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CURSO: Direito

DISCIPLINA: Direito Empresarial Teoria Geral


PROFESSOR: Antnio Frana da Costa

AULA 1
Disciplina jurdica da atividade empresarial

Este material apenas de apoio e no dispensa a leitura da bibliografia indicada.

CONTEDO: Disciplina jurdica da atividade empresarial: disciplina privada da atividade econmica; evo-
luo histrica do direito comercial; Teoria dos atos de comrcio; teoria da empresa; e princpios nortea-
dores.

BIBLIOGRAFIA: COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial: direito da empresa: empresa e estabe-
lecimento, ttulos de crdito. Vol. 1. So Paulo: Saraiva, 2014.
NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa: teoria geral da empresa e direi-
to societrio. Vol. 1. So Paulo: Saraiva: 2013.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. Vol. 1. So Paulo: Saraiva, 2013.
RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Direito empresarial esquematizado. 4. ed. ref. Atual. e ampl.
Rio de Janeiro: Forense, 2014.

1 DISCIPLINA PRIVADA DA ATIVIDADE ECONMICA

A queda do muro de Berlin em 1989 marca o fracasso do Estado pautado nos ideais Marxistas, em
tentar planificar a economia.
Paralelamente queda dos regimes socialista, verifica-se uma desarticulao do estado de bem-
estar social e uma tentativa dos estados capitalistas a um retor ao Estado Liberal. At que ponto a partici-
pao do estado na economia pode ser reduzida?
Segundo Fbio Ulhoa (2012, p.26), a disciplina da atividade econmica pertinente s relaes
entre particulares se pauta assim no reconhecimento, pela ordem em vigor, da relativa possibilidade de
eles prprios compatibilizarem os seus interesses, num cenrio jurdico de condies equilibradas.
Diferentemente do direito pblico, onde as normas jurdicas estabelecem relaes de desigualda-
des, principalmente pautada pelo princpio da supremacia do interesse pblico, no direito privado as
relaes so pautadas pelos princpios da autonomia da vontade e da igualdade.
Existe a possibilidade de os particulares regularem seus prprios interesses por meio de neg-
cios jurdicos celebrados livremente. Claro que esta liberdade est modulada pelo ordenamento jurdico.
Mdulo que estreita ao passarmos de um estado liberal para um estado intervencionista.
O princpio da autonomia da vontade significa que as pessoas podem dispor sobre os seus inte-
resses, por meio de negociaes com as outras pessoas envolvidas. Essas negociaes, contudo, geram
efeitos jurdicos vinculantes, se a ordem positiva assim o estabelecer. A autonomia da vontade, assim,
limitada pela lei. (ULHOA, 2012, p. 29)
O princpio da igualdade, para fins de disciplina das relaes entre pessoas privadas, significou no
passado a proibio de privilgios. Atualmente, significa o amparo jurdico ao economicamente mais fraco,
para atenuar os efeitos da desigualdade econmica. (ULHOA, 22012, p. 30).
Direito Comercial: conjunto sistematizado de normas que disciplinam o exerccio de atividade
mercantil.

2 EVOLUO HISTRICA DO DIREITO COMERCIAL

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O Comrcio mais antigo que o direito comercial. Comercio existe desde a Idade Antiga, a exem-
plo dos povos Fencios, mas no se pode afirma ainda que existisse o direito comercial, enquanto um con-
junto de princpios e regras prprios. Nem mesmo em Roma, onde se aplica as regras do direito privado
comum (jus civile).

2.1 PRIMEIRA FASE: O DIREITO DOS COMERCIANTES


Idade mdia
- Feudalismos.
- Poder descentralizado.
- Ressurgimento de cidades (burgos) e do Renascimento Mercantil.
- Surgimento da classe burguesia.
- Desenvolvimento do comrcio martimo.
- Ausncia de um poder poltico central, portanto de regras gerais.
- Classe burguesa  corporaes de ofcio  direito prprio para resoluo de conflitos.
- Usos e costumes.
- Direito por meio de Cnsule eleito pelo prprio associados.
- Institutos da poca: letra de cmbio, sociedades, contratos mercantis (contrato de seguro) e os bancos.
- Direito de carter subjetivista  direito comercial cujas regras s se aplicavam aos mercados filiados a
uma corporao.
- Sistema privado de direito comercial  pseudosistematizao.

2.2 SEGUNDA FASE: TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO


- Formao dos Estados Nacionais.
- Unificao.
- Os Estados reivindicam o monoplio da jurisdio.
- Frana 1804 Cdigo Civil 1808 Cdigo comercial.
- Sistema jurdico estatal.
- Atos de comrcio..
- Objetivao do direito comercial  (atos de comrcio).
- Necessidade de estipulao de um critrio para delimitao do mbito de aplicao das normas de direi-
to comercial (direito especial).
- Frana, surgimento da teoria dos atos de comercio.
- Quem praticava os chamados atos de comrcio teria a qualidade comerciante, e, portanto, estaria sob
gide do Cdigo Comercial; do contrrio, a relao seria regido pelo Cdigo Civil.
- O legislador definiria o que seria ato de comrcio.
- Insegurana quanto definio.
- Thaller: atos de comrcio a atividade de circulao de bens ou servios.
- Alfredo Rocco: os atos de comrcio so caracterizados pela intermediao para troca. (predomi-
nou essa teoria).
A teoria de Rocco foi predominante. Ele concluiu, em sntese, que todos os atos de
comrcio possuam uma caracterstica comum: a funo de intermediao na efe-
tivao da troca. Em suma: os atos de comrcio seriam aqueles que ou realizavam
diretamente a referida intermediao (ato de comrcio por natureza, fundamen-
tal ou constitutivo) ou facilitavam a sua execuo (ato de comrcio acessrio ou
por conexo). (RAMOS, 2014, p. 32).
- Nos chamados Atos Mistos (relao em que uma das partes era comerciante e o a outra no), aplicava-se
o cdigo comercial, tendo em vista a vis atractiva do direito comercial.
- Deixava-se de foram atividades como prestao de servios, agricultura, pecuria, negociao imobili-
ria...

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2.2.1 Atos de comrcio e a legislao brasileira
- Adotada a teoria dos atos de comrcio no cdigo comercial de 1850.
[Lei n 556, de 25 de julho de 1850]
Art. 4 - Ningum reputado comerciante para efeito de gozar da proteo que es-
te Cdigo liberaliza em favor do comrcio, sem que se tenha matriculado em al-
gum dos Tribunais do Comrcio do Imprio, e faa da mercancia profisso ha-
bitual.
- O Cdigo de 1850 no definiu o queria ato de comrcio nem mesmo traz uma enumerao legal, cabendo
do Decreto n 737 de 25 de novembro de 1850:
[Decreto n 737, de 25 de novembro de 1850]
Art. 19. Considera-se mercancia:
1 A compra e venda ou troca de effeitos moveis ou semoventes para os vender
por grosso ou a retalho, na mesma especie ou manufacturados, ou para alugar o
seu uso.
2 As operaes de cambio, banco e corretagem.
3 As emprezas de fabricas; de com misses ; de depositos ; de expedio, con-
signao e transporte de mercadorias; de espectaculos publicos. (Vide Decreto n
1.102, de 1903)
4. Os seguros, fretamentos, risco, e quaesquer contratos relativos ao cornmer-
cio maritimo.
5. A armao e expedio de navios.
- Principal problema: dificuldade de se dar um conceito aos atos de comrcio.

2.3 TERCEIRA FASE: TEORIA DA EMPRESA

A teoria dos atos de comrcio deixa de fora atividades de grande relevncia, como prestao de
servios, agricultura, pecuria, negociao imobiliria.
- Itlia (1942) teoria da empresa. Seria uma unificao do direito privado.
- Edio do Codice Civile: reunia numa nica lei as normas de direito priva (civil, comercial e trabalhista).
... mais apropriado entender a elaborao da teoria da empresa como o ncleo
de um sistema novo de disciplina privada da atividade econmica e no como ex-
presso da unificao dos direitos comercial e civil.(ULHOA, 2012, p. 38).
- Abandona-se assim a teoria dos atos de comrcio e passa-se a adotar a teoria da empresa.
Segundo Alberto Asquini (que analisou a empresa com um fenmeno econmico polidrico) pos-
svel visualizar quatro perfis na empresa: subjetivo, funcional, patrimonial (ou objetivo) e corporativo.
Pelo primeiro, a empresa vista como empresrio, isto , o exercente de atividade autnoma, de carter
organizativo e com assuno de risco. Pelo perfil funcional, identifica-se a empresa prpria atividade.
Pelo terceiro perfil, corresponde ao patrimnio aziendal ou estabelecimento. E, por fim, pelo perfil corpo-
rativo, ela considerada uma instituio, na medida em que rene pessoas empresrio e seus empre-
gados com propsitos comuns.
Apenas o perfil funcional (atividade) o que vai equivale a um conceito jurdico prprio de empre-
sa. Empresa a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. Sento
uma atividade, a empresa no tem a natureza jurdica de sujeito de direito nem de coisa. (ULHOA, 2012,
p. 40). O perfil subjetivo, corresponder prpria figura do empresrio e o perfil objetivo, ao estabeleci-
mento empresarial. Empresa, empresrio e estabelecimento empresarial no se confundem e sero estu-
dados oportunamente.

- Houve apenas a unificao formal do direito privado.


- Direito Civil  regime jurdico geral do direito privado.
- Direito comercial  regime jurdico especial de direito privado.

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2.3.1 A influencia do sistema italiano no direito brasileiro
- Cdigo Civil de 2002, adoo da teoria da empresa.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade eco-
nmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual,
de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares
ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empre-
sa.
- Mas a legislao esparsa e a jurisprudncia, j vinha incorporando a teoria da empresa ao direito ptrio.
Ex.: jurisprudncia. 1.Concesso de concordata a pecuaristas. 2. Renovao compulsria de contrato
de aluguel a sociedades prestadoras de servios. 3. Transao imobiliria como transao comercial (im-
vel como mercadoria).
EX.: CDC e o conceito de fornecedor: Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou
privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de
produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comer-
cializao de produtos ou prestao de servios.
EX. Lei 4.137/1962, j revogada, que coibia o abuso de poder econmico no Brasil. Em seu art. 6.,
essa lei dizia: considera-se empresa toda organizao de natureza civil ou mercantil destinada explora-
o por pessoa fsica ou jurdica de qualquer atividade com fins lucrativos.
- Cdigo Civil de 2002 derrogou parte do Cdigo Comercial de 1850, permanece a parte que trata do
comrcio martimo.
- CC/2002, Livro II, Ttulo I, do Direito de Empresa
- Substitui as noes de comerciante e atos de comrcio pelos conceitos de empresrio e de empresa.
- Art. 2.037 DO cc: aplicar aos empresrios as normas no revogadas referentes aos comerciantes.
Art. 2.037. Salvo disposio em contrrio, aplicam-se aos empresrios e socieda-
des empresrias as disposies de lei no revogadas por este Cdigo, referentes a
comerciantes, ou a sociedades comerciais, bem como a atividades mercantis.

3 PRINCPIOS NORTEADORES

- Direito Comercial ou Direito empresarial?


- No cuida apenas do comrcio, mas de toda e qualquer atividade econmica exercida com profissiona-
lismo, intuito lucrativo e finalidade de produzir ou fazer circular bens ou servios.
- Caractersticas que do autonomia ao direito empresarial: a) cosmopolitismo (integrao entre os povos,
desde o nascedouro do direito comercial. Ex. legislao uniforme sobre ttulos de crditos) b) onerosi-
dade (intudo de lucro); c) informalismo (em funo do dinamismo empresarial) d) fragmentarismo
(possui uma srie de sub-ramos: falimentar, cambiria, societrio, propriedade industrial).

Conceito: Direito empresarial o direito da empresa, isto , o regime jurdico especial de direito privado
que disciplina o exerccio de atividade econmica organizada (RAMOS, 2012, p. 44).

3.1 LIVRE INICIATIVA


A Livre Iniciativa fundamento da repblica federativa do Brasil (CF/88, art. 1, IV) e da ordem
econmica (CF, art. 170).
Fbio Ulhoa. Implicaes do princpio da livre iniciativa: (a) imprescindibilidade da empresa pri-
vada para que a sociedade tenha acesso a bens e servios que necessidade para sobreviver; (b) busca do
lucro; (c) necessidade de proteo jurdica do investimento privado; (d) reconhecimento da empresa pri-
vada com opolo gerador de empregos e de riquezas para a sociedade.

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Explorao da atividade econmica pelo Estado: Art. 173. Ressalvados os casos previstos nes-
ta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando neces-
sria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
Estado como agente normatizador e fiscalizador: Art. 174. Como agente normativo e regula-
dor da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes de fiscalizao, incentivo e pla-
nejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado.

3.2 LIVRE CONCORRNCIA


CF/88: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre inici-
ativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os
seguintes princpios: IV - livre concorrncia;
- Defesa da concorrncia
- Lei de propriedade industrial (Lei 9.279/1996), como se v da parte que trata dos crimes contra
a concorrncia desleal (a partir do art. 195)
- Lei 12529/2011, que estrutura o sistema brasileiro de defesa da concorrncia
- Conselho Administrativo de Defesa da Concorrncia.

3.3 PROPRIEDADE PRIVADA


CF/88 Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre inici-
ativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os
seguintes princpios: II - propriedade privada; III - funo social da propriedade;
- Sem propriedade privada no h livre mercado.

3.4 PRESERVAO DA EMPRESA


Como pode ser visto na Lei 11.101/2005 (lei de Falncia e Recuperao de Empresas).

3.5 OUTROS PRINCPIOS


Existem outros princpios, mas que so afetos a temas especficos dentro do direito empresarial.

4 FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL


- Direito Positivo
- Compete privativamente a unio legislar sobre direito comercial (empresarial), conforme art. 22,
I, da CF/88.
- PL 1.572/2011 novo Cdigo Comercial.
- Usos e costumes mercantis
Explica Ramos (2012, p. 52) que Os usos e costumes surgem quando se verificam alguns requisi-
tos bsicos: exige-se que a prtica seja (i) uniforme, (ii) constante, (iii) observada por certo perodo de
tempo, (iv) exercida de boa-f e (v) no contrria lei.
Segundo o CPC, art. 376, a parte que alegar o direito consuetudinrio deve provar o teor e a vign-
cia. A o art. 8, VI, da Lei 8.934/1994, por sua vez, estabelece que s juntas comerciais incumbe o assenta-
mento de usos e prticas mercantis. Devendo o Juiz comunicar Junta Comercial da regio os costumes
comerciais invocados e aplicado em juzo, para fins de registro em livro prprio. (RAMOS, 2012, p. 53).

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