C A P T U L O

Direito Empresarial
Sumrio 1. Evoluo histrica 2. Evoluo do Direito Comercial no Brasil 3. Fontes 4. Conceito e autonomia 5. Questes.

1. EVOLUO HISTRICA O Direito Comercial tem incio na Idade Mdia. Para Gladston Mamede, a origem est nas regies de Ur e Lagash (Manual de direito empresarial, p. 2), mas o que aceito pela maioria que o comeo est com o orescimento das primeiras cidades (burgos) e o desenvolvimento do comrcio martimo. Durante a Idade Mdia, com a ausncia de um Estado Centralizado, as regras eram estabelecidas dentro dos limites dos feudos. Com a decadncia do sistema feudal e o fortalecimento das cidades, uma nova classe comea a ganhar fora: a dos mercadores ambulantes que agora tinham condies de se xarem, e precisavam de regras para as suas atividades, que simplesmente eram ignoradas pelo tradicional direito civil. Para tanto, comearam a se organizar em Corporaes, e desenvolveram regras, baseadas nos costumes, para serem aplicadas nas relaes entre comerciantes. Este o perodo subjetivo do Direito Comercial. Nesse momento, o critrio caracterizador do comerciante a participao na Corporao de Ofcio (de artesos, comerciantes etc.), no importando o que o comerciante faa, mas se pertence ou no a uma determinada Corporao. O Direito Comercial um direito de uma determinada classe. De acordo com Marlon Tomazette, tal sistema tambm se reetiu no Brasil durante o sculo XVIII e a primeira metade do sculo XIX, quando as normas tratavam dos homens de negcios, seus privilgios e sua falncia1.

1.

TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial: teoria geral e direito societrio. So Paulo: Atlas, 2009, v. 1, p.8 17

ELISABETE VIDO

Na Idade Moderna com a centralizao do poder poltico nas mos do monarca, o Direito tambm ser uma atribuio do Estado. Nesse perodo, o direito comercial no est mais restrito s atividades dos comerciantes, exemplo disso o surgimento dos ttulos de crdito, que na sua criao esto ligados s relaes comerciais, mas com a sua circulao, tornavam-se um direito autnomo. O critrio adotado nesse perodo, como resposta ao perodo anterior, o objetivo, ou seja, superado o Direito das Corporaes, a denio de comrcio depende dos atos realizados, se so ou no comerciais e no das pessoas que os realizam. A legislao que marca esta nova viso do Direito Comercial, o Cdigo Francs de 1807, que adota a teoria dos atos do comrcio, ou seja, o comerciante quem pratica determinado ato denido na lei como ato tpico da atividade comercial. Como era de se esperar, tambm este perodo foi superado, j que no era possvel prever e relacionar todos os atos que poderiam ser comerciais. O terceiro e atual momento o iniciado pelo Cdigo Civil italiano de 1942, o foco agora no so os atos comerciais, mas a atividade realizada pelo empresrio. No Cdigo Civil italiano de 1942 ocorre a unicao do Direito privado, de tal modo que num mesmo ordenamento so regulados o direito civil e o direito comercial. Tambm nesse ordenamento que se adota a teoria da empresa, abandonando-se o termo comrcio e adotando-se o termo empresa.
PARA FIXAR:
1 PERODO IDADE MDIA 2 PERODO SC. XIX Corporaes de Ofcio Cdigo Francs 1807 Comerciante denido por sua participao nas corporaes. Comerciante denido pela prtica dos atos de comrcio. Teoria dos atos de comrcio. Unicao do Direito Privado. Empresrio denido pela prtica de atividade econmica organizada. Teoria da Empresa.

3 PERODO SC. XX

Cdigo Civil Italiano 1942

2. EVOLUO DO DIREITO COMERCIAL NO BRASIL No Brasil, durante todo o perodo de colonizao, se aplicava apenas as leis portuguesas. Com a vinda da Corte para o Brasil em
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1808, a colnia brasileira passa a ser o centro do imprio portugus. Alm disso, a abertura dos portos s naes aliadas de Portugal, fez com que fosse criada a Real Junta de Comrcio, Fbrica e Navegao deste Estado do Brasil e seus Domnios Ultramarinos, por uma alvar real em 23/08/1808. Em 1815, passa a ser designada Real Junta de Comrcio, Fbrica e Navegao do Imprio do Brasil e perdura at 1850 com a publicao do Cdigo Comercial de 1850. A Real Junta de Comrcio, alm de resolver inicialmente conitos ultramarinos, cuidava das matrculas dos negociantes e das certides necessrias poca. A nossa primeira regulamentao o Cdigo Comercial de 1850, que segue a inuncia do Cdigo Francs de 1808, adotando, portanto, o critrio objetivo da teoria dos atos de comrcio. Embora no houvesse uma relao dos atos de comrcio no Cdigo Comercial de 1850, a relao veio logo em seguida, no mesmo ano, com a publicao do Regulamento 737, que, no seu art. 19 denia quais atos seriam de comrcio: 1. A compra e venda ou troca de bens mveis ou semoventes, para os vender por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou manufaturados, ou para alugar o seu uso. 2. As operaes de cmbio, banco e corretagem. 3. As empresas de fbricas, de comisses, de depsito, de expedio, consignao e transportes de mercadorias, de espetculos pblicos. 4. Os seguros, fretamento, riscos; e quaisquer contratos relativos ao comrcio martimo. 5. A armao e expedio de navios. O comerciante era denido como quem praticava a mercancia. O problema era que o Cdigo Comercial de 1850 no denia o que era a mercancia. Carvalho de Mendona2 nos ajuda a compreender melhor os atos de comrcio, diferenciando-os em trs tipos: atos de comrcio por natureza, que so os negcios jurdicos relacionados ao exerccio normal da indstria mercantil. Neles se observa a habitualidade ou prossionalismo, a nalidade lucrativa e a intermediao, que signica no adquirir a mercadoria como destinatrio nal e sim aproximar o produtor ao consumidor nal;
2. CARVALHO DE MENDONA, J.X. Tratado de direito comercial brasileiro. Campinas: Bookseller, 2000, v1, p. 526 19

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atos de comrcio por dependncia ou conexo, que so atos originalmente civis, mas por terem sido realizados no interesse da atividade comercial, adquirem a conotao de atos de comrcio, o caso, por exemplo, da compra de mesas e cadeiras para um restaurante ou um congelador para um bar. atos de comrcio por fora de lei, que so caracterizados como ato de comrcio simplesmente por fora de lei, como, por exemplo, os atos realizados pelas sociedades por aes. O Regulamento 737 foi revogado em 1875, mas sua lista de atos de comrcio continuou sendo utilizada, o que, na prtica, gerava problemas, pois vrios atos, por no pertencerem lista, no eram considerados comerciais, como a compra e venda de imveis, a atividade rural, a prestao de servios, entre outros. Dessa necessidade, e por inuncia do Cdigo Civil italiano de 1942, o Brasil, antes mesmo do Cdigo Civil de 2002, comea a adotar a teoria da empresa, como pode se notar por exemplo na Lei 8934/94, que trata do Registro de Empresas Mercantis. Com o Cdigo Civil de 2002 adota-se ocialmente a teoria da empresa e ocorre a unicao, ao menos formal, do Direito Civil com o Direito Empresarial. Esta unicao formal, no absoluta, j que parte do Direito Comercial de 1850 ainda continua em vigor3, e o Direito empresarial continua a ser disciplinado por vrias especiais, tais como a Lei 6404/1976 (sociedades annimas), o Dec. 57.663/1966 (letra de cmbio e nota promissria), a Lei 7.357/1985 (cheque), a Lei 8.934/1994 (registro de empresas) etc. Agora o empresrio denido de acordo com o art. 966 do CC/2002, como quem exerce prossionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens e servios.
PARA FIXAR:
TEXTO NORMATIVO Cdigo Comercial (1850) Cdigo Civil (2002) INSPIRAO Cdigo Francs (1807) Cdigo Civil Italiano (1942) TEORIA Dos Atos de Comrcio. Da Empresa.

3. 20

O Cdigo Comercial de 1850, continua em vigor nos artigos que tratam do comrcio martimo.

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3. FONTES Na viso de Rubens Requio so fontes do Direito Empresarial: a lei e os costumes4. Quanto s leis, Rubens Requio, assevera que apenas as leis comerciais so fontes do Direito Empresarial, e que devem ser excludas as leis civis, pois a regra civil no pode condizer com a natureza da relao comercial5. Entretanto, hoje grande parte das regras empresariais est disposta no ordenamento civil, e, como nem sempre possvel separar to claramente o que so regras empresariais ou civis, a lei civil ou empresarial ser fonte do Direito Empresarial, se puder ser aplicada ao caso concreto, de acordo com as regras de interpretao. As leis que so fontes do Direito empresarial, encontram-se em grande medida no Cdigo Civil no Livro II, Do Direito da Empresa e no Ttulo VIII do Livro I, Do Direito das Obrigaes, que trata dos Ttulos de Crdito, e que so aplicados quando houver a omisso das Leis especiais, como o Decreto 57.663/66, a Lei 5474/68, a Lei 7357/85, entre outras. Alm da Lei 6404/76 que trata das Sociedades por Aes, e da Lei 11.101/05 que trata da recuperao de empresas e da falncia, entre outras. importante ressaltar que o Cdigo Comercial de 1850, apesar de ter sido quase todo revogado, ainda continua parcialmente em vigor e fonte para o comrcio martimo (Parte Segunda). Quanto ao costume, chamado por Rubens Requio como usos comerciais6, certamente foi a origem de todo o Direito Empresarial, quando as regras eram denidas pelas Corporaes de ofcio. E os usos, para que se transformem numa regra implcita de uma comunidade devem ser praticados reiteradamente, por certo tempo e com o reconhecimento voluntrio dessa comunidade.7 Requio classica os usos em dois grupos: usos propriamente ditos ou de direito, que so os aplicados pela vontade do legislador e por isso so aplicados imperativamente; usos interpretativos ou convencionais, que surgem pela vontade das partes8.

4. 5. 6. 7. 8.

REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 28 edio. So Paulo: Saraiva,2009, v1. p.26 REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 28 edio. So Paulo: Saraiva,2009, v1. p.27 REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 28 edio. So Paulo: Saraiva,2009, v1. p.29 REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 28 edio. So Paulo: Saraiva,2009, v1. p.29 REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 28 edio. So Paulo: Saraiva,2009, v1. p.30 21

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Em todo o caso os usos no podem prevalecer contra a lei, no se admitindo os costumes contra legem. importante ressaltar que as normas cogentes no podem ser alteradas pela vontade das partes, enquanto que as normas dispositivas podem ser alteradas pela vontade das partes. No Brasil, compete as Juntas Comerciais fazer os assentamentos dos usos e prticas comerciais (art. 8, VI da Lei 8934/94).
PARA FIXAR:
Cdigo Comercial 1850 Cdigo Civil 2002

Legislao

FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL

Leis Especiais

Costume

4. CONCEITO E AUTONOMIA Historicamente, como vimos, apenas existia o Direito Privado como sinnimo do Direito Civil, especialmente durante o Imprio Romano. Com o orescimento das cidades, e a ascenso da classe dos mercadores, se faziam necessrias regras especiais, para aquelas relaes, que exigiam uma rapidez que acompanhasse a atividade econmica da poca. nesse momento que surge um conjunto de regras, a princpio apenas alcanando os membros das corporaes de ofcio e posteriormente a todos que realizassem os atos comerciais. Nesse momento inquestionvel a autonomia formal e material do Direito Comercial, j que alm de regras especiais que regulamentam a disciplina temos um corpo de normas especco, o Cdigo Comercial de 1850. Essa autonomia questionada, quando o Cdigo Civil de 2002, trata num mesmo ordenamento o Direito Civil e parte das regras do Direito Empresarial. Entretanto a autonomia no se perdeu, j que apenas uma parte do Direito Empresarial foi tratada no Cdigo Civil de 2002. Outras leis continuam a compor o ordenamento empresarial como a Lei 11.101/05,
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que trata da recuperao de empresas e da falncia, a Lei 7357/85 que regula o cheque, a Lei 9279/96 que trata da propriedade industrial entre outros, sem contar o que o prprio Cdigo Comercial continua em vigor em relao ao comrcio martimo. E ainda que se falasse na perda relativa da autonomia formal, a autonomia material foi mantida, que no dizer de Marlon Tomazette, signica entre outras coisas a manuteno de princpios prprios, que so: a simplicidade das formas, a onerosidade, a proteo ao crdito, o cosmopolitismo.9 A simplicidade das formas necessria em virtude da velocidade das relaes econmicas. A onerosidade se observa no objetivo claro do empresrio em lucrar com sua atividade. O crdito essencial para a manuteno da atividade econmica, enquanto que o cosmopolitismo, reete a globalizao das relaes empresariais. Como se tudo isso no bastasse a autonomia do Direito Empresarial assegurada pela CF/1988, no art. 22, I, que, ao tratar da competncia privativa da Unio para legislar sobre diversas matrias, explicitou que entre elas esto o Direito Civil e o Direito Comercial; neste sentido, no resta dvida de que se tratam de matrias diferentes e autnomas. A nomenclatura Direito Empresarial se mostra mais adequada do que simplesmente Direito Comercial, pois a preocupao da disciplina no est apenas na atividade de intermediao de mercadorias, mas tambm na produo, na prestao de servios bem como todas as relaes necessrias para viabilizar a atividade empresarial. O Direito Empresarial , portanto, o ramo do Direito que tem por objeto a regulamentao da atividade econmica daqueles que atuam na circulao ou produo de bens, bem como na prestao de servios, que conheceremos a seguir com a denominao de empresrio. 5. QUESTES
01. (CESPE 2007.2) Considerando o atual estgio do direito comercial (ou empresarial) brasileiro, assinale a opo correta. a) O Cdigo Civil de 2002, assim como o Cdigo Comercial de 1850, adotou a teoria da empresa. b) O Cdigo Civil de 2002 no revogou a antiga legislao sobre sociedades por quotas de responsabilidade limitada. c) O Cdigo Civil de 2002 revogou totalmente o Cdigo Comercial de 1850. d) A Constituio da Repblica estabelece a competncia privativa da Unio para legislar sobre direito comercial (ou empresarial).

9.

TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial. So Paulo: Atlas, 2008, v.1, p.32 23

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02. (Para xao) Assinale a alternativa correta: a) O Direito Empresarial brasileiro atual toma como base a teoria italiana da empresa para conceituar o empresrio e a sociedade empresria, sendo certo que a mesma leva em conta o modo como a atividade exercida; b) O Direito Empresarial brasileiro atual toma como base a teoria alem da empresa para conceituar o empresrio e a sociedade empresria, sendo certo que a mesma leva em conta o modo como a atividade exercida; c) O Direito Empresarial brasileiro atual toma como base a teoria italiana dos atos do comrcio para conceituar o empresrio e a sociedade empresria, sendo certo que a mesma leva em conta o modo como a atividade exercida; d) O Direito Empresarial brasileiro atual toma como base a teoria francesa da empresa para conceituar o empresrio e a sociedade empresria, sendo certo que a mesma leva em conta o modo como a atividade exercida; 03. (Para xao) Sobre a autonomia do Direito Empresarial, assinale a armativa correta: a) com a unicao da matria empresarial no Novo Cdigo Civil, fato que o Direito Empresarial perdeu sua autonomia, sendo um ramo, portanto, do Direito Civil; b) o Direito Empresarial, mesmo aps a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil, continua sendo uma matria autnoma, pois ainda assim continua em vigor o Cdigo Comercial em quase toda sua totalidade; c) O Direito Empresarial, mesmo aps a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil, continua sendo uma matria autnoma, mesmo a Constituio Federal prevendo de modo diverso; d) O Direito Empresarial, mesmo aps a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil, continua sendo uma matria autnoma, uma vez que existem diversas legislaes esparsas especcas, livros doutrinrios especcos, bem como previso constitucional separando a matria civil da comercial (artigo 22, I). 04. (Para xao) O Cdigo Comercial de 1850: a) foi revogado pelo Novo Cdigo Civil; b) foi revogado pelo Novo Cdigo Civil, estando em vigor, apenas, a parte atinente ao comrcio martimo; c) foi derrogado pelo Novo Cdigo Civil, estando em vigor, apenas, a parte atinente ao comrcio martimo; d) foi derrogado pelo Novo Cdigo Civil, estando em vigor, apenas, as partes atinentes ao comrcio martimo e areo.

GABARITO QUESTO COMENTRIOS A alternativa D est correta, pois a Constituio Federal, no seu art. 22, I, determina que, Unio, compete privativamente legislar sobre: direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho. A alternativa A est incorreta, pois o Cdigo Civil foi a primeira legislao a adotar a teoria da empresa. A alternativa B est incorreta, pois o Cdigo Civil revogou a legislao sobre sociedades limitadas. A alternativa C est incorreta, j que parte do Cdigo Comercial continua em vigor, que so os artigos que versam sobre contratos martimos.

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GABARITO QUESTO COMENTRIOS A alternativa correta a a, tendo em vista que o artigo 966, do CC adota expressamente a teoria italiana da empresa, de carter subjetivo, que leva em conta o modo como a atividade exercida para conceituar o empresrio e a sociedade empresria. A teoria francesa era a dos atos de comrcio, presente no Cdigo Comercial de 1850. A alternativa correta a d, sendo certo que o Direito Empresarial ainda autnomo, mesmo com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil. Exemplo disso o fato de que a matria possui grade prpria nos cursos de Direito, existem diversas outras legislaes esparsas, livros prprios, alm de a CF prever competncia privativa da Unio para legislar em material Civil e Comercial, diferenciando as duas. A alternativa correta a c, sendo certo que o Cdigo Civil de 2002 derrogou o Cdigo Comercial, na medida em que ainda se encontra em vigor esse ltimo diploma na parte que rege o comrcio martimo.

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