ESTÁGIO SUPERVISIONADO III - PENAL

PROF. VALMOR ANTONIO PADILHA FILHO

E-mail: valmor_padilha@hotmail.com
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ROTEIRO DE AULA

DEFESA PRÉVIA NO PROCEDIMENTO DE TÓXICOS

A defesa prévia no rito de tóxicos (designação legal) é também denominada por diversos
autores como defesa preliminar, e não defesa prévia, pois ainda não houve o recebimento da
peça acusatória. Outro exemplo importante de defesa preliminar encontra-se no art. 513 e
seguintes do CPP, que trata dos crimes de responsabilidade dos funcionários públicos.

Entretanto, restringindo o estudo ao disposto na Lei 11.343/06, é prudente utilizar o nome da

peça constante da própria lei, que fala em defesa prévia.

Fundamento legal: art. 55, § 1º, da Lei de Drogas.

Prazo de oferecimento: 10 dias, a contar da notificação do acusado (segue a regra de prazo

processual, ou seja, do dia seguinte ao consignado na notificação) e não da juntada do
mandado aos autos.

Entende-se que o oferecimento de defesa prévia em tóxicos é medida obrigatória, assim como
a Resposta à Acusação. Caso não seja oferecida por procurador constituído pelo acusado/réu,
será nomeado defensor dativo ou defensor público.

O endereçamento deve ser feito à Justiça Estadual (lembrar do Foro Central e Regional) ou
Justiça Federal (por exemplo, no caso de tráfico internacional de entorpecentes).

A qualificação do réu deve ser completa (se forem disponibilizados dados do réu e do
advogado), visto que é a primeira oportunidade em que a defesa se manifesta formalmente nos
autos de Ação Penal.

A peça deve conter uma breve síntese fática e processual, trazendo de maneira objetiva os
fatos e o curso processual.

A fundamentação jurídica é bastante peculiar, pois apresentada antes do recebimento da

denúncia, e por conseqüência, antes da instrução processual. O objetivo a ser perseguindo então
é o não recebimento da denúncia (rejeição da exordial acusatória). Deve atacar os fundamentos
da denúncia, buscando caracterizar sua inépcia. Eventuais teses de mérito (causas de exclusão
da conduta, tipicidade, antijuridicidade, culpabilidade, fixação da pena e regime prisional)
dependem de futura instrução processual, e devem ser articuladas quando do oferecimento de
Alegações Finais.

Questão prática corriqueira, tratada na fundamentação jurídica, versa sobre a classificação

delitiva. Ex: É imputada ao acusado a prática de tráfico (art. 33 da Lei de Drogas), mas este
alega porte para uso próprio (art. 28 da mesma Lei). Neste caso, se reconhecer não existirem
provas da traficância, o juiz não desclassifica o delito em defesa prévia (o que ele faria,
possivelmente, quando da prolação de sentença). Deve sim rejeitar a denúncia e encaminhar
os autos ao Juizado Especial Criminal, competente para análise da infração de menor
potencial ofensivo.

Qual o objetivo desta peça processual:

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PROF. VALMOR ANTONIO PADILHA FILHO
E-mail: valmor_padilha@hotmail.com
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1. analisar condições da ação (possibilidade jurídica do pedido, legitimidade para agir, interesse
para agir e justa causa – esta última sendo o lastro probatório mínimo de prova de autoria e
materialidade para a acusação ser apta).

2. analisar eventuais causas extintivas da punibilidade (prescrição, por exemplo);

3. debater os requisitos formais da denúncia, previstos no art. 41 do CPP (narração detalhada

dos fatos delituosos);

4. Pedido de diligências – requerer a produção de prova pericial (exame de dependência

toxicológica, por exemplo), testemunhal e outros meios de prova (solicitar declarações de
internamento em clínicas e outros hospitais, por exemplo).

5. Indicação de rol de testemunhas de defesa (até o máximo de 5). Ver art. 55 da Lei de Drogas.

Pedido

Deve ser estruturado em ordem cronológica, seguindo as teses desenvolvidas na fundamentação

jurídica. Em regra, requer-se a rejeição da denúncia, segundo exposição acima, e também a
realização de perícias que interessem à defesa, e indicação de rol de testemunhas de defesa.

Local, data e assinatura do advogado.

Indicar rol de testemunhas de defesa.