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Este documento foi protocolado em 15/12/2016 às 17:11, é cópia do original assinado digitalmente por CRISTIANO ZANIN MARTINS.
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 1031504-08.2016.8.26.0564 e código 1D4C9DC.
Manifesta ilegalidade, apta a ensejar consequências
na esfera cível e, em tese, também na esfera penal.
Inequívoco abuso de autoridade;
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—I—
INTRODUÇÃO
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reparação por danos morais — no valor de R$ 1.000.000,00 (um milhão de reais), em
virtude da realização de coletiva de imprensa transmitida em rede nacional durante a
qual, sob o pretexto de informar sobre a apresentação de uma denúncia criminal contra
o Autor, promoveu injustificáveis ataques à sua honra, imagem e reputação, com
evidente abuso de autoridade.
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menos em rede nacional e com termos e adjetivações manifestamente ofensivas.
— II —
PRELIMINARMENTE: DA COMPETÊNCIA
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de forma a autorizar a sua propositura no local onde a vítima vive ou trabalha. Veja-se,
exemplificativamente, os julgados abaixo:
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1;Relator(a) Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO
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(1108); Órgão Julgador T3 - TERCEIRA TURMA; Data do Julgamento
21/10/2003).
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“Agravo regimental. Recurso especial não admitido. Indenização.
Publicação na imprensa. Competência. Fundamentos inatacados.
Precedente da Corte.
Inatacado fundamento do Acórdão suficiente a sua manutenção,
improcede a irresignação.
"No caso de ação de indenização por danos morais causados pela
veiculação de matéria jornalística em revista de circulação nacional,
considera-se "lugar do ato ou fato", para efeito de aplicação da regra
especial e, portanto, preponderante, do art. 100, V, letra "a", do CPC, a
localidade em que residem e trabalham as pessoas prejudicadas, pois é
na comunidade onde vivem que o evento negativo terá maior
repercussão para si e suas famílias". As alegações de que o recorrido
também possuía residência no Distrito Federal não podem ser aqui
enfrentadas, já que o Acórdão não tratou da matéria, a qual, ademais,
implica análise de aspectos fáticos, incompatíveis com a instância
especial.
Agravo regimental desprovido.” (AgRg no Ag 458129/PR;
2002/0070310-0; Relator(a) Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES
DIREITO (1108) Órgão Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do
Julgamento: 11/11/2002).
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Portanto, obedecendo às orientações legais e jurisprudenciais,
emerge com nitidez a competência de um dos Juízos desta comarca de São Bernardo do
Campo para processar e julgar a presente ação.
— III —
DOS FATOS
1
Podem ser citados, a título exemplificativo: (a) 29/03/2011 – Lisboa – Portugal - Prêmio Norte-Sul de
Direitos Humanos; (b) 30/03/2011 – Coimbra – Portugal - Doutor Honoris Causa pela Universidade
de Coimbra; (c) 021/06/2011 – Washington – Estados Unidos da América - Word Food Prize; (d)
27/09/2011 – Paris – França- Doutor Honoris Causa pelo Instituto de Estudos Políticos de
Paris http://www.institutolula.org/universidade-sciences-po-concedera-doutorado-honoris-causa-a-lula;
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Desde março de 2016 o Réu e outros Procuradores da República
tentam, indevidamente, com o auxílio do juiz federal Sérgio Fernando Moro — com
quem dizem formar um “time”2 — colocar o Autor no centro da Operação da Lava Jato.
(e) 2/4/2012 – Barcelona – Espanha - Prêmio Internacional da Catalunha 2012 pelo combate à
pobreza e à desigualdade; (f) 22/11/2012 – Nova Deli – Índia - Prêmio Indira Gandhi pela Paz,
Desarmamento e Desenvolvimento http://www.institutolula.org/lula-recebe-na-india-o-premio-indira-
gandhi-pela-paz-desarmamento-e-desenvolvimento; (g) 23/04/2014 – Salamanca – Espanha - Doutor
Honoris Causa da Universidade de Salamanca.
2
http://terceirotempo.bol.uol.com.br/noticias/um-dos-responsa-veis-pela-a-operaa-a-o-lava-jatoa-deltan-
dallagnol-participa-do-a-domingo-esportivoa.
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de luxo da cidade de Curitiba (PR), teve cerimonial e outros detalhes, tudo pago com
dinheiro público. Foi transmitida em rede nacional pela TV GLOBO, GLOBONEWS e
outras emissoras de rádio e televisão.
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Frise-se que o Autor não só foi apontado pelo Réu como o
"vértice para o qual todas as acusações apontam", como foi igualmente taxado de
mandante de todo o esquema criminoso que orbitou na Petrobras.
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quebra-cabeça com pelo menos 14 conjuntos de evidências, que se
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juntam e apontam para Lula como peça central da Lava Jato. Essas
provas demonstram que o LULA ERA O GRANDE GENERAL QUE
COMANDOU A REALIZAÇÃO E A CONTINUIDADE DA PRÁTICA
DOS CRIMES, com poderes para determinar o funcionamento e, se
quisesse, para determinar a sua interrupção. Nós abordaremos aqui um
a um, em azul no slide, cada um dos 14 conjuntos de evidência.
Nós começaremos revisitando o esquema criminoso em duas dimensões.
Uma dimensão muito grande, pela qual o esquema ficou conhecido,
conhecido como Petrolão, e a outra dimensão gigantesca, maior do que
muito grande, que muitas vezes passa despercebida pela sociedade, e
que nós chamaremos aqui de “propinocracia”, o governo regido pelas
propinas.
(...)
Por isso, no ÁPICE DESSA PIRÂMIDE CRIMINOSA ESTÁ O
NÚCLEO POLÍTICO, E NO CENTRO DESSE NÚCLEO POLÍTICO
ESTÁ O SR. LULA."
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“Além do esquema de corrupção, e denunciado o esquema de lavagem
de dinheiro envolvendo o ex-Presidente Lula, o que se constatou foi o
repasse de recursos a partir dessa empresa OAS para o ex-Presidente
Lula por meio de um upgrade de um apartamento de um imóvel, um
triplex no Guarujá, por meio da reforma desse triplex, por meio da
decoração desse triplex, e por meio de um contrato de armazenamento
de bens pessoais, um contrato milionário firmado para armazenamento,
um contrato falso firmado pela OAS como se os bens fossem dela e não
do ex-Presidente.
O valor das vantagens indevidas, o valor das propinas assim
transmitidas para o ex-Presidente Lula, somam mais de 3 milhões de
reais, como será explicado em detalhes em seguida.”
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“Assim, a relevância das pessoas para governabilidade ou a
proximidade delas a Lula, assim como seu envolvimento apontado pelas
provas dos crimes é MAIS UM ELEMENTO QUE ESTÁ A APONTAR
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“comandante máximo do esquema de corrupção” e “maestro da organização
criminosa”.
Confira-se:
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Frise-se, contudo, como consabido, que o Autor não teve seu
nome envolvido em qualquer etapa da operação que resultou naquela ação penal,
sendo, inclusive, inocentado através do relatório final da Comissão Parlamentar de
Inquérito referente ao Correios que concluiu que "não há fatos ou provas" para
implicá-lo:
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DO RÉU.
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No entanto, na própria denúncia apresentada pelo Réu em
companhia de outros Procuradores da República consta que o aludido e tão comentado
crime de organização criminosa está em apuração no Supremo Tribunal Federal:
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por parte do Exmo. Ministro Teori Zavascki nos autos da Reclamação nº 25.048. Com
efeito, na Reclamação em questão o Autor apontou que o Juízo da 13ª Vara Federal
Criminal de Curitiba estaria realizando atos de persecução penal sobre os mesmos fatos
que estão em investigação perante o STF nos autos do citado Inquérito 3.988 — ou seja,
tanto a Suprema Corte como o juízo de primeiro grau estariam investigando eventual
participação do Autor em suposto crime de organização criminosa (Lei 12.850, art. 1º, §
1º), o que implicaria usurpação de competência da Excelsa Corte pelo juízo de primeiro
grau de Curitiba.
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"Mais que o dever de imparcialidade e cautela do magistrado no
exercício jurisdicional, a divulgação aos meios de comunicação (no
caso, efetivada pela quebra do sigilo das conversas gravadas) também
afronta o Código de Ética, visto que cumpre ao magistrado 'comportar-
se de forma prudente e equitativa, e cuidar especificamente (...) para não
sejam prejudicados direitos e interesses legítimos de partes e seus
procuradores' (art. 12, I). Aliás, esse dever de cautela resta redobrado
pelo destaque da Operação Lava Jato e pela repercussão que as mídias
reproduzem na sociedade, mormente quando alguns magistrados e
membros do Ministério Público se apresentam mais como atores
globais e midiáticos, quando deveriam prezar pela discrição e
serenidade em sua atuação. Exemplo mais recente de menosprezo aos
preceitos basilares do processo penal foi a apresentação de denúncia
contra o ex-Presidente Luiz Inácio Lula da Silva por Procuradores da
República, acompanhada de apresentação em Power Point em rede
nacional de TV e rádio" (destacou-se).
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avaliado;
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O que ocorreu na coletiva de imprensa, todavia, é exatamente o
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oposto daquilo estabelecido na citada Recomendação, pois:
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teor da denúncia e não da entrevista. Se houve algum excesso, trata-se de questão
estranha ao prosseguimento da ação penal." (doc. 05).
— IV —
DO DIREITO
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Emerge, com nitidez, dos dispositivos constitucionais e legais
acima transcritos, que o ordenamento jurídico pátrio consagra, de forma clara e
inequívoca, a proteção ao nome, à imagem, à honra e aos demais direitos da
personalidade.
3
Curso de Direito Constitucional Positivo, Malheiros, 2002, p. 200.
4
Direito à Liberdade de Imprensa, Editora Juarez de Oliveira, pp. 66/67.
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A entrevista coletiva em tela, nos moldes em que realizada,
configura verdadeira afronta ao princípio constitucional da presunção de inocência.
A uma, pois, como demonstrado, os membros do Parquet Federal, por diversas vezes,
trataram o Autor como culpado, condenado em relação a fatos que ainda estão sob
apuração ou, até mesmo, de fatos relativos a processo penal já concluído — no qual
não foi feita qualquer imputação a ele, além de outros para os quais sequer têm
atribuição. A duas, porque a ampla divulgação da coletiva nos meios de comunicação
social – divulgada ao vivo em sítios da internet – e a forma como ela se deu colaboram
para criar no imaginário coletivo a ideia de que o Autor já estaria condenado.
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deve ao réu se conferir o estado de inocência. Estado este que, como se viu, é ignorado
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à exaustão pelo Réu, que torna a enxovalhar a honra e a reputação do Autor em
qualquer oportunidade vislumbrada.
5
ANTÔNIO MAGALHÃES GOMES FILHO. Presunção de inocência: princípios e garantias. In: Escritos em
homenagem a Alberto Silva Franco. São Paulo: RT, 2003, pp. 121-142.
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Nessa linha, o espetáculo promovido pelo Réu configura o que se
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convencionou chamar de TRIAL BY MEDIA, na medida em que os meios de comunicação
são utilizados como forma de concretização da condenação do indivíduo perante a
sociedade, de forma totalmente dissociada do devido processo.
6
NEREU JOSÉ GIACOMOLLI. O devido processo penal. Abordagem conforme a Constituição Federal e o
Pacto de São José da Costa Rica. São Paulo: Atlas, 2014, pp. 94-95.
7
AURY LOPES JR. Direito Processual Penal. São Paulo: Saraiva, 2014, p. 220.
8
MÁRCIO THOMAZ BASTOS. Júri e Mídia. Tribunal do Júri: Estudo sobre a mais democrática instituição
jurídica brasileira. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 115/116.
9
MARÍLIA DE NARDI BUDÓ. Mídia e teoria da pena: crítica à teoria da prevenção geral positiva para além
da dogmática penal. In: Revista Brasileira de Ciências Criminais, ano 21, n.101. São Paulo: RT, 2013.
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autoridade, na media em que ele se utilizou do cargo de Procurador da República para
praticar um ato lesivo à honra do Autor — com desvio de poder e sem competência.
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É justamente esse bem de valor inestimável que foi gravemente
atacado pelo Réu, por meio de uma grave e inverídica acusação, ao relacionar o nome
do Autor à suposta prática de crime de organização criminosa que foge à competência
que lhe cabe, sendo certo, ademais, que a grave acusação em questão foi objeto de
verdadeiro espetáculo criticado pelo próprio Judiciário, pelo que deveria o Réu observar
a consequência de seus atos, especialmente no que se refere à repercussão do que
indevidamente divulgam na mídia.
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“LAVA JATO DENUNCIA FORMALMENTE LULA, MARISA LETÍCIA, PAULO
OKAMOTO E LÉO PINHEIRO” (IstoÉ)
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De forma semelhante, o Portal UOL apontou a desproporção das
cifras levadas pelo Ministério Público, asseverando que “De acordo com os
procuradores que atuam na Operação Lava Jato, Lula teria comandado o esquema de
corrupção na Petrobras e atuado, com a empreiteira OAS, no desvio de ao menos R$
87,6 milhões da estatal”.
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Já o jornal americano The New York Times bem ressalvou que
“The actual charges against Mr. da Silva, who was president from 2003 to 2010,
focus on a much narrower claim” (em tradução livre: a denúncia de fato contra o Sr. da
Silva, que foi presidente de 2003 a 2010, foca em alegação muito mais restrita).
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Ademais, é de ser considerado o caráter dúplice da indenização
em voga, posto que além de amenizar a violação moral de seu direito na esfera concreta
mediante o aspecto compensatório, a indenização também há de servir como
instrumento inibidor de eventual reincidência do infrator, consignando seu aspecto
pedagógico (punitivo), como leciona CARLOS ALBERTO BITTAR10:
10
Reparação Civil por Danos morais. 3 ed. São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1999, p. 121.
11
Programa de Responsabilidade Civil. 6 ed. São Paulo: Malheiros Editores, 2005. p. 103.
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escopo aflitivo: pune-se como reprovação pelo ilícito, e não com o
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escopo primordial de obter situação equivalente a que existiria se não
houvesse a violação” (destacou-se).
12
Tutela relativa aos deveres de fazer e de não fazer: CPC, art. 461; CDC art. 84. São Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2001, pp. 178-179.
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29362320138260008 - São Paulo - 7ª Câmarade Direito Privado -
Relator: Miguel Ângelo Brandi Júnior - 28/09/2015 - Unânime - 17779)
-----------------------------------------------------------------------------------
“DANO MORAL - Responsabilidade Civil - Valor da indenização -
Parâmetro legal inexistente - Arbitramento que deve observar os efeitos
do ato lesivo e a condição econômica das partes, punindo o ofensor
para prevenir repetição do ato e compensar a vítima sem viabilizar
eventual enriquecimento sem causa - Condenação que não atende aos
critérios pedagógico e reparatório - Majoração que se impõe -
Percentual dos honorários advocatícios mantido, agora incidente sobre
nova base de cálculo – Recurso provido.” (Apelação n.
10035993620148260196 - Franca - 7ª Câmara de Direito Privado -
Relator: Ramon Mateo Júnior - 09/06/2015 - Unânime - 6531)
13
Caso State of Washington x Edward Michael Glasmann
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No caso usado como referência (State of Washington x Edward
Michael Glasmann), a Suprema Corte Estadunidense anulou a decisão
condenatória e determinou que o acusado fosse submetido a novo julgamento,
justamente pela indevida utilização dos slides, abalando a presunção de inocência do
acusado e impedindo que o réu exerça o direito constitucional do fair trial e do due
process of law.
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Não há espaço para julgamentos midiáticos ou para o enxovalhamento público de
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qualquer cidadão. As ofensas são extremamente graves e demandam reparação
integral dos prejuízos causados.
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COMUNICAÇÃO DE GRANDE CIRCULAÇÃO E RESPEITABILIDADE
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E DAS CONDIÇÕES PESSOAIS DO OFENDIDO. PREVALECIMENTO
DE VALOR MAIOR, ESTABELECIDO PELA MAIORIA JULGADORA
EM R$ 500.000,00.
1.- Matéria jornalística publicada em revista semanal de grande
circulação que atribui a ex-Presidente da República a qualidade de
"corrupto desvairado".
2.- DE RIGOR A ELEVAÇÃO DO VALOR DA INDENIZAÇÃO POR
DANO MORAL, COM DESESTÍMULO AO COMETIMENTO DA
FIGURA JURÍDICA DA INJÚRIA, REALIZADA POR
INTERMÉDIO DE VEÍCULOS DE GRANDE CIRCULAÇÃO E
RESPEITABILIDADE NACIONAIS E CONSIDERADAS AS
CONDIÇÕES ECONÔMICAS DOS OFENSORES E PESSOAIS DO
OFENDIDO, EX-PRESIDENTE DA REPÚBLICA, que foi absolvido
de acusação de corrupção cumpriu suspensão de direitos políticos e
veio a ser eleito Senador da República.
3.- Por unanimidade elevado o valor da indenização, fixado em R$
500.000,00 pelo entendimento da D. Maioria, vencido, nessa parte, o
voto do Relator, acompanhado de um voto, que fixavam a indenização
em R$ 150.000,00.
4.- RECURSO ESPECIAL PROVIDO PARA FIXAÇÃO DO VALOR
DA INDENIZAÇÃO EM R$ 500.000,00 (QUINHENTOS MIL
REAIS).
(REsp 1120971/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 28/02/2012, DJe 20/06/2012)
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“verifica-se dos julgados do STJ que tratam de matéria análoga –
ofensa à honra em razão de publicação de matéria jornalística – que o
valor fixado varia entre 100 (REsp 148.212/RJ, 4ª Turma, Rel. Min.
Barros Monteiro, DJ de 07/12/2000) a 500 salários mínimos (REsp
513.057/SP, 4ª Turma, Rel. Min. Sálvio de Figueiredo Teixeira, DJ de
19/12/2003). Nesse sentido, vejam-se ainda os seguintes precedentes:
REsp 771.266/DF, 3ª Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito,
DJ de 20/11/2006 (R$120.000,00); REsp 969.831/SP, 4ª Turma, Rel.
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ao exterior em desconformidade com a lei e até para fins libidinosos, no
exercício da função jurisdicional. Esse fato deu ensejo à instauração de
processo administrativo no respectivo Tribunal, investigações perante o
Poder Legislativo Local e à Comissão Parlamentar de Inquérito do
Congresso Nacional.
2. Nas ações de compensação por danos morais, se o arbitramento do
valor compensatório foi realizado com moderação, proporcionalmente
ao grau de culpa, ao nível socioeconômico do autor e, ainda, ao porte
econômico do réu, o STJ tem por coerente a prestação jurisdicional
fornecida.
3. Ao STJ, todavia, é dado revisar o arbitramento da compensação por
danos morais quando o valor fixado revela-se irrisório ou excessivo e
destoa daqueles estipulados em outros julgados deste Tribunal,
observadas as peculiaridades de cada litígio.
4. Assim, considerando a gravidade das acusações levianas veiculadas
na revista publicada pelo recorrido, deve-se reformar o acórdão que
reduziu o valor compensatório a patamar ínfimo.
5. Recurso especial conhecido e provido, para majorar o valor
compensatório para R$ 300.000,00 (trezentos mil reais).” (REsp
997.479/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 28/09/2010, DJe 23/11/2010)
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“Indenização por danos morais. Preliminar de ilegitimidade de parte
passiva rejeitada. Alegada ofensa à privacidade por meio de matéria
jornalística. Caracterizado o abuso da liberdade de imprensa e de
informação. Matéria de cunho sensacionalista. Dano moral
configurado e fixado em 500 salários mínimos, que é mantido como
valor suficiente a reparar o dano sofrido. Sentença de procedência
mantida. Recursos de ambas as partes não providos.” (TJSP - Apelação
9132178-76.2008.8.26.0000, São Paulo, 3ª Câmara de Direito Privado,
Rel. João Pazine Neto, j. 31/07/2012, DJe 01/08/2012
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suas prerrogativas funcionais para veicular imprensa coletiva de repercussão mundial,
com a convocação dos principais canais de TV para transmissão ao vivo — tudo,
repita-se, para exovalhar a honra, a imagem e a reputação do Autor:
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—V—
DOS REQUERIMENTOS
Ex positis, requerer-se:
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(a) seja determinada a citação do Réu pela via postal para,
querendo, ofertar contestação no prazo legal (CPC, art. 335);
14
“Os juros moratórios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual.”
(Súmula 54, CORTE ESPECIAL, julgado em 24/09/1992, DJ 01/10/1992, p. 16801)
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publicacoes@teixeiramartins.com.br.
Termos em que,
pede deferimento.
São Paulo, 15 de dezembro de 2016.
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