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Pratica Tributaria Damasio PDF
Pratica Tributaria Damasio PDF
PRÁTICA
TRIBUTÁRIA
Agosto/2007
____________________________________________________________________________________________ 1
ORIENTAÇÃO PARA O EXAME DE ORDEM
____________________________________________________________________________________________ 2
Na argumentação a linguagem deve ser jurídica e o raciocínio lógico. O
candidato deve procurar apresentar uma letra clara e não dúbia, devendo sempre
observar as regras de pontuação, utilizando na formulação da peça períodos
médios ou curtos.
Vale lembrar: Os problemas de exame de ordem são objetivos, ou seja, os
fatos narrados devem ser interpretados restritivamente, o que, por conseguinte,
revela o cabimento de uma única solução jurídica. A prova que contiver qualquer
forma de identificação do examinando será considerada NULA.
Estas são as orientações básicas. No decorrer do nosso curso vamos realizar
intensivamente a solução de situações-problemas.
Deste modo, concluído o curso, esperamos ter colaborado para o
aprimoramento dos bacharéis em Direito, para que possam enfrentar o exame de
ordem na área Tributária de forma a terem sucesso.
1
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 4
Esta defesa nada mais é que uma petição no processo de execução,
pedindo que o juiz reconheça o argumento aduzido a fim de extinguir a
execução. Não existe momento correto ou prazo para sua propositura, em que
pese que o interesse em sua utilização é para evitar a constituição da penhora, de
forma que, após realizada a garantia do juízo, o meio oportuno para a defesa são
os embargos. Assim, normalmente, a exceção será apresentada após a intimação
para o oferecimento de bens e antes da efetivação da garantia, apesar de nada
impedir sua utilização posterior.
O pedido específico será apenas o de decretar a extinção da execução.
Em caso de denegação do pedido da exceção, o recurso cabível é o agravo de
instrumento, já que é uma decisão interlocutória. Caso o juiz acolha o pedido,
extinguindo o processo, será cabível apelação, interposta pela Fazenda Pública
considerada.
Pedidos:
____________________________________________________________________________________________ 5
v. A declaração de insubsistência da penhora realizada como garantia
da execução (ou “seja determinada a devolução dos valo res
depositados”, caso tenha havido depósito).
vi. A produção, por fim, de provas, por todos os meios em direito
admitidos.
vii. A indicação do endereço do embargante para recebimento das
intimações, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
1.2. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito de uma das varas cíveis da Comarca
de XX.2
2
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelo tributo discutido.
____________________________________________________________________________________________ 6
(Nome da Empresa),3 (qualificação), por intermédio de seu
advogado, que esta subscreve (procuração anexa), nos Autos de Execução Fiscal
em referência, que lhe move a Fazenda Pública do Município __4 , com fundamento
no art 16 da Lei 6830/80, após regular garantia do juízo pela penhora5 , vem,
respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, apresentar os presentes
EMBARGOS À EXECUÇÂO FISCAL, pelas razões a seguir expostas.
DOS FATOS:
DO DIREITO
3
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
4
União Federal, Estado, Município ou pessoa jurídica de direito público tal, conforme dados do problema ou
tributo considerado.
5
A garantia do juízo, na execução, é obrigatória, por força do art. 16, § 1º da LEF, de forma que o problema
deve indicar este dado (penhora, depósito ou fiança). Contudo, mesmo não indicando expressamente,
deve-se fazer referencia à “garantia do juízo”.
____________________________________________________________________________________________ 7
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 7
_______________________
Assinatura do Advogado 8
OAB/SP n.°
9
Conforme súmula 512 do STF.
10
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 9
não pode julgar pela nulidade parcial do ato, na medida em que a autoridade
judicial não é competente para proceder a lançamentos substitutivos. Ou o ato é
mantido em sua integralidade, ou é anulado, também em sua integralidade.
11
CPC, Art 273: O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela
pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da
alegação e: I – haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou II – fique caracterizado o
abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu.
____________________________________________________________________________________________ 10
Dispõe o art. 273 do CPC:
Este modelo pode ser utilizado, com pequenos ajustes, para todas as
peças em que se pleiteie a antecipação dos efeitos da tutela.
____________________________________________________________________________________________ 11
Especial atenção deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugestão é a que segue abaixo.
2.3. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito de uma das varas cíveis da Comarca
de __12 .
12
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelo tributo discutido.
13
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
____________________________________________________________________________________________ 12
DÉBITO FISCAL, COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DOS EFEITOS DA TUTELA, em face
da Fazenda Pública Estadual14 , pelas razoes a seguir expostas.
DOS FATOS:
A autora ...
DO DIREITO
14
Poderíamos ter Fazenda Pública Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurídica de direito
público (INSS, por ex).
____________________________________________________________________________________________ 13
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 16
_______________________
Assinatura do Advogado 17
OAB/SP n.°
3. AÇÃO DECLARATÓRIA.
15
Valor do crédito tributário discutido no problema, se for informado.
16
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
17
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 14
A Ação Declaratória nada mais é do que uma ação de conhecimento, de
rito ordinário, que tem por objetivo a tutela jurisdicional que implique na
declaração de existência ou de inexistência de uma relação jurídica. Será
utilizada, na seara tributária, quando ainda não houver sido procedido o ato
administrativo de lançamento tributário (quando será cabível a ação anulatória ou
mandado de segurança), particularmente em situações em que se requeira a
declaração de uma relação de isenção ou imunidade, de inexistência de uma
relação tributária em virtude da inconstitucionalidade de uma lei ou ilegalidade de
um ato, a existência de um direito de compensação ou de utilização de um
crédito, entre outros.
A ação declaratória será importante, para nós, sempre que não houver
ocorrido a prática do ato de lançamento (quando será cabível a ação anulatória),
ou seja, quando o crédito tributário ainda não estiver constituído e seja necessária
dilação probatória (que impossibilitará a utilização do mandado de segurança)18.
A ação declaratória comporta ampla dilação probatória, o que a
diferencia do Mandado de Segurança, que não admite oportunidade para a
produção de provas. Outro aspecto importante é a existência, na declaratória, da
existência de condenação em honorários advocatícios, incabíveis em sede de
mandado de segurança.
A petição inicial da ação declaratória também deve obedecer aos
requisitos do art. 282 do CPC.19 É movida em face da entidade responsável pela
confecção do ato, ou seja, União, Estado Membro, Município ou pessoa jurídica de
Direito Público (INSS, conselho profissional, etc).
O juízo competente para a ação declaratória é definido pela jurisdição
em que se encontra a sede da pessoa jurídica de direito pública considerada,
podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do domicílio do autor.
Para tributos estaduais, portanto, deverá ser proposta na capital do Estado e para
tributos municipais, no próprio município.
Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que
entenda fundamentar sua pretensão de declarar a existência ou inexistência da
relação considerada. Seu principal pedido é esta declaração. Terá, como valor da
causa, o valor do crédito ou tributo decorrente da relação discutida (por exemplo,
o valor do tributo no qual se pleiteia o reconhecimento da imunidade). Poderá, o
18
Assim co mo se já houver transcorrido o prazo de 120 dias para a propositura do Mandado de segurança
19
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 15
autor, requerer a produção de provas, sendo mais freqüente a prova documental,
ainda que cabíveis todas as admitidas em direito.
Após a apresentação da contestação da Fazenda Pública, em não
havendo necessidade de dilação probatória, poderá, a parte, requerer o
julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330 do CPC. Da sentença que
julga a ação, cabe apelação pela parte interessada.
____________________________________________________________________________________________ 16
vi. A indicação do endereço da autora para recebimento das
intimações, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
3.3. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __20 .
DOS FATOS:
A autora ...
DOS PEDIDOS
____________________________________________________________________________________________ 18
4. A condenação da ré ao pagamento de custas processuais e
honorários advocatícios.
5. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC,
a autora informa que receberá as intimações decorrentes deste feito no seguinte
endereço: ___________.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 25
_______________________
Assinatura do Advogado 26
OAB/SP n.°
4. MANDADO DE SEGURANÇA
27
Admite-se, apenas, conforme previsão do art. 7º da Lei 1.533/51, o requerimento de apresentação de
documentos por parte da autoridade, quando esteja em repartição pública e a autoridade se recuse a
fornecer certidão. O juiz ordenará, preliminarmente, que a autoridade exiba o documento.
28
Como muitas vezes se tem dúvida sobre a correta autoridade, é bom sempre colocar, após a identificação
da que se entende correta, a expressão “ou quem seja responsável pelo ato praticado”.
29
Caso o problema fale que não existe Delegacia Regional tributária na cidade, haverá Posto Fiscal. Se o
problema não falar nada, pode-se usar a figura do Delegado.
30
Em cidades maiores, normalmente existe essa divisão de Departamento de receitas imobiliárias (IPTU,
ITBI e taxas relacionadas com imóveis) e mobiliárias (ISS e demais taxas). Em SP e Campinas, existe a
divisão.
____________________________________________________________________________________________ 21
4.2. Da medida liminar
____________________________________________________________________________________________ 22
A relevância do fundamento é absolutamente evidente. (Esta relevância decorre
dos argumentos jurídicos de sua tese, ou seja, violação de algum princípio, crédito atingido pela prescrição
ou decadência, etc).
Este modelo pode ser utilizado, com pequenos ajustes, para todas as
peças em que se ple iteie a concessão da medida liminar.
____________________________________________________________________________________________ 23
iii. A citação da fazenda pública Fed/Est/Mun (dependendo do tributo), na
pessoa de seu representante legal, para integrar a presente lide, na
qualidade de litisconsorte passivo.
iv. A determinação da oitiva do representante do Ministério Público.
v. Ao final, a concessão definitiva da segurança pleiteada, de forma a afastar
a cobrança do tributo, nos moldes alegados.
vi. A indicação do endereço da impetrante para recebimento das intimações,
conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
4.4. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __31 .
DOS FATOS:
A autora/impetrante ...
31
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelo tributo discutido.
32
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
33
Atentar, sempre, para a indicação da autoridade coatora
____________________________________________________________________________________________ 24
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
____________________________________________________________________________________________ 25
2. A notificação da autoridade coatora, para que preste as
informações, no prazo legal.
3. A citação da fazenda pública Federal34 , na pessoa de seu
representante legal, para integrar a presente lide, na qualidade de litisconsorte
passivo.
4. A determinação da oitiva do representante do Ministério
Público.
5. Ao final, a concessão definitiva da segurança pleiteada, de
forma a afastar a cobrança do tributo, nos moldes alegados, extinguindo-se
definitivamente o crédito tributário.
6. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC,
a impetrante informa que receberá as intimações decorrentes deste feito no
seguinte endereço: ___________.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 36
_______________________
Assinatura do Advogado 37
OAB/SP n.°
34
Fazenda Pública a qual se vincula a autoridade responsável pelo ato, ou seja, Federal, Estadual ou
Municipal.
35
Valor do crédito tributário discutido no problema, se for informado.
36
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
37
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 26
forma, caracterizado como indevido. O autor deve, necessariamente, fazer prova
do efetivo pagamento. É uma ação que visa a condenação do ente a proceder a
restituição de pagamento realizado, desde que indevido.
A ação de repetição de indébito não tem previsão no CPC, de forma que
seu fundamento legal está no Código Tributário Nacional, art 165. Este artigo
ainda nos traz os casos em que esse pagamento é considerado indevido.
A petição inicial da ação de repetição deve obedecer aos requisitos do
art 282 do CPC38. É movida em face do ente que recebeu o efetivo pagamento, ou
seja, União, Estado membro ou Município.
O juízo competente para a apreciação da ação de repetição é definido
pela jurisdição em que se encontra a sede da pessoa jurídica de direito público
considerada, podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do domicílio
do autor. Para tributos estaduais, portanto, deverá ser proposta na capital do
Estado e para tributos municipais, no próprio município.
Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que
entenda fundamentar sua pretensão de restituição dos valores indevidos,
configurando-se uma das hipóteses do art 165 do Código Tributário Nacional.
Seu principal pedido é a condenação do ente à restituição dos valores
indevidamente pagos. Terá, como valor da causa, o valor do crédito que se
pretende restituir. Poderá, o autor, requerer a produção de provas, sendo mais
freqüente a prova documental, ainda que cabíveis todas as admitidas em direito.
Após a apresentação da contestação pela Fazenda Pública considerada,
em não havendo necessidade de dilação probatória, poderá a parte, requerer o
julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330 do CPC. Da sentença que
julga a ação, cabe apelação pela parte interessada.
38
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 27
pagamento, respeitado o prazo de cinco anos (definido no art 168 do Código
Tributário Nacional).
Essa questão do prazo, contudo, não se mostra tão simples. Há de se
considerar uma situação extremamente particular, que é a repetição de indébito
de tributos cujo lançamento se dá na modalidade por homologação. Nestes casos,
nos termos do art 156, VII, assim como do art. 150, todos do Código Tributário
Nacional, a extinção do crédito se dá com a homologação, expressa ou tácita.
Vale lembrar que esta homologação, via de regra, acaba se dando pela
modalidade tácita, ou seja, cinco anos após a ocorrência do fato gerador sem
manifestação efetiva da autoridade fiscal.
Em assim sendo, por criação doutrinária e jurisprudencial, acabou-se
por criar a tese dos “10 anos” para a restituição de pagamento indevido de
tributos cujo lançamento se dá pela modalidade por homologação. Na verdade,
deve -se atentar para o fato de que não se alterou o prazo para o exercício do
direito à restituição. Simplesmente, se alterou o momento do inicio da contagem.
Ao invés de contar o prazo a partir da data do efetivo pagamento antecipado,
conta-se da data da efetiva homologação, que, regra geral, ocorre cinco anos
após a ocorrência do fato gerador. Para fins práticos da propositura da ação,
poderá ser pleiteada a devolução do pagamento dos tributos cujos fatos
geradores ocorreram nos dez anos anteriores à propositura da ação.
Esta discussão, contudo, apesar de aceita por boa parte da doutrina e
jurisprudência, deixou de ser aplicada aos fatos geradores ocorridos a partir da
edição da Lei Complementar 118/05, que estabelece que o prazo para a
propositura da ação de repetição contar-se-á a partir do pagamento antecipado,
e não mais da homologação. Diante da competência constitucional da Lei
complementar (art 146, III CF), parece não mais cabível tal construção.
Outra tese que ganha importância é a que define o inicio da contagem
do prazo como o momento da declaração de inconstitucionalidade da lei que
institui o tributo, desde que seja decisão com efeitos erga omnes. Pelas regras de
controle de constitucionalidade, esse efeito ocorrerá nas ações de controle
concentrado (procedência da ADIN ou improcedência da ADECON) ou na
publicação da Resolução do Senado Federal, em caso de controle difuso (acórdão
em Recurso Extraordinário).
Nesses casos, entendeu o STF, em algumas oportunidades, que a
decisão iniciaria a contagem do prazo prescricional, possibilitando ao contribuinte
pleitear a devolução de todos os valores pagos, independente do momento do
pagamento. Para essa tese, permitir-se-ia pleitear todo o período.
____________________________________________________________________________________________ 28
5.2. Aspectos práticos
5.3. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __39 .
39
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelo tributo discutido.
____________________________________________________________________________________________ 29
Autor, (qualificação completa)40 , por intermédio de seu
advogado, que esta subscreve (procuração anexa – doc. n. ___), com fundamento
no art 165 do CTN , cumulado com o art. 282 do CPC, vem, respeitosamente, à
presença de Vossa Excelência, propor a presente AÇÃO DE REPETIÇÃO DE
INDÉBITO TRIBUTÁRIO, em face da Fazenda Pública Federal 41 , pelas razoes a
seguir expostas.
DOS FATOS:
A autora ...
DO DIREITO
40
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
41
Poderíamos ter Fazenda Pública Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurídica de direito
público (INSS, pore ex).
____________________________________________________________________________________________ 30
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 43
_______________________
Assinatura do Advogado 44
OAB/SP n.°
42
Valor do crédito tributário discutido no problema, se for informado.
43
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
44
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 31
Em seara tributária, será cabível a ação de consignação sempre que se
configurar uma das hipóteses previstas no art. 164 do Código Tributário
Nacional45.
Os casos previstos nos incisos I e II são de pouca utilidade, pois, em
verdade, o ente tributante pode se valer da imputação ao pagamento (art 163) ou
acaba não podendo se opor, na medida em que os pagamentos são procedidos
nos estabelecimentos bancários.
De ocorrência mais provável é a situação prevista no inciso III, qual seja,
mais de um ente tributante exigindo tributo idêntico sobre o mesmo fato gerador.
Nestes casos, haverá, em verdade, um conflito no exercício efetivo da
competência tributária.
Exemplo desta situação seria um prestador de serviços, com
estabelecimento e local de prestação diversos, querendo, os dois municípios,
cobrarem o ISS sobre a atividade. Outro exemplo seria o proprietário de imóvel
sendo cobrado, pela União e pelo município, ITR e IPTU, respectivamente.
Nestes casos, deverá o contribuinte, para não ter que arcar com as duas
cobranças, nem ter que escolher uma das duas e se sujeitar as conseqüências da
cobrança do outro, poderá se valer do poder judiciário para solucionar a questão.
A petição inicial da ação de consignação deve obedecer aos requisitos do
art. 282 do CPC.46 Aliado a isso, o contribuinte deverá proceder ao depósito do
valor. A ação de consignação não versa sobre a discussão da cobrança, mas
sempre sobre valor que o contribuinte pretende pagar. Caso a ação seja movida
com base nos incisos I e II, deverá ser proposta no juízo competente para julgar
as ações contra o ente considerado (definido pelo tributo considerado). Caso o
fundamento seja o inciso III, a questão da competência não é tão simples, na
medida em que estão envolvidos dois entes diferentes.
45
Art 164: A importância do crédito tributário pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos
casos: I – de recusa de recebimento, ou subordinação desta ao pagamento de outro tributo ou de
penalidade, ou ao cumprimento de obrigação acessória; II – de subordinação do recebimento ao
cumprimento de exigências administrativas sem fundamento legal; III – de exigência, por mais de uma
pessoa jurídica de direito público, de tributo idêntico sobre um mesmo fato gerador.
46
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 32
Justiça Estadual do Município (domicilio do
Estado Membro X Município
contribuinte)
Justiça Estadual do Município (domicílio do
Município X Município
contribuinte)
6.2. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __47 .
DOS FATOS:
47
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelos entes envolvidos na ação de
consignação.
48
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
49
Na consignação poderíamos ter o caso da ação ser proposta em face de dois entes tributantes, acaso o
fundamento seja a exigência em duplicidade.
____________________________________________________________________________________________ 34
A autora ...
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
____________________________________________________________________________________________ 35
Requer, por fim, a produção de provas por todos os meios em
direito admitidos.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 51
_______________________
Assinatura do Advogado 52
OAB/SP n.°
A Ação Cautelar inominada é uma ação que tem por objetivo a tutela
jurisdicional de proteção de determinado direito. Exerce uma função integradora
dos processos de conhecimento e de execução, preparando a realização do
direito ou visando a remoção de eventuais ameaças. Em outras palavras, a
cautelar poderá ser utilizada em situações em que haja fundado receio de grave
lesão ou perecimento de um direito (liberação de mercadorias perecíveis,
atribuição de efeito suspensivo a recurso que não possua, etc).
Nos casos de cabimento da ação cautelar, normalmente, poderemos nos
utilizar, também, de um mandado de segurança. Vale salientar que muito se
confundem as medidas liminares em mandado de segurança, liminar em
cautelares e antecipação de tutela em ações de conhecimento. Em verdade, em
todos os casos, os efeitos são similares. Em relação ao mandado de segurança,
devemos observar a questão do prazo decadencial de 120 dias, da necessidade de
dilação probatória e eventual dúvida quanto à autoridade coatora. Nestes casos,
dever-se-á optar pela ação cautelar.
A ação cautelar é sempre dependente de um processo principal, em
andamento (incidental) ou não (preparatória), nos termos do art. 796 CPC).
50
Valor do crédito tributário que o contribuinte pretende pagar.
51
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
52
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 36
Quando for preparatória, a ação principal deverá ser proposta no prazo de 30 dias
(art. 806 do CPC).
A petição inicial da ação cautelar deve obedecer aos requisitos do art.
801 do CPC.53 É movida em face da entidade responsável pela confecção do ato,
ou seja, União, Estado Membro, Município ou pessoa jurídica de Direito Público
(INSS, conselho profissional, etc).
O juízo competente para a ação cautelar é definida pela regra do art.
800 do CPC. Por este dispositivo, a ação cautelar deve ser proposta no juízo
competente para ação principal, se preparatória (seguindo, pois, as regras para as
ações ordinárias), ou ao juiz da própria causa, se incidental. Vale dizer, portanto,
que deverá ser proposta, quando preparatória, no local em que se encontra a sede
da pessoa jurídica de direito público considerada, podendo ser intentada, para
tributos Federais, no local do domicílio do autor. Para tributos estaduais,
portanto, deverá ser proposta na capital do Estado e para tributos municipais, no
próprio município.
Deve, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que
entenda fundamentar sua pretensão. Terá, como valor da causa, o valor do
crédito ou tributo decorrente da relação discutida. Poderá, o autor, requerer a
produção de provas, sendo mais freqüente a prova documental, ainda que
cabíveis todas as admitidas em direito. Será requerida, ainda, a concessão de
medida liminar, nos termos em que veremos.
Utilização relevante para a ação cautelar é a atribuição de efeito
suspensivo a recursos que não o tem, notadamente, Recurso Especial e Recurso
Extraordinário. Nos termos do art 800, par único do CPC, a parte pode apresentar
a ação diretamente ao tribunal, após apresentado o recurso (ou seja, deve-se
fazer prova da apresentação tempestiva do recurso).
As súmulas 634 e 635 do STF dispõem que, apresentado o REsp e RExt,
que não gozam de efeito suspensivo, o tribunal que exarou a decisão pode
atribuir tal efeito, até realizar o juízo de admissibilidade. Vale destacar, portanto,
que esta ação cautelar deve ser proposta ao Tribunal que exarou a decisão, e não
ao STJ ou STF, endereçando-a ao presidente do tribunal (presidente do TJ ou, no
caso do TRF, ao Vice-presidente do Tribunal, segundo determinação do
regimento interno, art 298). Somente após realizado o juízo de admissibilidade, e
não atribuído o efeito suspensivo (que via de regra não existe nestes recursos), a
parte deverá apresentá-lo no STJ e STF. Assim como a regra geral, devem ser
53
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos, a exposição sumária do direito ameaçado e do receio de lesão e as provas que
serão produzidas.
____________________________________________________________________________________________ 37
demonstrados os requisitos das cautelares, qual seja, o fundado receio de grave
lesão ou perecimento de um direito
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __54 .
DOS FATOS:
A autora ...
DO DIREITO
54
Lembrar que o endereçamento, na cautelar, dependerá da futura ação a ser proposta, se preparatória, ou
da ação já em andamento, se incidental.
55
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
56
Poderíamos ter Fazenda Pública Federal, Estadual ou Municipal.
____________________________________________________________________________________________ 39
A medida pleiteada é decisão que se impõe. O tributo em
questão ....
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 58
_______________________
Assinatura do Advogado 59
OAB/SP n.
8. RECURSOS
57
Valor do crédito tributário discutido no problema, se for informado.
58
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
59
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
60
Todos os membros dos TA integram, agora, o TJ, sendo promovidos s desembargadores. A estrutura
física a administrativa continua sendo utilizada.
____________________________________________________________________________________________ 41
8.1. AGRAVO
61
Atenção, pois se o problema versar sobre apelação em que haja referencia a interposição anterior de
agravo retido, é importante constar, expressamente, o pedido de apreciação do agravo interposto.
____________________________________________________________________________________________ 42
agravada, cópia da certidão da respectiva intimação ou ciência e cópia das
procurações outorgadas aos advogados do agravante e da agravada. Além disso,
deverá ser anexado o comprovante de pagamento das respectivas custas e do
porte de retorno.
Por fim, no prazo de 3 dias após a interposição, o agravante deverá
informar o juízo agravado, juntando ao processo cópia do agravo interposto, nos
termos do art 526 do CPC. Em não sendo cumprida esta formalidade, o recurso
não será admitido, em virtude de ausência de pressuposto recursal. Vale lembrar
que esta providencia é importante na medida em que o juiz prolator da decisão
recorrida poderá reconsidera-la, reformando sua própria decisão, o que implicará
na perda do objeto do agravo.
TRIBUTO COMPETÊNCIA
Exc Sr Dr Desembargador Federal Presidente do
Tributos Federais
Tribunal Regional Federal da 3ª Região
Exc Sr Dr Desembargador Presidente do Tribunal
Tributos Estaduais e Municipais
de Justiça do Estado de São Paulo
____________________________________________________________________________________________ 43
Seu fundamento legal está no art. 522 e seguintes do CPC.
Especial atenção deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugestão é a que segue abaixo.
8.1.3. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
(Fernando, sugiro que o modelo contenha uma petição de interposição e as
razões anexas – vide modelo que estou encaminhando)
62
Somente aplicável para o agravo de instrumento.
63
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
64
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 44
o nome da ação que move inicialmente), em face da Fazenda Pública Federal ( ou
Fazenda Pública Estadual ou Municipal, conforme a ação original), processo nr
___, em trâmite perante a __ Vara Cível da Subsecção de __65 , pelas razões a
seguir expostas.
DOS FATOS:
A autora ...
DO DIREITO
65
Colocar os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 45
Nos termos do art 527, III cumulado com 558 do CPC, a tutela
recursal deve ser antecipada sempre que o relator perceber a relevância do
argumento e a possibilidade de grave lesão ou de difícil reparação.
DOS PEDIDOS
Termos em que
Pede deferimento
Local e data 68
66
Conforme exigido pelo art 524, III do CPC
67
Nos termos do art 525 do CPC. Pode ser juntado, ainda, qualquer outro documento, devendo, apenas, se
respeitar os documentos obrigatórios.
____________________________________________________________________________________________ 46
_______________________
Assinatura do Advogado 69
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
68
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
69
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
70
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 47
Termos em que
Pede deferimento
Local e data 71
_______________________
Assinatura do Advogado 72
OAB/SP n.
Recurso de agravo
Recorrente: Autor do recurso
Recorrido: Contribuinte
Proc nr __
EGRÉGIO TRIBUNAL
DOS FATOS:
A recorrente ...
DO DIREITO
71
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
72
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 48
O recurso apresentado pela Fazenda Pública não pode, de
forma alguma, prosperar, impondo-se a manutenção da decisão proferida pelo
DD. Magistrado. O tributo em questão...
DOS PEDIDOS
Termos em que
Pede deferimento
Local e data 74
_______________________
Assinatura do Advogado 75
OAB/SP n.
73
Ou qualquer outra providencia, com base na tese do problema
74
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
75
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 49
8.2. APELAÇÃO
TRIBUTO COMPETÊNCIA
Tributos Federais Tribunal Regional Federal da 3ª Região
Tributos Estaduais e Municipais Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo
____________________________________________________________________________________________ 50
Especial atenção deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugestão é a que segue abaixo.
a) Para a petição de interposição:
8.2.2. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
76
Anulação em caso de sentença sem julgamento de mérito, de forma que voltem os autos à 1º instância
para julgamento. Reforma em caso de sentença com julgamento de mérito, de forma a ser definida pelo
próprio tribunal.
77
Conforme o objeto da apelação.
78
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 51
Fazenda Pública Estadual ou Municipal, conforme a ação original), processo nr
___, nos termos das razões de apelação anexas.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 79
_______________________
Assinatura do Advogado 80
RAZÕES DE APELAÇÃO
Recurso de apelação
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __
EGRÉGIO TRIBUNAL
DOS FATOS:
A recorrente ...
79
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
80
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 52
simples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido
procedido na ação original e sua negação pelo juiz de 1º instância. Deve -se falar
simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, da sentença desfavorável)
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 83
_______________________
81
Anulação em caso de sentença sem julgamento de mérito, de forma que voltem os autos à 1º instância
para julgamento. Reforma em caso de sentença com julgamento de mérito, de forma a ser definida pelo
próprio tribunal.
82
Pedido específico com base na tese do problema
83
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
____________________________________________________________________________________________ 53
Assinatura do Advogado 84
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
Termos em que,
Pede deferimento.
84
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIF ICAR a peça, sob pena de anulação.
85
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 54
Local e data 86
_______________________
Assinatura do Advogado 87
Recurso de apelação
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __
EGRÉGIO TRIBUNAL
DOS FATOS:
A recorrente ...
DO DIREITO
86
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
87
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 55
(Neste tópico, deve -se proceder à argumentação jurídica pertinente, identificada
pelo candidato. É recomendável que se faça a citação do fundamento legal,
citando artigos de lei, a transcrição de alguma doutrina e jurisprudência,
relacionada com o tema ESPECÍFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurídica do problema. É MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAÇÃO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA PROCEDIDA. Deve-
se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o ACERTO da decisão do
Juiz de 1ª instância. Deve-se combater o argumento utilizados PELA RECORRENTE
PARA COMBATER A SENTENCA DO JUIZ). LEMBRAR QUE, NESTE CASO, OS
ARGUMENTOS DA SENTENÇA SÃO OS SEUS PRÓPRIOS ARGUMENTOS, POIS ELA FOI
FAVORÁVEL AOS SEUS INTERESSES.
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 89
_______________________
Assinatura do Advogado 90
88
Ou qualquer outra providencia, com base na tese do problema
89
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
90
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 56
Os embargos de declaração são o recurso cabível contra decisão
definitiva (sentença ou acórdão) que contenha omissão, contradição ou
obscuridade. 91
Seu fundamento legal está no art 535 e seguintes do CPC. Os embargos
devem ser propostos no prazo de 5 dias, contados da data da publicação ou
ciência da decisão, interrompendo o prazo para demais recursos. Os embargos,
por terem como objetivo apenas sanar a dúvida, de vem ser endereçados ao
próprio juiz ou relator prolator da sentença embargada, não havendo a
oportunidade processual para a outra parte ofertar contra razões.
A petição dos embargos deve conter os nomes e qualificação das partes,
a indicação da omissão, obscuridade ou contradição.
Os embargos são muito utilizados a fim de possibilitar o pré -
questionamento necessário para a interposição dos recursos especial ou
extraordinário. Conforme prevê a legislação, esses recursos somente podem ser
manejados em face de decisão que, expressamente, viole questão federal ou
constitucional, devendo existir referência no acórdão. Caso não haja essa
referência, e tendo havido, no processo, questionamento da matéria, deverá ser
manejado esse recurso a fim de que o relator manifeste -se sobre a matéria. Esse
entendimento foi, inclusive, sumulado pelo STF (súmula 356) e STJ (súmula 98).
Vale dizer, apenas, que somente poderemos utilizar os embargos para pré -
questionamento, se a matéria foi anteriormente tratada na própria ação, não
podendo os embargos inovarem.
TRIBUTO COMPETÊNCIA
Exc Sr Dr Desembargador Federal (NOME do
Acórdão TRF Relator), relator do acórdão nr XX, da X Turma
do Tribunal Regional Federal da 3ª Região
Acórdão do Tribunal de Justiça Exc Sr Dr Desembargador (Nome do relator),
91
A doutrina e a jurisprudência tem admitido embargos contra decisão interlocutória, com força de
interromper o prazo para eventual agravo.
____________________________________________________________________________________________ 57
relator do acórdão nr X, da X turma do Tribunal
de Justiça do Estado de São Paulo
Exc Sr Dr Juiz (Nome do Relator), relator do
Acórdão do 1º TAC de SP 92 acórdão nr x, da X turma, do 1º Tribunal de
Alçada Civil do Estado de São Paulo
Exc Sr Dr Juiz de Direito (Nome do Juiz), da X
Sentença de Juiz de 1º Instância (Estadual)
Vara cível da Comarca de XX/SP.
Exc Sr Dr Juiz Federal (Nome do Juiz), da X Vara
Sentença de Juiz de 1º Instância (Federal)
cível da Subsecção da Comarca de XX/SP.
8.3.2. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
92
Apenas se o problema relatar que a decisão e o recurso são anteriores a EC 45.
93
Somente colocar algum nome próprio se o problema mencionar. Caso contrário, utilizar conforme a
indicação.
94
Se o problema fizer menção, por exemplo: “ Apelação em Mandado de Segurança”.
95
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 58
DOS FATOS:
A embargante ...
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 96
96
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
____________________________________________________________________________________________ 59
_______________________
Assinatura do Advogado 97
8.4.2. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 99
_______________________
Assinatura do Advogado 100
Recurso Especial
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __
DOS FATOS:
A recorrente ...
98
Conforme os dados fornecidos pelo problema
99
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
100
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 62
(Neste tópico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido
procedido na ação original e sua negação pelo Tribunal. Deve -se falar
simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, do acórdão desfavorável.
Deve -se demonstrar o cabimento do recurso, de acordo com o art. 105, III da CF.)
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
101
Anulação em caso de sentença sem julgamento de mérito, de forma que voltem os autos à 1º instância
para julgamento. Reforma em caso de sentença com julgamento de mérito, de forma a ser definida pelo
próprio tribunal.
102
Pedido específico com base na tese do problema
____________________________________________________________________________________________ 63
Termos em que,
Pede deferimento.
103
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
104
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 64
Extraordinário ser analisado no mérito nos próprios autos do agravo, desde que
suficientemente instruído.
A petição de recurso extraordinário deve conter a exposição do fato e do
direito, a demonstração do cabimento do recurso e as razões do pedido de
reforma da decisão.
O pedido no recurso extraordinário será para a reforma (ou manutenção,
em caso de contra razões) da decisão, com base nos argumentos de mérito (tese
de violação de texto constitucional).
Pode acontecer da parte ajuizar, ao mesmo tempo, Recurso
Extraordinário e Especial, já que pode haver, ao mesmo tempo, violação de
legislação federal e do texto constitucional. Neste caso, os dois recursos são
propostos independentemente, com prazos e peças distintas. Contudo, os dois
recursos serão remetidos ao STJ, que após julgar o Especial, em não tendo havido
prejuízo para o pedido do Extraordinário, o remeterá ao STF. Assim, o
Extraordinário somente chega ao STF após o STJ haver se manifestado no Especial
(nos termos do 543 do CPC).
8.5.2. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Termos em que,
Pede deferimento.
_______________________
Assinatura do Advogado 107
Recurso Extraordinário
Recorrente:
Recorrido:
105
Conforme os dados fornecidos pelo problema
106
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
107
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 66
Proc nr __
DOS FATOS:
A recorrente ...
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
____________________________________________________________________________________________ 67
Ante todo o exposto, a recorrente requer:
Termos em que,
Pede deferimento.
____________________________________________________________________________________________ 69
8.6.2. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
Termos em que,
Pede deferimento.
Recurso Extraordinário
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __
DOS FATOS:
A recorrente ...
DO DIREITO
114
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 71
(Neste tópico, deve -se proceder à argumentação jurídica pertinente, identificada
pelo candidato. É recomendável que se faça a citação do fundamento legal,
citando artigos de lei, a transcrição de alguma doutrina e jurisprudência,
relacionada com o tema ESPECÍFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurídica do problema. É MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAÇÃO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA PROCEDIDA. Deve-
se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equívoco da decisão do
Tribunal. Deve -se combater o argumento utilizado pelo Tribunal para
fundamentar seu acórdão).
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
8.7.2. Modelo
OBS: Para a utilização do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a existência ou não de varas
especializadas.
119
Em sendo assim, para a prova da OAB, a questão deve fornecer exatamente quais os argumentos do
voto vencido.
____________________________________________________________________________________________ 73
Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador (nome do relator do acórdão)120
relator do Acórdão nr XX, do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo. 121
Apelação Nr
DOS FATOS:
A recorrente ...
DO DIREITO
120
Caso o problema forneça o nome do relator, deve ser utilizado.
121
Mesmo tribunal que proferiu o acórdão
____________________________________________________________________________________________ 74
(A principal questão aqui é mostrar a correção dos argumentos do voto vencido.
Lembrar que não se pode inovar Neste tópico, deve -se proceder à argumentação
jurídica pertinente, identificada no voto vencido. É recomendável que se faça a
citação do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrição de alguma
doutrina e jurisprudência, relacionada com o tema ESPECÍFICO do problema,
relatada no voto vencido. Aqui se desenvolve a TESE jurídica do problema. É
MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAÇÃO DE FATO NARRADA SE
ENQUADRA NA ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA PROCEDIDA. Deve-se demonstrar quais
os argumentos para demonstrar o equívoco da decisão do Tribunal e o acerto da
decisão do voto vencido.).
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
122
Anulação em caso de sentença sem julgamento de mérito, de forma que voltem os autos à 1º instância
para julgamento. Reforma em caso de sentença com julgamento de mérito, de forma a ser definida pelo
próprio tribunal.
123
Pedido específico com base na tese do problema
124
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
125
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 75
QUADROS DE APOIO (Endereçamento de ações)
____________________________________________________________________________________________ 76
Peça Sujeito Passivo Competência Endereçamento OBS
Ações Ordinárias Fazenda Pública Justiça Estadual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se autor com
(Anulatória ou Estadual do domicilio do Direito da ___ Vara domic em SP,
declaratória) autor (sujeito Cível da Comarca de Campinas, e outras
passivo da XX cidades que tenha
tributação) vara especializada:
Ressalva que a Endereçado para
regra é São Paulo Vara da Fazenda
Pública
Mandado de Autoridade Justiça Estadual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se autoridade
Segurança Estadual do município da Direito da ___ Vara coatora com domic
Autoridade Cível da Comarca de em SP: Endereçado
coatora XX para Vara da
Fazenda Pública
1. Se autor dos
embargos com
domicílio em SP:
Embargos è Fazenda Pública Justiça Estadual Ex Sr Dr Juiz de Endereçado para
Execução Fiscal Estadual do domicilio do Direito da ___ Vara Vara de Execuções
autor (sujeito Cível da Comarca de Fiscais;
passivo da XX
tributação) 2. Se no Município
houver VARA
ESPECUALIZADA:
Endereçada para
Anexo Fiscal
____________________________________________________________________________________________ 77
Peça Sujeito Passivo Competência Endereçamento OBS
Ações Ordinárias Fazenda Pública Justiça Estadual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se autor com
(Anulatória ou Municipal do domicilio do Direito da ___ Vara domic em SP:
declaratória) autor (sujeito Cível da Comarca de Endereçado para
passivo da XX Vara da Fazenda
tributaç ão) Pública
QUESTÕES PRÁTICAS
1. O Contribuinte “A” foi autuado pelo Fisco Estadual por suposto não
pagamento de ICMS, referente ao mês de competência de abril de 1999. O
contribuinte não se conformando com o referido lançamento tributário ajuizou a
competente ação anulatória de débito fiscal, com fundamento no art. 38, da Lei n°
6.830/80, tendo, ainda, efetuado o depósito judicial do valor do débito tributário. A
Fazenda Estadual objetivando a cobrança do referido crédito tributário ajuiza em maio
de 2000 a competente Execução Fiscal contra o contribuinte “A”, o qual é citado em
junho de 2002. Como advogado do contribuinte, tome a providência judicial cabível.
____________________________________________________________________________________________ 78
2. A empresa “XTAL” tem como objetivo social a prestação de serviços de
construção civil estando estabelecida no Município de Campinas. A referida empresa
foi contratada para executar obra de construção civil no Município de Sumaré,
efetuando em tal Município o recolhimento do Imposto sobre Serviços de Qualquer
Natureza. Para a sua surpresa, o Município de Campinas, em 25.11.2002, ao exercer a
sua atividade de fiscalização no estabelecimento da empresa não concordou com o
procedimento adotado pela mesma no tocante ao recolhimento do ISSQN incidente
sobre a obra de construção civil efetuada no Município de Sumaré e lavro u o
competente Auto de Infração e Imposição de Multa objetivando a constituição do
referido crédito tributário. Como advogado do contribuinte, tome a providência
judicial cabível.
____________________________________________________________________________________________ 79
3. A empresa Macaco Paulista Ltda foi autuada pelo Fisco Federal em 12 de
novembro de 1996 por três motivos distintos: a) ter deixado de recolher aos cofres
públicos os valores concernentes ao imposto de importação, referente à fatos
geradores ocorridos em 20.02.96 e 22.02.96; b) ter deixado de recolhe r aos cofres
públicos os valores concernentes ao IPI, referente à fato gerador ocorrido em
05.03.1994; e c) ter deixado de recolher imposto sobre a renda, referente ao mês de
competência de julho de 1995. O contribuinte, inconformado com a autuação,
aprese ntou defesa administrativa com relação aos itens a e b do auto de infração.
Após o trâmite do processo administrativo, no qual foi mantida a exigência fiscal, a
União Federal ajuizou a competente Execução Fiscal, cuja inicial foi deferida em maio
de novembro de 2002. Questão: Como advogado da empresa propor a medida judicial
cabível.
____________________________________________________________________________________________ 80
localizados no interior do Estado de São Paulo. Pessoa Jurídica, sua cliente, não
concordou com as alterações acima. Questão: Como advogado da referida pessoa
jurídica, propor medida judicial cabível.
____________________________________________________________________________________________ 81
5. A sociedade educacional, sem fins lucrativos, Educando Ltda, recebeu, em
02 de janeiro de 2002, o lançamento do IPTU, emitido pela Municipalidade de
Campinas, incidente sobre a propriedade do imóvel no qual exerce suas finalidades
sociais. A entidade supra mencionada não concordando com o referido lançamento
apresentou, tempestivamente, a sua impugnação administrativa, a qual foi julgada
improcedente e transitada em julgado em 05.05.2002. Antes da inscrição do débito
na dívida ativa, a empresa procurou o seu escritório. Questão: Como advogado da
entidade educacional, propor a medida judicial cabível.
____________________________________________________________________________________________ 82
6. Contribuinte recebeu notificação de lançamento de imposto predial e
territorial urbano, tendo por base de cálculo o valor venal do imóvel. Na mesma
notificação consta o lançamento de taxas de limpeza e conservação tendo por base de
cálculo também o valor venal do imóvel. Questão: Como advogado do contribuinte,
tomar a providência judicial cabível, fundamentando-a.
____________________________________________________________________________________________ 83
importação. A empresa XMD Comércio e Indústria Ltda, recolheu a referida taxa no
período de 1993 a 2000, quando a mesma veio a ser julgada inconstitucional pelo
Supremo Tribunal Federal. A referida empresa procura seu escritório de advocacia em
2002 para consultá-lo acerca da possibilidade de recuperação das quantias pagas no
período de 1993 a 2000, como advogado da empresa tomar a providência judicial
cabível.
____________________________________________________________________________________________ 84
referida constatação a empresa efetuou o recolhimento do tributo em 01.07.2002
devidamente atualizado monetariamente e acrescidos dos juros de mora. Para a sua
surpresa, recebeu em 02.08.2002 uma Notificação de Cobrança Amigável emitida pelo
Posto Fiscal de Cruzeiro, referente à multa moratória pelo recolhimento fora do prazo
de vencimento do tributo. A aludida empresa não tomou nenhuma providência e em
10.10.2002 foi citada para responder o Executivo Fiscal ajuizado pela Fazenda do
Estado de São Paulo. Questão: Como advogado da empresa propor medida judicial
cabível.
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contribuinte, não concordando com as exigências procurou seu escritório. Como
advogado da empresa ingresse com a medida judicial cabível.
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11. A empresa CLA Comercial Ltda, em 05.02.2002, objetivando renovar a frota
de veículos destinadas ao transporte de seus diretores constante de seu ativo
imobilizado, efetuou a venda de dez veículos sem o recolhimento do ICMS. A Fazenda
do Estado de São Paulo ao proceder a fiscalização no estabelecimento da aludida
empresa e constatando a falta de recolhimento do ICMS sobre a venda dos aludidos
veículos lavrou o competente Auto de Infração e Imposição de Multa. A empresa não
concordando com a autuação procura seu escritório de advocacia. Questão: Como
advogado da empresa, apresente o instrumento de defesa cabível.
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12. A empresa Marmoraria Ltda, em 31.03.1993, foi regularmente citada em
processo de execução para pagar ou garantir o juízo relativamente a débito de ISS,
referente a fatos geradores ocorridos em janeiro de 1990 que, tempestivamente
apurado e declarado ao Município de São Paulo, deixou de ser pago porque a
empresa não tinha disponibilidade financeira. Oferecidos bens em garantia, lavrado o
auto de penhora, foram afinal julgados improcedentes os embargos da empresa, com
arrematação dos bens penhorados. Todavia, uma vez que os bens penhorados não
foram suficientes para liquidar o crédito em discussão e não possuindo a empresa
outros bens, em 15.12.2000 os sócios da executada foram citados para pagar o
restante da dívida ou garantir a execução. Um dos sócios, de nome de José Antonio,
em data de 20.05.2001, ofereceu um de seus imóveis em garantia, formalizada pelo
ato. Respectivo. Como advogado do sócio José Antonio, instrumente o meio adequado
em prol do cliente.
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13. A empresa Júpiter, proprietária de imóvel no Município de Pinheiros-SP,
ajuizou ação de rito ordinário, visando a repetição dos valores recolhidos a título de
IPTU, no exercício de 1998, por alíquota superior a 0,5%. Para tanto, alegou-se a
inconstitucionalidade da fórmula de cálculo introduzida pela Lei Municipal n°
9.999/97, que previa a cobrança do tributo pelo regime de alíquotas progressivas, de
0,5% a 3%, incidentes sobre o valor venal do imóvel e variáveis em função da extensão
e destinação. O Juiz da Vara do Anexo Fiscal da Comarca de Pinheiros, em sentença
publicada há cinco dias, julgou improcedente a demanda, sob o fundamento de que o
indigitado regime de alíquotas progressivas tem respaldo constitucional e constitui
importante instrumento de desenvolvimento social no Município. Como advogado da
empresa contribuinte, exercite a medida judicial conveniente ao interesse desta.
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no dia 01 de janeiro de 2001, pretende revogar aquele benefício fiscal, a fim de angariar
receita necessária para financiar projetos sociais. Para tanto, baixou o Decreto n° 01/01,
publicado no Diário Oficial do Município desta semana, que determinou a todas as
empresas beneficiárias da isenção que voltassem a efetuar o recolhimento do ISS já a
partir do próximo mês. Como advogado da RLBO, manipule o instituto judicial hábil a
garantir à empresa o benefício da isenção. Considere para tanto que o fórum local não
possui vara privativa da Fazenda Pública.
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16. A sociedade Copiadora do Mestre Ltda. dedica-se à atividade de reprodução de
documentos e, nessa qualidade, é contribuinte do ISS (Imposto sobre Serviços), inscrita
no cadastro específico do Município de São Paulo, onde tem sede. Em maio de 1997,
recebeu encomenda excepcionalmente vultosa de cliente, para reprodução de 100.000
cópias de panfleto publicitário. Essa operação levantou suspeita perante a fiscalização
estadual, que entendeu ter havido, de fato, operação de venda dos panfletos, inclusive
em razão de ter sido o papel de sua impressão fornecido pela própria Copiadora do
Mestre Ltda. Assim, em janeiro último, recebeu autuação por falta de recolhimento do
Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços – ICMS, não impugnada na esfera
administrativa e geradora da inscrição do débito respectivo como dívida ativa.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da Copiadora do Mestre Ltda., proponha a medida
pertinente à defesa de seus interesses.
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17. Empresa do ramo automotivo denominada Concessionária Bassan Distribuidora de
Veículos S/A, sediada no Município de São Paulo, recebe veículos da montadora Lopes do
Brasil LTDA., atualmente com isenção de IPI, para portadores de deficiência física. A
legislação do IPI (Lei n.º 3333/03 - fictícia) define como "portador de deficiência física"
toda pessoa que possuir deficiência motora nos membros inferiores e superiores,
afastando desta definição as pessoas que possuem deficiência visual (cegueira e outras
doenças de visão). José Maria, portador de cegueira congênita, quer adquirir veículo da
Concessionária Bassan para uso pessoal, contratando motorista particular para dirigi-lo
e, mesmo assim, soube que sofreria incidência do IPI.
QUESTÃO: Como advogado de José Maria, manipule o meio judicial à garantia de seus
direitos.
18. Em janeiro de 2003, a Sociedade "Carlos Ferreira – ME", inscrita no CNPJ sob n.º
222.332.444-0001-00, foi regularmente notificada de lançamento relativo a crédito
tributário de IPTU, referente ao exercício de 2003, ocasião em que constatou que a
alíquota utilizada para apuração do valor do imposto era de 2%, específica para imóveis
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destinados a fins comerciais. Na mesma ocasião, a Municipalidade de São Paulo,
alterando lançamentos anteriores, exigiu IPTU relativo aos exercícios de 1997, 1998,
1999, 2000, 2001 e 2002, uma vez que, nos lançamentos anteriores, fora adotada por
engano a alíquota de 1% específica para imóveis residenciais.
QUESTÃO: Diante dessa situação, elabore a medida judicial apropriada para defender os
interesses da Empresa "Carlos Ferreira – ME", e que impeça eventual execução fiscal por
parte da Fazenda Pública Municipal.
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QUESTÃO: Como advogado de Alcebíades, atue em seu prol.
20. A sociedade A&C Serviços de Limpeza Ltda. tem sede em São Paulo e filial na cidade
de Taboão da Serra. Para efeitos fiscais, ambos os estabelecimentos são autônomos, têm
inscrições nos respectivos municípios e apenas prestam serviços dentro dos territórios
municipais em que estão localizados. No entanto, o estabelecimento de São Paulo
recebeu notificação da Prefeitura, de que doravante deverá recolher aos cofres municipais
também o imposto relativo aos serviços prestados em Taboão da Serra, uma vez que a
sede da contribuinte é em São Paulo. De seu turno, a Prefeitura de Taboão da Serra exige
o tributo e, não sendo pago, procederá à inscrição do débito na dívida ativa e
conseqüente execução fiscal.
QUESTÃO: Como advogado da A&C Serviços de Limpeza Ltda., aja para defender seus
interesses e, diante das pretensões contempladas na hipótese, manter sua regularidade
fiscal já a partir deste mês, em que o imposto questionado atinge o valor de R$
10.000,00 (dez mil reais).
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21. Alfredo foi eleito para exercer o cargo de Diretor Administrativo da Transportes
Seabra S.A. na assembléia geral ordinária de 29.04.1996 e desempenhou essa função até
abril de 2003. Pouco depois de assumir o cargo, a sociedade foi autuada pelo não
recolhimento do Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços devido por seus
clientes, em operação pela qual era responsável tributária nos anos 1994 e 1995. O auto
de infração fora lavrado em maio de 1996 e foi definitivamente julgado na esfera
administrativa em novembro de 2001, após a apresentação de defesa da autuada. Em
seguida, a Fazenda do Estado moveu execução fiscal contra a sociedade e vários de seus
diretores, para cobrança do mencionado débito, dentre os quais Alfredo. Alfredo recebeu,
há 10 (dez) dias, a visita de um oficial de justiça, que o intimou da penhora de bens de
sua propriedade para pagamento da dívida.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado de Alfredo, tome a medida necessária para
defender seus interesses. Considere que a execução fiscal foi proposta em São Paulo,
sede da sociedade.
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22. A União Federal, por meio da Lei n.º 9.999/01 (fictícia), instituiu contribuição
previdenciária incidente sobre pagamentos efetuados a pessoas jurídicas prestadoras de
serviços, à base de 20% (vinte por cento) do montante efetivamente pago, a cargo do
tomador. Com base nesse permissivo legal, o Banco Industrial S.A. foi autuado pelo
Instituto Nacional do Seguro Social – INSS, em razão de não ter recolhido a citada
contribuição nos anos de 2002 e 2003, incidente sobre os pagamentos efetuados à Bits
Informática Ltda., empresa responsável pela manutenção de sistemas do banco. A
notificação fiscal de lançamento de débito (NFLD) não foi impugnada na esfera
administrativa e o débito, no valor atual de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), está
prestes a ser inscrito na dívida ativa.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado do Banco Industrial S.A., tome as medidas judiciais
necessárias para defesa de seus interesses. Considere que o Banco tem sede em Santo
André, ao passo que a Bits Informática Ltda. tem sede em São Paulo.
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elegendo como base de cálculo exclusivamente o valor da aquisição de imóveis urbanos
adquiridos que supere, mensalmente, o importe de R$ 100.000.000,00 (cem milhões de
reais), mediante a incidência da alíquota de 0,3% sobre o montante estimado a esse
título. O Partido Político ABC, sediado em São Paulo – Capital, não concorda com esta
incidência tributária sobre imóveis que adquire para o exercício de suas atividades.
QUESTÃO: Como advogado, ajuíze medida cabível para defesa dos interesses de seu
cliente.
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24. Por meio da Lei nº 9.999, publicada em 1º de abril de 2004, a União Federal
modificou a disciplina da tributação do imposto de renda e da contribuição social sobre o
lucro das pessoas jurídicas, determinando que as empresas cujo faturamento no ano
imediatamente anterior tenha sido inferior a R$ 60.000.000,00 (sessenta milhões de
reais) passam a sujeitar-se à sistemática de apuração com base no lucro presumido,
facultando-se a opção pelo lucro real apenas para as empresas cujo faturamento tenha
ultrapassado aquele montante. Tendo em vista que o período de apuração do imposto de
renda com base no lucro presumido é trimestral, as empresas que se enquadravam
naquelas condições ficaram obrigadas a recolher o tributo relativo ao primeiro trimestre
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do presente ano já em 30 de abril último. A empresa XPTO S/A, sediada na Capital do
Estado de São Paulo, cujo faturamento no último ano foi de R$ 50.000.000,00 (cinqüenta
milhões de reais), procura-o relatando que, tendo em vista sua mínima margem de lucro,
pretendia recolher o imposto de renda com base no lucro real anual, levantando,
mensalmente, balancetes para apurar o valor das antecipações mensais, na sistemática
do lucro real; como já era de se esperar, o valor recolhido a título de antecipações de
imposto de renda e de contribuição social foi muito menor que o agora apurado com
base no lucro presumido. Acredita que esta situação não se alterará nos próximos meses
desse exercício.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da XPTO S/A, proponha a medida judicial que julgar
cabível para proteger os interesses da empresa.
25. Rode Bem S/A, empresa transportadora com sede e único estabelecimento no
município de São Paulo, impetrou Mandado de Segurança contra ato a ser praticado pelo
Secretário Municipal das Finanças, obrigando-a a reter o Imposto sobre Serviços de
Qualquer Natureza (ISS) sobre as importâncias devidas a Delírio Locações Ltda., com sede
e único estabelecimento em Barueri – SP, por conta de um contrato de locação de doze
caminhões. O Mandado de Segurança foi impetrado em dezembro de 2003, sobrevindo
sentença de mérito no último dia 20 de maio, denegando a segurança com base nos
argumentos a seguir resumidos: (i) a lista de serviços anexa à Lei Municipal n.º 9999, de
1999, reflete aquela lista anexa ao Decreto-Lei n.º 406/68, prevendo, ambas, a locação
de bem móvel como serviço sujeito ao ISS. Irrelevante, para efeitos tributários, a
qualificação da locação perante o direito civil; (ii) o Município de São Paulo é competente
para exigir o ISS sobre a locação, tendo em vista que os caminhões locados são vistos
com freqüência naquela municipalidade.
- QUESTÃO: Na qualidade de advogado da Rode Bem S/A, ingresse com a medida
cabível.
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26. Os sócios da Moura e Leão S/A, sociedade anônima de capital fechado sediada na
Cidade de São Paulo, inconformados com a elevada carga fiscal sobre ela incidente,
decidem contratar um renomado escritório de advocacia para elaborar um planejamento
tributário e, mediante a utilização de formas jurídicas lícitas, reduzir o impacto tributário.
Os especialistas do escritório contratado sugerem a cisão da Moura e Leão S/A (em
perfeita concordância com os dispositivos da Lei 6.404/76 – Lei das S.A) em duas outras
sociedades – Moura S/A e Leão S/A. A Leão S/A ficaria com o imóvel da sociedade, que
seria alugado à Moura S/A, a preços de mercado. Optando a Leão S/A pela tributação
com base no lucro presumido e a Moura S/A pelo lucro real, seria atingida uma economia
tributária significativa, tendo em vista que a Moura S/A poderia deduzir, no cálculo de
seu lucro real, os alugueres pagos à Leão S/A. De fato, a lei tributária considera dedutível
do lucro real o pagamento de aluguéis de imóveis utilizados pela pessoa jurídica e a
Moura S/A precisa do imóvel para as suas atividades. Após a implementação do
planejamento, a Moura S/A sofreu um processo de fiscalização promovido por
autoridades federais, que culminou na lavratura de um auto de infração fundamentado no
parágrafo único do artigo 116 do Código Tributário Nacional, alegando o fiscal
responsável, em seu relatório, que o processo de cisão da sociedade Moura e Leão S/A
teve por fim exclusivo a economia tributária, inexistindo qualquer outro propósito
gerencial ou comercial e, além disso, que haveria ofensa ao princípio da igualdade, já que
sociedades na mesma situação que a empresa Moura e Leão S/A eram obrigadas a arcar
com uma carga tributária mais elevada do que as sociedades Moura S/A e Leão S/A, daí
se justificando o emprego da analogia para se tributar a Moura S/A. O prazo para defesa
administrativa transcorreu sem que a Moura S/A oferecesse impugnação, o que
precipitou a inscrição do lançamento na dívida ativa e a promoção do processo de
execução.
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QUESTÃO: Na qualidade de advogado da Moura S/A, apresente as medidas necessárias e
cabíveis.
27. Em sede de Execução Fiscal ajuizada pela Fazenda do Estado de São Paulo perante o
Juízo de Direito da Vara das Execuções Fiscais da Comarca de São Paulo, a Distribuidora
Igreji Ltda. foi surpreendida, na última sexta-feira, por o Juiz de Direito haver
determinado a expedição de ofício ao Banco Central, requisitando informações sobre a
existência de ativos financeiros em nome da executada, com o bloqueio e transferência,
em caso positivo, das quantias ou importâncias depositadas até o limite do débito
exeqüendo. A referida ordem foi dada não obstante a existência de penhora, no próprio
processo, de bens imóveis na Capital, acolhendo manifestação da Exeqüente. Com efeito,
esta informou nos autos que quando aceitara a primeira penhora, não havia notícia de
que os referidos bens não despertariam o interesse de eventuais arrematantes,
inexistindo razão para procurar outros bens já que é notório que a atividade da
Executada implica grande movimentação financeira, permitindo rápida e eficaz garantia
do crédito tributário. Ademais, segundo se argumenta na decisão, ao nosso ordenamento
não arrepia a penhora de faturamento, em tudo semelhante ao bloqueio de contas
bancárias, exceto pelos entraves burocráticos que a primeira impõe. A referida
Distribuidora depende de recursos financeiros para a sua atividade, já não dispondo de
crédito na praça.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da Distribuidora Igreji Ltda., tome a medida judicial
cabível para permitir que ela possa movimentar livremente seus recursos.
28. A Telecelular S/A, sediada na Capital do Estado de São Paulo, onde opera serviços de
telefonia móvel, impetrou Mandado de Segurança preventivo, perante o Tribunal de
Justiça do Estado de São Paulo, visando a não ser constrangida ao pagamento de ICMS
sobre o valor cobrado de seus assinantes a título de habilitação do aparelho móvel
celular, baseando-se no Convênio ICMS no 69/98, que dispõe a esse respeito. O acórdão
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recentemente proferido pelo Tribunal denegou a ordem, alegando que o legislador
ordinário pode definir prestação de serviços de comunicação, para efeitos tributários, e o
Secretário de Estado da Fazenda, executor da política tributária e financeira do Estado,
pode determinar a imposição tributária em relação ao fato gerador estabelecido no
Convênio ICMS no 69/98. Além disso a definição de serviços de telecomunicações (art.
60, Lei no 9.472/97) não impede a compreensão da habilitação como uma de suas
modalidades, se o respectivo serviço é justamente o conjunto de atividades que
possibilitam a respectiv a oferta. Ademais, não há razão para não se dar à habilitação o
tratamento tributário dos serviços de comunicação a ela relacionados.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da Telecelular S/A, apresente o recurso cabível
contra a decisão, com os fundamentos jurídicos para sustentar a não incidência do ICMS
sobre a taxa de habilitação dos aparelhos móveis celulares.
29. A Cooperativa Mista Dos Produtores Rurais Do Estado De São Paulo impetrou ação
anulatória de débito em que contende com a Fazenda Pública do Estado de São Paulo, na
qual buscava o cancelamento de crédito tributário decorrente de auto de infração lavrado
em seu desfavor, por transportar 12.300 kg. de queijo prato, com o acobertamento de
nota fiscal de valor aquém da pauta mínima estabelecida na região. O Juiz de primeiro
grau julgou improcedente o pedido. Aviado recurso de apelação, o Tribunal a quo
manteve a sentença, em Acórdão publicado há dez dias, argumentando que:
a) “Ocorrendo o fato gerador na saída da mercadoria, a base imponível (base de cálculo),
a ser considerada, é a existente quando da aludida saída. Se tal base de cálculo for
inferior à da pauta de valores já vigente, é possível sua aplicação”;
b) “O art. 148 do CTN, bem como os artigos 2o, II, do Decreto-lei no 406/
1968 e 8o, I , do
Convênio ICMS 66/
88 possibilitam ao Fisco valer-se de arbitramento para estabelecer
valores”;
c) “Há previsão legal no Estado de São Paulo para a utilização de pauta de valores,
podendo o Fisco valer-se dela sempre que o preço declarado pelo contribuinte for
consideravelmente inferior ao de mercado”;
____________________________________________________________________________________________ 101
d) “Não há qualquer incompatibilidade das pautas com a CF/
88, pois sua utilização não
importa em aumento de tributo (art. 97, I, do CTN), mas, como já dito alhures, em
30. Uma empresa sofre execução fiscal promovida pela Procuradoria da Fazenda do
Estado de São Paulo e, nos cinco dias indicados pelo juiz para quitar a dívida ou oferecer
bens à penhora, a empresa executada permane ce inerte. Todavia, transcorrido o prazo
indicado, a executada oferece à penhora bens de sua propriedade, como máquinas
utilizadas em sua linha de produção. Após tomar ciência da relação de bens indicados
pela executada, a Fazenda Pública protocola petição rejeitando os bens oferecidos,
argüindo a baixa liquidez destes bens no mercado e, paralelamente, solicita a penhora de
30% do faturamento da executada, pedido que é integralmente deferido pelo juiz. Contra
a referida decisão, a executada interpõe, perante o Tribunal de Justiça do Estado de São
Paulo, agravo de instrumento contestando a falta de liquidez e pedindo o levantamento
da penhora sobre o faturamento, recurso que, por votação unânime da turma julgadora,
foi declarado improcedente.
QUESTÃO: Considerando a penhora de 30% do faturamento da executada, o que poderia
comprometer as suas atividades e o fato de ter a executada indicado outros bens que
julga terem liquidez, como advogado da empresa, tomar as medidas cabíveis nos autos
do agravo de instrume nto.
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prazo para impugnação administrativa expira- e sem que a empresa autuada tome
qualquer iniciativa, tendo sido então o débito inscrito em Dívida Ativa há cinco meses.
QUESTÃO: Por julgar indevido o ISS sobre serviços de comunicação e, na iminência de
sofrer uma execução fiscal, que poderia comprometer os seus negócios, a empresa o
constitui como advogado para defender os seus interesses. Tomar as providências
cabíveis.
QUESTÃO: Como advogado do contribuinte, ingresse com a medida cabível para reformar
o despacho que indeferiu o levantamento do depósito judicial do precatório,
apresentando a adequada fundamentação. Em hipótese alguma será considerada a
redação escrita neste espaço
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