EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 34 VARA CVEL DO FORO

CENTRAL DA COMARCA DE SO PAULO/SP

Autos n 1104791-38.2016.8.26.0100
(Ao cominatria c/c indenizao)

MITZVAH INTERNACIONAL ASSESSORIA EMPRESARIAL

LTDA. (MITZVAH) e HEAD INTERNATIONAL ASSESSORIA EMPRESARIAL LTDA.
(HEAD) (conjuntamente RS), por seus advogados, nos autos da ao em
epgrafe, que lhes movida por BGC LIQUIDEZ DISTRIBUIDORA DE TTULOS E
VALORES MOBILIRIOS LTDA. (BGC), em trmite perante esse MM. Juzo e
respectivo Cartrio, vm, nos termos do art. 335 do CPC, apresentar sua
CONTESTAO, conforme razes doravante expostas.

I SNTESE DA CONTROVRSIA

1. Trata-se de ao proposta por BGC fundada em contratos de prestao de

servios cuja validade est sendo discutida na Justia do Trabalho, com o
intuito de: (i) impedir que as RS atuem no mercado de Non Deliverable
Forwards (NDFs), durante o perodo de 3 meses a contar da resoluo dos
contratos; (ii) impedir que as RS aliciem funcionrios ou clientes da BGC por
um perodo de 6 meses a contar da resoluo dos contratos; (iii) determinar
que as Rs mantenham a confidencialidade de informaes sensveis da BGC
que detenham, por um perodo de 5 anos a contar da resoluo dos
contratos; e (iv) ser indenizada pelos supostos prejuzos que lhe teriam sido
causados pelas RS em decorrncia da alegada no observncia das
referidas clusulas.

2. O pedido de tutela provisria antecedente deduzido por BGC foi indeferido

por esse MM. Juzo, o que foi mantido pelo TJSP, que tambm negou

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 provimento ao respectivo agravo de instrumento 1 (doc. 01), haja vista a
dvida a respeito da validade do contrato, bem como ausncia de prova
inequvoca a respeito de atos ilcitos praticados.

3. Os pleitos da BGC no merecem acolhida e devem ser julgados

improcedentes, pois:

a) A prpria validade dos contratos havidos entre BGC e

MITZVAH/HEAD est sendo questionada na Justia do Trabalho, pois
foram celebrados por imposio da BGC com o fito de disfarar o
vnculo empregatcio existente entre BGC e os scios
administradores das RS e, com isso, burlar a legislao
aplicvel. Tratou-se de pejotizao inequvoca, cujo
reconhecimento pelo Judicirio Trabalhista questo prejudicial
ao adequado deslinde da presente demanda, j que
integralmente fundada nos referidos contratos postos em xeque.

b) As RS no praticaram qualquer ato de concorrncia desleal em

detrimento da BGC e os scios administradores das RS no
exerceram quaisquer atividades profissionais durante todo o
perodo em que existiria uma obrigao de no concorrncia,
cujo termo j se esgotou, tendo esse pedido inclusive perdido o
objeto.

c) As RS no aliciaram funcionrios ou clientes da BGC, sendo que

o termo contratual de 6 meses j est praticamente esgotado,
esvaziando tambm esse pedido. Alis, a prpria BGC reconhece
que, se aliciamento de funcionrios houve, teria sido perpetrado
por terceiros e no pelas RS e/ou seus scios administradores,
de modo que o pedido j nasceu inepto.

d) No existe qualquer informao sensvel e/ou confidencial da

BGC que as Rs tenham tido acesso e sejam conhecedoras e, por
consequncia lgica, nada h nos autos que comprove a suposta
divulgao de tais informaes, de modo que o pedido
inclusive impossvel e, como tal, tambm inepto.

1 Agravo n 2203928-82.2016.8.26.0000, 2 Cmara de Direito Empresarial, Rel. Des. Carlos Alberto

Garbi.

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 e) No existe qualquer ao ou omisso ilcita das Rs que
pudessem ter causado perdas e danos BGC e tambm no h
prova alguma dos alegados prejuzos.

4. o que se passa a demonstrar.

II PRELIMINARMENTE - QUESTO PREJUDICIAL. SUSPENSO DO PROCESSO

DA
DISCUSSO NA JUSTIA DO TRABALHO SOBRE A VALIDADE DOS CONTRATOS DE
PRESTAO DE SERVIO - VNCULO EMPREGATCIO ENTRE BGC E OS SCIOS
ADMINISTRADORES DAS RS

5. Conforme se depreende das anexas peties iniciais (docs. 02/03), os scios

administradores das RS, Srs. FBIO ROBERTO BAUMFELD ISAACK (MITZVAH) e
RODRIGO BETTI MARQUES (HEAD), ajuizaram reclamaes trabalhistas em face
de BGC, aes essas que tramitam perante a 14 e a 31 Varas do Trabalho,
respectivamente. As audincias unas (ocasio em que toda a prova
produzida e as partes j saem intimadas da data da sentena final) esto
designadas para os dias 03/04/2017 e 22/02/2017, respectivamente.
Portanto, num curto espao de tempo, essas aes estaro sentenciadas.

6. A finalidade dessas reclamaes , em suma, declarar a invalidade dos

fraudulentos contratos de prestao de servios impostos pela BGC s RS (e
que embasam a presente ao), de modo a afastar seus efeitos sobre a
relao havida entre as partes e buscar o reconhecimento dos respectivos
vnculos empregatcios, com o consequente recebimento das verbas que so
de direito.

7. Nesse contexto, importante destacar que, ao contrrio do argumentado

por BGC em sua petio inicial (fl. 255, item 66 e seguintes), nada h de
farsesco nisso, na medida em que todos os requisitos necessrios
configurao do vnculo trabalhista se fazem presentes, a saber:

Pessoalidade: Ao longo dos anos em que trabalharam para a

BGC, tanto o Sr. FBIO ISAACK (9 anos), quanto o Sr. RODRIGO BETTI
(7 anos), desempenhavam suas tarefas pessoalmente e no se
podiam fazer substituir por terceiros. A prpria BGC admite tal
fato, ao afirmar que por meio de seus administradores, Srs.
Fbio Isaack e Rodrigo Berti, respectivamente, a Mitzvah e a
Head International so as responsveis por comandar as

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 operaes NDF offshore (fl. 9, item 17). Ademais, ambos
sempre tiveram e-mails da BGC com assinatura personalizada,
cartes de visitas e crachs personalizados para acesso ao local
de trabalho.

Subordinao: Os Srs. FBIO ISAACK e RODRIGO BETTI sempre

estiveram subordinados a diversos prepostos da BGC, no Brasil e
no exterior.

No eventualidade: Os trabalhos eram prestados de maneira

habitual, e no espordica, sendo que ambos compareciam
diariamente sede da BGC.

Onerosidade: Ambos recebiam mensalmente remunerao

baseada em percentual dos resultados que geravam para a BGC.

8. O que se verifica, na verdade, que referidos contratos de prestao de

servios foram celebrados por imposio de BGC e serviram exclusivamente
para evitar a formalizao de vnculo empregatcio e burlar as obrigaes
dele decorrentes (pejotizao).

9. essa matria que est posta perante o Juzo do Trabalho e que em breve
ser definida, com consequncia direta e prejudicial para o resultado da
presente ao.

10. importante mencionar, em apoio ao que se defenda

perante a Justia do Trabalho, que a prpria BGC confessa esse fato ao
acostar aos presentes autos uma planilha na qual consta detalhado estudo
da contingncia que representava a fraude por ela perpetrada ao pejotizar
seus funcionrios FBIO ISAACK e RODRIGO BETTI (fl. 221):

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11. Vale lembrar que, como bem demonstrado nas aes
trabalhistas, tanto a constituio das RS, quanto a assinatura dos contratos
de prestao de servios, foram impostas pela BGC, que inclusive enviou e-
mails com os modelos dos respectivos contratos sociais e de prestao de
servios (docs. 04/05):

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12. Nessa esteira, resta patente como farsesca (essa sim!) a
verso dos fatos narrada pela BGC, que alega ter contratado prestadoras de
servio (as RS) altamente especializadas para estruturar a sua mesa de
NDF, quando, na verdade, foi ela quem minutou o contrato social de tais
firmas e imps aos seus empregados FBIO ISAACK e RODRIGO BETTI que se
fizessem representar pelas PJs recm criadas para que pudessem receber os
seus proventos.

13. Veja-se do e-mail acima que o Sr. Breno Fernandes, a mando

da direo da BGC, no teve nenhum pudor em se manifestar na forma
imperativa e condicionar o recebimento de salrio assinatura de tais
contratos. No custa lembrar que FBIO ISAACK e RODRIGO BETTI j eram
funcionrios da BGC h anos (vide item 59, fl. 27, da inicial) e a constituio
das RS ocorreu h cerca de um ano, para atender ao planejamento da
BGC.

14. E a ameaa do Sr. Breno feita em dezembro de 2015 foi

efetivamente cumprida. O Sr. FBIO ISAACK, que teve alguns contratempos
para constituir a MITZVAH, ficou sem receber salrio e participao nos
resultados desde dezembro de 2015 at abril de 2016, evidenciando uma
postura da BGC selvagem e sem limites, no que diz respeito ao cumprimento
das leis brasileiras.

15. Em reforo ao que se alega, bom que se saiba que a BGC

violadora contumaz da legislao trabalhista, pois procedeu da mesma
forma com diversos outros ex-funcionrios, notadamente com aqueles que
desempenhavam a funo de agentes autnomos de investimentos. Tanto
isso verdade que foi instaurado inqurito civil pelo Ministrio Pblico do
Trabalho para apurar o ocorrido (doc. 06):

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16. No restam dvidas, assim, de que a validade dos contratos
de prestao de servios impostos s RS por BGC est sendo discutida na
Justia do Trabalho, em especial as clusulas cujo cumprimento a BGC tenta
exigir nestes autos confidencialidade (6.2), no aliciamento (10.1) e no
competio (10.3).

17. Trata-se, portanto, de questo de natureza prejudicial,

capaz de ensejar situaes conflitantes e que o sistema no permite: de um
lado, no mbito trabalhista, discute-se a nulidade de tais contratos; de outro
lado, no mbito cvel, pretende-se executar obrigaes previstas em tais
contratos cuja validade, como visto, est em discusso. Esse paradoxo no
pode ocorrer, no s porque ofende a lgica do sistema processual brasileiro,
mas tambm porque pode gerar enorme insegurana jurdica e injustias.

18. Em circunstncias como essa, o art. 313, V, a, do CPC

estabelece que o processo ser suspenso quando a sentena depender
do julgamento de outra causa ou da declarao de existncia ou inexistncia
de relao jurdica que constitua o objeto principal de outro processo
pendente2 (destacou-se).

19. Isso porque a questo prejudicial uma questo prvia

cuja resoluo influencia no teor da resoluo da questo subordinada 3, ou
seja, para se decidir um pedido de resoluo contratual, o juiz deve

2 NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Novo Cdigo de Processo Civil Comentado Artigo por Artigo.
Salvador: JusPodivm, 2016, p. 522.

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 necessariamente decidir se o contrato vlido ou nulo (questo
prejudicial)4.

20. Nesse contexto, oportuno esclarecer que apesar de

inexistir relao de dependncia entre a justia cvel e a justia laboral,
podem existir questes prejudiciais que certamente influenciaro no
julgamento da causa 5 exatamente como se verifica no presente caso.

21. Calha fiveleta o quanto decidido pelo Egrgio TJSP em

situao anloga ao presente caso (destacou-se):

AO INDENIZATRIA - RECLAMAO TRABALHISTA

PENDENTE DE JULGAMENTO PREJUDICIALIDADE -
SUSPENSO - Estando em discusso a natureza da
relao jurdica havida entre as partes, em sede
de reclamao trabalhista ajuizada pelo
agravado, cabvel a suspenso da ao
indenizatria, ante a clareza do disposto no art.
265, IV, a do CPC - Hiptese em que o agravante,
autor da ao indenizatria, pleiteia indenizao por
danos morais e materiais ante o descumprimento das
obrigaes avenadas, em contrato de prestao de
servios, por parte do agravado - Suspensividade
mantida pelo prazo mximo de um ano, conforme
determina o 5 do art. 265, do CPC Agravo
improvido6.

22. V-se, assim, no ser plausvel que esta demanda prossiga

concomitantemente com as aes trabalhistas, pois h risco de, neste caso

3 MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIEIRO, Daniel. Cdigo de Processo Civil Comentado Artigo por
Artigo. So Paulo: RT, 2011,03 ed., p. 257.

4 NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Op. cit., p. 522.

5 TJSP, Agravo de instrumento n 2053063-18.2014.8.26.0000, 7 Cmara de Direito Privado, Rel. Des.

Ramon Mateo Jnior, julgado em 13/08/2014.

6 Agravo de instrumento n 0049008-29.2012.8.26.0000, 24 Cmara de Direito Privado, Rel. Des.

Salles Vieira, julgado em 14/06/2012.

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 aqui em curso, fundamentar-se a sentena em contratos que podem vir a ser
declarados nulos.

23. Em face do exposto e considerando a inequvoca questo

prejudicial que restou aqui configurada, requer digne-se Vossa Excelncia
determinar a suspenso do presente feito pelo prazo de 1 (um) ano, nos
termos do art. 313, V, a, do CPC, at que seja solucionada a questo
prejudicial sob anlise da Justia Laboral.

III MRITO

III.1 A REALIDADE DOS FATOS

24. A BGC fez um relato completamente falso dos fatos, no

intuito de construir um cenrio que pudesse facilitar a obteno de uma
tutela de urgncia, o que lhe daria uma alavanca negocial para tentar
resolver o seu problema trabalhista a um custo mais vantajoso, j que a sua
exposio nessa rea de dimenses transatlnticas. Mesmo com essa
verso deturpada dos fatos, no foi capaz de ludibriar o Judicirio a ponto de
obter a indevida medida pretendida.

25. O tal conhecimento nico (item 3 da inicial, fls. 231),

modelo tripartite (item 14 da inicial, fls. 234) e o saber como fazer (item
10 da inicial, fls. 233) mera inveno para tentar dar algum sentido aos
fraudulentos contratos de prestao de servios impostos pela BGC. Quis ela
fazer crer que a sobrevivncia da BGC dependeria do cumprimento desses
contratos e que o rompimento deles teria sido fruto de grande armao,
engendrada pela RS com terceiros. Pura balela!

26. A mesa de NDF no surgiu com a contratao das RS no

final de 2015 e incio de 2016, e nem acabaria no trmino da relao com
elas. Desde o ano de 2009 o Sr. FBIO ISAACK trabalhava para a BGC na mesa
de NDF7 e foi ao longo do tempo aperfeioando as operaes da mesa,
agregando novas peas e desenvolvendo produtos que, com o tempo,
colocaram a BGC numa posio de destaque nesse mercado. O Sr. RODRIGO
BETTI, por exemplo, juntou-se ao time em 2014, emprestando as suas
habilidades e expertise para determinadas operaes. Ao contrrio do
alegado na inicial, no h know-how algum que tenha sido transmitido pela
BGC s RS e que estivesse correndo risco de ser revelado a terceiros, de

7 Antes disso, desde 2006, o Sr. Fbio Isaak j exercia outras atividades na BGC.

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 modo a prejudicar a BGC. O know-how era e sempre foi dos funcionrios da
BCG, que preenchiam as posies na mesa de NDF e realizavam as
operaes. A BGC no passava de uma plataforma que oferecia os sistemas
que viabilizam as operaes e dava o acesso aos seus clientes, dado o seu
porte e reputao internacional.

27. Tambm completamente fantasiosa a verso de que a

sada da RS teria causado graves prejuzos BGC, pondo em risco a sua
sobrevivncia. Os nmeros trazidos pela BGC a fls. 294/295 e 298/299 so
completamente fantasiosos, englobam outras reas alm da mesa de NDF,
bem como consideram o faturamento de empresas do grupo BGC sediadas
fora do Brasil e que no integram o polo ativo desta ao. Por bvio que a
BGC no pode pleitear direito de terceiros, mesmo que integrantes de seu
grupo econmico.

28. A remunerao paga pela BGC aos integrantes da mesa de

NDF contemplava tambm uma diviso dos resultados gerados pela mesa.
Ao final de cada ms, apurava-se o saldo e fazia-se uma diviso de acordo
com os percentuais pr-estabelecidos. Por diversas vezes, os diretores da
BGC reclamaram ao Sr. FBIO ISAACK que, da maneira como estava, a mesa de
NDF no gerava resultados relevantes para a BGC. Soa completamente
falso, agora, sustentar que o trmino da relao com as RS lhe causaria
graves prejuzos.

III.1.1 VIOLAES DO CONTRATO PERPETRADAS PELA BGC

29. Desde o incio da sua relao empregatcia, o Sr. FBIO ISAACK

(e vrios outros funcionrios da BGC) fazia jus a uma remunerao adicional,
representada por Performance Share Unit PSU, cujo valor estava atrelado
s aes da BGC Holding L.P.

30. Ao longo dos anos de trabalho na BGC, o Sr. FBIO ISAACK

acumulou mais de 700.000 mil PSUs, o que representava um valor
expressivo. Passados mais de 5 anos trabalhando na mesa de NDF, o Sr.
FBIO ISAACK vinha cobrando a BGC para que lhe fizesse o pagamento dos
valores equivalentes s PSUs, na forma como lhe havia sido prometida.
Acontece que os diretores da BGC vinham negando esse pagamento e
tergiversavam de todas as formas, criando sempre um novo obstculo para
efetuar o pagamento. Num dado momento, propuseram o pagamento de
apenas 10% do valor devido, o que evidentemente no foi aceito.

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31. Esse foi, sem dvida alguma, um dos principais motivos da
demisso do Sr. FBIO ISAACK, por culpa da BGC, e no qualquer tipo de
assdio ou armao com terceiros, como indevidamente acusa a BGC.

32. Alm desse episdio, a BGC tambm tentou mudar

unilateralmente a forma de remunerao dos integrantes da mesa de NDF,
causando enorme desgaste e inconformismo entre eles. Isso se deu quando,
por conta de um prejuzo sofrido por um cliente, decorrente de fatos no
atribuveis exclusivamente mesa de NDF, a BGC quebrando a regra de
diviso dos resultados (e de eventuais prejuzos, evidentemente) resolveu
alocar o prejuzo exclusivamente para a mesa de NDF, quebrando a regra
previamente ajustada de diviso dos resultados.

33. O episdio s veio a confirmar que a direo da BGC no era

mais confivel e chegara o momento de partir.

34. Portanto, muito diferente do que relatado pela BGC na sua

fantasiosa petio inicial, foi a BGC quem deu causa ao trmino da relao
de emprego com o Srs. FBIO ISAACK e RODRIGO BETTI, e muito possivelmente
foi a situao gerada pela BGC que motivou a sada de parte dos demais
integrantes da mesa de NDF. Toda a narrativa envolvendo as prestadoras
de servio, o modelo contratual (item 26. Da inicial) e tantas outras
invenes no passam de mera criao para tentar dar algum sentido aso
pedidos formulados nesta ao.

III.2 DA NO VIOLAO S CLUSULAS DO CONTRATO INVOCADAS PELA BGC

35. Na remota hiptese de se desconsiderar a discusso, na

esfera trabalhista, acerca da validade dos contratos de prestao de servio,
as clusulas invocadas por BGC no restaram violadas pelas RS, como se
passa a explicitar.

III.2.1 DA NO VIOLAO DA OBRIGAO DE NO CONCORRNCIA

36. Ao contrrio do afirmado na exordial, as RS no

concorreram com a BGC durante o perodo de 3 meses aps o desligamento,
mesmo que vlidos fossem os contratos de prestao de servios8.

8 Esclarea-se, desde j, que toda a discusso desenvolvida aqui neste tpico meramente terica,
pois conforme se ver nos itens 96 e seguintes abaixo, a competio entre as RS e a BGC sequer
possvel no plano da realidade empresarial.

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37. Isso corroborado pelo fato de que no h nos autos
qualquer prova nesse sentido. Veja-se que a BGC tentou nestes autos, em
carter antecedente, a antecipao dos efeitos da tutela pretendida, o que
exige, inter alia, prova inequvoca dos fatos alegados.

38. Com efeito, a BGC colacionou todas as provas que detinha

no sentido de provar o seu direito e, aps o escrutnio de duas instncias
julgadoras, chegou-se mesma concluso: no h o menor indcio de que as
RS teriam violado a referida (e suposta) obrigao de no concorrer.

39. Esclarea-se, adicionalmente, que desde que cessaram a

prestao de servios BGC no final de agosto de 2016 e durante um
perodo superior a trs meses, as RS e seus scios administradores (Srs.
FBIO ISAACK e RODRIGO BETTI) no exerceram qualquer atividade profissional
no mercado de NDFs ou em qualquer outro segmento do mercado
financeiro.

40. Por outro lado, a BGC tambm no efetuou qualquer

pagamento s RS como forma de compensao financeira pela exigida no
concorrncia, nos termos do quanto estabelecido nos respectivos contratos
que ela teima em invocar em seu favor.

41. Verifica-se, assim, a total incongruncia de BGC: exigiu que

as RS cumprissem uma suposta obrigao de no concorrncia (que, ainda
que existisse, no foi violada, como afirmado acima), mas no cumpriu a sua
parte na avena, ou seja, no pagou a respectiva remunerao
compensatria.

42. Portanto, mesmo que, por hiptese, as RS estivessem

obrigadas pela clusula de no competio, poderiam SIM ter competido
com a BGC imediatamente aps o trmino da relao que mantinham,
fundadas na exceo de contrato no cumprido (art. 476 do CC), j que a
BGC no poderia exigir o cumprimento da obrigao da contraparte sem que
cumprisse tambm a sua, consistente em pagar a verba contratualmente
ajustada.

43. Interessante notar que a BGC nem sequer se preocupou em

consignar em pagamento os valores devidos durante o perodo de no
concorrncia, se pretendia efetivamente exigir o cumprimento de tal
obrigao. Vale adiantar aqui que esse fato fere de morte qualquer

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 pretenso indenizatria da BGC, uma vez que que as RS estavam
desobrigadas de cumprir a no concorrncia, enquanto no lhes fossem
pagos os valores correspondentes. E, se algum prejuzo eventualmente foi
causado, faltaria a ilicitude da conduta das RS para que pudesse nascer o
direito ao ressarcimento da BGC.

44. Finalmente, como j se mencionou, a alegada obrigao de

no concorrncia era de apenas 3 (trs) meses, contados da cessao dos
servios, o que significa que esse prazo j expirou.

45. Isso porque o aviso das RS de que no trabalhariam mais

para a BGC ocorreu aos 26/08/2016 (fls. 136/137), portanto o prazo
trimestral expirou aos 26/11/2016, o que esvazia o respectivo pedido
deduzido na inicial.

46. E, ainda que se considerasse que o prazo da no

concorrncia vigeria somente a partir da resciso formal dos contratos
ocorrida por iniciativa de BGC aos 16/09/2016 (fls. 122/127), esse prazo, da
mesma forma, j teria expirado em 16/12/2016.

47. V-se, pois, que no houve descumprimento, pelas RS, da

alegada obrigao de no concorrncia.

48. Registre-se, finalmente, em nome da transparncia, que

depois de mais de trs meses sem exercer qualquer atividade e depois de
analisarem diversas propostas de outras empresas (grupo Pactual, Tullett
Prebon, e.g.), os Srs. FBIO ISAACK e RODRIGO BETTI que sequer so partes na
presente ao resolveram retomar suas carreiras e foram contratados,
como empregados, pela XP INVESTIMENTOS.

III.2.2 - DO NO ALICIAMENTO

49. O suposto aliciamento de funcionrios e clientes da BGC

pelas RS no existiu. Tambm no verdade que as RS teriam sido
aliciadas pela XP Investimentos ou por quem quer que seja. Conforme se viu
acima, a deciso dos Srs. FBIO ISAACK e RODRIGO BETTI em deixar a BGC foi
motivada pelas vrias e graves quebras de promessas feitas pela BGC, e no
por suposto aliciamento de terceiros.

50. Repita-se aqui o que j se mostrou nos itens 37/38 acima: a

BGC juntou todas as evidncias que tinha sobre essa matria, quando

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 tentou a tutela de urgncia, e no foi capaz de demonstrar minimamente as
suas alegaes.

51. Alis, curioso observar que nem mesmo a prpria BGC

sabe exatamente o que argumenta sobre esse tema: enquanto nestes autos
afirma que os Srs. Fbio Isaack e Rodrigo Berti, scios administradores das
rs, pouco antes de suspender unilateralmente os contratos de prestao de
servios celebrados com a BGC, aliciaram funcionrios da BGC (fl. 25, item
51), nos autos da ao em apenso 9 sustenta, de forma diferente, que foi a XP
INVESTIMENTOS quem aliciou, de forma massiva e agressiva, os brokers que
atuavam nas mesas de operao da BGC (fl. 10, item 30 do processo
apenso) (grifou-se).

52. Essa narrativa errtica evidencia a inconsistncia das

verses dos fatos criadas pela BGC, que busca a todo custo responsabilizar
algum pela sada de seus empregados. Vale frisar que, pelo que se sabe,
vrios desses funcionrios estavam bastante insatisfeitos com as constantes
violaes de seus direitos trabalhistas pela BGC e sua pssima gesto de
recursos humanos.

53. Prova disso que vrios deles ingressaram com demandas

trabalhistas contra a BGC, reivindicando os seus direitos, a saber (doc. 07):

Nome N do processo Local

Carlos Henrique Ferraz 1001890- 4 Vara do Trabalho de
Castellotti 07.2016.5.02.0004 SP
Izabella Calixto Mello dos 1002038- 56 Vara do Trabalho
Santos 56.2016.5.02.0056 de SP
Joo Henrique Cunha de 1002058- 70 Vara do Trabalho
Almeida 05.2016.5.02.0070 de SP
Marcelo Jover Tomasoni 0101688- 52 Vara do Trabalho
35.2016.5.01.0052 de RJ
Ubirajara Penna Pessoa 0101739- 38 Vara do Trabalho
88.2016.5.01.0038 de RJ

54. Como empregadora, a BGC a nica responsvel por gerir

seus funcionrios e lhes proporcionar um bom ambiente de trabalho,
remunerao adequada e um pacote de benefcios que permita ret-los em
seus cargos, em especial no competitivo mercado financeiro.
9 Autos n 1105001-89.2016.8.26.0100.

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55. Nesse sentido, um completo despropsito que ela
pretenda, agora, responsabilizar terceiros pelo fracasso da sua poltica de
recursos humanos.

56. Se antigos funcionrios da BGC decidiram deixar a empresa

na esteira do desligamento dos Srs. FBIO ISAACK e RODRIGO BETTI e foram ou
no contratados por XP INVESTIMENTOS ou por quem quer que seja, as RS no
podem ser responsabilizadas por isso. Trata-se de situao a ser dirimida
entre a BGC e seus ex-empregados. E a Justia do Trabalho o foro
adequado para a soluo desse tema onde, alis, j correm as aes dos ex-
empregados contra a m-patroa BGC.

57. Relevante frisar, conforme destacado na deciso que

indeferiu a tutela provisria requerida por BGC, que os empregados ou
prestadores de servios so livres em continuar ou cessar sua subordinao
com a autora (fl. 227), sendo certo que o Egrgio TJSP, ao indeferir a
antecipao de tutela recursal no agravo interposto por BGC, foi claro ao
reconhecer que no h, igualmente, prova de que esta suposta
migrao teria sido conduzida pelas agravadas (doc. 08, destacou-
se).

58. Outrossim, no prova coisa alguma o fato de os pedidos de

demisso terem sido apresentados logo aps os Srs. FABIO ISAACK e RODRIGO
BETTI RS comunicarem BGC que no mais lhe prestariam servio.
natural que na sada de funcionrios que exerciam papel de destaque e
liderana, outros empregados de menor patente se sintam desmotivados e
busquem novos caminhos para suas carreiras.

59. E, como j se demonstrou, a BGC vinha quebrando

sistematicamente os ajustes com seus empregados, causando insegurana e
insatisfao.

60. Quanto aos clientes, a BGC falta com a verdade ao dizer que
as RS teriam atuado para desvi-los a terceiros.

61. A BGC esqueceu de contar que nesse mercado no existem

clientes cativos de uma ou outra instituio. Todos os grandes clientes (em
geral grandes bancos internacionais) operam com inmeras corretoras de

15

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 valores e diluem as suas operaes entre elas 10. Portanto, o mesmo banco
cliente da BGC, da XP INVESTIMENTOS, da ICAP BRASIL e de tantas outras
corretoras estabelecidas no mercado, sendo falsa a verso narrada pela
BGC.

62. Por fim, saliente-se que as declaraes unilateralmente

assinadas por funcionrios da BGC (fls. 186/192) em nada auxiliam sua tese,
visto que no comprovam que as RS tenham, de alguma maneira,
contribudo com o pretenso aliciamento. Os documentos altamente
questionveis, bom que se diga fazem referncia a terceiros, mas jamais
s RS.

63. Conclui-se, pois, que no houve e no existe qualquer prova

do alegado aliciamento de funcionrios e clientes da BGC. E como o perodo
de 6 meses j est praticamente esgotado ao tempo em que for proferida
sentena neste caso, o pedido j ter perdido o objeto.

III.2.3 - DA NO VIOLAO DA CLUSULA DE CONFIDENCIALIDADE

64. Tal como nos tpicos anteriores, tambm no existe prova

alguma de que as RS tenham violado ou poderiam violar a alegada
confidencialidade.

65. Isso facilmente verificado ao se passar os olhos pela

petio inicial e demais peties apresentadas nestes autos pela BGC, pois
ela no foi capaz de indicar minimamente quais seriam os contornos dessas
informaes confidenciais reveladas ou utilizadas pelas RS.

66. Limitou-se a arguir, de forma genrica, que a transferncia

de informaes sensveis da BGC de forma ilcita para um concorrente (no
caso, a XP Investimentos) desestruturar a demandante por completo (fl.
21, item 43).

67. Como j se viu acima, no existe qualquer segredo de

negcio ou know-how que a BGC tenha compartilhado com seus

10 Em razo de polticas prudenciais, sequer podem concentrar as suas operaes numa nica
corretora.

16

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 consultores e que pudessem ser revelados ou utilizados por terceiros em
detrimento da BGC.

68. Ao contrrio: pelo que a BGC descreve, foi ela quem se

valeu do know-how de terceiros para estruturar a sua mesa de NDF. Veja-se
que o objeto do contrato de prestao de servios o suporte na
estruturao de operaes de NDF Offshore e o item 27 da petio inicial
(aditamento - fl. 237) confirma exatamente isso.

69. Portanto, quem detinha conhecimento bastante para

estruturar e comandar a mesa de NDF, tomando as decises estratgicas
(item 26 da inicial aditada) eram os Srs. FABIO ISAACK e RODRIGO BETTI. Caso
contrrio, a BGC no os teria contratado.

70. Percebe-se, de conseguinte, quo artificial a alegao da

BGC da suposta violao dos segredos, ficando patente que, se h algum
que deve manter a confidencialidade sobre as informaes trocadas ao longo
da relao, esse algum a prpria BGC.

71. Verifica-se, portanto, que no existe a suposta quebra e

nem risco de quebra de confidencialidade, visto que no h qualquer
segredo que tenha sido revelado s RS e que possa pr em risco as
atividades da BGC.

IV. AUSNCIA DOS DEMAIS REQUISITOS PARA A INDENIZAO

72. Como demonstrado, no houve violao pelas RS das

clusulas de no concorrncia, de no aliciamento e de confidencialidade.

73. Logo, se no houve violao contratual, inexiste ato ilcito

(art. 186 do CC) capaz de sustentar a pretenso indenizatria de BGC (art.
927 do CC).

IV.1 DANO NO PROVADO

74. E mesmo que, hipoteticamente, houvesse ao ou omisso

ilcita que pudesse ser imputada s RS, faltaria ainda a prova do dano e do
nexo de causalidade entre a ao e o dano sofrido.

75. No caso vertente, era nus da BGC comprovar quais seriam

os danos que teria sofrido (art. 373, I, do CPC) no bastando apenas e to

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 somente alegar que seu faturamento teria diminudo 75% e que referidos
danos seriam presumveis (fl. 261, item 85). Malandramente, por saber que
no teria como fazer essa prova, tentou releg-la para uma futura liquidao
de sentena, o que no cabvel no presente caso.

76. Isso significa que BGC deveria ter apresentado

comprovao de prejuzo concreto a justificar a pretendida indenizao a
ttulo de danos materiais e lucros cessantes 11, seja porque no se pode
falar em indenizao sem comprovao de dano efetivo, pois o dano
hipottico no suficiente para responsabilizar os rus12, seja porque
lucros cessantes no se presumem, constituindo a sua
comprovao pressuposto indispensvel da obrigao de indenizar
13
(destacou-se).

77. Da mesma maneira, BGC tambm no se desincumbiu do

nus de demonstrar o nexo causal entre a cessao dos servios prestados
pelas RS e os danos/queda de faturamento que alega haver sofrido.

78. Tanto isso verdade que o grfico apresentado pela prpria

BGC a fls. 14 e 241 das iniciais demonstra que sua participao no segmento
de NDFs vinha diminuindo antes mesmo do desligamento das RS, ao
mesmo tempo em que suas concorrentes vinham ganhando maior fatia do
mercado.

79. As planilhas de fls. 294/295 e 298/299, as quais ficam aqui

impugnadas pois esto erradas e no refletem a realidade do faturamento
da mesa de NDF, tambm no demonstram o alegado prejuzo. A BGC incluiu
naquelas planilhas operaes estranhas mesa de NDF, bem como receitas
de outras empresas do seu grupo, que no integram o polo ativo da presente
ao.

IV.1.1 EVENTUAIS DANOS LIMITADOS A 18 DIAS

11 TJSP, Apelao n 1006472-21.2015.8.26.0019, 13 Cmara de Direito Privado. Rel. Des. Francisco

Giaquinto, julgado em 15/12/2016.

12 TJSP, Apelao n 0007670-56.2012.8.26.0071, 4 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Hamid

Bdine, julgado em 02/06/2016.

13 TJSP, Ap. c/ Rev. n 0005458-33.2009.8.26.0438, 26 Cmara de Direito Privado, Rei. Des. Felipe
Ferreira. No mesmo sentido: TJSP Apelao 0079688-66.2004.8.26.0100 26 Cm. Dir. Privado Rel.
Des. Renato Sartorelli julgado em 24.10.2012.

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80. importante ressaltar, tambm, que a BGC tomou a
iniciativa de dar o contrato por resolvido em 16/09/2016, notificando
formalmente as RS dessa circunstncia (fls. 122/127), o que as desobrigou
formalmente de continuar prestando servios BGC, a despeito de j terem
manifestado isso anteriormente, por justo motivo, como visto.

81. A BGC tinha a opo de exigir o cumprimento do contrato,

mas optou pela resoluo. Portanto, qualquer prejuzo que pudesse ter
sofrido em razo da cessao da prestao dos servios pelas RS, s seria
imputvel a elas pelo perodo de 28/08/2016 a 16/09/2016. A partir dessa
data, se algum prejuzo houve, no mais poderia ser atribudo a atos ou fatos
da das RS, uma vez que extinta a relao por vontade da BGC.

82. bom que se diga, tambm, que o contrato com a HEAD

terminaria em 09/12/2016 (clusula 7.1, fl. 90 c/c a data da assinatura fl.
95) e o contrato com a MITZVAH em 15/04/2017 (clusula 7.1, fl. 76 c/c data
de assinatura fl. 81). As RS no tinham nenhuma obrigao de prorrogar
os contratos, de modo em dezembro de 2016 a BGC j no contaria mais
com uma das RS, e poucos meses depois, com a outra.

83. Essa circunstncia coloca por terra o argumento ad

terrorem da BGC de que sem a prestao dos servios pelas RS, perderia
praticamente todo o seu faturamento, podendo vir a encerrar as suas
operaes no Brasil.

84. Ora, se isso fosse verdade, a morte da BGC j estaria

anunciada para dezembro de 2016, com o sepultamento marcado para abril
de 2017. No crvel que uma das maiores e mais respeitadas
intermediadoras do mercado financeiro nacional e internacional (fl. 231),
estivesse em situao de absoluta dependncia de duas prestadoras de
servios recm constitudas, sem nenhuma significncia no mercado em
questo.

85. Alis, cabe aqui a pergunta: se verdade que a atividade

desempenhada pelas RS representava 75% do faturamento da BGC, ento a
BGC no era dona do negcio, mas sim as RS. Por essa linha de raciocnio,
deveria a BGC ser a prestadora de servios, e no o contrrio.

86. Tambm no possvel estabelecer um liame exclusivo

entre a demisso das RS e a perda de faturamento da mesa de NDF, j que
a mesa era composta por outros funcionrios. E, como visto, a sada de
outros funcionrios no pode atribuda a qualquer ao ilcita das RS.

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87. Foi exatamente nesse sentido o pronunciamento do Egrgio
TJSP, ao negar provimento ao agravo de instrumento interposto por BGC,
quando disse que o prprio esvaziamento de colaboradores que conduziam
a operao NDF pode ter causado a queda no faturamento da agravante,
sendo certo que no h prova de que esta suposta migrao teria sido
conduzida pelas agravadas (doc. 01).

IV.1.2 DO SUPOSTO DESAPARECIMENTO DO SEGMENTO DE NDFS

88. Conforme destacado pelo Egrgio TJSP ao indeferir a

antecipao de tutela recursal (doc. 08), bem assim ao negar provimento ao
agravo interposto por BGC (doc. 01), no h nos autos qualquer
comprovao de que sua suposta queda de faturamento no segmento de
NDFs da tenha sido ocasionada por alguma ao ou omisso ilcita das RS.

89. Limitou-se BGC a apresentar nmeros e grficos unilaterais,

desprovidos de qualquer lastro e que no servem para provar suas
alegaes.

90. Ademais, a BGC falta com a verdade ao sustentar que viu o

seu negcio ruir repentinamente, at desaparecer por completo (fl. 14) e
que corre o risco de at mesmo ter que encerrar as suas atividades no
Brasil (fl. 29).

91. Isso porque, ao contrrio do que afirma, BGC continua

operando regularmente no segmento de NDFs, conforme atesta seu prprio
website14:

92. Ademais, logo aps o desligamento das RS, a BGC

contratou uma nova equipe de profissionais habilitados a ocupar o lugar dos
14 www.liquidez.com.br, acesso aos 10/01/2017.

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 seus empregados demissionrios e dar prosseguimento ao seu setor de
NDFs.

93. Destaque-se que essa nova equipe proveniente da

corretora TRADITION (mencionada no grfico de fl. 14), uma de suas principais
concorrentes, o que evidencia que BGC valeu-se do mesmo expediente do
qual acusa (falsamente) que teria sido utilizado pela concorrente XP
INVESTIMENTOS em armao com as RS.

94. Portanto, a simples apresentao de grficos e planilhas

unilaterais no prova coisa alguma, de modo que faltou mais esse elemento,
para que pudesse ter direito a algum tipo de indenizao.

95. Assim, ausentes os pressupostos da responsabilidade civil,

incabvel o pleito indenizatrio deduzido pela BGC.

V. CONCORRNCIA DESLEAL IMPOSSVEL

96. mngua de qualquer prova ou base legal que pudesse dar

suporte aos seus pedidos, a BGC esgara a legislao brasileira e tenta fazer
o seu caso encaixar na Lei de Propriedade Industrial (Lei n 9.279/96), numa
suposta violao do art. 195, XI, que tipifica uma das hipteses de crime de
concorrncia desleal.

97. Ocorre que no possvel a prtica de concorrncia desleal

entre empresas que no concorrem.

98. Como diz a prpria BGC, ela uma das maiores e mais
respeitadas intermediadoras do mercado financeiro nacional e internacional
(fl. 231), uma das maiores corretoras inter-dealer no Brasil15, cujo sucesso
foi, ainda, reconhecido pelo maior e mais respeitado rgo do setor, a
BM&FBovespa, que conferiu BGC, em 2007, o selo de Execution Broker,
atestando a sua eficincia na execuo das operaes de alto volume.

99. Para que possa exercer regularmente a atividade de

corretora de valores, a BGC tambm possui registro perante a Comisso de
Valores Mobilirios CVM, e est sujeita ao poder regulatrio dessa autarquia
federal.

15 www.liquidez.com.br, acesso aos 13/01/2017.

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100. As RS so sociedades prestadoras de servios recm-
nascidas, de capital social irrisrio, que no integram o sistema de
intermediao financeira ou de valores mobilirios, no possuindo registro
perante a CVM ou qualquer outra entidade do setor, de modo que no esto
autorizadas a atuar no mesmo segmento de mercado da BGC.

101. A comparao entre seus objetos sociais no deixa dvida

sobre essa diferena:

Objeto social da BGC Objeto social das Rs

(fls. 40/42) (fls. 335 e 344)
Subscrever emisses de ttulos e valores Prestao de servios de
mobilirios para revenda. suporte na estruturao de
Intermediar oferta pblica e distribuio operaes financeiras em
de ttulos e valores mobilirios no mercados internacionais,
mercado. para investidores
Comprar e vender ttulos e valores estabelecidos no exterior, em
mobilirios, por conta prpria e de operaes no sujeitas a
terceiros. regulao no Brasil e que no
Administrar e custodiar ttulos e valores envolvam distribuio ou o
mobilirios. desenvolvimento de qualquer
Subscrever, transferir e autenticar outra atividade regulada no
endossos e desdobramentos de cautelas, Brasil.
receber e pagar resgates, juros e outros
proventos de ttulos e valores mobilirios.
Exercer funes de agente fiducirio.
Instituir, organizar e administrar fundos e
clubes de investimento.
Constituir sociedades de investimento.
Praticar operaes de conta margem.
Realizar operaes compromissadas.
Comprar e vender metais preciosos, por
conta prpria e de terceiros.
Operar em bolsa de mercadorias e
futuros, por conta prpria e de terceiros.

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 Prestar servios de intermediao e
assessoria ou assistncia tcnica em
operaes e atividades nos mercados
financeiros e de capitais.

102. No bastasse a falta de registro das RS perante CVM, o que

j as impede ipso facto, de concorrer com a BGC, o quadro acima claro ao
explicitar que a BGC e as RS possuem objetos sociais completamente
diferentes, assim como seus respectivos ramos de atuao.

103. Reitere-se: a BGC uma corretora de valores, ao passo que

as RS no so corretoras, e sim meras prestadoras de servios auxiliares
operaes financeiras em mercados internacionais, para investidores
estabelecidos no exterior.

104. E, por no disputarem o mesmo segmento de mercado, no

podem ser consideradas concorrentes para fins da Lei n 9.279/96.

105. Nesse sentido j decidiu o Egrgio TJSP, em situao

semelhante ao presente caso, dizendo que as reas de atividade
profissional das duas, apesar de ser no ramo de refeies, so
diferentes, no conflitam e o fato de usarem nomes semelhantes no
gera confuso nem ocasiona concorrncia desleal 16, ou seja, sem
que haja atuao no mesmo ramo de atividade no existe, de fato,
concorrncia entre as partes 17 (destacou-se).

106. Portanto, completamente intil a ginstica jurdica tentada

pela BGC, pois alm dos demais elementos objetivos da hiptese legal que
tambm no esto presentes (a violao de informaes confidenciais),
falta outro elemento essencial, que existncia de concorrncia entre as
partes.

107. Nesse contexto, vale denunciar que a BGC tenta induzir esse
MM. Juzo a erro, pois o julgado que reproduziu fl. 26218 com o objetivo de

16 TJSP, Apelao n 1103214- 93.2014.8.26.0100, 1 Cmara Reservada de Direito Empresarial, Des.

Rel. Teixeira Leite, julgado em 13/07/2016.

17 TJSP, Apelao n 0266120- 91.2007.8.26.0100, 9 Cmara de Direito Privado, Des. Rel. Silva
Sterman, julgado em 02/09/2014.

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 respaldar sua (infundada) tese versa, na verdade, sobre situao
completamente diferente:

Situao do acrdo Situao do caso sub judice

As rs cessaram a prestao de
servios para a autora, porm
Enquanto empregados da
no constituram outras
autora, os rus constituram
sociedades, tampouco passaram
empresa que atua no mesmo
a atuar no mesmo segmento ou
ramo de atividade, com objeto
prestar servios para terceiros
social semelhante.
competidores, em especial
durante o perodo de 3 meses.

108. Portanto, completamente indevido o pedido de indenizao

fundado na Lei de Propriedade Industrial.

VI. CONCLUSO

109. Em face do exposto, requer seja acolhida a questo

prejudicial preliminarmente arguida, com a consequente suspenso do
presente feito pelo prazo de 1 (um) ano, conforme art. 313, V, a, do CPC,
sendo que se as reclamaes trabalhistas forem sentenciadas antes de
expirado esse prazo, a presente demanda retomar seu curso de imediato.

110. Independentemente do deferimento ou no da suspenso

requerida e do reconhecimento da invalidade dos contratos, razo alguma
assiste BGC e, por isso, seus pedidos devem ser julgados improcedentes,
com sua consequente condenao em arcar com as custas processuais e
honorrios de sucumbncia.

111. Requer-se a produo de todas as provas em Direito

admitidas, sem exceo, bem assim sejam todas as futuras intimaes e
publicaes realizadas exclusivamente em nome dos advogados MARCOS
ROLIM FERNANDES FONTES (OAB/SP n 146.210) e CLAUDIA LOPES FONSECA (OAB/SP
n 151.683), sob pena de nulidade.

Termos em que,
Pedem deferimento.

18 TJSP, Apelao n 0022440-20-2011.8.26.0320, 2 Cmara Reservada de Direito Empresarial, Rel.

Des. Tasso Duarte de Melo, julgado em 14/04/2014.

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 So Paulo, 23 de janeiro de 2017.

MARCOS ROLIM FERNANDES FONTES ANTONIO MOACIR FURLAN

FILHO
OAB/SP n 146.210 OAB/SP n
196.725

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