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propor;
Rua Franco de Sá, n. 270, Ed. Amazon Trade Center, Salas 204/205, 2º andar, São Francisco, CEP 69079-210
andradefilho.pereira@gmail.com. Telefone: (92) 3347-1561
Face à SKY BRASIL SERVIÇOS
LTDA, pessoa jurídica de direito prvado, inscrita no cdastro nacional de
pessoa Jurídica – CNPJ/MF sob o n°72.820.822/0001-20, com sede na
Avenida das Nações Unidas, n°12.901, andares 14, 15 e 16, Torre Norte,
Bairro: Brooklin Paulista, São Paulo- SP CEP:04.578-910, pelos motivos de fato
e de direito que, articuladamente, passo a expor:
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Como dissemos, a Requerente é pobre no termo lato
da palavra, motivo pelo qual não possui condições de suportar os encargos
decorrentes do processo sem prejuízo de seu sustento e de sua família, conforme
declaração de hipossuficiência em anexo. Desta forma, requer os benefícios da
justiça gratuita, preceituados no artigo 5.º, LXXIV da Carta Magna e do Art. 4º da
Lei 1.060/50.
DOS FATOS
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por tratar-se de uma senhora de idade não conseguiu entrar em contato com o
0800 atendimento da Requerida para informar que seu (equipamento/kit) não foi
instalado em sua residência e por tentar por diversas vezes a ligação os
atendentes da Requerida não davam a devida atenção para a mesma com
relação a sua solicitação pela instalação do (equipamento/kit) em sua residência.
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Ocorre Excelentíssimo, que após todas as exaustivas e
infrutíferas tentativas de solucionar o problema com a Requerida, não restou
alternativa o Requerente senão buscar a Tutela Jurisdicional do Estado para ver
assegurado seu direito.
DA TUTELA DE URGÊNCIA
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Por isso é que o Direito Penal tutela a honra contra
a calúnia, à difamação e a injúria."
Curso de Direito Constitucional Positivo, 9ª edição,
2ª tiragem. Editora Malheiros. São Paulo, p. 184.
Isto finda a controvérsia jurídica antes existente
acerca do fundamento legal para que se concedesse indenização por
ocasião de danos imateriais, pondo a dispositiva proteção contra àqueles
que provocam agressão na dignidade das pessoas, o que faz elevar a
honra à bem jurídico civilmente amparado.
Entretanto, neste caso concreto, vislumbra-se
alguma honra a ser protegida? Houve dignidade vilipendiada? É possível a
subjetivação tanto da honra como da dignidade, para efeito de configurar o
dano moral assacado contra o Requerido? Sim. Sim. Sim.
Nadoutrina de ANÍBAL BRUNO se encontra os
seguinte escólio:
"injúria é a palavra ou gesto ultrajante com que o
agente ofende o sentimento de dignidade da vítima...
Na sua essência, é a injúria uma manifestação de
desrespeito e desprezo, um juízo depreciativo capaz de ofender a honra da
vítima no seu aspecto subjetivo.
Pode referir-se a condições pessoais do ofendido,
do seu corpo, do seu espírito, da sua cultura, da sua moral, ou ainda, da
sua qualificação profissional na sociedade ou da sua capacidade
profissional." CRIMES CONTRA A HONRA. 3ª edição, Editora Rio, Rio de
Janeiro, 1975, p. 301.
O professor JOÃO CASILO, em monografia acerca
do tema, expõe um conceito pessoal de dano moral, bastante aplicável ao
caso em tela:
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"A verdade é que uma conceituação mais
adequada aos nossos dias exige que o dano seja entendido como resultado
da ofensa por terceiro a um direito, patrimonial ou não, que confere ao
ofendido, como conseqüência, a pretensão a uma indenização. Esta
abrangência do conceito de dano toma maior importância, se a lesão é
contra a pessoa humana, exigindo uma correspondente compensação.
O Magistrado Clayton Reis,da Comarca de
Curitiba, Estado do Paraná, tem como escólio o seguinte:
"Todavia, há circunstâncias em que o ato lesivo
afeta a personalidade do indivíduo, sua honra, sua integridade psíquica,
seu bem-estar íntimo, suas virtudes, enfim, causando-lhe mal-estar ou uma
indisposição de natureza espiritual - pateme d'animo - na expressão dos
tratadistas italianos." DANO MORAL. Forense, Rio de Janeiro, 1991, p. 4
Ele ainda diz.
"A constatação da existência de um patrimônio
moral e a conseqüente necessidade de sua reparação, na hipótese de
dano, constituem marco importante no processo evolutivo das civilizações.
Isto porque representa a defesa dos direitos do espírito humano e dos
valores que compõem a personalidade do homo sapiens." Obra citada, p. 7
Verifica-se, então, que a norma constitucional e
doutrina fornecem o amparo à existência do dano moral, e à sua
reparabilidade.
No momento em que o Estado vedou a autotutela
privada, obrigou-se à prestação de uma tutela jurisdicional adequada a
cada conflito de interesses.
Assim, cada cidadão tem direito a uma tutela
efetiva de seus direitos pelo Estado, uma vez que é vedada a justiça de
mão própria.
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A tutela antecipada (urgência e evidencia), prevista
no artigo 294 E SEGUINTES DO Novo CPC é uma forma de prestação
jurisdicional efetiva, para o caso de demandas urgentes que vão além da
cautelaridade, a qual o Estado não pode eximir-se de prestar, devido à sua
exclusividade na tutela dos conflitos.
O cidadão tem direito constitucional à adequada
tutela jurisdicional. Note-se que o artigo 5º, XXXV, da Carta Magna
brasileira prevê a inafastabilidade da jurisdição, o que não deve ser
entendido somente como direito do cidadão à proteção do seu direito pelo
Estado, mas sim, à adequada proteção.
De acordo com o artigo 294 e 300 do Novo CPC, a
tutela provisória antecipatória poderá ser concedida, conforme dispõe o
artigo 298 do CPC (art. 273 CPC73) a tutela de urgência será concedida
quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o
perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo.
Assim, o novo diploma processual altera a
sistemática do CPC de 73 ao unificar os requisitos para a concessão das
tutelas cautelares e de urgência.
Isto porque, o diploma processual anterior fazia
uma diferenciação entre os requisitos para a concessão da tutela de
urgência cautelar e antecipada. Para a primeira era necessária a presença
do fumus boni iuris e o periculum in mora, e para a segunda a prova
inequívoca da verossimilhança das alegações e o Fundado receio de dano
irreparável ou de difícil reparação.
Assim, afirmava-se que a prova do direito para a
concessão da tutela antecipada deveria ser mais consistente do que aquela
exigida na medida cautelar O juízo de verossimilhança, ou seja, a
verificação da existência de elementos que evidenciem a probabilidade do
direito é a forma utilizada para se reconhecer, antecipadamente, a
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probabilidade de veracidade do pedido do autor. Embora não seja
suficiente para basear uma decisão definitiva, pode sê-lo para ensejar a
antecipação da tutela satisfativa do direito, instando salientar que a medida
cautelar pode ser reversível, sem nenhum prejuízo a requerido.
Art. 300. A tutela de urgência será concedida
quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o
perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.
§ 1º Para a concessão da tutela de urgência, o juiz
pode, conforme o caso, exigir caução real ou fidejussória idônea para
ressarcir os danos que a outra parte possa vir a sofrer, podendo a caução
ser dispensada se a parte economicamente hipossuficiente não puder
oferecê-la.
§ 2º A tutela de urgência pode ser concedida
liminarmente ou após justificação prévia.
§ 3º A tutela de urgência de natureza antecipada
não será concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos
da decisão.
Art. 301. A tutela de urgência de natureza cautelar
pode ser efetivada mediante arresto, sequestro, arrolamento de bens,
registro de protesto contra alienação de bem e qualquer outra medida
idônea para asseguração do direito;
DO DANO MORAL
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honra maculada o direito de receber indenização. Na verdade, o texto
constitucional se adaptou a melhor doutrina e ao direito moderno, evoluindo
do “direito do homem só”, até então prevalecente, para uma legislação que
dá os seus primeiros passos na compreensão das relações existentes entre
o homem e a coletividade.
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privacidade, direitos impostergáveis da pessoa. O
direito é feito para a pessoa. Não se concebe
que se queira discutir ainda hoje se indenizável
ou não o chamado dano moral” (Ap. Civil nº
38.667 - 2ª Câmara Cível - Porto Alegre - j.
29.10.1981).
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No mesmo Código do Consumidor em seu art. 42
veda qualquer tipo de constrangimento por parte do credor ao consumidor
inadimplente, do que podemos concluir que se ao credor é defeso cobrar
de forma constrangedora o inadimplente, imagine àquele que nada deve,
em relação a este deve recair todos os cuidados necessários para que sua
moral não seja abalada.
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Face ao exposto, faz jus o REQUERENTE a
inversão do ônus da prova em favor deste, conforme disposição contida no
Artigo 6º inciso VIII do Código de Defesa do Consumidor.
DA CONFIGURAÇÃO DO DANO
DO DANO E DA RESPONSABILIDADE
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Citando Caio Mário da Silva Pereira:
"Reparação e sujeito passivo compõem o binômio da
responsabilidade civil, que então se enuncia como o princípio que
subordina a reparação à sua incidência na pessoa causadora do dano.
Não importa se o fundamento é a culpa, ou se independente desta. Em
qualquer circunstância, onde houver a subordinação de um sujeito
passivo à determinação de um dever de ressarcimento, aí estará a
responsabilidade civil." (Responsabilidade Civil. 8ª ed. Ed. Forense:
Rio de Janeiro. 1998. p. 11) .
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pagamento, praticando com isso um ato ilícito, a demora causaram-lhe
DANOS e os prejuízos naturais de sua atitude serão agravados com o
tempo, se não for liminarmente retirada esta inscrição indevida.
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É o que ensina o douto magistrado RAUL DE
SOUZA MATINS:
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modo a ensejar a justa medida da reparação e
dissuadir a Requerida de cometer idênticos
gravames à honra alheia.” Essa é a posição da
jurisprudência.
ACÓRDÃO
DO PEDIDO
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c) levando em conta a gravidade do dano
experimentado e, ainda, que o Réu é uma empresa de grande porte e afim
de que a condenação “não seja inócua, com o desprestígio da Justiça” (TA-
CRIM - SP. Ac. Rel. Ricardo Couto - RT 407/284), e ainda que tenha a
sentença o caráter educativo, a mesma seja condenada a pagar a título
de indenização por danos morais no valor equivalente R$ 38.000,00
(trinta e oito mil reais).
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Nestes Termos,
A. Deferimento.
Manaus, 22 DE NOVEMBRO DE 2.018.
_____________________________________
ANDRADE FILHO & PEREIRA ADVOGADOS.
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DIOGO OLIVEIRA NOGUEIRA FRANCO.
OAB/AM 7550.
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ELSON RODRIGUES DE ANDRADE FILHO.
OAB/AM 5753.
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