REVISTA MBITO JURDICO Problemas da hist?

? do Direito do Trabalho no Brasil Resumo: O ensaio objetiva contribuir para uma problematizao da histria do Direito do Trabalho. Inicia esboando a definio e caracteres da histria-problema, perpassando a Escola de Annales at a abordagem das questes contemporneas entre histria e hermenutica. A par da crtica histrica, enfrenta analiticamente a regulao estatal do trabalho escravo e dos imigrantes. Ao estudar o trabalhismo de Getlio Vargas, tenta estabelece as relaes desta poltica com o positivismo. Trata de desvelar a contribuio autoritria da Ditadura Militar para o sindicalismo. Conclui reiterando a necessidade de problematizao da histria do Direito Laboral. Palavras-chave: histria-problema; histria do Direito do Trabalho; trabalhismo; positivismo. Abstract: The test article aims to contribute to a questioning of the history of the Labor Law. Starts sketching the setting and characters of the story-problem, going through the School of Annales approach to contemporary issues of history and hermeneutics. A pair of historical criticism, faces analytically state regulation of slave labor and immigrants. By studying the trabalhismo of Vargas, tries to establish relations of this policy with positivism. It is to reveal the contribution of the authoritarian military dictatorship for unionism. We conclude by reiterating the need for discussion of the history of the Labour Law. Keywords: problem-history; history of labor law; trabalhismo; positivism. Sumrio: 1. Introduo. 2. Uma histria-problema. 3. Annales e a historiografia jurdica. 4. Histria contempornea; histria e hermenutica. 5. Um perodo irrelevante?! 6. O mito do trabalhismo. 7. Fascismo, autoritarismo ou positivismo? 8. Sindicalismo e ditadura militar. 9. Concluses. Referncias. 1 Introduo. Desconhecer propositadamente o passado , de alguma forma, negar o que o presente pode ter de contraponto. (BANHOZ e FACHIN, 2002, p. 72). O desconhecimento da histria do Direito do Trabalho, seja pela total omisso de importantes momentos, seja pela sacralizao da narrativa clssica oficial, lamentavelmente uma realidade contempornea. Neste quadro, a riqueza dos acontecimentos, dos olhares mltiplos ou mesmo das leituras de contraponto so desconsiderados, impedindo uma compreenso mais ampla e problematizante do presente da disciplina. Almeja-se, neste ensaio, situar a necessidade da problematizao da histria do Direito do Trabalho, notadamente aquela consignada nos atuais manuais da disciplina. Nas referidas obras, a histria do juslaboralismo nacional narrada para fins de legitimao do presente, isto , para demonstrar que o sistema atual representa a evoluo, que o presente constitui o desenvolvimento e aperfeioamento do passado. Neste vis, a singularidade do Direito do Trabalho regulao do conflito Capital-Trabalho seqestrada da histria, porquanto a anlise poltico, econmica e social subjugada pelo registro acrtico das leis, decretos e controvrsias doutrinrias. Nestes casos, o papel do historiador afasta-se de uma conscincia crtica, contentando-se com o perfil de erudito conhecedor do passado prximo ou remoto (GROSSI, 2004, p. 11) para fins de adorno ao discurso jurdico. Paolo Grossi, assim, denuncia o simplismo da narrativa histrica oficial que ignora os conflitos e os interesses que envolvem os fatos histricos. A histria tem recebido da manualstica a nica funo de acessrio erudito [1] nos estudos jurdicos. Na direo do resgate desta conscincia crtica, uma postura similar a uma histria-problema, a exemplo da primeira Escola dos Annales (BURKE, 1997) revela-se necessria no Direito do Trabalho. Trata-se de prostrar o positivismo histrico que alicera as narrativas clssicas. Impe-se combater um pretenso evolucionismo histrico que apresenta o presente como o pice, quando o passado poderia conter modelos e prticas mais legtimas e funcionais, lembrando que, nas palavras de Palomeque Lpez, o Direito do Trabalho uma categoria de impossvel apreenso sem o cabal conhecimento do seu passado. (apud ROMITA, 2001, p. 9) Este ensaio prope-se, assim, a pontuar traos para problematizar a histria do Direito do Trabalho. No se pretende conceber uma nova histria ou nova estruturao histrica, o que seria impossvel para um ensaio, mas to somente demonstrar alguns dos muitos momentos histricos obscurecidos pela histria oficial, que, caso fossem analisados profundamente, poderiam permitir outras compreenses para o tempo presente. Para tanto, ser preciso esboar a definio e caracteres da histria-problema, perpassando a Escola de Annales at a abordagem das questes contemporneas entre histria e hermenutica. Com os aportes da crtica histrica, proceder-se- a rpida anlise do perodo tido como irrelevante (trabalho escravo e dos imigrantes), adiante ser estudo o trabalhismo de Getlio Vargas e desvelada a contribuio autoritria da Ditadura Militar para o sindicalismo. 2. Uma Histria-Problema. A historiografia no incio do sculo XIX era caracterizada pela racionalidade positivista, produzindo supostamente uma narrativa neutra que, pretensamente, identificaria com objetividade o conhecimento histrico. A figura de Leopold von Ranke simboliza bem esta nova vertente para a historiografia, enquanto historiador que protagonizou a histria-poltica, entendida como a abordagem histrica sobre o feitos polticos e blicos, nos quais s interessava estudar os poderosos e os grandes homens. O modelo rankeano marginalizava tudo que no fosse poltica oficial (BURKE, 1997, p 19), inclusive porque sua feio positivista privilegiava os documentos, mas especificamente os documentos oficiais por serem tidos como as verdadeiras fontes histricas. Para este paradigma historiogrfico, a relao entre historiador e histria transcorria numa imaginria relao estanque entre sujeito cognitivo que compreende o objeto assim como ele . Tratava-se da mxima cientificista de crer na existncia de um conhecimento neutro, que se revela exatamente como ele , sem qualquer interferncia do sujeito cognitivo. Este decadente positivismo desconhece que o conhecimento humano jamais atinge ao real em si, pela impossibilidade de apreender o real exatamente como ele sem transform-lo, seja pela linguagem, pela subjetividade, pela imperfeio da percepo emprica, pelo momento histrico. Deste modo, o processo de apreenso da realidade significa traduzir para o pensamento um objeto real, portanto transformando-o em realidade pensada[2]. A primeira fase da Escola dos Annales, representada pela gerao de Lucien Febvre e Marc Bloch, demonstra com intensidade o equvoco de tal pretenso de objetividade. Febvre destaca o historiador que d luz aos fatos histricos, inclusive os mais simples (apud ROJAS, 2000, p. 96). Se hodiernamente a idia de neutralidade cientfica encontra dificuldades at nas cincias exatas (SANTOS, 1998), na histria, uma cincia social intrnseca ao homem, resta inconcebvel pensar a possibilidade de uma histria objetiva. Revela-se sobremaneira simplista uma histria-relato que assepticamente coleta eventos como eles so. O movimento dos Annales pensava diferente. Entendia que o importante era, ao invs de relatos cartorrios, levantar o problema, que seria o comeo e o final de toda histria. (FEBVRE apud ROJAS, 2000, p. 104). Frente a complexidade e pluralidade de manifestaes dos fatos histricos, uma postura metodolgica fincada em um problema seria mais perspicaz para conhecer e compreender melhor a histria. A partir dos problemas, normalmente aqueles ignorados pela histria dos grandes feitos, podia-se refazer o conhecimento histrico, como procederam Febvre e Bloch e os Annales seguintes. Firmava-se, ento, a histria-problema[3]. Critica-se, desse modo, a proposta da histria progressista-evolucionista que pretende, narrando linearmente os acontecimentos, enaltecer o presente enquanto expresso desenvolvida do passado. Esta histria evolucionista ignora os problemas inerentes e provocados por este desenvolvimento, bem como outros caminhos desperdiados. (HESPANHA, 2005, p. 28-29). Outra relevante guinada de Annales foi o alargamento do conceito de fontes histricas. Em que pese o relevo dos registros cartorrios, esta nova historiografia entendia que a histria no se resumia ao quanto o Estado conseguisse formalizar, notadamente nos perodos anteriores formao dos Estados modernos. Era preciso, ento, recorrer a outras fontes para o devido enfrentando, com profundidade, dos problemas desta nova histria.

Iniciou-se o uso de fontes no-literrias, como mapas cartogrficos, estatsticas, entre outras. Destaca-se, tambm, o inovador mtodo regressivo de Bloch de fazer histria ao inverso em termos cronolgicos, eis que propunha que a histria fosse construda do conhecido ao desconhecido, do presente em direo ao passado. (BURKE, 1997, p. 43) Conjuntamente com uma histria-problema, a Escola de Annales iniciava estudos historiogrficos para alm das temticas do poltico-militar, chegando at aos assuntos cotidianos e simples, como o o toque real (poder de cura dos reis), mas que podiam revelar temas importantes para uma certa sociedade histrica, como, neste caso, a idia de imaginrio popular. A histria-problema coabitava com uma histria total a histria deveria ser a cincia do social-humano, concebida em todas suas dimenses e parmetros constitutivos, portanto, uma histria global e totalizante (ROJAS). A histria global no visa tratar de todos os acontecimentos, a globalidade pretendida na epistemologia, no no objeto. Peter Burke sintetiza as contribuies da escola historiogrfica francesa: [...] a mais importante contribuio do grupo dos Annales, incluindo-se as trs geraes, foi expandir o campo da histria por diversas reas. O grupo ampliou o territrio da histria, abrangendo reas inesperadas do comportamento humano e a grupos sociais negligenciados pelos historiadores tradicionais. Essas extenses do territrio histrico esto vinculadas descoberta de novas fontes e ao desenvolvimento de novos mtodos para explor-las. Esto tambm associadas colaborao com outras cincias, ligadas ao estudo da humanidade, da geografia lingstica, da economia psicologia. Essa colaborao interdisciplinar manteve-se por mais de sessenta anos, um fenmeno sem precedentes na histria das cincias sociais. (BURKE, 1997, p. 127) Delineada as premissas da histria-problema, impe-se adiante transpor para a historiografia jurdica as inovaes trazidas pelos Annales. 3. Annales e a Historiografia Jurdica. No obstante a multidisciplinaridade da Escola dos Annales que assenta a base da histria-total, a historiografia jurdica foi um tema pouco desenvolvido pela escola francesa. Annales manteve um certo distanciamento da histria do Direito. Uma das explicaes para esta distncia consiste na natural associao entre a histria jurdica e a histria poltica oficial. A histria do direito era vista como aquela narrativa exclusiva dos atos estatais, essencialmente as leis do Estado, configurando-se um exemplar da histria positivista to combatida pelo movimento Annales. A historiografia jurdica prossegue dominada por uma viso positivista legitimadora e monoltica dos acontecimentos, o que faz necessrio a mesma ruptura que fez a primeira fase da Escola de Annales com sua denominada histria-problema. Um dos pilares deste trao legitimador da historiografia jurdica , sem dvida, ausncia de reflexo crtica entre a relao do Estado (e sua produo legislativa) com o Direito, entendido como fenmeno muito mais amplo do que o ordenamento jurdico. mister salientar que a confluncia entre histria do Direito com o positivismo histrico provm do chamado Estadualismo/Legalismo. O Estadualismo[4] corresponde ao modelo de Estado implementado na ps-revoluo francesa, baseado na separao firme entre sociedade poltica (Estado) e civil (Direito Privado), em mecanismos de mediao (representao poltica), na identificao do Direito lei (legalismo) e no monoplio estatal da jurisdio (monismo jurdico). (BANHOZ e FACHIN, 2002, p. 56). O Legalismo prope-se a reduzir todo o direito a to somente a disposio da lei, tendo no movimento codificador uma ilustrao de sua pretenso de reduo do Direito Lei, reunida em Cdigo. Verifica-se, destarte, que a Annales e sua histria-problema agregam substrato terico e metodolgico para a crtica do positivismo jurdico e, por decorrncia, para crtica ao Legalismo. Desse modo, o distanciamento entre a escola francesa e a historiografia jurdica no impossibilita o dilogo entre tais saberes. Ao contrrio, muitos historiadores do Direito tm desenvolvido esta trilha de repensar a histria jurdica a partir da contribuio de Annales, a exemplo de Antnio Manuel Hespanha (2005) e Ricardo Marcelo Fonseca (1997). O passado de distncia no impede tentativas de aproximao, inclusive pode-se extrair em Marc Bloch um indcio de uma histria-problema no direito[5]. Aliado histria-problema, a historiografia jurdica, bem como todo o direito, carece de viso interdisciplinar a fim de obter uma perspectiva mais ampla do fenmeno jurdico. Urge, tambm, uma histria-total na seara jurdica, que ultrapasse o legalismo e o positivismo oficialesco. Trata-se de romper com a viso jurdica insular mediante a interdisciplinaridade, no sentido de entender e estudar o contexto social, poltico e econmico em que se produz o direito. No se sustenta o fim da especializao do conhecimento jurdico, mas uma conscincia de que este conhecimento especfico no existe isolado no mundo histrico. Em verdade, combate-se mais uma suposta autonomia do jurdico do que sua especializao, como j anotava Marc Bloch[6]. Outra questo importante que fundamentaria a distncia entre a historiografia jurdica e Annales refere-se ao trao da curta durao na histria do Direito. Superada a narrao linear histrica dos grandes feitos, a escola francesa na busca por respostas aos seus problemas preferiu situar os quadrantes histricos no mais pela cronologia clssica, mas em estruturas concebidas a partir de perodos com caractersticas assemelhadas, denominados de histria de longa durao. A histria do direito somente cuidou da curta durao ou quando era de longa durao destinava-se a provar a tradio jurdica linear e progressiva, ou seja, no identificava ou pensava por categoriais estruturais, ciclos ou repeties. Com as contribuies da histria-problema e da histria-total, a histria do direito poder conseguir sobressair da curta durao ou mesmo de uma postura legitimadora. Saliente-se que as contribuies desta nova histria possibilitam ao direito a descoberta de novos problemas outrora submersos no discurso oficial. Propiciam a anlise do discurso jurdico, que se apresenta autnomo dos sujeitos e da histria, terminando por incorporar uma perspectiva arqueolgica, como fez Michel Foucault, ou seja, uma histria social da linguagem jurdica. Antonio Manuel Hespanha considera que o pensamento de Foucault sobre a histria estava integrado nova histria (FONSECA, 1997, p. 14). Pode-se, ento, proceder anlise histrica do discurso da verdade enquanto modo de dominao (saber-poder) ou enfocar a investigao sobre o poder descentralizado para reconhecer o pluralismo jurdico, novos problemas e objetos para a histria do direito alm das questes estado-indivduo. Diante destes aportes da Escola de Annales, alguns contemporneos historiadores do direito conseguem produzir uma histria jurdica crtica e interdisciplinar, a exemplo de Paolo Grosso e Antonio Manuel Hespanha. 4. Histria Contempornea; Histria e Hermenutica. Hodiernamente, as contribuies da histria-problema e da histria-total so premissas indispensveis para as investigaes histricas sobre o direito. Inicialmente, a idia de histria como cronologia linear baseada numa sucessividade de avanos vem cada vez mais se enfraquecendo, uma vez que a histria mais composta de continuidades e descontinuidades, avanos e retrocessos do que a idia de progresso. Por essa razo, uma crtica histria tradicional do direito deve coadunar com a assertiva de Maurizio Fioravanti: Com efeito, com freqncia nas obras jurdicas falta constatar que os direitos no so nunca o resultado automtico dos mecanismos de garantia formalmente previstos pelo ordenamento [...] (FIORAVANTI, 2000, p. 23). Dessa maneira, cabe ao historiador problematizar os institutos e fundamentos do Direito, no acatando um simplismo otimista vindo da certeza iluminista. (GROSSI, 2004, p. 15). A histria do direito se consolida como um saber formativo que visa problematizar o pressuposto implcito e acrtico das disciplinas dogmticas (HESPANHA, 2005, p. 21). Esta misso problematizante pode ser resumida nas palavras de Ricardo Marcelo Fonseca: O direito atual no o resultado natural do processo histrico e o passado jurdico no se resume s leis que foram elaboradas ou s grandes teorias jurdicas em alguma poca engendradas. A nossa tradio no o simples resultado da soma ou justaposio tranqila, harmnica e linear de tendncias e escolas jurdicas. (FONSECA, 1997 p. 113) Mesmo que a funo crtica possa ser desenvolvida por outras disciplinas como a sociologia, antropologia e a teoria do direito, no h qualquer impeditivo para que a histria do direito tambm se ocupe da crtica, especialmente com seus aportes especficos. Por outro lado, esta crtica histrica igualmente contrape-se a influncia do modelo conservador dominante que tm desperdiado a feio contestadora daquelas disciplinas. No obstante, o discurso historiogrfico tambm serve para legitimar do conservadorismo, eis que o argumento histrico (do vencedor) contigencia a

historiografia aos interesses dominantes, vide tradio, costume, precedentes, entre outros. (HESPANHA, 2005, p. 23) A partir da reflexo crtica percebe-se que certas categorias jurdicas (pessoas, obrigaes, contrato) tm um significante antigo, embora seu significado seja delineado pela cultura local, temporalidade e contexto lingstico, isto , a semntica da categoria o relacionamento com tempo e o espao, como explica Antonio Manuel Hespanha: Por detrs da continuidade aparente na superfcie das palavras est escondida uma descontinuidade radical na profundidade do sentido. E esta descontinuidade semntica frustra por completo essa pretenso de uma validade intemporal dos conceitos embebidos nas palavras, mesmo que estas permaneam. (2005, p. 27) Questo relevante para uma historiografia crtica contestar o fenmeno da mitificao. A mitificao o processo de tornar absoluto as noes e princpios que so essencialmente relativos (GROSSI, 2004, p. 12), ou seja, de transmutar o conhecimento em crena. Esta mitificao exemplificada no tratamento mitificador do instituto da propriedade na Idade Mdia, porque se tentou identificar a propriedade moderna, tornando este modelo de propriedade absoluto, para o perodo do medievo. Neste desiderato, revelou-se formalista a historiografia jurdica, por tentar enquadrar os seus conceitos modernos na experincia medieval totalmente distinta, como se o discurso pudesse se esgotar no mbito da gramtica do jurista (GROSSI, 2002, p. 15). Acrescente-se que o debate sobre a legimitao/fundao do direito tambm objeto desta historiografia crtica. Neste particular, Paolo Grossi defende que o direito moderno e positivista perdeu a dimenso sapiencial do direito, eis que seu fundamento de validade se d mais pelo poder poltico (legislativo) do que pelo seu contedo. Uma lei [...] essa dos modernos se concretiza mais em um ato de poder do que em um ato de conhecimento (GROSSI, 2004, p. 14). Significa ainda a perda do carter ontolgico do direito, deixando de ser uma cincia, com sua necessria filosofia, para se configurar como tcnica de aplicao da norma. Este imprio da tcnica decorre de mentalidade de formalismo jurdico, a qual pode ser conceituada como a criao de um castelo de formas intelectualmente probantes e convincentes mas privado de uma correspondncia na eficcia das foras histricas (GROSSI, 2002, p. 37). Na esteira da crtica ao formalismo, Paolo Grossi apresenta um diferenciado instrumento metodolgico que dispe para examinar e compreender a rede essencial de foras subjacentes da histria: a experincia jurdica. Como a experincia jurdica uma forma de viver o direito, ela est diretamente conectada s interpretaes da vida[7] que tm em comum toda uma comunidade. Ento o historiador do direito deve lembrar-se que, antes de estarem as regras jurdicas no corpo das leis, estavam no corpo dos homens como cultura viva. Tudo isto representa uma amplitude no campo de viso histrica e logicamente uma imerso de novos problemas. Noutro giro, esta historiografia contempornea retoma a controvrsia epistemolgica sobre as possibilidades de se obter o conhecimento histrico. A historiografia , assim, perpassada por um problema ontolgico, que corresponde ao prprio questionamento sobre as possibilidades de identificao da histria. Em outras palavras, possvel descobrir o passado, considerando que o sujeito deste processo cognitivo encontra-se em uma temporalidade (o presente) distinta e posterior a momento em anlise (passado)? A questo da submisso da narrativa ao pensamento presente entendida, a grosso modo, por duas correntes. Para uma primeira vertente do pensamento, trata-se de problema inevitvel, pois toda viso parcial, o que importa impossibilidade de conhecimento objetivo histrico. Para uma segunda vertente, a leitura atualizante condio para sua compreenso no presente, como explica Pietro Costa: Podemos conhecer o passado somente por meio daquilo que o passado deixou nas nossas mos. O mar do tempo retirou-se e abandonou seus detritos e suas sedimentaes sobre a praia: no vemos o mar e podemos somente recolher aquilo que ele depositou na margem. [...] Ou seja: no podemos conhecer a realidade transcorrida diretamente, mas s indiretamente, atravs das mensagens, os testemunhos, os resduos que nos chegaram [...] Por meio dos sinais, buscamos representar para ns aquilo que no existe. (COSTA, 2007, p. 10-11). Deste modo, o historiador tem cincia dos limites da historiografia, eis que objetivamente somente pode inferir seqncias cronolgicas, o que lhe remete a ntida criao e interpretao do seu contedo. Deste modo, no h verdade histrica, inclusive a histria pode ser considerada como gnero literrio, na qual a importncia reside na coerncia interna (HESPANHA, 2005, p. 34). Ciente das dificuldades e potencialidades, pode-se sintetizar um papel para a histria no Direito: [...] descortinar o suposto vu de objetividade da norma jurdica, transformando-a num produto social, suscetvel de conter valores e ambies, e ser mesmo por vezes, porque no dizer, injusta. (BANHOZ e FACHIN, 2002, p. 73). Em tal horizonte, o problema possibilidade de identificao do conhecimento histrico frente influncia do tempo presente revela-se persistente. As propostas de enfrentamento da questo caminham para concluso de que a histria aproxima-se cada vez mais da Hermenutica[8]. Nesta aproximao histria e Hermenutica, a interpretao histrica perfaz produo de conhecimento e no mera reproduo de narrativas de fatos. O texto muito mais do que um cruzamento de possibilidades semnticas, to mais amplo quanto sua tessitura rica e complexa. O texto no exibe sozinho seu significado: o significado produzido, mais do que descoberto, pelo leitor (COSTA, 2007, p. 11-12). Neste quadro, a melhor postura para o historiador assemelha-se postura do tradutor. A traduo se mostra paradigmtica, porquanto caracteriza um verdadeiro dilogo leitor (historiador) texto, no qual se reconhece os graus de criatividade do leitor no ato interpretativo, embora sempre permanea o compromisso deste em conjugar sua leitura criativa com o sentido, o mais aproximado possvel, do texto enfrentado. A traduo implica um reconhecimento da existncia de um dilogo[9] entre o passado (do texto) e o presente, mediado pelo historiador e suas compreenses. Neste modelo se elimina um subjetivismo exacerbado, que confere total poderes ao leitor-criador, constitutivo de relao sujeito-sujeito, como tambm se extirpa uma pretensa objetividade, baseada numa relao objeto-objeto, para, enfim, configurar uma relao interpretativa ou historiogrfica sujeito-texto. Assim, a metfora mais adequada para a historiografia a viagem no tempo. O viajante mais tradicional acredita o itinerrio deste deslocamento pode ser igualado a uma linha reta e segura entre o passado e o presente, pela qual o presente se legitima pela narrativa histrica. Pietro Costa, ao contrrio, sugerindo que o viajante seja mais distrado e curioso, aponta a necessidade da crtica a esta linha reta, pois: O passado uma realidade complicada e confusa: no se pode reconstru-la em sua totalidade; ela feita somente por conjecturas e aproximaes; no parecer revelar uma direo unvoca e segura; no mostra o sinal de uma linha ou de vrias linhas contnuas ou claras. (COSTA, 2007, p. 17). Frente a este emaranhado histrico, o sentido buscado pelo historiador estaria menos numa suposta relao presente-passado e mais na prpria experincia histrica. Cumpre, adiante, ir em busca da experincia histrica subjugada no Direito do Trabalho, para desvelar pontos de vista[10] importantes imersos na dogmtica. 5. Um perodo irrelevante?! Mister, ento, buscar os outros pontos de vistas no desenvolvidos pela histria oficial e tradicional sobre o Direito do Trabalho. Trata-se de no de uma reconstruo da histria, mas de pincelar sobre alguns eventos histricos com um olhar da histria-problema, na tentativa de realar certos problemas outrora ignorados nos Manuais. Ricardo Marcelo Fonseca prenuncia: [...] nos mais diversos manuais de direito do trabalho, em que a inevitvel (e no mais das vezes nefasta) introduo histrica de regra presente no primeiro captulo dos livros busca demonstrar linearmente (e num procedimento de seleo factual no mnimo arbitrrio e historiograficamente suspeito) como os institutos jurdicos presentes so o que so, indicando com isso uma viso naturalizadora do presente (o nosso presente um resultado inevitvel de todo um processo histrico) ao mesmo tempo em que se celebra uma viso progressiva do tempo histrico ( o presente visto como o auge e cume de toda a trajetria humana). (FONSECA, 2006, p. 297) Contudo, um passo inicial para pensar problematizando a histria do juslaboralismo enfrentar momentos considerados como irrelevantes, eis que situados em um perodo de proto-capitalismo (O Imprio). O exemplo de um dos autores mais festejados contemporaneamente, Maurcio Godinho Delgado, sintomtico. Mesmo apresentando uma leitura histrica mais consistente porque alicerada perodos scio-polticos e no na cronologia legal, Delgado no aprofunda os traos trabalhistas da lei do referido perodo, por consider-las[11] pouco significativas. Em geral, a manualstica

contenta-se em considerar este perodo como rudimentar[12], ignorando suas potencialidades. A irrelevncia sugerida, entretanto, no resiste investigao mais profunda. No Brasil Imprio, pode-se identificar uma poltica de formao de um mercado de trabalho, por meio de uma legislao, que no cuidando do emprego (que quase no existia), regulava outras manifestaes do trabalho humano, notadamente o trabalho escravo, a locao de servios e o trabalho dos imigrantes. Desta legislao, extrai-se alguns caracteres tipicamente trabalhistas[13], inclusive sendo posteriormente aperfeioados e incorporados regulao do emprego no sculo XX. Trata-se de investigar com interesse as mencionadas leis e sua contextualidade histrica, em busca da relevncia obscurecida pela manualstica, com base no estudo do economista Joo Carlos Kirdeikas sobre a formao mercado de trabalho. A lei de locao de servios de 13 de setembro 1830 destinada a regular locao de servios parcamente tratada nos livros de Direito do Trabalho, sendo ignorado em muitos deles[14]. A lei de 1837, tambm lidando com a locao de servios, surgiu para completar as disposies anteriores, destinando-se exclusivamente para os servios de trabalhadores estrangeiros. Disciplinava o labor de imigrantes e nacionais, sob o prisma da liberdade de trabalho, eis que no havia poca, sequer na Europa, uma perspectiva protecionista singular ao Direito do Trabalho. Cingia-se, ento, como regulao civilista para as relaes de trabalho[15]. O contedo desta regulamentao civilista, no entanto, traz institutos trabalhistas que seriam consagrados na Consolidao das Leis do Trabalho de 1943 (CLT). Isto , mesmo que garantindo foradamente a permanncia do trabalhador, em especial o estrangeiro, tal legislao implementou traos protecionistas, resguardadas as propores para a poca, que viriam a compor algumas das bases do Direito do Trabalho atual[16]. Para compreender os traos do atual contrato de trabalho, impe-se, destarte, compreender bem tais leis. No cotejo da lei de 13 de setembro de 1830, verifica-se a caracterizao da sujeio pessoal e corporal pelo descumprimento contratual. A garantia do adimplemento do dever do locador de servios se dava com a prpria garantia da liberdade do trabalho. O no trabalho por parte do locador implicaria sua priso[17]. Talvez isto explique a distino subordinao e sujeio feita pela doutrina atual, uma vez que a sujeio importaria a restrio de liberdade como na lei de 1830, diferentemente da subordinao que se limita obedincia ao poder diretivo nos limites do contrato e sem violao liberdade individual. Encontra-se na lei de locao de servios institutos que iro compor traos essenciais do contrato individual de emprego. Verifica-se a existncia regulao da transferncia[18] do locador, para condicion-la a no piora da condio de trabalho e ao aceite do trabalhador, disposio assemelhada ao artigo 469 da CLT. Penaliza-se a resciso antecipada com o pagamento do trabalho j realizado e metade do valor remanescente [19], que exatamente a regra atual na situao de resciso antecipada do contrato a prazo, consoante artigo 479 da CLT. Em 1879, surgiu nova lei de locao de servios, com outros traos trabalhistas. A previso de justa causa, embora natural no Direito Civil, como existe at hoje (Cdigo Civil, art. 602), fora elencada e juntamente a justa causa patronal[20], prevista no decreto n.2.827/1879, que resultaria na resoluo contratual por falta grave do empregador. Assim, a disciplina da resciso indireta, inclusive a exigncia de trs de espera para a configurao da mora salarial, foi inserida no Brasil pela citada e incorporada, com algumas alteraes, CLT no artigo 483. Este regulao com uma leve proteo tinha um propsito ntido: A lei de 1879 tinha dois objetivos bsicos. Primeiro, a atrao de trabalho e a melhoria da imagem do Brasil nos pases europeus; e segundo, a busca de garantias de estabilidade em contratos de locao de servios, reduzindo as tenses entre locadores e locatrios. Buscando garantir legalmente o trabalho regular livre na lavoura, utilizando para isso coero (via penas de priso). (KIRDEIKAS, 2008, p. 16) O sentido da lei era a garantia da regularidade da prestao dos servios, ou seja, a implementao de um mercado de trabalho decorrente de uma legislao de disciplina para o trabalho. Outra questo obscurecida a regulao do trabalho escravo. A histria do juslaboralismo passa longe da anlise das medidas legislativas que concretizaram a poltica de transio do liberto para o trabalhador juridicamente livre. Em verdade, uma poltica de formao do mercado de trabalho, que criminalizava a recusa ao trabalho assalariado, como aponta Joo Carlos Kirdeikas: notria a preocupao do governo com a disciplina do trabalho do liberto. O temor do alto risco do liberto evadir-se e no se sujeitar ao trabalho regular, tornando-se um vadio, rebelando-se contra o sistema de trabalho da escravido. Os legisladores buscaram formas para tentar coibir a vadiagem do liberto e de estabelecer as bases para a disciplina para o trabalho regular e sua insero no mundo do trabalho. (KIRDEIKAS, 2008, p. 5) Nos termos da Lei n. 2.040 de 28 de setembro de 1871 (Lei do Ventre Livre), cabia ao liberto o dever de trabalhar, sob pena ser constrangido a celebrar contrato de locao de servios[21] ou ser preso em regime de trabalho forado ou envio colnia. Neste aspecto, a liberdade de trabalho prevista na Constituio de 1824 no vigorava para os ex-escravos, ante a necessidade de poltica-econmica de se constituir um mercado de trabalho. Ento, alm da legislao nacional (leis de 1871 e 1885), a legislao municipal contribuiu de forma decisiva para constituio do mercado de trabalho, controlando tanto o escravo como o trabalhador livre. (KIRDEIKAS, 2008, p. 8) totalmente desconsiderada, no tocante ao trabalho escravo, a possibilidade legal de acumulao de errio pelo escravo. A Lei de 2.040/1871 estabeleceu o direito ao peclio dos escravos, artigo 4, para que estes pudessem adquirir a liberdade, isto sob a autorizao do seu senhor, no perodo da transio para o fim da escravido. O que concretizava a tese de uma abolio lenta e gradual defendida pela maioria da elite brasileira. Outra grave omisso, refere-se investigao sobre o trabalho do imigrante. Existiam dois sistemas para o labor do estrangeiro: a parceria e o colonato. Criou-se na lei 108/1937, que regulava locao dos servios do imigrante, o instituto da justa causa nos artigos stimo[22] e dcimo[23]. Mais uma vez o reiterou-se o instituto da resciso indireta (artigo 483 da CLT) no mbito de regulao civilista daquela modalidade de trabalho. Conclui-se que essa legislao somente serviu para garantir o cumprimento dos contratos, via coero, impedindo rupturas antes do pagamento pelo obreiro das despesas de viagem: O aparato de garantias dadas ao locatrio por esta lei total. Um indivduo (locador) que se sujeitasse a um contrato deste tipo, teria poucas condies de deixar de cumpri-lo. Com uma legislao como esta regulando o trabalho, onde a represso e a coero tomam contornos muito fortes, onde as garantias so prioritariamente em defesa do locatrio, seria muito difcil recrutar mo de obra fora do Brasil. Alis, esta legislao apenas piorava a imagem do trabalho no Brasil em outros pases, somado forte presena da escravido.(KIRDEIKAS, 2008, p. 11) Por conseqncia, terminou desestimulando a imigrao. Talvez motivados pelo insucesso da lei 108/1837, foram desenvolvidos sistemas paralelos de trabalho do imigrante. O primeiro sistema, a parceria, baseava-se na explorao dos imigrantes mediante as conhecidas dvidas de armazm ( truck system), as despesas da viagem e seus juros, o que gerou inmeros conflitos e resistncias. O outro sistema, o colonato, este com as despesas de viagem subvencionadas pelo estatal, realizava a explorao via multas contratuais abusivas. Tanto o sistema de parceria como o sistema de colonato, foram implementados pelos fazendeiros para regular e disciplinar a mo de obra estrangeira dentro de suas fazendas. Eram sistemas paralelos legislao vigente. (KIRDEIKAS, 2008, p. 12). Mesmo aps o esgotamento das sistemticas de trabalho de imigrantes e fim da escravido, o intento de forar ao trabalho, especialmente os brasileiros livres (ex-escravos, imigrantes, pequenos artfices, entres outros) prosseguia. Isto porque provavelmente era prefervel uma liberdade[24] numa vida de subsistncia (inclusive atravs da ocupao dos sertes e grotes nacionais) do que sujeio ao trabalho sem qualquer regulao ou proteo. Era necessria, ento, uma legislao de promoo coercitiva ao trabalho. Por essa razo o cdigo penal de 1830 consagrava a orientao de criminalizar[25] a no aceitao de trabalho, eis que no ter uma ocupao honesta ou a mendicagem constituam tipos ilcitos. Viu-se que neste perodo esquecido pelos manuais de Direito do Trabalho encontra-se eventos, perodos e mesmo institutos jurdicos relevante ao ponto de tornar necessria a anlise sua histrica. Descortinados importantes acontecimentos, o prximo passo, para uma histria-problema, refere-se ao cotejo do perodo do mito do trabalhismo. 6. O mito do trabalhismo.

Por trabalhismo pode-se designar o pensamento que atribui legislao trabalhista nacional a natureza de concesso da poltica de Getlio Vargas. O discurso do trabalhismo, bem arraigado no Brasil, conduz s leituras restritas do fenmeno da consolidao/implementao da legislao do trabalho. mister, ento, tentar sinalizar questes no sentido de alargar esta experincia. A princpio, preciso elucidar uma premissa para a adequada compreenso do histrico das relaes de trabalho no Brasil: o contexto econmico e poltico nacional produziu um desenvolvimento das relaes de trabalho de maneira marcadamente distinta daquela ocorrida na Europa. Todavia, a premissa da diferena no permite, por outro lado, endossar o senso comum de certos manuais de que a legislao trabalhista brasileira foi uma ddiva de Getlio Vargas, embora seja reconhecida sua contribuio na criao e consolidao das leis trabalhistas. Maurcio Delgado apresenta uma anlise comparativa que explica o modelo diferenciado e autoritrio brasileiro: [...] construindo-se essa instituticionalizao/oficializao ao longo de um demorado perodo poltico centralizador e autoritrio (de 1930 a 1945), o ramo justrabalhista veio a institucionalizar-se, consequentemente, sob uma matriz corporativa e intensamente autoritria. A evoluo poltica brasileira no permitiu, desse modo, que o Direito do Trabalho passasse por uma fase de sistematizao e consolidao, em que se digladiassem (e se maturassem) propostas de gerenciamento e soluo de conflitos no prprio mbito da sociedade civil, democratizando a matriz essencial do novo ramo jurdico. (DELGADO, 2005, p. 113). Embora o Direito Laboral tenha surgido como conquista da ao organizada dos trabalhadores na Europa, suas caractersticas no Brasil so bastante distintas, uma vez que, no sistema brasileiro, a iniciativa estatal predominou, configurando um modelo de normativizao autoritrio corporativo (DELGADO, 2004, p. 120). Entretanto, deve-se lembrar que o seu incio foi demarcado por uma incipiente organizao sindical, sob inspirao da ideologia anarquista proveniente da formao poltica dos imigrantes europeus que compunham parte considervel dos trabalhadores no Brasil. Logo, a afirmao de que o Direito do Trabalho no Brasil representou uma ddiva da lei no pode ser propalada, uma vez que no se coaduna[26], de forma fidedigna, com a histria. A era Vargas implantou nas relaes de trabalho uma nova poltica intrinsecamente intervencionista e protetiva, assegurando, inquestionavelmente, uma srie importante de direitos e vantagens, nas relaes de emprego, aos trabalhadores individualmente considerados. Em contrapartida, empreendeu uma estratgia de atrelamento da organizao coletiva dos trabalhadores ao Estado, importando sua cooptao e dominao, ao controlar da criao at a extino dos sindicatos, ao definir seus objetivos, administrao, receitas e eleies. Talvez por essa dualidade de proteo-cooptao justifique-se o porqu de considerar Vargas como pai dos pobres e, ao mesmo tempo, me dos ricos. A poca, o controle estatal era to intenso ao ponto da doutrina trabalhista imputar ao sindicato uma nova natureza jurdica: ente de Direito Pblico, eis que inserto no modelo corporativista autoritrio. Infere-se que o trabalhismo de Vargas inicialmente garantiu aos trabalhadores uma proteo trabalhista inimaginvel para a poca, considerando a capacidade de organizao e conquista do movimento sindical. No entanto, seu preo foi indubitavelmente alto, posto que causou a aniquilao do potencial emancipatrio da ao coletiva dos trabalhadores, produzindo o chamado sindicalismo pelego. Uma anlise poltica tambm se volta a para busca da relativa aceitao do patronato nacional diante da poltica de Vargas em consolidao de uma legislao intervencionista e protetiva. No se trata de imaginar que a concordncia da burguesia se justificou pelo reconhecimento da justeza de um sistema protetivo nas relaes de trabalho, mas ao contrrio na pretenso de que a legislao recm-criada com muitas dificuldades para se tornar efetiva, inclusive que se prolongam at os dias atuais representaria uma arrefecimento da luta de classes, em especial com perigo sovitico, e um controle estatal sobre a coletividade organizada em sindicatos. Isto , a legislao trabalhista, que dificilmente seria cumprida, traria paz entre classes [27] e aniquilao da combatividade sindical. Infere-se, desta maneira, a configurao de um mito fundador. Este mito manifesta-se, tambm nas relaes de trabalho a partir da cultura, denominada por Marilena Chau (2000), de verdeamarelismo[28] que intenta afastar a luta de classes em favor da uma colaborao capital e trabalho, sob o olhar do Estado: A diviso de classes naturalizada por um conjunto de prticas que ocultam uma determinao histrica ou material de explorao, da discriminao e da dominao, e que, imaginariamente, estruturam a sociedade sob o signo da nao uma e indivisa, sobreposta como um manto protetor que recobre as divises reais que constituem. (CHAU, 2000, p. 89/90) Na perspectiva de superao deste trabalhismo que impregnou a histria do Direito do Trabalho, Magda Biavaschi formula uma contextualizao mais crtica, assinalando uma apreciao histrica mais ampla do que a tradicional que apenas legitima o discurso da concesso de uma proteo trabalhista por Vargas: Depois da abolio, agundizaram-se as tenses e as necessidades sociais de proteo ao trabalho, sem que a Velha Repblica pudesse delas dar conta. que, afinal, a via escolhida foi a do liberalismo, a qual a Revoluo de Outubro de 1930 buscou superar. Isto tudo verdadeiro e passa a compor certa base material, sem fora suficiente, porm, de impulsionar, com a fora dos movimentos, a positivao dos direitos sociais fundamentais, isto , a construo do Direito do Trabalho como ramo autnomo do Direito. Para que a riqueza desses acontecimentos no se congele em rtulos como cpia fascista, Estado de compromisso, mito da outorga, roubo da fala, importante que se os compreenda sob o foco de uma lente mltipla, a partir de uma dinmica envolvendo interesses contrapostos coordenados por um Estado tambm em transformao. (BIAVASCHI, 2007, p. 80). 7. Fascismo, autoritarismo ou positivismo? Traadas bases para uma crtica do trabalhismo, resta indispensvel desconstruir, de igual modo, a qualificao de fascista ao Direito do Trabalho. O diagnstico da ndole fascista do Direito do Trabalho corriqueiro na doutrina. Explicam que o modelo justrabalhista brasileiro, como se sabe, foi apropriado das experincias autocrticas europias do entre-guerras, fundando-se, em especial, no parmetro fascista italiano (DELGADO, 2005, p. 120). Concluem, assim, que o Direito do Trabalho brasileiro nasceu sobre o signo do fascismo italiano (ROMITA, 2001, p 18). A qualificao de fascista para o Direito do Trabalho nacional peca por demasiado excesso. No se olvida a influncia da carta italiana durante a criao da CLT, porm no procede a assertiva de considerar o diploma trabalhista nacional uma cpia ou uma adaptao da Carta del Lavoro. O exagero sobressai porque a equiparao CLT e Carta del Lavoro somente ocorre em matria sindical, uma vez que em muitos outros pontos verifica-se imensa distino, seja de perspectiva scio-poltico, seja de institutos jurdicos. Assim, considerar a CLT fascista torna-se correto quando se dirige exclusivamente matria de organizao sindical, disposta nos artigos 511 a 630 da CLT. De fato, as categorias unicidade, enquadramento e imposto sindical so conceitos decorrentes de uma lgica de sindicato com monoplio de representao[29] dos trabalhadores sob o jugo do Estado: que autoriza sua criao; que lhe reconhece a personalidade sindical; que pode intervir inclusive para destituir diretores e fechar o sindicato; e que arrecada, compulsoriamente, a contribuio sindical mediante o imposto sindical. Neste ponto, um dos integrantes da Comisso redatora da CLT reconhece a ntida influncia corporativa em matria de organizao sindical[30]. Portanto, acusar o Direito do Trabalho nacional de fascismo destoa da complexidade e amplitude tanto da Consolidao de Leis, como das particularidades histricas: Tal acusao, alm de confundir o todo com as partes, revela, sem dvida, o desconhecimento da evoluo das leis brasileiras sobre o Direito do Trabalho. Dos onze ttulos que compem a Consolidao, apenas o V, relativo organizao sindical, correspondeu ao sistema ento vigente na Itlia. (VIANNA, 2005, p. 62) Talvez fosse mais adequado fugir da simples qualificao de fascista, com dificuldades de sustentao histrica, para identificar o trao corporativista ou autoritrio da legislao trabalhista. Para tanto, convm destacar a figura de Oliveira Vianna, socilogo e jurista, que exerceu papel notvel no processo de consolidao de uma legislao trabalhista nacional, eis que ocupou durante logo perodo (1932-1945) a funo de consultor jurdico do Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio. Seu perfil pode bem indicar traos que caracterizam a ndole da legislao trabalhista: Oliveira Vianna foi um antiliberal, um anticomunista, comungava com o pensamento insculpido na doutrina social da Igreja, mas sua concepo de corporativismo sempre objetiva o fortalecimento do poder secular (ARRUDA, 2007, p. 18).

O corporativismo propugnado decorria daquilo que Oliveira Vianna denominava de insolidariedade social. No Brasil o sindicato uma causa inicial de um futuro esprito associativo. [...]. Se povo no solidrio, o Estado tem de intervir para organizar e fazer funcionar o sistema sindical corporativo (ARRUDA, 2007, p. 58). Em que pese existirem proximidades e tais idias estarem umbilicamente jungidas na histria, corporativismo no se confunde com o autoritarismo[31]. que no Brasil, as corporaes no constituram efetivamente espaos de deciso poltica para o Estado, o que caracteriza o corporativismo nacional mais como um autoritarismo estatal sob as vestes daquele. Com efeito, a poltica varguista, de igual modo, no adotou um sistema corporativo, pois as corporaes no eram centros de poderes, mas apenas de espaos de controle pelo poder central. No havia permeabilidade para a participao poltica das corporaes na definio da vontade soberana do Estado, pois ocorria a ausncia de mecanismos de participao das organizaes do trabalho e do capital na formulao e implementao de decises estratgicas do Estado nacional (MENDES, 2007, p. 21) Parece que as pretenses envolvidas pela poltica de Vargas mais representavam um ideal positivista de conciliao de classes, sob controle de Estado, do que efetivamente um modelo corporativista ou fascista. Embora, o contexto poltico-histrico da poca o tenha aproximado dos governos autoritrios europeus, o que estimula uma equiparao que no procede, Getlio Vargas era adepto de um positivismo-castilhista (BIAVASCHI, 2007, p. 90) e logo se distanciou do sistema fascista[32], por outros interesses, em favor de uma aproximao com os governos capitalistas-democrticos. Alm disto, o modelo corporativo clssico, adotado na carta italiana, no coaduna com os praticados intervencionismos estatais no mercado para realizar ou subsidiar interesses eminentemente privados. Saliente-se que a Carta del Lavoro firma-se na livre iniciativa, como se v no seu inciso IX: IX - A interveno do Estado na produo econmica verifica-se somente quando falte, ou seja, insuficiente a iniciativa privada, ou quando estejam em jogo interesses polticos do Estado. Esta interveno pode assumir a forma quer de controle, de encorajamento ou de gesto direta. (CARTA DEL LAVORO, 2008). Ora, de acordo com a carta italiana o intervencionismo estatal somente suplementar iniciativa privada. Tal diretriz no coaduna com a poltica intervencionista brasileira, que, contrariamente Carta del Lavoro, que incumbe ao Estado uma administrao pblica dos conflitos Capital-Trabalho pelo Estado. Ento, conjuntamente com o marcado autoritarismo visualiza-se a ideologia do positivismo poltico que se perfaz pelo normativismo. O positivismo trabalha com um normativismo que atribui ao ordenamento jurdico um papel essencial no seu intervencionismo, pois a norma expressa tanto a garantia da ordem como direciona ao progresso. No positivismo comteano, defende-se uma tutela de dos operrios pela sua dependncia, sem, contudo, interferncia no conflito de classe, uma assistncia aos carentes como medida de dignificar a pobreza via eliminao da misria, mas continuidade da mais-valia. Revela-se sintomtica da ndole positivista da CLT, o trecho final do seu artigo oitavo[33] que expressamente determina que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. Ou seja, um interesse pblico subjaz os interesses corporativos, caracterizando um sistema mais positivista-autoritrio do que efetivamente corporativista. Assim, o autoritarismo do Direito do Trabalho conforma-se como resultado mais de um positivismo de Comte[34] do que de um padro corporativista ou fascista. 8. Sindicalismo e Ditadura Militar. Sob o signo do autoritarismo, urge desenterrar a emblemtica e sutil modificao em matria sindical que , lamentavelmente, ignorada pelos livros de Direito do Trabalho. No perodo da Ditadura Militar de 1964 a 1987, a manualstica apenas registra a conhecida perseguio poltica, mediante interveno nos sindicatos, com destituio de diretores, prises e cassaes de direitos, bem como a legislao restritiva[35], quase proibitiva, do direito de greve. Silencia-se que a eficcia erga omnes que corresponde extenso vantagens pactuadas na negociao coletiva para trabalhadores no filiados ao sindicato das normas coletivas foi obra da Ditadura Militar. O sindicalismo brasileiro tem histria, inicialmente, comparvel, a grosso modo, Europa at a dcada de 1930. A partir da abertura dos portos e incipiente industrializao do pas, comea o despontar as aes sindicais no Brasil, especialmente com a chegada dos imigrantes, muitos com vivncia sindical e anarquista em seus pases de origem. Registre-se a greve dos Tipgrafos de1858 no Rio de Janeiro, tida como a primeira paralisao no pas; a greve dos Caixeiros em1886; a grande greve geral de 1919. Deste modo, surgem as organizaes operrias, tais como a Liga Operria em 1970, a Unio Operaria em 1886, a Confederao Operria Brasileira em 1920 e Partido Operrio em 1902. No obstante tais primrdios de ao sindical urbana, a primeira lei sindical dirigiu-se somente aos sindicatos rurais[36], sob o pretexto de que a maioria da populao ainda residia na zona rural. Com o governo Vargas inicia-se a poltica de cooptao e aniquilao dos sindicatos[37], via sistema positivista-autoritrio para as relaes de trabalho. Desde o Decreto 19.770/1931, que regulamentou os entes sindicais, verifica-se que a disciplina legal tinha objetivo inequvoco, embora no confessado, de desmobilizar o avano das lutas operrias (ARRUDA, 2007, p. 52). No breve lapso democrtico-social da Constituio de 1934, a poltica de cooptao recua em favor da pluralidade sindical[38], consagrada na Carta Magna, embora no posta em cumprimento. Retomada a matiz autoritria em 1935, constata-se que a Constituio de 1937 que sinalizava para a eficcia erga omnes das normas coletivas, consoante artigo 137, a, que dispunha: Art 137 - A legislao do trabalho observar, alm de outros, os seguintes preceitos: a) os contratos coletivos de trabalho concludos pelas associaes, legalmente reconhecidas, de empregadores, trabalhadores, artistas e especialistas, sero aplicados a todos os empregados, trabalhadores, artistas e especialistas que elas representam; (BRASIL, a, 2008) (grifos nossos). Mesmo a Constituio sugerindo a eficcia das normas coletivas foi regulamentada pela CLT, artigo 612, que restringia a aplicabilidade das convenes exclusivamente aos associados, ex vi: Art. 612. O contrato coletivo, celebrado nos termos do presente captulo, aplica-se aos associados dos sindicatos convenentes, podendo tornar-se extensivo a todos os membros das respectivas categorias, mediante deciso do Ministro do Trabalho, Indstria e Comrcio. [redao anterior ao Decreto-lei n 229, de 28.2.1967] (BRASIL 2008) (grifos nossos). A eficcia exclusiva para associados no coadunava com um sistema autoritrio e corporativo, pois estimulava a associao de trabalhadores e um decorrente fortalecimento e combatividade do sindicato. Nesse sentido, Oliveira Viana defendia a vinculatividade aos no-associados, pois, nas palavras de Evaristo de Moraes Filho de acordo com a lgica do sindicato nico, com as origens italianas (corporativas) da Carta de 1937. Se o sindicato era nico, se recebia imposto sindical de toda a categoria, no havia por onde no lhe dar poder normativo inicial e primrio (apud ROMITA, 2001, p. 86). Destarte, a consagrao do vis autoritrio e aniquilador do movimento sindical proveio de uma sutil alterao legislativa em 1967 pelo Decreto-lei n 229, que estabelecia: Art. 611 - Conveno Coletiva de Trabalho o acrdo de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes individuais de trabalho. [Redao dada pelo Decreto-lei n 229, de 28.2.1967] (BRASIL, 2008) Ora, a extenso de vantagens normativas para os no-associados implica uma poltica ntida de desestmulo sindicalizao. Isto porque a no diferenciao entre associados e no associados que tm idnticos direitos, embora deveres distintos, recaindo mais contribuies sindicais sobre os associados resultaria, como ocorre atualmente, no incentivo a no filiao. Configura-se perspicaz poltica legislativa autoritria que enfraquece o sindicato para valorizar o Estado. A ausncia do debate sobre as implicaes do Decreto-lei n 229/67 no Direito Coletivo do Trabalho produz graves complicaes na anlise da

liberdade sindical atual. To situao se agrava em razo da atual Orientao Jurisprudencial n 17 do Tribunal Superior do Trabalho[39] que, a ttulo de defender a liberdade sindical individual, revigora a poltica de enfraquecimento dos sindicatos, quando ao tempo que isenta o trabalhador no-filiado das contribuies sindicais, assegura-lhe os mesmos direitos do filiado, tornando economicamente desaconselhvel a filiao. 9. Concluses. Percorridos alguns dos episdios e questes no enfrentados pela histria oficial do Direito do Trabalho, pode-se inferir certas concluses de ordem historiogrfica e sobre o prprio Direito do Trabalho. Perante as reflexes crticas trazidas pela historiografia, verifica-se a urgente necessidade de uma histria-problema ou problematizao das narrativas que se proponha a contestar o positivismo histrico-jurdico na investigao do Direito do Trabalho. Enfim, trata-se de superar histria enquanto cronologia de leis em direo ao progresso do contrato de emprego, como sintetiza Ricardo Marcelo Fonseca: De fato, sobretudo em funo da herana do positivismo jurdico (at hoje amplamente hegemnico), que se contenta em esgotar-se na relao interna entre normas, ignorando no mais das vezes o seu entorno e a sua historicidade, as relaes de trabalho acabam sendo lidas pelos juristas a partir de um modelo linear e progressivo, no qual o conjunto das relaes de trabalho aparece como uma espcie de acrscimo de racionalidade progressiva, onde o trabalho assalariado (no seu modelo contratual: o contrato de trabalho) o pice e o ponto de chegada.(FONSECA, 2006, p. 297). De outro lado, impe-se o afastamento do lugar comum no qual esto as assertivas de que o Direito do Trabalho nacional fascista, corporativo, cpia da Carta del Lavoro, para enfrentar, com convico, a influncia do positivismo poltico na implementao e consolidao do sistema trabalhista. Rodrigo Adlio arremata: Conclui-se que o Direito do Trabalho encontra explicao no movimento do positivismo comteano, mencionado no tpico sobre o histrico no Brasil; foi facilitado pelo movimento do constitucionalismo, de que so exemplos a Constituio do Mxico e de Weimar. Mas, antes de tudo refletiu a luta dos trabalhadores e a luta no campo das idias, por sua vez derivadas da condio de vida precria. Assim, embora tenha parecido obra paternalista de Getlio Vargas, pode ser dito, sem nenhuma vergonha, que o Direito do Trabalho no Brasil emergiu da questo social brasileira, representando o efeito da justia social no Direito ptrio. (LINARES, 2006, p. 33) Deste modo, o positivismo histrico e poltico se apresenta, com intensidade, como racionalidade delineadora do Direito do Trabalho e de sua histria. Cumpre, adiante, investigar, criticar e verificar as idias acima esboadas no intento de refazer a histria do Direito do Trabalho sob outros ngulos e olhares para, compreendendo melhor o passado, entender e transformar o presente. Referncias bibliogrficas: ABREU, Osmani Teixeira. As relaes de Trabalho no Brasil a partir de 1824. So Paulo: LTr, 2005. ARRUDA, Hlio Mrio de. Oliveira Vianna e a Legislao do Trabalho no Brasil. So Paulo: LTr, 2007. BANHOZ, Rodrigo Pelais e FACHIN, Luiz Edson. Crtica ao legalismo jurdico e ao historicismo positivista: ensaio para um exerccio de dilogo entre histria e direito, na perspectiva do Direito Civil contemporneo.In RAMOS, Carmem Lucia Silveira. Dilogos sobre o Direito Civil. Rio de Janeiro, Renovar, 2002. BIAVASCHI, Magda. O Direito do Trabalho no Brasil 1930-1942: a Construo do sujeito de direitos trabalhistas. So Paulo: LTr, 2007. BLOCH, Marc. Introduo histria.

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Isto quando no utilizada num discurso legitimador da ordem jurdica vigente, mapeando a evoluo harmnica e constante de um instituto jurdico at atingir a sua forma hoje expressa no ordenamento jurdico como se o instituto tivesse passado por um processo de aprimoramento, progresso, at chegar a sua forma melhor acabada, atual (BANHOZ e FACHIN, 2002, p. 72) [2] Lucien Febvre crtica esta pretenso de objetividade; H que banir seriamente esse ingnuo realismo de um Ranke, que imagina poder conhecer os factos em si mesmos, como se passaram. atravs das formas do nosso esprito que nos apercebemos tanto da realidade histrica como da realidade fsica. [...] Neste aspecto, a prpria expresso da Cincia ... que no tem por ltimo objectivo a descoberta das leis... mas a compreenso dos fenmenos. (FEBVRE, 1985, p. 63-64) [3] A histria-problema vem reconhecer a impossibilidade de narrar os fatos histricos tal como se passaram. Por ela, o historiador sabe que escolhe seus objetos no passado e que os interroga a partir do presente. Ele explicita a sua elaborao conceitual, pois no pretende se apagar na pesquisa, em nome de uma objetividade [...] portanto, ao romper com a narrao, a histria torna-se empresa terica, que segue o caminho de toda a cincia: ela pe problemas e levanta hipteses. (REIS apud BANHOZ e FACHIN, 2002, p. 61) [4] Rodrigo Banhoz e Luiz Fachin indicam que a abertura da histria-total inicia a superao do estadualismo: Pode-se perceber com a abertura temtica que teve lugar na historiografia, e a compreenso do que o fenmeno social no se bastava na anlise puramente poltica da sociedade, bem como na objetividade cientfica. O paradigma estadualista no mais imperava na anlise historiogrfica, no mais deformava a realidade social, mas era em muitos casos um ponto de reflexo crtica para reaproximar o historiador dos diversos aspectos presentes na sociedade, no apenas o poltico. A histria no mais era um instrumento de legitimidade do Estado-Nao, mas um campo do saber destinado a compreender a sociedade em toda a sua complexidade, ao lado das cincias sociais que a impulsionaram. (BANHOZ e FACHIN, 2002, p. 58) [5] Consideremos, por exemplo, a histria do direito, o ensino e o manual, que so admirveis instrumentos de esclerose, vulgarizaram o nome. Entretanto, que engloba ele? Uma regra de direito uma norma social, explicitamente imperativa; sancionada, alm disso, por uma autoridade capaz de impor seu respeito merc de um sistema preciso de coaces e de penalidades. Praticamente, tais preceitos podem reger as actividades mais diversas. Mas nunca so nicos a faz-lo: obedecemos constantemente, na nossa conduta diria, a cdigos morais, profissionais, mundanos, frequentemente muito mais imperativos do que o prprio cdigo. De resto, as fronteiras deste oscilam permanentemente; e uma obrigao socialmente reconhecida se pode, por estar includa nela, ganhar mais ou menos fora ou clareza, no muda evidentemente de natureza por isso. O direito, no sentido estrito da palavra, , portanto, um invlucro formal de realidades em si mesmas, demasiado variadas para poderem ser com proveito, objecto de um s estudo; e no esgota nenhuma delas. (BLOCH, 1965, p. 129) [6] H contudo, qualquer coisa de exacto na noo do facto jurdico como distinto dos outros. que, pelo menos em muitas sociedades, a aplicao e, em larga medida, a prpria elaborao das regras de direito, foram obra prpria de um grupo de homens relativamente especializado e, neste papel, (que os seus membros podiam, evidente combinar com outras funes sociais), suficientemente autnomo para ter suas tradies prprias e frequentemente, at prtica de raciocnio peculiar. Em suma, a histria do direito poderia muito bem no ter existncia parte seno como a histria dos juristas. (BLOCH, 1965, p. 130). [7] O direito estava vinculado sociedade, [...] recuperado por completo o social, o mesmo direito recuperava o carter ntico mais profundo e aderia aos fundamentos mais ocultos do social, e, inevitavelmente conquistava ali uma primazia induvidvel; por fim, era, de fato, a garantia fundamental de coeso e unidade. (GROSSI, 1996, p. 51) [8] Pietro Costa esclarece: Compreender um texto, captar-lhe o sentido, uma operao especfica que toma o nome de interpretao. Se a histria (necessariamente) histria dos textos (narrativa construda por meio de textos), ela atividade cognoscitiva do tipo hermenutico. Os dilemas e os instrumentos da historiografia, so, como as necessrias adaptaes, os dilemas e instrumentos de toda a atividade interpretativa. (COSTA, 2007, p. 11 [9] Traduzir colocar-se a servio do texto: o tradutor tal enquanto renuncia um monlogo em favor do dilogo [...] A lgica do historiador uma dia-lgica: seu objetivo no reduzir o outro a si mesmo, o passado ao presente, mas instaurar um dilogo, usar todos os instrumentos disponveis para entrar em relao com um diverso do seu. (COSTA, 2007, p. 14). [10] Cumpre salientar que a concepo hodierna sobre a histria a equipara a um ponto de vista, no mais uma verdade objetiva, no havendo neste novo perfil um trao pejorativo. Uma caracterstica atual do conhecimento histrico , de fato, de ser no um objeto, mas um ponto de vista (COSTA, 2007, p. 9). [11] Trata-se, apenas, de reconhecer que, nesse perodo anterior [1824 a 1888], marcado estruturalmente por uma economia do tipo rural e por relaes de produo escravistas, no restava espao significativo para o florescimento das condies viabilizadoras do ramo justrabalhista (DELGADO, 2005, p. 106). [12] Ricardo Marcelo Fonseca expe: As formas anteriores de relaes de trabalho so vistas como rudimentares modelos pr-modernos que, aps o choque burgus (que o choque racionalista revolucionrio, ainda que no Brasil no tenha ocorrido revoluo alguma), transmutam-se em vestes modernas (leia-se: vestes apropriadas), as quais o jurista contemporneo s pode celebrar. (FONSECA, 2006, p. 297) [13] Esta idia adveio do debate suscitado na disciplina Histria do Mercado e Trabalho ministrada pela Professora Doutora Aldacy Rachid Coutinho no segundo semestre de 2008, no Programa de Ps-graduao em Direito da UFPR Doutorado. [14] Vide de Curso de Direito do Trabalho de Srgio Pinto Martins (2004). [15] Foi ainda na primeira dcada de vigncia da Carta Magna [1824] que surgiu a primeira lei brasileira [13/09/1830 trabalho do estrangeiro no Brasil] que consideramos embrio da legislao dedicada s relaes de trabalho. Foi complementada pela Lei 108/1837 (ABREU, 2005, p. 23) [16] Idia levantada pela Professora Doutora Aldacy Rachid na disciplina Histria do Mercado e Trabalho. [17] Art. 4. Fora do caso do artigo precedente, o Juiz de Paz constranger ao prestador de servios a cumprir o seu dever, castigando-o correcionalmente com priso e depois de trs correes ineficazes, condenar a trabalhar na priso at indenizar a outra parte. Art. 5. O prestador de servios, que se evadindo ao cumprimento do controle, se ausentar do lugar, ser a ele reconduzido preso por deprecada pelo Juiz de Paz, provando-se na presena deste o contrato, e a infrao. [18] Art. 2. O que estipulou para se os servios: I. poder transferir a outro o contrato, com tanto que no piore a situao do que obrigou a prest-lo, nem lhe seja negada essa transferncia no mesmo contrato.; [19] Art. 2. O que estipulou para se os servios: ... II. No poder apartar-se do contrato, enquanto a outra parte obrigada aos servios cumprir a sua obrigao, sem que lhe pague os servios prestados, e mais a metade do preo contratado. [20] Art. 39 So justas causas para despedir-se o locador: 1. Falta de pagamento dos salrios por tempo estipulado no contrato, ou por trs meses consecutivos. 2. Imposio de servios, no compreendidos no contrato. 3. Enfermidade que o prive de continuar a servir. 4. Haver-se casado fora da freguesia. 5. No permitir o locatrio que o locador compre a terceiros os gneros de que precisa ou constrang-lo a vender s a ele locatrio seus produtos, salvo quando venda, for conveno especial. 6. Se o locatrio fizer algum ferimento na pessoa do locador, ou injuri-lo na sua honra e na de sua mulher, filhos ou pessoa de sua famlia. Art. 40. Despedindo-se o locador com justa causa, ou sendo despedido com justa causa, no tendo direito seno aos ganhos vencidos, descontando o seu dbito (art.3). Art. 41. Sendo o locador despedido sem justa causa (art. 32) antes de findo o tempo de contrato, o locatrio obrigado a pagar-lhe os salrios vencidos e os por vencer, correspondentes ao resto do tempo do contrato. [21] 17. Qualquer liberto encontrado sem ocupao ser obrigado a empregar-se ou a contratar seus servios no prazo que lhe for marcado pela polcia. 18. Terminado o prazo, sem que o liberto mostre ter cumprido a determinao da polcia, ser por esta enviado ao juiz de rfos, que o constranger a celebrar contrato de locao de servios, sob a pena de 15 dias de priso com trabalho e ser enviado para alguma colnia agrcola no caso de reincidncia. [22] Art. 7. O locatrio de servios, que sem justas causas despedir o locador antes de se findar o tempo por que o tomou, pagar-lhe- todas as soldadas, que este devera ganhar, se o no despedira. Ser justa causa para a despedida: 1. Doena do locador, por forma que fique impossibilitado de continuar a prestar os servios para que foi ajustado. 2. Condenao do locador pena de priso, ou qualquer outra que o impea de prestar servio. 3. Embriagues habitual do mesmo. 4. Injria feita pelo locador seguridade, honra, ou fazenda do locatrio, sua mulher, filhos, ou pessoa de sua famlia. 5. Se o locador, tendo-se ajustado para o servio determinado, se mostrar imperito no desempenho do mesmo servio. [23] Art. 10. Ser causa justa para a resciso do contrato por parte do locador: 1. Faltando o locatrio ao cumprimento das condies estipuladas no contrato. 2 .Se o mesmo fizer algum ferimento na pessoa do locador, ou injuriar na honra de sua mulher, filhos ou pessoa de sua famlia. 3. Exigindo o locatrio, do locador servios no compreendidos no contrato. Rescindindo-se o contrato por alguma das sobreditas causas, o locador no ser obrigado a pagar ao locatrio qualquer quantia de que possa ser-lhe devedor. [24] No sculo XIX, grande parte dos discursos das elites brasileiras pedia uma legislao que disciplinasse o nacional para o trabalho. O homem livre pobre preferiu viver na pobreza, sob a companhia da fome e o mnimo de subsistncia, do que se sujeitar ao trabalho regular, que era identificado com a escravido. A liberdade, no sentido mais amplo da palavra, era a verdadeira propriedade do homem livre pobre no Brasil. (KIRDEIKAS, 2008, p. 13). [25]

Art. 295. No tomar qualquer pessoa uma ocupao honesta, e til, de que possa subsistir, depois de advertido pelo Juiz de Paz, no tendo renda suficiente. Penas de priso com trabalho por oito a vinte e quatro dias.Art. 296. Andar mendigando: 1. Nos lugares, em que existirem estabelecimentos pblicos ou havendo pessoa, que se oferea a sustent-lo. 2. Quando os que mendigam estiverem em termos de trabalhar, ainda que nos lugares no haja os ditos estabelecimentos. 3. Quando fingirem chagas, ou outras enfermidades. 4. Quando mesmo invlidos mendigarem em reunio de quatro, ou mais, no sendo pai e filhos, e no se incluindo tambm no nmero dos quatro as mulheres, que acompanharem seus maridos e os moos, que guiarem os cegos. Penas de priso simples, com ou sem trabalho, segundo o estado de foras do mendigo, por oito dias a um ms. [26] J se disse no sem certa razo, que nosso Direito do Trabalho tem sido uma ddiva da lei, uma criao de cima para baixo, em sentido vertical. Em muitos casos tem sido assim realmente. Todavia, no se deve olvidar que em outros, mesmo antes da Revoluo de 1930, o nosso incipiente Direito do Trabalho conheceu sua fase de auto-afirmao, numa inequvoca demonstrao histrica de uma conscincia de classe, que j se delineava, desde o incio deste sculo. Ainda aqui temos a confirmao histrica da prioridade cronolgica do direito coletivo sobre o individual do trabalho. (GOMES e GOTTSCHALK; 2005, p. 6). [27] Assim, expe Hlio Mrio de Arruda: Na verdade o patronato no abandonara a postura de resistncia e de crtica s normas legais regulamentadoras do mercado de trabalho, mas seu discurso converge com o discurso governamental, afirmando, em unssono, de que a legislao social atendia aos justos reclamos dos trabalhadores e que podia assegurar paz social e assim um mais seguro desenvolvimento econmico social (ARRUDA, 2007, p. 26) [28] [...] o verdeamarelismo, sob a ideologia da questo nacional, precisa incorporar a luta de classes em seu iderio, mas de um modo tal que, ao admitir a existncia da classe da trabalhadora, possa imediatamente neutralizar os riscos da ao poltica dessa classe, o que feito no pela legislao trabalhista (inspirada no corporativismo da Itlia fascista) e pela figura do governante como pai dos pobres, mas tambm por sua participao no carter nacional, isto , como membro da famlia brasileira, generosa, fraterna, honesta, ordeira e pacfica (CHAU, 2000, p. 38) [29] O regime corporativo da Itlia fascista s poderia ser organizado base da sindicalizao por categorias e com a adoo do mtodo de enquadramento sindical prvio e obrigatrio (ROMITA, 2001, p 61). [30] Arnaldo Sussekind explica que a influncia corporativista se deu apenas em matria sindical: Quais eram os princpios que orientavam a configurao da organizao sindical como um sistema corporativo? Primeiro, a unidade sindical compulsria, por categoria ou profisso. Isto quer dizer que em cada categoria ou profisso, numa determinada base territorial, s podia existir um sindicato. Segundo, este sindicato nico passava a representar no apenas seus associados, mas todos os que integravam as categorias ou profisses. Terceiro, porque todo trabalhador e todo empresrio eram legalmente representados por um sindicato, deviam contribuir para ele com o imposto sindical. Esta parte que foi exclusivamente inspirada no corporativismo italiano, que estava refletido na Carta del Lavoro (SUSSEKIND apud ARRUDA, 2007, p. 32) [31] preciso, ento, distinguir o corporativismo do autoritarismo, a fim de desconstruir um senso comum histrico impreciso: Corporativismo e autoritarismo no so sinnimos. O corporativismo societrio pode ser estabelecido por iniciativa da sociedade civil. Diferentemente, o corporativismo estatal construdo a partir do Estado. Este ltimo o mais apropriado para as formas autoritrias de poder, como foi o caso do Brasil (ARRUDA, 2007, p. 46 [32] O Brasil no incorporou em seu Direito a integralidade do Direito Corporativo Italino. Mas nele se inspirou, a partir da Revoluo de 1930; as marcas continuam ainda na Constituio de 1988. Nem tudo que veio do fascismo pernicioso, nem o fascismo criou o Direito. Ele fez uso poltico de certos institutos para afeio-los aos seus propsitos polticos. E esse uso que merece reprovao por exemplo, o Poder Normativo. (LINARES, 2006, p. 8) [33] Art. 8 - As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. [34] Idia levantada pela Professora Doutora Aldacy Rachid na disciplina Histria do Mercado e Trabalho. [35] Ver Lei 4.330/64, Constituio de 1967 e Decreto-Lei 1632/78. [36] A histria do sindicalismo no Brasil apresenta aspectos interessantes e paradoxais. A iniciativa de instituio de sindicatos coube aos patres (ou proprietrios) e partiu da rea rural, enquanto o habitual seria terminar por ela. A histria de outros pases demonstra que o setor empresarial , geralmente, o ltimo a sensibilizar-se, s fazendo em contraposio organizao e movimentao dos trabalhadores (ABREU, 2005, p. 21) [37] O Movimento sindical brasileiro, iniciado espontaneamente, foi interrompido em 1930, passando a ser comandado de cima para baixo, do Governo para o povo. O movimento espontneo de autoproteo foi morto e substitudo pelas concesses do poder pblico, sem o sabor das conquistas (ABREU, 2005, p. 75). [38] Em 12 de julho de 1934, quatro dias antes da promulgao de Nova Constituio, foi assinado o Decreto n. 24.694 permitindo a pluralidade sindical. Entretanto foi mantido o conceito de categoria [...] Em decorrncia da pluralidade sindical, as convenes coletivas seriam aplicadas apenas aos associados do sindicato (ABREU, 2005, p. 35) [39] OJ 17 SDC/TST: Contribuies para entidades sindicais. Inconstitucionalidade de sua extenso a no associados. As clusulas coletivas que estabeleam contribuio em favor de entidade sindical, a qualquer ttulo, obrigando trabalhadores no sindicalizados, so ofensivas ao direito de livre associao e sindicalizao, constitucionalmente assegurado, e, portanto, nulas, sendo passveis de devoluo, por via prpria, os respectivos valores eventualmente descontados.