalismo, em relao iniciativa econmica privada, expresso pura e exclusiva
de um tipo ideal. Pois medidas de polcia j eram, neste estgio, quando o princpio
tinha o sentido de assegurar a defesa dos agentes econmicos contra o Estado e
contra as corporaes, a eles impostas.

A dignidade da pessoa humana adotada pelo texto constitucional

concomitantemente como fundamento da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III) e
como fim da ordem econmica (mundo do ser) (art. 170, caput a ordem econmica
... tem por fim assegurar a todos existncia digna). Embora assuma concreo como
direito individual, a dignidade da pessoa humana, enquanto princpio, constitui, ao lado
do direito vida, o ncleo essencial dos direitos humanos.
A ordem econmica tem por fim assegurar a todos existncia digna,

conforme os ditames da justia social. Na referncia a ela, a consagrao de princpio

constitucionalmente conformador (Canotilho). O princpio da justia social conforma a
concepo de existncia digna cuja realizao o fim da ordem econmica e compe
um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, Vl). Justia social
conceito cujo termo indeterminado (note-se que conceitos indeterminados, no os
h), contingencial. Do que seja justia social temos a ideia, que fatalmente, no
entanto, sofreria redues e ampliaes nesta e naquela conscincia, quando
enunciada em qualificaes verbais. que justia social expresso que, no contexto
constitucional, no designa meramente uma espcie de justia, porm um seu dado
ideolgico. O termo social no adjetivo que qualifique uma forma ou modalidade de
justia, mas que nela se compe como substantivo que a integra.
ARTIGO 170, I
O preceito explicita, pela primeira vez na histria constitucional
brasileira, a relao entre a soberania poltica do Estado, pressuposto da ordem
constitucional, e a soberania econmica. Afirma a autonomia nacional em termos de
deciso a propsito dos rumos das polticas econmicas; a internalizao dos centros
de deciso econmica passa a consubstanciar imposio constitucional.
A Carta da Organizao das Naes Unidas, de 26 de junho de
1945, estabelece princpios aplicveis estruturao da ordem econmica
constitucional em seus artigos 2, I (soberania dos Estados) e 55 (promoo do
desenvolvimento econmico e social como objetivo da ONU, respeitando-se a
igualdade de direitos e autodeterminao dos povos).
A afirmao da soberania nacional econmica no supe o
isolamento econmico, mas antes, pelo contrrio, o desenvolvimento da economia
e da sociedade e a ruptura de nossa situao de dependncia em relao s
sociedades desenvolvidas.
ARTIGO 170, II
Garantir a propriedade na ordem econmica, tem seu sentido dado
pela necessria concretizao dos direitos fundamentais formais e materiais da
presente Carta, enquanto finalidade axiolgica que suporta a aplicao e
sistematizao do Direito.

Em contraponto tica Liberal do Estado-Mnimo ou Socialista de

Estado-Mximo, o Estado Social se modula fractal- mente, se acomoda liquidamente,
realizao do mnimo social edificado pelos direitos fundamentais que lhe orientam
teleologicamente. De modo ativo. Intervindo ou retraindo-se, topicamente. A cada
caso concreto, o sistema todo mediado para a legitimao de seu sentido. O Direito
somente existe em abstrato para que a Justia possa existir em concreto. Aqui todas
as normas devem recuperar o sentido dos direitos fundamentais, par; orientao
teleolgica e concreo valorativa.
No contexto globalizado (paradoxalmente multicultural e monolgico)
das relaes internacionais, importa gizar as singularidades que diferenciam essa
opo constitucional da Carta. E a dignidade da pessoa humana que legitima a
interveno estatal na esfera privada e no a perspectiva de manuteno ou
performance econmica do Mercado. E o indivduo humano concreto que d sentido
ao Mercado e no o contrrio.
170, III
A discusso contempornea sobre a propriedade e sua funo social
est associada a uma discusso mais ampla, referente passagem de uma tica
individualista para uma tica solidarista. Como bem refere Fachin, o projeto
existencial do homem s possvel se os demais homens livres estiverem dispostos a
cooperar solidariamente em sua realizao.
Fala-se, h muito, em uma intrnseca funo social da propriedade, o
que exige uma redefinio do seu ncleo mnimo: o exerccio do direito de propriedade
deve ser compatibilizado com interesses no proprietrios": h que se respeitar o meio
ambiente, h que tornar produtivo o imvel rural, visando a produo de alimentos e
criao de riquezas, h que se proteger os trabalhadores rurais, etc. A propriedade
privada imbuda de uma funo social, em suma, um dos instrumentos para a
realizao do horizonte constitucional, de criao de uma sociedade mais justa e
solidria, com reduo das desigualdades sociais e absoluto respeito dignidade da
pessoa humana.
Por outro lado, no h dvidas de que a funo social da propriedade, na Constituio brasileira, abrange todas as formas de propriedade, apesar
da maior nfase dada propriedade imobiliria. Isso porque tanto o art. 5C, XXIII,

quanto o art. 1 70, III, da CF, tratam a funo social da propriedade enquanto princpio
geral, aplicvel a qualquer espcie de propriedade, ao passo que os arts. 182, 2a, e
186, da Carta Magna, expressam clusulas gerais reguladoras da propriedade
imobiliria urbana e rural.
Sustenta-se que tambm os bens de consumo e de uso pessoal so
providos de uma funo social, uma vez que so imprescindveis prpria existncia
digna das pessoas. A funo social desses bens consiste precisamente na sua
aplicao imediata e direta na satisfao das necessidades humanas primrias:
destinam-se manuteno da vida humana. Isso justificaria inclusive a possibilidade
de interveno do Estado no domnio da distribuio de bens de consumo (conceito
que abrangeria tambm os de uso pessoal durveis: roupa, moradia, etc.), para
fomentar ou mesmo forar o barateamento do custo de vida, constituindo-se em modo
legtimo de fazer com que a propriedade cumprisse sua funo social.
170, IV
O princpio da livre concorrncia um dos fundamentos da chamada
Constituio Econmica brasileira". Segundo Oitiz, se entende por Constituio
Econmica (...) o conjunto de princpios, critrios, valores e regras fundamentais que
presidem a vida econmico-social de um pas, segundo uma ordem que se encontra
reconhecida na Constituio. Em seu sentido estrito, explica Canotilho, o teimo deve
sei entendido como o conjunto de disposies constitucionais que dizem respeito
conformao da ordem fundamental da economia0. O entendimento, porm, de que a
CF/88 instituiu uma Constituio Econmica no pode, por outro lado, implicar um
rompimento da unidade da Constituio, muito menos significar que ela contenha
tambm uma deciso econmica fundamental.
Em doutrina, tem-se entendido, por conseguinte, que a concorrncia
meio, instrumento para o alcance de outro bem maior, que se consubstancia no
caput do art. 170, ou seja: assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames
da justia social
170, VI
Neste sentido, e pela primeira vez na histria brasileira, uma Carta
estabelece direito ao meio ambiente, estruturando uma composio para tutelar os
valores ambientais, reconhecendo-Ihes caractersticas prprias que inclusive no

guardam semelhana alguma com o tradicional instituto da propriedade, transcendendo a ideia ortodoxa do direito (e superada) fazendo nascer assim os direitos
ditos difusos.
Assim, o legislador constituinte de 1988, ao verificar a necessidade
de um novo tratamento para o crescimento das atividades econmicas, buscou a
preservao do meio ambiente, porquanto sua contnua degradao implicaria em
diminuio da prpria capacidade econmica do Pas, impedindo assim o desfrute
(no s da nossa, mas das futuras geraes) da vida com qualidade. Desta forma, a
livre-iniciativa passa a ser compreendida de forma mais restrita, voltada a atender, e
que esteja disposio de um meio ambiente ecologicamente equilibrado.
O

legislador expurgou de nossa sociedade o antigo sistema

liberal, chamado capitalismo selvagem, adotando um modelo in- tervenciomsta, de

ndole keynesiana, totalmente balizado por princpios, tendo como objetivo a
manuteno e efetivao da vida com qualidade, em consonncia com o
desenvolvimento econmico do nosso Pas.
Assim, fica claro que o princpio constitucional da ordem econmica
fixado no art. 170, VI, da Constituio Federal, que estabelece a defesa do meio
ambiente como princpio geral da atividade econmica em nosso Pas, visa a
satisfao dos preceitos fundamentais descritos no art. lfi da Carta Maior, para dar
efetividade ao Estado Democrtico de Direito.
170, VII
O

enunciado

do

princpio

expressa,

de

uma

banda,

reconhecimento explcito de marcas que caracterizam a realidade nacional: pobreza,

marginalizao

desigualdades,

sociais

regionais.

Eis

um

quadro

de

subdesenvolvimento, incontestado, que, todavia, se pretende reverter. Essa reverso

nada tem, porm, em relao aos padres do capitalismo, de subversiva. Dir-se- que
a Constituio, a, nada mais postula, no seu carter de Constituio dirigente, seno
o rompimento do processo de subdesenvolvimento no qual estamos imersos e, em
cujo bojo, pobreza, marginalizao e desigualdades, sociais e regionais, atuam em
regime de causao circular acumulativa so causas e efeitos de si prprios.
170, VIII

Pleno emprego expresso que conota o ideal keynesiano de

emprego pleno de todos os recursos e fatores da produo. Do oramento pblico
lanou-se mo, durante o perodo do chamado consenso keynesiano (1945-1973),
para o fim de garantir a reproduo da mo de obra, visando-se manuteno e
acelerao do processo de acumulao de capital.
No obstante, consubstancia tambm, o princpio da busca do pleno
emprego, indiretamente, uma garantia para o trabalhador, na medida em que coligado
ao princpio da valorizao do trabalho humano (arts. 1, IV, e 170, caput, da CB) e ao
direito social ao trabalho (art. 6 da CB). O direito ao trabalho consubstancia uma
conquista na luta por direitos sociais desde os debates da Revoluo de 1848, que
conduziram excluso da previso do direito ao trabalho do ; texto constitucional
francs, mas no do centro da disputa poltica e jurdica que ir servir de fundamento
para o chamado constitucionalismo social do sculo XX.