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Por vezes, o
desconhecimento, por parte do dono da obra, dos procedimentos a adoptar para exigir responsabilidade
do empreiteiro implicaa sua perda de possibilidade de exigir o pagamento de uma indemnização e, ao
invés, seja ele quem terá de o fazer ao empreiteiro, por considerar-se o seu comportamento como
revelador da desistência da empreitada.
Qualquer uma destas situações merece da lei um tratamento jurídico específico, tendente a acautelar a
posição do dono em face do empreiteiro, por motivo porque se impõe, por parte do primeiro, a tomada de
algumas precauções elementares, como por exemplo, as respeitantes aos prazos de propositura de uma
acção judicial, cuja inobservância acarreta, na maioria dos casos, a preclusão irremediável dos direitos a
opor ao empreiteiro.
PRECAUÇÕES ELEMENTARES
Caso assim o pretenda, o dono da obra poderá, também, requerer que a verificação seja efectuada por
peritos da sua confiança, suportando os custos correspondentes, sendo a mesma possibilidade conferida
ao empreiteiro, o qual deve ser, sempre, notificado do resultado da peritagem.
A não adopção de qualquer um destes cuidados pelo dono da obra, no momento da comunicação da
conclusão de trabalhos – falta de verificação e não comunicação dos resultados da verificação – implica a
sua aceitação
Contudo, não deixemos de sublinhar que a possibilidade de fiscalizar não se limita ao momento do termo
dos trabalhos, já que, ainda, durante a sua execução o dono da obra pode e, em nosso entender, deve
fiscalizar os mesmos, com a condição de não pertubar o andamento normal da empreitada.
Esta fiscalização feita pelo dono da obra, ou por comissário, não o impede de, findo o contrato fazer valer
os seus direitos contra o empreiteiro, salvo se tiver havido de sua parte concordância expressa com o
trabalho executado.
Segundo a legislação em vigor, considera-se excluída a aceitação da obra, desde que se possa provar ter
sido a comunicação dos defeitos realizada atempadamente, já que o objectivo da fiscalização dos
trabalhos é o de evitar que este continue a ser executado nessas condições.
Se uma empresa contrata com uma sociedade o fornecimento de materiais e sua instalação, por exemplo,
e vem a verificar que os tectos não se encontram executados nas condições acordada, significando que a
obra apresenta defeitos de construção, pode rescindir, apenas, o contrato de empreitada e contratar com
uma outra empresa a colocação dos tectos falsos?
Em nosso entender, o dono da obra quando constata ter a execução dos trabalhos resultado defeituosa
deve diligenciar um acordo com o empreiteiro, no sentido de este substituir o pessoal contratado para
tentar realizar os trabalhos em novos moldes, obviando os seus defeitos.
Mas pode suceder não terem os defeitos origem, apenas, na má qualidade da execução da obra. Uma
vez desmontada a mesma, pode-se constatar, também, existirem defeitos nos materiais utilizados para a
sua execução, a título ilustrativo, porque, sendo uns de uma qualidade e outros de outra marca, não se
ajustam devidamente entre si. Como proceder?
Poderá o dono da obra, simplesmente, rescindir unilateralmente o contrato de empreitada e contratar com
uma outra empresa a execução dos trabalhos?
Nos casos em que os defeitos apurados na execução da obra sejam susceptíveis de serem suprimidos, “o
dono da obra tem o direito de exigir do empreiteiro a sua eliminação; se não puderem ser eliminados, o
dono da obra pode exigir nova construção”, artigo 1221.º, n.º 1 do Código Civil.
Refira-se, no entanto, não ser exigível ao empreiteiro, a eliminação dos defeitos, quando as despesas se
revelam desproporcionadas em relação ao proveito – artigo 1221.º, n.º 2 do Código Civil.
Todavia, não sendo eliminado os defeitos ou não sendo a obra construída de novo pelo empreiteiro, o
dono da obra pode exigir a redução do preço da empreitada ou, simplesmente, decidir resolver,
definitivamente, o contrato tornando-se necessária em ambos os casos a verificação de alguns
condicionalismos.
A medida da redução do preço traduz-se na diferença em dinheiro entre a quantia acordada entre o dono
da obra e o empreiteiro para a realização dos trabalhos e a importância que, hipoteticamente, se teria
convencionado para a realização do trabalho com os defeitos verificados.
O primeiro, ou seja, o direito à redução do preço não é automático, depende, sempre, da constituição em
mora da eliminação dos defeitos pelo empreiteiro (porque se recusa expressamente em o fazer, ou
porque não dá início aos trabalhos dentro do prazo razoável, bem entendido, que lhe foi fixado).
Pode, ainda, o dono da obra valer-se de uma outra possibilidade para reagir contra os defeitos verificados
nos trabalhos: a resolução do contrato.
A lei faz, no entanto, depender este direito de resolução da alegação e prova de os defeitos existentes na
obra a tornarem inadequada ao fim destinado. Bem entendido, o dono da obra, também, poderá requerer
a resolução do contrato se os defeitos verificados nos trabalhos reduzirem de tal modo a sua aptidão que
não seja justo impor a sua aceitação.
Sendo o contrato resolvido, definitivamente, deriva da lei, como consequência, em relação a ambas as
partes, o dever de restituir tudo aquilo que tiver sido prestado, só não se tornando posssível esta
restituição em espécie é permitida a restituição do valor correspondente.
O dono da obra fica, por sua vez, desonerado da obrigação de pagar o preço contratualmente acordado,
tendo direito a reaver as prestações já pagas e podendo reivindicar o pagamento de uma indemnização, a
suportar pelo empreiteiro, desde que se prove a sua culpa no incumprimento do contrato.
Se o dono da obra não seguir o procedimento descrito, preferindo entregar a execução dos trabalhos a
outra empresa da especialidade rescindindo o contrato com o primitivo empreiteiro e celebrando um outro
acordo com esta empresa, as consequências são delicadas, dado nestes casos, considerar-se que o
dono da obra desistiu da empreitada tendo de indemnizar, consequentemente, o empreiteiro, de acordo
como seguinte critério: gastos realizados, trabalho efectuado e, ainda, proveito que da obra poderia
retirar. No cômputo da indemnização atende-se não ao preço convencionado mas ao trabalho realizado
pelo empreiteiro.
Se o dono da obra, em vez de optar pelo preço ou pela redução do contrato de empreitada, preferir que
os defeitos sejam eliminados, deverá, não logrando obter a sua anuência para o fazer voluntariamente,
requerer judicialmente a condenação do empreiteiro a essa prestação de facto. Só depois lhe será
possível, se o empreiteiro não o fizer, requerer que a eliminação dos defeitos seja executada por uma
outra empresa, à custa do empreiteiro.
Margarida Grave
Advogada