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● Lei 12.441/2011
● Artigo 980-A do código civil
O grande problema do empresário individual é que ao se inscrever na junta ele
não constitui uma pessoa jurídica diferente da sua pessoa. Não tem
personalidade jurídica, consequentemente, o patrimônio pessoal se confunde
com o da própria propriedade. Me enquadro no microempresário,
microempreendedor de acordo com o faturamento anual estabelecido pela lei e
pelo governo. Geralmente as pessoas constituíam uma sociedade para evitar o
risco de perder o patrimônio, eu ficava com 99% e a outra pessoa com 1%. Um
contrato social era criado e eu ficava com quase o total das ações. Criando
uma sociedade -> contrato social a registro -> criação de uma personalidade
jurídica diferente da pessoa natural. Se a sociedade desse errado, o que seria
executado seria a sociedade e não a pessoa natural.
EIRELI
● Pode ser pessoa física ou jurídica, pode constituir uma eireli de forma
isolada por um ato de constituição de eireli (não é contrato social) e esse
ato é levado para arquivamento e registro na junta comercial (somente
na forma empresária), passando a ter personalidade jurídica após este
ato, ou seja, passa a ter autonomia, não se confundindo
● Quando foi registrado na junta comercial a eireli é uma pessoa e a
pessoa natural é outra (os patrimônios não se confundem)
● Ela só pode ser empresarial
● Junta comercial -> número de identificação de empresa -> CNPJ
● Uma pessoa será titular de todas as cotas sociais, ela é constituída por
uma pessoa somente; será titular de todo o capital social porque não
existe sócio e nenhuma outra pessoa participando
● No momento da constituição da eireli deverá ser integralizado (transferir
do meu patrimônio) o capital social correspondente no mínimo a 100
salários mínimos
● Qualquer bem que possa ser utilizado para a atividade. Exemplo: vou
montar uma loja de bolsa, adianta eu transferir 100 mil em gado? Não.
Deve existir um patrimônio condizente, garantido que vai ocorrer a
circulação do negócio. Quem vai supervisionar isso? Junta comercial.
● O capital inicial são 100 salários mínimos: com ele eu desenvolvo,
começo a exercer para dar certo o meu negócio
● O capital social é diferente do patrimônio social; o capital é o inicial, o
patrimônio é o valor que foi aferido após o capital social e isso será
apurado de forma contábil
● O nome da eireli pode ser adotado com firma social (1) ou denominação
social (2)
1- Firma social: próprio nome + expressão “eireli” no final do nome
2- Denominação social: nome figurativo, isto é, não consta no nome a
identificação do seu fundador e quando se fala em denominação
social deve ser inserido o objeto principal da sociedade. Exemplo:
automóveis Pacaembu eireli (sempre eireli no final). Objetivo + eireli
● Eireli pode ser também ME (microempresa) ou EPP
● Pode ser pessoa física, vou e monto a eireli. A pessoa jurídica (indústria
e comércio de peças automotivas limitado, constituído como sócio A e
B), esta pessoa jurídica tem personalidade jurídica (CNPJ, domicílio,
etc), criando uma eireli para a venda de automóveis, neste caso a única
pessoa que criou foi a indústria de comércio de peças automotivas
limitadas, ela cria uma nova personalidade jurídica (uma PJ criando
outra PJ), cada uma com a sua personalidade jurídica. Se der errado a
eireli, posso desconstituir a outra? Sim.
● Artigo 980-A parágrafo 2º: a pessoa física somente poderá constituir
uma única eireli. Exemplo: eu Amanda só posso criar uma eireli, não
posso criar várias como Amanda, a lei limitou criar eireli, mas a lei não
vedou com relação a pessoa jurídica. Em tese, a PJ pode criar várias
eirelis, podendo ser até uma forma de simulação de algo, aqui houve
uma falha legal. Este artigo teve uma alteração, instituindo o parágrafo
7º na lei após a vigência da lei 13.874 de 2019 que instituiu a declaração
de direitos de liberdade econômica, estabelecendo o seguinte: somente
o patrimônio social da empresa responderá pelas dívidas da eireli,
hipótese que não se confundirá em qualquer situação com o patrimônio
do titular que a constituiu, salvo nas hipóteses de fraude. Esta nova lei
que entrou em vigor quis de fato proteger o patrimônio das pessoas que
a constituem.
● A eireli é um negócio sozinho, não preciso de sócios, limito minha
responsabilidade patrimonial porque são patrimônios diferentes
● Os casos omissos na eireli serão aplicadas as regras estabelecidas na
sociedade limitada (artigo 1052 e seguintes do CC)
● A mesma lei 13.874 de 2019 alterou o artigo 1.052 do código civil
estabelecendo no seu parágrafo 1º a possibilidade de a sociedade
limitada ser constituído por uma única pessoa, denominada de
sociedade limitada unipessoal, neste caso não será constituído por
contrato social, mas por meio de um ato constitutivo de sócio único,
levando a arquivamento na junta comercial se for sociedade-empresário
ou cartório de registro civil de PJ se for sociedade simples
● Com a nova lei a sociedade limitada pode ser criada com um único
sócio, qual a diferença com a eireli? A sociedade limitada não tem valor
mínimo de constituição. Na prática hoje, eventualmente a eireli deixará
de existir.
● A lei autoriza qualquer transformação, seja de empresário individual para
eireli ou para sociedade limitada individual, ou vice e versa, posso fazer
qualquer tipo de transformação que você queira
SOCIEDADES – pessoa jurídica de direito privado
● Despersonificadas sociedade em comum
Sociedade em
Sociedade
Sociedade simples
Personalidade jurídica
Conceito: autonomia patrimonial, negocial, judicial e domicílio próprio. Quando
uma sociedade ou PJ é constituída por meio de um instrumento jurídico, a
personalidade só será conferida se eu levar ao arquivamento no órgão
competente. Se for empresária será na junta comercial e se for simples será no
cartório de pessoa jurídica.
● Uma pessoa não responde pelos atos da outra pessoa, cada pessoa
assume suas obrigações e contrai os seus direitos
● A partir do momento que a sociedade tem personalidade jurídica ela
assume direitos e obrigações. Exemplo: tenho problema com a Faap,
entro com a ação contra ela e não contra o diretor da Faap
Cessão de cotas
O artigo 1.003 do código civil diz que a cessão de cotas somente poderá
ocorrer, quer seja total ou parcial, caso houver a anuência de todos os
sócios e para isso o contrato social deverá ser alterado. Após elaborado
a alteração do contrato social, esta alteração deverá ser averbada no
cartório competente e após averbada o sócio que transferiu as cotas, ou
seja, o sócio cedente continuará responsável pelo prazo de até 2 anos
da contar da data da averbação de forma solidária com o cessionário
perante terceiros e perante a sociedade pelos atos que foram praticados
no período em que ele era sócio. Exemplo: a Ana cedeu as cotas para a
irmã dela hoje, dia 26 de março, no dia 26 de março até dia 26 de março
de 20220 ela continua obrigada, para evitar fraude.
Lembrando que após a alteração do contrato social tem que se levar a registro,
averbação.
Obrigações
Se ele tiver que agir com exclusividade e assim não o faz, poderá ser
excluído da sociedade, sem prejuízo e também não receber os lucros
atinentes à sociedade.
- Direitos: sócios
- Participação societária.
- Exigir informações dos administradores quanto à atuação na sociedade.
- Ter acesso aos documentos.
- Ter contas prestadas.
- Analisar os livros e demais escriturações.
- Ter o recebimento dos lucros da sociedade, tendo em vista que a ideia da
sociedade é a obtenção de lucro.
Aquele que venha a receber valores indevidos, fictícios, pagos pela sociedade
delapidando o próprio capital social, estabelece a todos aqueles que
participaram desta distribuição ilegal de lucros a responder de forma solidária
pelos prejuízos, independentemente de ter conhecimento ou não do fato (art.
1009, CC).
Administração
Art. 1.010, CC. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos
sócios decidir sobre os negócios da sociedade, as deliberações serão
tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de
cada um.
§1º Para formação da maioria absoluta são necessários votos
correspondentes a mais de metade do capital.
§2º Prevalece a decisão sufragada por maior número de sócios no caso
de empate, e, se este persistir, decidirá o juiz.
§3º Responde por perdas e danos o sócio que, tendo em alguma
operação interesse contrário ao da sociedade, participar da deliberação
que a aprove graças a seu voto.
Aquele sócio que delibera sobre uma ação contraria aos interesses da
sociedade, responde por perdas e danos, se em razão da deliberação errônea
trouxe prejuízo à sociedade (art. 1.010,§3º, CC), podendo ser, inclusive
excluído da sociedade.
Temos o princípio da preservação da sociedade. Antes do CC de 2002 era
regido pelo Código Comercial e ele não dispunha no que se referia à
dissolução parcial da Sociedade. Criou-se uma doutrina para que ao invés de
extinguir uma Sociedade, entendia-se que mesmo que viesse a falecer um dos
sócios, retirado ou excluído, a Sociedade deveria permanecer com os sócios
remanescentes. O CPC de 1939 disciplinava tão somente o procedimento da
dissolução total da Sociedade, ou seja, o término por completo da Sociedade.
Em meados do século XX a doutrina e a jurisprudência passaram a entender
que a Sociedade poderia continuar desde que os demais sócios a fim de não
extinguir uma atividade econômica e uma ligação constituída para uma
finalidade de busca de lucro e empreendimento daquilo que foi constituído
(dissolução parcial da Sociedade). Com a entrada em vigor do CC em janeiro
de 2003, passou a partir do art. 1028 - 1032, CC, disciplinar sobre a dissolução
parcial da Sociedade denominada como Da Resolução da Sociedade em
Relação a um Sócio.
Contudo, a cota pode ser liquidada, mas por outro lado, o contrato pode
estabelecer de forma diversa. Os sócios poderão substituir o falecido
passando a integrar o Contrato Social. Ou então, se a Sociedade for
uma Sociedade exclusivamente de pessoas, poderá estabelecer uma
cláusula admitindo que os sócios remanescentes poderão optar pela
dissolução da Sociedade tendo em vista o falecimento de um dos
sócios.
Art. 1.029. Além dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer sócio pode
retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificação aos
demais sócios, com antecedência mínima de sessenta dias; se de prazo
determinado, provando judicialmente justa causa.
Parágrafo único. Nos trinta dias subsequentes à notificação, podem os demais
sócios optar pela dissolução da sociedade.
Apuração de haveres
É uma sociedade que já havia previsão no código de 1950, ela terá 2 tipos de
sócios, o comanditado e o sócio comanditário (necessariamente). Essa
sociedade pelo novo código civil, ela pode ser tanto simples quanto
empresária, será feita por meio de um contrato social (depende da
manifestação das partes ao assinar esse contrato) e se esse contrato for uma
sociedade simples, deve ser levado a registro e arquivamento ao cartório de
registro civil de pessoas jurídicas, se for empresária, na junta comercial. Ela
passa a ter personalidade jurídica, autonomia, domicílio próprio, etc. já que
temos 2 categorias de sócios, vamos ver cada um.
Sociedade Limitada
Criada no séc 19, o patrimônio do sócio poderia ser atingido fazendo as vezes
a pessoa ficar pobre no tocante aos seus bens patrimoniais por conta de uma
conduta errada da empresa. Por outro lado, com a revolução industrial
passamos a ter grandes corporações, pessoas investindo na sociedade e com
esse dinheiro era possível buscar a massificação da economia, criando a
sociedade anônima. A sociedade anônima é uma sociedade que traz uma
responsabilidade limitada maior do que a própria sociedade limitada, como
assim? Na sociedade anônima os acionistas, os sócios ao adquirirem as ações
se responsabilizam tão somente com aquele valor das ações que a pessoa
subscreveu ficando obrigado a integralizar o capital que ele se comprometeu
ou então aquele acionista fica obrigado a integralizar ou efetuar o pagamento
do valor das ações que ele adquiriu. Não poderia ser de outra forma a
sociedade anônima, cada acionista responde apenas por aquilo que ele se
comprometeu. A sociedade anônima ela é uma sociedade estritamente de
capital, isto é, o que se prevalece na S.A é o investimento a ser desenvolvido.
A pessoalidade do sócio ela não é considerada principalmente quando se fala
em sociedade anônima aberta. A sociedade anônima pode ser aberta ou
fechada, a diferença entre elas resulta em que na sociedade anônima aberta
as suas ações são disponibilizadas para que sejam negociadas na bolsa de
valores; já a sociedade anônima fechada é aquela sociedade que os seus
valores mobiliários (ações) não são negociados na bolsa de valores, as ações
ficam apenas entre os sócios que fazem parte da sociedade.
Temos sociedades no qual o affectio societatis era mais intenso ou
então criava-se a sociedade anônima
Na França e na Inglaterra para que você pudesse efetivamente montar
uma sociedade anônima você dependia de uma aprovação
governamental, o que era muito difícil, porque era uma forma de
proteger o investidor, evitando que as pessoas se utilizassem das
sociedades anônimas para dar um golpe no mercado
Porque não podemos criar uma sociedade para pequeno ou médio porte
que também trouxesse uma garantia em favor dos sócios? Porque os
sócios teriam sempre a premissa e a responsabilidade de assumir todas
as obrigações? Por isso então na Inglaterra cria-se a sociedade
limitada.
Somente no final do séc.19 se instituiu a sociedade por cotas de
responsabilidade limitada, atualmente chamada de sociedade limitada,
sendo a mais utilizada no Brasil
Na Europa passa a viger a sociedade por contas de responsabilidade
limitada, isto é, os sócios respondem pela integralização das cotas
sociais que foram subscritas no contrato social, mas todos os sócios
respondem solidariamente pela integralização total do capital social
disposto no contrato social. A sociedade limitada trouxe de fato uma
situação que protegia o sócio que queria montar uma sociedade,
passando assim a limitar a sua responsabilidade até no máximo o valor
do capital social que foi disposto no contrato, ou seja, com essa
sociedade os sócios não teriam mais os seus bens privados
(particulares) e nem atingidos para pagarem uma dívida da sociedade.
Com isso, chamada de pequena S.A passa a desenvolver desse modo.
A sociedade a partir do momento que ela passava a ter personalidade
jurídica, ela é sujeita de direitos e obrigações, assumindo as suas
responsabilidades.
No brasil temos o código comercial de 1850 não existia a sociedade
ilimitada, só existia as sociedades de responsabilidades ilimitadas,
solidárias e subsidiárias. No Brasil a sociedade limitada foi criada por
meio de um decreto de 1919 criando assim as sociedades por cotas de
responsabilidade limitada, somente em 2019 cria-se isso, decreto esse
que foi revogado pelo código civil de 2010. A sociedade limitada por
aquele decreto possuía somente 18 artigos (regulamentando a
sociedade) e eventualmente podia aplicar subsidiariamente as normas
das sociedades anônimas, que eram reguladas por um decreto que foi
revogado pela lei das sociedades anônimas. Em razão da unificação da
teoria dos direitos das obrigações, o código civil brasileiro unificou
alguns tipos societários, revogando assim o decreto de 1919 e passando
a vigorar dessa maneira do artigo 1052 até 1087 disciplinando sobre
sociedade limitada.
A sociedade limitada soba ótica do novo direito pode ser uma sociedade
simples limitada ou uma sociedade empresária limitada. Todos os sócios
são responsáveis solidariamente pelo capital social e sua integralização.
Todos os sócios da sociedade limitada devem subscrever com bens, ou
seja, não se admite o sócio prestador de serviços, só existe o sócio
cotista.
Toda a sociedade depende sempre da união de uma ou mais pessoas,
com a lei 13.874/2019 que foi a lei da liberdade econômica, passou a
admitir que uma sociedade limitada poderia ser constituída por um
único sócio (parágrafo 1º). A diferença mais importante da Eireli é que
nela preciso ter o mínimo de capital social de 100 salários mínimos, na
sociedade limitada não tem valor mínimo.
A sociedade limitada é uma sociedade contratual, podendo ser de
pessoas quanto de capital, dependendo das disposições de cláusulas
que vamos inserir no instrumento jurídico.
É ideal que o sócio minoritário perceba da constituição do contrato
social, mas na prática não é o que realmente acontece.
A sociedade limitada obedece às regras da sociedade simples no que
couber, desde que não desvirtue das regras essências da sociedade
limitada (das cláusulas) e nada impede que você possa inserir uma
cláusula no contrato social (uma das últimas) que no caso de omissão
do contrato, serão aplicadas as regras de forma supletiva da sociedade
anônima. Sendo assim, se você não falar nada no contrato, você vai
tentar resolver o problema sob a ótica da sociedade anônima. Por outro
lado, você pode expressamente colocar no contrato social que no caso
de omissão de cláusulas ou omissões de decisões referentes ao
contrato aplicam-se as regras supletivas como regência supletiva da lei
6.404/1976 (lei das sociedades anônimas).