Direito Romano Resumo 1a Freq 1

lOMoARcPSD|7371951
Direito Romano - Resumo (1ª FREQ.) (1)
Historia do Direito (Universidade Lusófona do Porto)
A Studocu não é patrocinada ou endossada por alguma faculdade ou universidade

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)
lOMoARcPSD|7371951
Direito Romano
(IUS ROMANUM)
Sebastião Cruz
Preparação: Resumo da matéria para a primeira frequência (8-1-2016)

lOMoARcPSD|7371951
Direito Romano (IUS ROMANUM)


Direito Romano (IUS

ROMANUM) Frequência
8-1-2016
Sebastião Cruz 
De acordo com um os
Resumo – Direito Romano
formatos das
frequências:
INDÍCE:
1. Conceito de Direito Romano  Primeira Parte:
2. Necessidade de Normas Sociais Definir de modo
3. Tipos de Normas Sociais rigoroso
4. Normas Jurídicas expressões do
Direito Romano
5. Análise da primeira parte da expressão «Direito Romano» /
«Ius Romanum» - Aceções
 Segunda Parte:
6. A expressão «Direito Romano» como «Direito dum povo» Caracterizar
7. Corpus Iuris Civilis uma das épocas
8. Ius Romanum: Épocas Históricas do Direito
9. Relação entre «ius Romanum» e «imperium» Romano
10. Fontes do «ius Romanum»
11. Costume
 Terceira Parte:
12. Lei das XII Tábuas
Explicar
13. Fontes do «Ius Civile» detalhadamente
um dos tipos de
Senatusconsultum
TER EM CONTA QUE

ESTA DIVISÃO ESTÁ
PRESENTE NUM DOS
FORMATOS DE
FREQUÊNCIA (17-12-
2014), PODENDO
Em caso de alguma dúvida, consultar o manual de Direito APARECER DE
Romano: rever esquemas e resumos ao longo do livro. MODO DIFERENTE
OU COM OUTRO
TIPO DE QUESTÕES.

lOMoARcPSD|7371951


1. Ius Romanum: Épocas Históricas
ÉPOCA ARCAICA
753 a.C (?) - 130 a.C 2 etapas: Ius Civile exclusivo; Ius Civile + Ius gentium
ÉPOCA CLÁSSICA
130 a.C - 230 d.C 3 etapas: Pré-clássica; Clássica Central; Clássica Tardia
ÉPOCA POST-CLÁSSICA
230 - 530 Características especiais: No ocidente; No oriente
ÉPOCA JUSTINIANEIA
530 - 565
O Ius Romanum, ou seja, o Direito romano stricto sensu, estende-se por 13 séculos, sofrendo,
a nível do sistema jurídico, alterações profundas correspondentes às transformações sociais
dos tempos. No início apresenta as seguintes características:
 É um sistema fechado;
 Próprio só dos quirites (primitivos cidadãos romanos), conhecidos pela sua
ferocidade, durez e pela sua luta pela subsistência;
 Formalístico e Rigoroso como uma ordem que impera numa sociedade agrícola e
patriarcal.
Ao longo do tempo, influenciado pela evolução social dos civitas, pelo contacto com
usos e costumes e o aparecimento de grandes juristas em Roma, o Ius Romanum torna-se apto
a lidar com o alargamento do comércio e novas exigências da vida, mantendo, porém, a sua
estrutura originária.
O fenómeno de evolução do Direito Romano é único e tem vindo a ser periodizado de

acordo com 3 critérios: político, normativo e jurídico (externo e interno).
 Critério Político
As fases do Ius Romanum são tantas quantos os períodos da história política, ou seja:
 Direito Romano da época Monárquica

 Direito Romano da época Republicana
 Direito Romano da época Imperial
 Direito Romano da época Absolutista
Apesar de ser utilizado frequentemente no século passado, viu-se abandonado pois não
pode ser utilizado como critério-base/exclusivo porque: as transformações políticas em Roma

lOMoARcPSD|7371951


não são as únicas influencias do Ius Romanum e a evolução deste não é simultânea com a
evolução das instituições (são as primeiras a evoluir).
Não deve ser totalmente posto de parte pois poderá ser utilizado como critério secundário
ou principal, quer seja para ajudar a estabelecer uma periodização fundamental ou a dividir
determinadas épocas, respetivamente.
 Critério Normativo
Segundo este critério, há tantas épocas do Ius Romanum quanto os modos de formação
das normas jurídicas. Deste modo teríamos:
 Direito romano consuetudinário (= costume)

 Direito romano legítimo (=legislativo)
 Direito romano jurisprudencial (= doutrinário)
 Direito romano constitucional (=absolutista)
Não deve, contudo, ser usado como critério principal pois não indica de uma forma direta
a evolução do direito privado de Roma (característica principal dos Direito romano), mas uma
evolução do direito publico (evolução das fontes manifestandi). No entanto, pode ser utilizado
como critério secundário para caracterizar épocas.
 Critério Jurídico
Este critério atende à vida ou às manifestações da vida do Ius Romanum.
Relativamente às manifestações da vida do Direito Romano, tem-se o Critério Jurídico

externo, que compreende dualidades relativamente à sua aplicação: Civies vs non-civies;
Local vs universal; puro vs influenciado; Romano vs Oriental/Helénico. Este critério
procede à fixação de 3 períodos históricos, atendendo a certas características:
 Período do Direito Romano Nacional ou Quiritário;

 Período do Direito Romano Universal pu do ius gentium;
 Período do Direito Romano oriental ou helénico;
O Critério Jurídico Interno atende ao próprio valor do Ius Romanum, compreendendo o

seu ciclo evolutivo, o seu valor, a sua essência e a perfeição jurídica das suas instituições:
proporciona uma visão propriamente jurídica. E é a partir deste critério que passamos a ter a
divisão em épocas históricas do Direito Romano:
a) Arcaica;
b) Clássica;
c) Post-clássica;
d) Justinianeia.

lOMoARcPSD|7371951


1.1. ÉPOCA ARCAICA

Abrange o período histórico que vai desde o início da vida jurídica em Roma, acredita-se
que a data desse início corresponda a 753 a.C. (desde a fundação da Urbs) até 130 a.C.
A cessação da época arcaica é apontada para 130 a.C. por duas razões:
 1ª Razão: é a data aproximada da Lex Aebutia de formulis, lei que introduz um novo
processo judicial, característica da próxima época a estudar (época clássica);
 2ª Razão: nessa altura, Roma já se tinha tornado uma grande potência com um vasto
território incluindo, por exemplo, o Norte de Itália e a Grécia, estabelecendo as
bases do seu império e do seu poder político (critério político utilizado como
critério secundário para estabelecer o termo deste período).
A época arcaica pode ser definida como o período da formação e do estado

rudimentar das instituições jurídicas romanas, sobre as quais, muitas vezes, podem
formular-se hipóteses, devido à escassez de documentos. Apresenta como principal
característica a imprecisão, sendo impossível distinguir o limite do jurídico, do religioso e do
moral, apresentando-se todos como um só; as instituições jurídicas apresentam-se sem
contornos bem definidos.
Estabelece-se duas subdivisões dentro da época arcaica:
I.
 Vai desde 730 a.C. até 242 a.C. (data da criação do pretor peregrino);
 O Ius Romanum apresenta-se como um direito fechado, privativo dos cives;
 Apenas prevê a regulamentação das relações entre os cives, o Ius Romanum era
exclusicamente ius civile (próprio dos cives);
 Os non-cives (os estrangeiros), residentes em território romano, não eram sujeitos
ao Ius Romanum.
II.
 Vai desde 242 a.C. a 130 a.C., sendo o período do Ius Civile e do Ius Gentium;
 Necessidade de regulamentação das relações entre cives e perigrini (antes
denominados non-cives), e entre os próprios peregrini, que, sujeitos a novas
necessidades comerciais e ao desenvolvimento da vida social e civil se encontravam

lOMoARcPSD|7371951


frequentemente em conflitos. Em resposta a esta necessidade, cria-se a figura do Praetor

Peregrinus1, iniciador do ius gentium2, a par do ius civile3.
1.2. ÉPOCA CLÁSSICA
Abrange o período histórico compreendido entre 130 a.C. e 230 d.C.
O fim da época clássica é apontado para 230 d.C. por duas razões:
 1ª Razão: em 228 desaparece o último grande jurista clássico ULPIANOS,

assassinado pelos soldados pretorianos;
 2ª Razão: O império no princípio do século III entra em crises sucessivas (critério
político novamente utilizado para a periodização dos Ius Romanum).
Esta época pode ser definida como o período de verdadeiro apogeu e culminação do
ordenamento jurídico romano, sendo considerada modelo e cânon comparativo para as
épocas posteriores e etapa final da evolução jurídica precedente. Apresenta como principal
característica a sua exatidão e precisão, sendo por isso mesmo considerada o modelo
específico da grandeza do Direito Romano nesta época. Aqui, o Ius Romanum utiliza a
casuística 4 , criando figuras jurídicas concretas e não conceitos gerais: os jurisconsultos
romanos, dotados de uma intuição jurídica penetrante, baseavam-se na subtileza ao invés da
especulação, tornando o Ius Romanum Clássico um direito de artífices e não de especulativos.
Investe-se na criação de normas para casos específicos que surjam, pois estes anteriormente
não estavam previstos nas normas já existentes – a ciência jurídica (iurisprudentia) da época
clássica era fecunda e criadora.
1 Praetor peregrinos: Resolve conflitos entre civis e peregrini e entre os próprios peregrini; permite conciliar vários
sistemas políticos (já é república).
2 Ius Gentium: Normas de direito romano que eram aplicáveis aos estrangeiros; “Direitos das Gentes”.
3 Ius Civile: Direito romano aplicado aos cidadãos, ou seja, homens livres residentes na república, o que exclui
escravos e estrangeiros.
4 Uma das definições: Em linguagem jurídica, normalmente, diz-se casuístico o que é «feito caso a caso» ou o
que é «feito num caso concreto com atenção por todas as suas especificidades»; será uma «apreciação feita com
minúcia».

lOMoARcPSD|7371951


Álvaro D’Ors sugere a divisão desta época em 3 subdivisões: 5
•Período de intenso desenvolvimento ascensional em direção ao estado

Pré-Classica (130 de grandeza do Ius Romanum;
a.C. a 30 a.C.)
•Período de esplendor e de maior perfeição do Ius Romanum;

•Figura Central e Representativa de toda a época clássica: IULIANUS (e
Clássica Central (30
a.C. a 130 d.C.) não Gaius);
•Inicío de certa decadência5: falta de génio criador;

•Jurisconsultos: dedicam-se a obras de compilação (repetir e coordenar o
Clássica Tardia (130
d.C. a 230 d.C.) que os grandes mestres disseram), e não obras de comentário.
1.3. ÉPOCA POST-CLÁSSICA

A Época Post-clássica ou a Época «Pré-Justinianeia» situa-se entre 230 d.C. (final da
época clássica) e 530 d.C. (início da época justinianeia), ou seja, entre o apogeu do clássico
e o renascimento justinianeu, não apresentando individualidade própria e sendo sempre
referenciada a uma dessas duas épocas. Apresenta-se como uma época de decadência do
Ius Romanum, sendo que o génio intuitivo, criador e subtil dos juristas deixa de existir.
Relativamente aos textos, estes tornaram-se mal copiados e mal compreendidos,
ajustaram-se às novas realidades, mas sem qualquer tipo de personalidade. Agora, esta
época é caracterizada principalmente pela produção de obras do tipo compilações e do
tipo resumos (resumos esses de obras clássicas, acompanhados de pequenas alterações),
assim como as coleções, sobretudo de leges, as codificações; Novo mundo jurídico.
A Época post-clássica tem como palavra definidora da sua essência a palavra

«confusão» («Vulgarisierung») de terminologia, de conceitos, de instituições e por vezes de
textos, verificada tanto no Oriente como no ocidente, entre 230 e 395.
5 Em 212 verifica-se a «inflação da cidadania», levando à «inflação do ensino do Direito», levando à decadência.

lOMoARcPSD|7371951


A partir de 395 d.C., tendo em conta o Ocidente e o Oriente, estes revelam-nos

características especiais relativamente a esta «confusão», específicas da época post-
clássica:
•Verdadeira Corrupção do Ius Romanum Clássico;

•Influência dos direitos locais dos povos dos territórios dominados pelos romanos e dos direitos dos
povos bárbaros que principiavam a invadir o império;
Ocidente • Ius Romanum post-clássico ocidental: «Direito Romano Vulgar» (Vulgarrecht), grosso modo o
Direito Romano corrompido;
• No Ocidente, a confusão nesta época concretiza-se numa vulgarização / vulgarismo do Direito
Romano;
• A «confusão» manifesta-se através duma reação contra certas manifestações vulgaristas

isoladas: classicismo, tendência inteletual que pretende valorar e imitar o clássico (a perfeição)
e reagir contra as suas deturpações;
•Ius Romanum: progresso influenciado pela filosofia e direitos gregos - helenização;
Oriente •O Ius Romanun « enfrenta as dificuldades para depois as superar, apresentando uma solutio do
caso»;
•Tendência para as Regulae Iuris, para as Definitiones, para a generalização, e.t.c..
Algumas definições:
 Corrupção: caracteriza-se pela simplificação de conceitos, pela confusão de noções

clássicas, pelo predomínio do aspeto prático, pela desordem (falta de inspiração
sistemática; assuntos tratados pela semelhança empírica)
 «Direito Romano Vulgar»: é um Direito de origem Romana corrompido e aplicado em
Itália e nas províncias Ocidentais, trata-se de um Direito naturalista funcional e
emocional, fruto da simplificação e da corrupção do Direito Romano Clássico.
1.4. ÉPOCA JUSTINIANEIA

É o período que vai desde 530 (início propriamente dito da elaboração do Corpus Iuris Civilis),
até 565 (data da morte do imperador Justiniano).
O imperador Justiniano sucede o seu tio Justiniano I em 527, tendo como aspiração a
restauração da unidade, da ordem e da glória do império através da política e da legislação e, para
além disso, restaurar todo o saber clássico. Relativamente ao plano jurídico, Justiniano percebeu a
importância de salvaguardar a herança do direito romano e, aproveitando a prosperidade
económica e comercial que lhe proporcionavam as novas conquistas, empreendeu o mais
importante trabalho legislativo e de recompilação jurídica, através da elaboração de uma coleção
de ius e de leges.

lOMoARcPSD|7371951


«Inicia-se no ano 530, quando o Imperador Justiniano encarregou uma comissão de juristas,
encabeçada por Triboniano, de elaborar uma compilação dos melhores momentos da história do
direito romano, que seria chamada de Digesto ou Pandectas. Esta fase, a última da história do
direito romano, termina em 565, com o falecimento de Justiniano. É uma época em que o Império
já havia se deslocado para Bizâncio, no Oriente, e está, como o período pós-clássico inteiro,
marcada por uma grande decadência do antigo e clássico direito romano. Justamente são essas
as preocupações que moveram Justiniano: em razão da grande decadência, tentar resgatar um
pouco da tradição e história do direito romano, compilando as mais famosas frases e citações
dos grandes jurisconsultos romanos, como Papinianus, Ulpianus e Gaius.»
Deste modo, nesta época, o Ius Romanum chega ao termo da sua evolução e codifica-
se para perpetuar, tendo como principal característica a atualização e compilação do Ius
Romanum na forma tendente a seguir o clássico, sendo muitas vezes considerado todo ele
clássico, embora se saiba que em muitos pontos está interpolado; por outro lado, a
generalização6 é também uma das características do direito justinianeu.
2. IUS ROMANUM: RELAÇÃO ENTRE «IUS ROMANUM» E

«IMPERIUM»
A. Conexão entre a vida do «Ius Romanum» e a vida do «Imperium»
O Ius Romanum surge como uma expressão do poderio político de Roma visto que a sua
vigência só atinge períodos de grandeza ou de rejuvenescida vitalidade quando protegido
pelo imperium, sendo considerado um direito tipicamente imperial. Se tivermos em conta o
Ius Romanum «stricto sensu», ou seja, as épocas históricas, podemos verificar que a época
clássica central (período de esplendor) coincide com o auge do poderio romano; verifica-se
também que as oscilações da sua grandeza, são precedidas e acompanhadas de oscilações
similares do poder político em Roma. Mas outro tanto se verifica também com o Ius
Romanum «lato sensu», ou seja, na sua tradição.
6 Generalização: Tendência das escolas da época post-clássica oriental, acentuando-se mais ainda na época
justinianeia, podendo originar «confusões» ou dissonâncias.

lOMoARcPSD|7371951


Após a compilação justinianeia, a vigência e o estudo do Direito Romano diverge: em 476,

o ocidente entra em profunda crise, chegando quase a um desaparecimento geral, mas, no
século XII, surge cheio de vitalidade, influência de um novo império, o império germânico;
no oriente, no inicio permanece forte e com vitalidade, porém, no século XV, o Ius Romanum
sofre uma enorme decadência, desaparecendo totalmente em 1453.
Em suma, dir-se-ia que a «árvore» do Direito Romano só se desenvolve e frutifica à

sombra e protegida pelo imperium. Torna-se então matéria de interesse a confronto entre
as várias épocas do Ius Romanum e as épocas históricas da organização política de Roma.
a) «Ius» e «auctoritas»
A conexão entre o Ius Romanum e o imperium reside na própria noção de ius, pois ius é
uma vis, ou seja, é uma força, força que necessita de uma auctoritas para ser eficiente. E essa
autoridade, que se traduz num «impor-se» e um «não se desobedecer», tem de verificar-se,
não só quando o ius é criado por uma identidade pública, mas também quando é criada pelos
próprios juristas que, para além de ciência, precisam de autoridade social (aristocrática,
política, burocrática, académica, etc.) para que as suas doutrinas se imponham e triunfem, ou
seja, se sustentem.
Autoridade dos jurisconsultos romanos (em esquema):7
Autoridade Autoridade Autoridade de O Direito

Aristocrática social de caratér Caractér identifica-se
•Autoridade Polítco burocrático
como Lei
proveniente da •Augusto •Adriano
sua linguagem; chamou a concede aos •Surge o
imperador no
cargos jurisconsultos
Baixo-Império,
importantes autoridade de como fonte
pessoas da caractér única das leis;
classe média e burocrático; é •Já não há ius,
lhes concedeu o triunfo do mas unicamente
o ius publice funcionalismo leges.
respondendi; sobre a
aristocracia;
7 Ius publice respondendi: Exercício livre da iurisprudentia na república.

lOMoARcPSD|7371951


b) Direito e Política em Roma
O direito e a política em Roma podem apresentar uma conexão de carácter privatístico ou

de carácter publicístico.
Relativamente à conexão de caráter privatístico é, pois, bastante clara a partir de Augusto,

tornando-se evidente no Baixo-Império. Porém, esta também existe antes de Augusto, no
período onde os jurisconsultos eram detentores de autoridade proveniente da sua linguagem,
ou seja, uma autoridade aristocrática, destinada a dar respostas, aconselhar, orientar a vida
das pessoas (os clientes) nas suas dificuldades (sobretudo em casos de litígio) – variada
atividade consultiva. A iurisprudentia, fonte principal do ius, apresentava-se como um
ministério (um «sacerdócio»8 muito elevado) reservado inicialmente aos pontífices e depois
sempre à nobreza romana, não apenas uma simples profissão. Os iurisprudentes, portanto
certos nobres, criavam e exerciam influência profunda e segura sobre os seus clientes sendo
que estes últimos, para recompensar, prestavam indefetivelmente o serviço de apoiar o seu
jurisconsulto nas lutas eleitorais: segundo A. D’ors, os jurisconsultos, através do seu saber
jurídico e do seu prestígio social derivado da sua atividade como prudente em matéria de
direito, adquiriam grandes vantagens políticas.
Passando à conexão de caráter publicístico, verifica-se que o Direito Romano é um

produto da forte virtualidade criadora do génio político, sendo que política e direito
trabalham em uníssono para fazer da urbe9 um orbe10, ou seja, para comprimir uma missão
de dimensão universal. A política romana, na sua multiplicidade de atitudes, é orientada não
por efémeras ideologias, mas por um sentimento profundo e eterno da perpetuidade e
supremacia do Populus Romanus (povo romano), concebido como uma sólida e forte
organização jurídica: a grande finalidade da politica romana, segundo BIONDI, é manter
firme o ordenamento jurídico, mesmo no meio de crises.
B. As várias formas políticas de Roma; O Estado-cidade; o Estado-território
Relativamente à sucessão das formas de governo da história de Roma, apresenta-se o

seguinte esquema:
8 «Sacerdócio»: Dignidade e funções dos ministros de um culto.

9 Urbe: “Cidade’’
10 Orbe: Mundo, universo.
10

lOMoARcPSD|7371951


Dominado
ou
Verifica-se ainda uma
Monarquia
Monarquia República Principado divisão no Império
Absoluta de
Romano
tipo heleno-
oriental
284 até ao séc.

V (Justiniano,
sob o ponto Império do Império do
27 a.C. até aos
753 a.C. a 510 510 a.C. a 27 vista histórico, Ocidente: 395 Oriente: 395
fins do séc. III
a.C. a.C. não pertece já d.C. até 476 d.C. até 1453
d.C. (284)
à história de d.C d.C.
Roma, mas à
de Bizâncio)
As formas políticas originárias, em regra, são o estado-cidade ou o estado-território.
«Estado-cidade» significa um agrupamento de homens livres, estabelecidos sobre um

pequeno território, todos dispostos a defende-lo contra qualquer ingerência estranha e
sobretudo onde igualmente todos detêm parcela do poder (característica principal que o
distingue do estado-território). No estado-cidade, há três órgãos políticos fundamentais:
1. Um ou vários chefes, vitalícios ou não (conforme se trate de uma monarquia ou

república);
2. Uma assembleia de nobres ou de homens experimentados na vida;
3. Uma assembleia do povo.
«Estado-território», onde só um homem exerce o poder duma forma absoluta e

exclusiva, logo, aqui, os seus membros participam juntamente das decisões que dizem
respeito ao interesse comum (isto não quer dizer que os membros formem todos um único
organismo político).
a) Monarquia (753 a.C. – 510 a.C.): Rei, Senado, Povo
A forma política da qual Roma nasce é o «Estado-cidade» (civitas), continuando até à

República e de certo modo, até ao Dominado (séc. III d.C.).
11

lOMoARcPSD|7371951


E antes de civitas, que era Roma? Considera-se que, em Roma, os grupos políticos anteriores à
civitas seriam a família, a gens, a curia e a tribus.
 Família Romana: era um agregado de coisas e de pessoas submetidas a um chefe, denominado

paterfamilias (= «senhor ou soberano da família» e não «pai de família»; neste caso pater=chefe).
O vínculo que liga as pessoas ao paterfamilias não é o de sangue, mas o da sujeição ao sei poder,
que, em princípio, é absoluto, de vida e de morte sobre todas as coisas e pessoas da
organização política de Roma; único grupo político que se conserva com o decorrer da história
do Ius Romanum, sofrendo alterações, mas mantendo a estrutura original.
 Gens: formada por um conjunto de famílias que se encontram ligadas e submetidas
politicamente a uma autoridade comum, o pater gentis. Os membros da gens usam, por vezes,
um mesmo nome (o nomen gentilicium), por se julgarem descendentes dum antepassado
comum; cada cidadão romano, em geral tinha três designações (tria verba): o praenomen (nome
próprio); o nomen, o apelido familiar; o cognomen, que indica um ramo especial dentro da gens,
confundindo-se muitas vezes com o sobrenome ou apodo (agnomen);
 Curia: quando certo número de comunidades familiares, abandonando a sua religião
particular, celebram, juntas, cerimónias religiosas em honra e uma divindade superior às
divindades domésticas, e para isso nomeiam um chefe, o curião (curio), que preside aos
sacrifícios rituais;
 Tribus: uma organização mais vasta, tendo igualmente a sua divindade protetora e
mantenedora da união entre todos os membros.
A civitas surge quando as tribus, por acordo ou necessidade de se unirem para se defenderem,
se coligam e escolhem um chefe (rex), que tem como grande missão ser o «sumo sacerdote», pois,
para os romanos, a religião era o vínculo que originava e mantinha a união entre os seus
membros.
Nos primeiros tempos, Roma estava sob um regime monárquico, sendo quase todos os
reis lendários e, apenas, os últimos três históricos: Tarquínio (o antigo), Sérvio Túlio e
Tarquínio (o soberbo). O poder político (soberania) estava repartido em três órgãos:
1. Rei (Rex):
 É o sumo sacerdote, chefe do exército, juiz supremo, ou seja, o diretor da civitas;
 O seu cargo é vitalício, mas não hereditário (cada rei podia designar o sucessor);
 Só era considerado rei, depois de investido pelo povo reunido no comício das cúrias -
«lex curiata de imperio»;
 Os romanos tinham a convicção de que o poder (soberania) residia no povo, e de que
era este que o transmitia ao chefe.
12

lOMoARcPSD|7371951


2. Senado:
 O rex, além de outros auxiliares11,era assistido principalmente pelo senatus (deriva de senex, ou
seja, velho) que, inicialmente, foram constituídos pelos patres das gentes fundadoras da civitas
e, mais tarde, pelos homens experimentados na vida;
 Era uma assembleia aristocrática;
 Os plebeus foram progressivamente alcançando a entrada no senado, conseguindo-o
totalmente com a «Lex Ovinia», sendo designados, primeiramente, por «conscripti» e,
posteriormente, a fórmula «patres conscripti», designando o senado na sua totalidade;
 Uma das instituições políticas mais antigas de Roma;
 Foi criado sobretudo para aconselhar o Rei formando assim uma espécie de junta consultiva
do rex;
 Posteriormente, teve ainda atribuições de nomear o interrex (membro do senado que havia de
exercer o poder supremo durante o interregnum existente entre a morte de um rei e a
proclamação do sucessor pela «lex curiata de imperio») e a de conceder a auctoritas patrum
(consentimento, ratificação) às leis votadas nos comícios, para que elas fossem válidas;
 A resposta do senado, dada ás consultas que lhe eram feitas, chama-se Senatusconsultum.
3. Povo (esquematicamente):
Confrontos
Populus Romanus constantes entre
patrícios e plebeus
-> Os aristocratas, a classe social

Patrícios elevada:
-> Tinham todos os direitos;
A SOCIEDADE
ROMANA
-> A classe humilde;
-> Desejavam a equiparação aos
Plebeus patrícios, já que, embora da classe
inferior, desde sempre nunca foram
considerados estrangeiros, mas sim
parte do povo romano.
 O Populus Romanus era constituído inicialmente pelos patrícios e pelos plebeus;
11 Outros auxiliares: chefe da cavalaria e chefe dos batalhões.
13

lOMoARcPSD|7371951


 Plebeus: sob certo aspeto, eram tão cidadãos como os patrícios; possuíam a condição
de membros da civitas na organização político-militar, que era feita por centuriae
(companhia de soldados) e tribus12 (divisão territorial de caráter predominantemente
militar);
 O povo era detentor duma parcela do poder político, exercia os seus direitos
manifestando a sua vontade em assembleias, denominadas comícios (comitia,
celebrados em determinados dias ou quando convocados);
 Comitia curiata: comícios mais antigos e importantes; de início só os patrícios faziam
parte das curie, mas, bem cedo, os plebeus conseguiram também acesso;
 As comitia curiata tinham diversas atribuições na época monárquica, sendo de destaque
a investidura do rei no poder por meio da «lex curiata de imperio»13; é bastante duvidoso
que já exercessem funções legislativas;
 A partir da República, as atribuições dos comitia curiata foram absorvidas pelos comitia
centuriata e pelos comitia tributa, conservando apenas atribuições religiosas;
 Nos comícios não se contam votos por cabeça, mas, respetivamente, por cúrias,
centúrias ou tribos: cada um destes agrupamentos, por maior que seja, possui um
único voto.
b) República (510 a.C. a 27 a.C.): Magistraturas (poderes dos magistrados - «potestas»,
«imperium», «iuridictio»), o pretor. Senado. Povo
A constituição política de Roma nos primeiros tempos da república não sofre grandes
alterações, sendo que, pode-se considerar que a república só principiou em 367 a.C., quando
se estabeleceu uma verdadeira divisão de poderes pelas várias magistraturas criadas nessa
altura. A partir de 510 a.C. o poder supremo não pertence somente a um único chefe (o rex),
12 A plebe servia-se principalmente da tribus para estabelecer uma organização à parte, e com chefes próprios
(os tributos da plebe), formando como que um Estado dentro do Estado; a luta entre plebeus e patrícios durou
séculos, mas os plebeus acabaram por triunfar.
13 «Lex curiata de imperio»: era a lei que confirmava os direitos dos magistrados mais elevados para manter o
poder, o imperium. Em teoria, foi aprovada pela comitia curiata.
14

lOMoARcPSD|7371951


mas, geralmente, a dois (os cônsules), exercendo estes últimos um cargo por um ano (e não
um cargo vitalício), sendo eleitos pelo povo (ao invés de serem designados pelo antecessor
ou pelo senado). A constituição republicana consta de três grandes elementos: magistraturas,
o senado e o povo.
1. Magistratura (Magistrados):
 Substituem o elemento monárquico;
 A palavra latina magistratus tanto significa o cargo de governar (magistratura) como a
pessoa que governa (magistrado); na terminologia romana «magistrado» compreende
todos os detentores de cargos políticos de consulado para baixo;
 Os magistrados são os verdadeiros detentores do imperium, que anteriormente tinham os
reis, sendo que o imperium é um poder absoluto/soberania do qual os cidadãos não se podem opor;
O carácter absoluto do imperium fica limitado por três circunstâncias:
 Temporalidade: os magistrados, normalmente, ocupavam cargo por um ano;

 Pluralidade: o poder estava repartido por várias magistraturas, ou seja, por cinco graus de magistrados –
consulado, questura, censura, pretura e edilidade curul;
 Colegialidade: dentro de cada magistratura, por exemplo, no consulado, havia mais que um magistrado;
cada um dos colegas estava encarregado dum determinado setor, dentro do qual tinha poder absoluto,
imperium, mas o outro colega ou magistrado de ordem superior podia exercer o poder de veto (ius
cessionis).
Apesar da efetividade do poder absoluto do imperium, este estava sob a maiestas do Populus Romanus,
entendido como entidade política. Numa situação mais grave, um cidadão poderia, em ultimo recurso,
apelar para a assembleia do povo (nesta altura, os comitia centuriata) contra as decisões até dos magistrados
de mais altos níveis detentores de imperium (os cônsules). Essa apelação chamava-se provocatio ad populum,
não sujeita apenas ao ditador (isto só acontecia dentro dos limites defensivos de Roma).
 As magistraturas importantes eram: a dos cônsules, a dos censores, a dos pretores, a
dos questores e a dos edis curúis. Estas magistraturas designavam-se «magistraturas
ordinárias» 14 , pois estavam integradas numa certa ordem hierárquica (o «curso
honorum»)15;
14 Em oposição às «magistraturas extraordinárias», pertencentes ao tribunado da plebe e a ditadura; recorria-se

a estas magistraturas em casos excecionais, quando a República se achava em perigo ou quando os cônsules
estavam ausentes e se precisava de alguém que exercesse suas funções.
15 «cursos honorum»: carreira de honras ou cargos.
15

lOMoARcPSD|7371951


 A ordem hierárquica, contando do cargo inferior, estava instituída desta forma: 1.º
questor, ordem publica; 2.º edil curul, governador em sentido autárquico; 3.º pretor,
administrava a justiça; 4.º cônsul; 5.º censor (por exemplo, velavam pela moral e bons
costumes dos cidadãos), ou seja, o grau supremo do cursos honorum; para chegar ao
grau superior, o indivíduo terá que ficar um ano no cargo inferior e ir subindo.
 Poderes dos Magistrados (Esquematicamente):
«Potestas» «Imperium» «Iurisdictio»
•Poder de representar o •Poder de soberania; •Poder específico de

Populus Romanum; •Continha as faculdades: administar a justiça duma
•Comum a todos os 1. de comandar exércitos; forma normal ou corrente;
magistrados, mas cada um 2. de convocar o senado •Poder principal dos
tinha esse poder, em maior (facultas, por exemplo); pretores;
ou menos grau, conforme 3. de convocar assembleias •Competia igualmente ao
as suas atribuições, dentro populares (facultas, por edís curúis: organizar
das quais podia vincular, exemplo); processos litigiosos
com a sua vontade, a 4. de administrar a justiça referentes às matérias que
vontade do povo romano, (contida no imperium como deveriam superintender
criando assim direitos e forma extraordinária a (fiscalizar);
obrigações para a civitas. partir da criação de pretura •Competia igualmente aos
em 367); questores: administar a
justiça em causas criminais.
Como se verifica, o pretor era um magistrado que tinha três poderes: potestas, imperium
e iurisdictio. No aspeto jurídico, a magistratura mais importante (excetuado sob certo aspeto
a dos cônsules) é a dos pretores, depois a dos edis curúis e a dos questores.
Faz-se especial referência ao pretor:
 A palavra praetor significa o que vai à frente, o que está à cabeça;
 A princípio era uma designação genérica para indicar o chefe de qualquer organização:
dito isto, os cônsules eram os magistrados mais antigos, considerados os imediatos
continuados dos reis como detentores de poder supremo, de inicio intitularam-se de
praetores, isto é, «chefes militares»; primeiramente eram praetores e tinham como
16

lOMoARcPSD|7371951


principal função consultar (consulere), convocar, o senado e o povo e não a de comandar
exércitos;
 Após a criação da questura (cerca do ano 450 a.C.) e da censura (em 443 a.C.), a palavra
«praetor» ainda conservou um certo caráter genérico, pois era nome comum de
qualquer magistrado (cônsul, questor ou censor);
 Magistratura dos pretores: criada a 367 a.C. pelas Leges liciniae sextiae16;
 Com a Magistratura dos pretores, «praetor» deixa de ter carater genérico para significar
apenas o magistrado especificamente encarregado de administrar a justiça de uma
forma normal ou corrente, nas causas civis, através de duas fases: a «fase in iure» e a
«fase apud iudicem» (esquematicamente):
1ª Fase: «in iure»
• Era analisado o aspeto jurídico da causa;

• Era importantíssima pois era decisiva para a vida do processo;
• Verifica-se um ius-dicere, ou seja, uma afirmação solene da existência ou
não de direito (para isso o pretor tinha um iuris-dicito); esse ius-dicere
concretizava-se num iudicare iubere dirigido ao juiz, isto é, numa ordem
dada pelo pretor ao juiz para proferir sentença ou não de determinado
facto.
2ª Fase: «apud iudicem»
• Não há ius-dicere, mas um simples iu-dicare, um aplicar o direito, isto é,

julgar, decidir conforme uma ordem jurídica já anteriormente fixada.
 Inicialmente só existia um pretor, mas, a partir do ano 242 a.C., a administração da
justiça é distribuída por dois: o pretor urbano («praetor urbanus»), encarregado de
organizar (dentro das normas do ius civile) os processos civis em que só interviessem
cidadãos romanos; e o pretor peregrino («praetor peregrinus»), incumbido de organizar
(mas dentro das normas do ius gentium) os processos em que pelo menos uma das
partes era um peregrino (um «non-civis»);
16 Criam os edis curuis e a magistratura dos pretores.
17

lOMoARcPSD|7371951


 Quando se fala de pretor, sem mais nada, entende-se o pretor urbano: figura genial
dentro do Ius Romanum, o protótipo do homem preocupado e totalmente dominado
pelo espírito de justiça, sempre com a ânsia e com o escrúpulo de atribuir a cada um o
que é seu (suum cuique tribuere); é o elemento de ponderação colocado entre o ius e a
lex;
 O pretor era o interprete da lex, mas sobretudo o defensor do ius.
2. Senado
 Representa o elemento aristocrático;
 Segundo elemento da constituição republicana;
 Órgão politico por excelência da republica;
 Nas relações internacionais de Roma, vem indicado em primeiro lugar não o povo, mas o senado;
 A formula passou a ser: «Senatus Populusque Romanus» (SPQR);
 Constituído pelas pessoas mais influentes da civitas, tinha um verdadeiro carater aristocrático;
 No Senado encontravam-se reunidas a autoridade (formada sobretudo pelos antigos magistrados),
a riqueza e o saber técnico;
 O senado não possuía imperium, mas tinha a auctoritas (prestígio);
 Não era dotado de funções prepotentes, na aparência, mas na realidade, o senado republicano,
devido ao seu carater permanente, gozava de uma influencia social extraordinária;
 No aspeto jurídico, as suas decisões (senatusconsulta) tinham a forma de conselho, mas na prática,
eram verdadeiras ordens;
 A sua atribuição mais importante era a da concessão da auctoritas patrum para que as leis, depois
de votadas e aprovadas nos comícios, tivessem validade; a partir de lex Publilia Philonis (339 a.C.),
essa aprovação do senado passa a ser concedida antes de ser votada pelos comícios a proposta de
lei;
 A verdadeira deliberação, o autêntico iussum 17 (ordem com carater ou efeito normativo) é a
auctoritas patrum do senado;
 O povo nos comícios, agora, como que se limita a sancionar (a dar, portanto, um mero
consentimento e não já um verdadeiro iussum) aquilo que na realidade é a vontade dos senadores
ou, quanto muito, dum magistrado.
17 O que o povo ordena e determina.
18

lOMoARcPSD|7371951


3. Povo
 Representa o elemento democrático;
 Terceiro elemento da constituição republicana;
 Reúne-se em assembleias ou comícios, cujos poderes são essencialmente o de eleger certos
magistrados e o de votar, nos termos acima referidos, as leis propostas por aqueles magistrados;
 Em certas circunstancias, os comícios funcionavam como tribunais de ultima instância, quando
tinha lugar a provocatio ad populum; existiam 3 espécies de comícios, e ainda um quarto
(esquematicamente):
Comitia curiata
•Entram em franca decadência;
Comitia centuriata
•Intervêm na eleição dos cônsules, dos pretores, do ditador e dos censores, e na votação das leis propostas
por estes magistrados;
Comitia tributa
•Elegiam alguns magistrados menores;

•Votavam certas leis;
Concilia plebis
•Decisões, plebiscita,a princípio não tinham caráter vinculativo nem sequer em realção à plebe;
•Lex Valeria Horacia (449 a.C): é lhe reconhecida força obrigatória em relação à plebe;
•Lex Hortencia (287 a.C.): passam a obrigar todo o povo romano (patrícios também);
•Plebiscito: equiparados às leis comiciais.
 A constituição política da República de Roma fundava-se, portanto no equilibro de
três grandes forças: o imperium dos magistrados; a auctoritas do senado; a maiestas
do «Populus». Este equilíbrio entre as forças autocrática, aristocrática e
democrática, dotou a República romana duma grande flexibilidade, permitindo a
superação de graves crises internas e externas.
19

lOMoARcPSD|7371951


c) Principado (27 a.C. – fins do séc. III [284]): «Princeps», Senado, Povo
A constituição republicana, a certa altura, torna-se insuficiente para as novas realidades:
entra em sucessivas crises, tem de recorrer frequentemente à magistratura, que deveria de ser
não frequente, a ditadura. Essas novas realidades são:
i. O alargamento extraordinário do poder de Roma, que se estende desde a
Hispânia e as Gálias até à Ásia Menor, dominando todo o Mediterrâneo;
ii. Uma grave e profunda desmoralização da gente de Roma;
iii. O aparecimento de novas classes sociais;
iv. O antagonismo entre a velha nobreza e a nova aristocracia formada por
armadores de navios, banqueiros e industriais;
v. Lutas de classes de vária ordem;
vi. Revolta dos escravos que pretendem liberdade.
Após inúmeras desilusões com quem estava no poder, por exemplo, a monarquia de
César, o povo romano considera Octávio César Augusto o princeps civitatis, o primeiro entre
os cives, o mais indicado para restaurar a paz e a justiça, apos um período de caos moral,
politico e económico. Este mostra-se um politico hábil e instaura uma nova forma
constitucional – o principado. A origem desse nome ainda hoje é discutida, não devendo
andar muito longe da realidade, pensando que, logo de inicio, o principado era uma
monarquia sui generis, de tendência absolutista, baseada no prestigio do seu fundador, mas
sem desprezar (aparentemente) as estruturas republicanas existentes: um império com
aparências republicanas e democráticas.
Augusto, vencedor, declarou o fim das guerras entre o oriente e o ocidente,
impulsionando o engrandecimento de Roma em todos os ramos do saber. Para além de
transmitir elementos da cultura, religião e língua latina às regiões onde se fixavam as
guarnições militares, bem como a criação de condições favoráveis para o desenvolvimento
das economias locais, a sua presença impunha o respeito e a aceitação incondicional da
soberania de Roma: a paz romana, mais conhecida na altura por pax augusta.
20

lOMoARcPSD|7371951


1. Princeps
 Novidade trazida por esta reforma constitucional, instaurada no ano 27 a.C.;
 Figura central da nova constituição política;
 Acumula uma série de títulos (Augustus, Imperator) e de faculdades que lhe são
outorgadas pelos órgãos republicanos sobreviventes;
 Augusto renuncia o consulado e recebe como carater vitalício a tribuna potestas18, e
é lhe concedido também o imperium proconsultare maius19 por dez anos;
 O princeps não é um magistrado;
 Encarna o novo órgão político, de carater permanente, investido de um imperium
especial e de tribuna potestas, contrastando com as velhas características de
temporalidade, pluralidade e colegialidade (magistratura republicana);
 Gradualmente a figura do princeps vai concentrando três poderes: o melhor
imperium das magistraturas; a auctoritas do senado (e até a auctoritas dos
jurisconsultos, ao conceder-lhes o ius publice respondendi ex auctoritate principis20);
sob certo aspeto, a maiestas do Populus;
 As antigas magistraturas republicanas estão subordinadas ao princeps, sendo que o
seu poder se torna irrelevante e os magistrados tornam-se funcionários executivos
(cônsules e pretores);
2. Senado
 A principio ganha uma certa importância, sendo que as suas decisões
(senatusconsulta), durante um século têm carácter legislativo;
 No tempo de Augusto, perde grande parte da sua autoridade politica que vai
passando gradualmente para o Princeps;
 No final do principado, os senatusconsulta são apenas discursos do imperador.
18 É o poder do Estado para criar, modificar ou excluir unilateralmente impostos.

19 Confere poder nas províncias.
20 Direito de responder pela autoridade do príncipe;
21

lOMoARcPSD|7371951


3. Povo
 Os comitia não foram abolidos, mas pouco a pouco, deixam de funcionar, e vêm a
morrer por inatividade;
 As suas atribuições passam para o senado, mas, sobretudo, para um novo elemento
que se vem afirmando no tempo de Adriano, cada vez mais decisivo – o Exército;
 Criação de um corpo burocrático de funcionários – oficiais da casa do princeps -, que
hão de chegar a fiscalizar tudo. Estes funcionários dependem unicamente do
imperador, respondem perante ele e administram o Império segundo uma diretriz
burocrática.
Fazendo referência aos Governadores das províncias:
 Provincia significa, originariamente, «cargo confiado a um magistrado», e
especialmente «administração dum território conquistado»; num sentido
secundário, o próprio «território sobre o qual um magistrado exerce os seus
poderes»;
 Inicialmente e em rigor, só os territórios sob o domínio de Roma situados fora da
Península itálica e conquistados por um general tinham o nome «províncias»
(esquematicamente):
 As normas administrativas fundamentais de cada província, de início, eram
estabelecidas por uma lei, lex provinciae;
Inicialmente Posteriormente
•O governo de todos esses territórios extra- •Augusto nomeia diretamente os
itálicos era confiado pelo senado a um governadores daquelas províncias que
magistrado dotado de imperium (cônsul ou ainda requeriam atenção especial do tipo
pretor); militar, por não se encontrarem totalmente
•A cargo do senado: províncias senatoriais; pacificadas;
•A cargo do imperador: províncias imperiais.
 Dentro de cada província há cidades com estatutos diferentes: civitates foederatae,
formalmente independentes; civitates liberae, com autonomia administrativa;
22

lOMoARcPSD|7371951


civitates imunes, isentas de pagamento de imposto; civitates stipendiarie,
obrigadas a uma tributação fixa, cuja efetivação estava a cargo de um questor.
 Os governadores das províncias tinham imperium e iurisdictio;
 Em ordem à administração da justiça, a província estava dividida em distritos,
que o governador visitava periodicamente;
 Aplicação do Ius Romanum nas províncias: não era pura, era adaptado às varias
condições especiais da administração da justiça na província; o Direito Romano
tinha necessidade de «provincializar» traduzindo-se então no «direito
provincial» (lex provinciae);
 Os governadores romanos obtinham lucro das províncias, através de tributos
em géneros, por exemplo, o salarium (imposto pago em sal).
d) Dominado (284-476): Absolutismo
Os cinquenta anos antes da subida de Diocleciano ao poder caracterizaram-se por:
i. Lutas internas devido ao problema da sucessão dos imperadores e ainda por
causa da exigência manifestada por várias províncias de quererem equiparar-se
a Roma;
ii. Falta de prestigio da autoridade pública;
iii. Conflitos entre o Império Romano e o Cristianismo;
iv. Crise económica;
v. Infiltração dos bárbaros;
vi. Demasiada extensão do império.
Diocleciano, soldado severo e autoritário, subiu ao poder em 284, aclamado imperador

pelos seus companheiros de armas. Inaugura um novo regime politico, nos moldes do
absolutismo à maneira oriental. Proclama-se dominus (senhor único) e ainda se intitula deus,
com respetivo direito a uma adoratio, sendo que o seu poder não provém de uma «lex curiata
de imperio», mas de uma investidura divina. Esta mito de divindade tenta ser destruído pelo
Cristianismo pelo que, Diocleciano, ordena uma perseguição muito violenta contra os cristãos
- «era de Diocleciano ou dos mártires».
23

lOMoARcPSD|7371951


Diocleciano procede a várias reformas: administrativa, económica, financeira e

política; reconhece a impossibilidade de manter todo o império sob um único comando. O
absolutismo trouxe consigo o separatismo:
i. Em 286 d.C. ocorre a 1.ª divisão do Império: Diocleciano no Oriente e

Maximiano no Ocidente, assistido cada imperador por um consistorium (espécie
de Conselho do Estado) e por um Caesar (íntimo colaborador e será o sucessor);
ii. Constantino consegue outra vez a união do império, mas por pouco tempo,
sendo que as divisões se sucedem;
iii. Teodósio, em 394, reúne mais uma vez o Oriente e o Ocidente, mas, em 395,
divide definitivamente o Imperio pelos dois filhos: Honório fica com o Ocidente
e Arcádio no Oriente;
Podemos indicar os seguintes factos principais da época do dominado:
 A reforma político-administrativa de Diocleciano;

 O reconhecimento do Cristianismo, a partir do tempo de Constantino, como
religião oficial, exceto no período de Juliano;
 A tendência para dividir o Imperio entre dois imperadores, por se considerar
demasiadamente extenso;
 As invasões dos povos bárbaros, por um lento processo de infiltração.
As quedas do Império Romano do Ocidente e do Oriente (esquematicamente):
Queda do Império Romano do Ocidente (476)

•Invasão bárbara dentro das fronteiras do Império cria uma barbarização geral no Ocidente e um
verdadeiro regionalismo a princípio no exército e depois em toda a população;
•A unidade espiritual do Império passou a ser uma pura fórumula;
•Em 476, Roma cai definitivamente - Rómulo Augusto, seu último imperador, é derrotado por Odoacro
(chefe bárbaro);
Queda do Império Romano do Oriente (1453)

•Não sucumbiu às invasões bárbaras, por ser mais rico e melhor organizado;
•Ainda reconquistou várias regiões de Itália, África e Hispânia;
•O Império Romano do Oriente (ou império Bizantino) ainda se conservou por mais um milénio, lutando
contra árabes e turcos;
•Teve épocas de esplendor e de crise, motivadas por traições, assassínios e discussões teológicas;
•Desaparece em 1453 quando os turcos se apoderam de Constantinopla.
24

lOMoARcPSD|7371951


1. Fontes jurídicas Romanas

1. Introdução (esquematicamente):
Ius civile
• origina;
Ius romanum
• interpretado por
Ius
honorarium
• Criação genial do pretor Urbano
1. Formação do Ius Romanum
Ius
Ius Civile
Praetorium
Ius
Romanum
a) Conceito de “fontes de Direito Romano”

A expressão “fontes de Direito” (fontes iuris) é uma metáfora: será aquilo que está aberto
ou pode-se abrir para correr a “linfa jurídica” podendo esta ser recolhida com facilidade, isto
é, lugar onde aparece/surge o direito.
Tem sido utilizada através dos tempos sem a noção da metáfora que esta empregue. Tem
20 séculos de existência e mais 14 anos de uso jurídico corrente.
Ao longo do tempo tem havido juristas que pretenderam substituir a expressão por outras
como factos normativos, factos de produção normativa, etc. Esta necessidade de substituição
chamou a atenção dos juristas como deve a expressão ser usada, numa finalidade didática,
não devendo ser substituída, mas sim completada.
Portanto: “Fonte de Direito Romano” é tudo aquilo onde nos aparece algo para o Ius
Romanum: ou produção ou modos de formação ou mero conhecimento.
25

lOMoARcPSD|7371951


b) Espécies de fontes do Ius Romanum
I. Apresenta-se a seguinte divisão:
1) Fontes exsistendi: são os órgãos produtores (geração de normas, mas não a sua criação)
das normas jurídicas: o populus, os comícios, o senado, os magistrados, o imperador e
os jurisprudentes; estes sobretudo a partir do séc. II d.C., data em que oficialmente é
reconhecido o carater normativo às suas decisões;
2) Fontes manifestandi: são os modos de produção ou formação das normas jurídicas (o
costume; a lei, num sentido amplo, compreendendo não só as “leges sensu scricto”, mas
também as “leges sensu lato”; e sob certo aspeto, a jurisprudência enquanto não foi
reconhecida como fazendo parte das fontes existendi);
3) Fontes cognoscendi: são os textos onde se encontram as normas jurídicas.
Interessa-nos particularmente conhecer, para além desta primeira espécie de fontes, quais
são em concreto as fontes do ius civile e as do ius praetorium.
i. Fontes do ius civile: é o que provém das leis, dos plebiscitos, dos senatusconsultos, dos
decretos dos príncipes (constituições imperiais), da autoridade dos
prudentes(jurisprudência).
ii. Fontes do ius praetorium: o direito pretório é o que os pretores introduziram com a
finalidade de ajudar/interpretar ou de integrar ou de corrigir o ius civile, por
motivo/razão da utilidade pública.
c) Classificação das fontes cognoscendi do Ius Romanum (conspecto geral)
A historia jurídica de um povo é, fundamentalmente, a história dos seus livros jurídicos.
As fontes cognoscendi do Ius Romanum podem agrupar-se em três grandes secções:
i) Fontes provenientes do mundo romano:
ii) Fontes elaboradas no ocidente depois da queda do império (476);
iii) Fontes elaboradas no Oriente depois do “Corpus Iuris Civilis”.

i. Fontes provenientes do mundo romano
26

lOMoARcPSD|7371951


Estas podem ser:

1.Jurídicas
1.1. justinianeias: reduzem-se ao “Corpus Iuris Civilis”. Esta fonte é a maior de todas e
por isso diz-se que o Ius Romanum e o Corpus Iuris Civilis quase se identificam.
1.2. extra-justinianeias: estas fontes são constituídas por: (a) restos de obras de juristas;
(b) coletâneas pós-clássicas; (c) material arqueológico-jurídico diverso.
2. Extra-jurídicas.
Estas podem ser:
1) Historiadores, v.g. Tito;
2) Gramáticos e etimologistas, v.g. Festo;
3) Escritores dramáticos, v.g. Plauto;
4) Filósofos, retóricos, oradores, v.g. Cícero;
5) Padres da Igreja, v.g. Santo Agostinho.
ii. Fontes elaboradas no Ocidente, depois da queda do Império (476)

Estas fontes compreendem principalmente o Codex Euricianus e as Leges Romanae
Barbarorum.
iii. Fontes elaboradas no Oriente, depois do “Corpus Iuris Civilis”

As principais são:
 Escólios do Anónimo;
 Paráfrase Grega de Teófilo;
 Écloga de Leão Isâurico;
 Obras de Basílio Macedónio. Os Basílicos;
 Várias sinopses dos Basílicos;
 Vários manuais de Direito.
3. Costume
O costume, na ordem do tempo e até certo ponto, é a primeira fonte manifestandi. A
sua fonte exsistendi é o «Populus».
Como todos os direitos primitivos, também o Ius Romanum, principiou por ser
consuetudinário, isto é, um direito cuja fonte única inicialmente era o costume.
O conceito «costume» para os romanos teve bastante divergência entre autores.
O costume primitivo dos romanos é diferente, no conceito, do costume atual, que por
sua vez deverá ter surgido só nos princípios da época pós-clássica. Ideia de costume nas
fontes jurídicas e extrajurídicas: usus, mos (mos maiorum, mores maiorum) e consuetudo.
27

lOMoARcPSD|7371951


a) Conceito moderno “consuetudo” e conceito romano “mores maiorum”

As fontes romanas quer jurídicas quer extrajurídicas não são uniformes. Deduz-se de alguns
textos o seguinte:
 “Mos” precede como causa.
 “Consuetudo” precede como sequência.
i. Consuetudo surge para traduzir a ideia de costume. É destinada exclusivamente a

designar o costume no sentido moderno (observância constante e uniforme de uma regra de
conduta pelos membros duma comunidade social, com a convicção da sua obrigatoriedade,
correspondendo a uma necessidade jurídica).
ii. Mores maiorum foi a primeira expressão usada para exprimir a ideia de costume.
Significa essencialmente a «tradição de uma comprovada moralidade». É uma tradição
inveterada (antiga) que se impunha aos cidadãos como norma e como fonte de normas nas
suas relações recíprocas, limitando cada um sobre a superfície da terra romana: regra
distribuidora. Portanto quando se fala em mores maiorum, para os romanos os princípios
novos derivavam dos antigos para as novas regras, de acordo com as novas necessidades.
Competia aos prudentes (juristas) interpretar os mores maiorum: revelar. A primitiva ciência
do direito emanava toda dos mores maiorum.
b) Costume “mores maiorum” e “Ius non-scriptum”. A primitiva “interpretatio” ou

“iurisprudentia”
De início, Religião, Moral e Direito constituíam um todo único. Assim, a primitiva

interpretatio estava só a cargo dos antigos sacerdotes-pontifíces (desde início, para os romanos,
os cargos de juristas deveriam pertencer a classes superiores). Toda a atividade da ciência
jurídica (iurisprudentia) que se concretizava era reduzida à interpretatio: é designada, sempre,
por ius non-scriptum. Logo, costume (mores maiorum) não se identifica com o ius non-scriptum.
c) Fases do costume (“mores maiorum”) como fonte do “Ius Romanum”
Etapas:
i) 753-242 a.C.
ii) 242-130 a.C.
iii) 130 a.C.- 230 d.C.
i) Primeira etapa da época arcaica. Nesta etapa é importante distinguir dois períodos:
28

lOMoARcPSD|7371951


1. Antes da Lei das XII Tábuas os mores maiorum eram a fonte única do Ius
Romanum. O essencial era revelar/descobrir/interpretar.
2. Depois da Lei das XII Tábuas, os mores maiorum ainda continuam como fonte
importante do Ius Romanum, sobretudo no que respeita ao Direito Público.
Quanto ao Direito privado, a fonte principal passa a ser a Lei das XII Tábuas.
Por isso, em questões de Direito Privado, a interpretatio volta-se exclusivamente
para a Lei das XII Tábuas, e raramente para o mores maiorum.
ii) 2ª etapa da época arcaica até a época pós-clássica. Nesta fase, o costume (mores
maiorum), como fonte do Ius Romanum, em Direito Privado reduz-se a um mínimo;
Em Direito Público, sobretudo em direito constitucional e direito administrativo,
ainda prossegue.
iii) Época Clássica. Nesta sua última fase, os mores maiorum quase desaparecem por
completo como fonte autónoma, para se sumirem noutras fontes do Ius Romanum.
d) Na época pós-clássica, surge o costume (“consuetudo”) como fonte de direito a

enfrentar as “constitutiones” imperiais
O Direito Romano sempre defendeu que a lei é uma das fontes de direito, mas
não é a única nem deve ser a mais importante, precisando sempre de um corretivo. Até
a época pós-clássica, esse corretivo foi desempenhado pelo Ius praetorium e sobretudo
pela jurisprudência. Na época pós-clássica, a lei tornou-se a única fonte de direito.
Surgiu como corretivo a consuetudo (costume), como resultado de «os atos contínuos e
prolongados, com o consentimento de todos, têm valor de lei».
Nas fontes pós-clássicas e justinianeias descobrem-se algumas das caraterísticas
que a atual ciência jurídica formula a respeito do costume, nomeadamente:
i) Observância geral (consensus omnium);
ii) Prática durante largo tempo (vetustas, diuturni actus, longa ou inveterata
cosuetudo);
iii) Persuasão do seu carater obrigatório (opinio necessitatis ou opinio iuris);
iv) Âmbito da sua eficácia (legem imitatur, vim habetaeque legi consuetudo).
29

lOMoARcPSD|7371951


4. Lei das XII Tábuas
a) A lei das XII Tábuas é a primeira “lei” do “Ius Romanum”?; Problema das “leges
regiae”
A lei é, na ordem do tempo, a segunda fonte manifestandi.

A fonte existendi da lei são os comícios (sensu stricto); o senado, o imperador e em alguns casos,
magistrados em sensu lato.
A “Lei” (= lei pública) é percebida como uma lex rogata, que se traduz numa determinação
geral (=norma) aprovada pelo povo e proposta pelos magistrados.
No período mais antigo do Direito Romano existiram leis comiciais (= votadas pelos
comícios).
A lei das XII Tábuas é uma verdadeira lei comicial: votada e aprovada pelos
comícios.
Antes da Lei das XII tábuas existiram as «leges regiae», terão sido verdadeiras leis
(=votadas pelos comícios)? Levanta-se a dúvida.
Leges regiae Apenas na literatura jurídica da época imperial se começou a falar

ou Ius de uma coletânea de normas jurídicas, composta por leis votadas
Papirianum nos comícios das cúrias, sob a proposta dos reis (por isso, leges regiae,
reis).
A coletânea foi elaborada por um jurista e pelo pontifex maximum

Papirus (por isso, ius papirianum, coletânea elaborada por Papirus).
Critica relativamente às leges regiae:
1. Estas leis existiram mesmo pois, atualmente, ainda há fragmentos delas.
2. Estas leis não são votadas pelos comícios, pelo que não são verdadeiras leis, por três
motivos:
i. São atribuídas sobretudo à iniciativa dos 6 primeiros reis (reis lendários, sem
veracidade);
30

lOMoARcPSD|7371951


ii. Todos os fragmentos dos quais nós temos posse atualmente são de carácter
sagrado, pelo que os comícios não teriam competência para criar tais leis
sagradas;
iii. Já antes da época Imperial, escritores antigos tinham chegado à conclusão que
a lei das XII Tábuas foi a 1ª lei, pois até aí só tinham existido os mores maiorum.
Conclusões:
1. As pseudo-leis régias são preceitos consuetudinários, compilados pela iurisprudência

pontifícia, e passos de alguns edictos religiosos de pontífice a até de reis, pois também
desempenhavam as funções de sumos pontífices.
2. A atribuição da coletânea destas normas a pontefix maximum (Papirus) deve ser
apócrifa e foi realizada pela primeira por certos escritores do tempo de Augusto e
posteriormente por mais alguns.
b) O que dizer à tradição, e qual o seu valor, a respeito da Lei das XII Tábuas
De acordo com a tradição, realizou-se em Roma uma obra de grande envergadura.

Esta, foi produzida por uma comissão de 10 homens (instituídos para este fim) que redigiam
as leis, depois, foi aprovada nos comícios das centúrias, afixada publicamente no forum e
posteriormente afixada em 12 tabuas de madeira.
Este documento teve reivindicações jurídicas dos plebeus: na interpretativo dos mores
maiorum, os plebeus eram quase sempre maltratados, sendo tudo deveres e dificuldades,
enquanto que para os patrícios era tudo facilidade e direitos. Assim, os plebeus começaram-
se a “revoltar”, exigindo uma lei escrita (em regime de igualdade). Contudo, essa exigência
demorou muito para que fosse concretizada, pelo que só mais tarde se iniciou a preparação
dessa tal lei.
 Em 451 a.C. o povo reunido nos comícios das cúrias e das centúrias nomeia uma
magistratura extraordinária composta por 10 cidadãos patrícios (decemviri patrícios).
Estes, durante o ano em que tinham que fazer o tão desejado código, gozariam de
plenos poderes. Nesse ano ficaram realizadas 10 Tábuas ou capítulos de leis que foram
aprovadas pelos comícios das centúrias.
 No ano seguinte, não sendo suficiente só as 10 Tábuas, foi convocado um novo
decenvirato (constituído pelos patrícios e pelos plebeus), que elaborou mais duas; mas
a sua forma de governo não agradou o povo, pelo que, após o seu mandato (do qual
não queriam abdicar) tiveram que ser expulsos através de uma revolta popular.
Consequentemente, o povo não aprovou estas duas Tábuas nos comícios.
31

lOMoARcPSD|7371951


 Posteriormente, em 449 a.C. o povo elegeu, de forma normal dois cônsules: Valério e
Horácio, que mandaram afixar no Forum as XII Tábuas (10 aprovadas + 2 não
aprovadas), apesar do descontentamento do povo: as doze tábuas traduziam “a fonte
de todo o direito público e privado” (Tito Lívio);
 Por último, o relato da tradição, diz que estas XII Tábuas teriam sido destruídas no
incêndio de Roma.
I. Tese de Pais, Lambert e Baviera

Estas três teses apresentam críticas severas ao relato da tradição:
Pais Lambert Baviera
•Nega a •Não acredita na •Admite a verdade

historicidade do historicidade do histórica do
decenvirato; decenvirato e decenvirato, mas
•Considera que a reputa a Lei das julga que a lei das
Lei da XII Tábuas XII Tábuas uma XII Tábuas é uma
é uma coleção coleção privada compilação
privada, e não do do séc. II a.C., privada do séc. II
séc. V, mas de fins identificando-a a.C.,
do séc. IV, como ius identificando-a
identificando-a Aelianum. como ius
como ius Aelienum.
Flavianum.
II. Critica a estas opiniões:
 As teses anteriormente mencionadas não são atualmente aceites pelos romanistas;

 O que a tradição relata acerca da Lei das XII Tábuas é aceite substancialmente;
c) Data da Lei das XII Tábuas- 450 a.C.)?)
Visto que a tradição aponta como datas da promulgação e feitura as de 451 a 449 a.C.,
é de aceitar a data de 450 a.C. Razões:
 Os arcaísmos presentes nos fragmentos dos quais nós temos posse, indicam que estes
documentos são do séc. V a.C.;
 Estes fragmentos expõem disposições de uma certa rudeza de costumes que não vai
além do séc. V a.C.;
32

lOMoARcPSD|7371951


 Algumas disposições revelam um estado social e político a indicar uma época, e até
mesmo uma certa data; Ex: «trans Tiberium» significa «estrangeiro» na época das doze
tábuas, o que permite que a data 450 a.C. seja admissível.
d) Texto da Lei das XII Tábuas:

 Devido a vários fatores, o texto da Lei das XII Tábuas não chegou totalmente completo
até nós.
 O conhecimento que se tinha, até aos fins da república, fundava-se exclusivamente na
tradição oral e escrita.
 Desde o séc. XVI que os fragmentos do texto da Lei das XII Tábuas, transmitidos quer
literalmente, quer apenas quanto ao sentido, têm sido objeto de estudo crítico, que
originou a publicação de várias adições.
e) Divisão, conteúdo e importância da Lei das XII Tábuas:
Divisão Conteúdo Importância
•Encontra-se dividida •Tábua: •A Lei das XII Tábuas é

em 12 partes (= • I-III: tratam do o monumento jurídico
tábuas), e cada uma processo penal. mais importante da
subdividida em • IV-V: tratam da antiguidade: Roma e
fragmentos ou leis. família e sucessões. até o Ocidente;
•As leis eram regidas • VI: tratam dos •É o ponto de partida
de forma lacónica negócios jurídicos mais para as construções
imperativa de importantes. jurídicas posteriores.
aforismos jurídicos, •A Lei das XII Tábuas
•VII-XII: tratam do
para que fossem nunca foi revogada
direito penal.
memorizados mais formalmente.
facilmente; estas duas Teoricamente, esteve
características em vigor até ao Corpus
influenciaram os Iuris Civilis.
futuros juristas.
f) Atividade da “interpretatio” («iurisprudentia») depois da Lei das XII Tábuas
 Antes da Lei das XII Tábuas, o “Ius Romanum” era um Ius Consuetudinarium (= baseado
nos “mores maiorum”). Agora é Ius Legitimum (fundamentado na Lei das XII tábuas), onde
os iuris prudentes criavam direito novo e instituições novas que não estavam contidas nas doze
tábuas;
33

lOMoARcPSD|7371951


 A atividade da iurisprudentia arcaica, qua a princípio se reduzia a interpretatio,
identificando-se com ela, não desapareceu com a promulgação da Lei das XII Tábua, como à
primeira vista poder-se-ia julgar.
g) Análise da tábua III
Esta tábua contém 6 leis, sendo a 5ª uma reconstituição não textual, mas quanto ao
sentido:
Lei Tradução da Lei Análise da Lei

1ª «Nas dívidas de dinheiro confessadas (em juízo) Numa divida declarada, o endividado tem um prazo
e em (todos os) casos julgados judicialmente, de 30 dias para liquidar a mesma.
haja 30 dias de benevolência»
2ª «Depois disto (deste prazo de 30 dias), tenha Após o prazo dos 30 dias o endividado é novamente
lugar a «manus iniectio»21, e o responsável seja presente a juiz (tribunal); se o devedor cumpria o
levado (novamente) a juízo» (ao tribunal)» débito na data fixada, acabava a responsabilidade.
3ª «Se (o réu, o responsável condenado) não Se o réu, no prazo determinado não pagar, sendo
cumpre a sentença ou se ninguém aparece ali presente a um juiz sem qualquer fiador (pagar por
perante o tribunal a defende-lo ou a afiança-lo
ele) ou não tenha quem o defenda, o credor (a pessoa
(servir de «vindex»), (então o credor) leve-o
consigo (apodere-se dele e leve-o para sua casa). quem o endividado deveria pagar) pode levá-lo
(Aí), ate-o com correias ou com grilhetas de um consigo, apoderando se dele para escravo, podendo
peso de 15 libras, não mais; ou, se quiser ate-o
atá-lo a correias e com pesos nos pés.
com um peso menor»
4ª «Se (o vinculado) quiser, viva por sua conta. Se O endividado, agora '' prisioneiro '' do seu credor,
não vive por sua conta (à sua custa, do que é seu), recebe, pelo menos, uma libra de farinha por dia. O
quem o tem preso dê-lhe (seja obrigado a dar- credor pode depois decidir se lhe dá mais ou não;
passados 30 dias aplicava-se o «manus iniectio».
lhe) uma libra de farinha por dia. Se quiser, dê-
lhe mais»
5ª «Havia, entretanto, o direito de pactuar e, se não A partir do momento que credor levava o endividado
chegassem a um acordo, então (os vinculados) para sua casa, esperando que alguém viesse pagar a
(devedores ou simples responsáveis) ficavam
divida, durante um prazo de 60 dias, levava o a 3
presos com suplícios (nos cárceres privados
21«manus iniectio»: apoderamento da pessoa do responsável, feita pelo credor; Cárcere privado: privação da
liberdade.
34

lOMoARcPSD|7371951


dos credores), durante sessenta dias. Dentro feiras publicas com a expectativa que alguém lá fosse
desses 60 dias, eram levados a 3 feiras públicas para pagar. Passadas as 3 feiras eram reduzidos
seguidas e, perante o pretor reunido em comício
agora sim a verdadeiros escravos dos seus credores,
apregoava-se a quantia em que tinham sido
condenados (e por que poderiam ser ou eram vendidos como escravos.
resgatados, na esperança de que alguém a Conclusão: no espaço de 60 dias, ou era libertado, ou
satisfizesse e assim remisse os vinculados).
havia um pacto entre o vinculado ou o credor, ou era
Passando as 3 feiras, sofriam penas (de
diminuição) da personalidade (reduzidos a resgatado por alguém da sua gens ou por um amigo
escravos do credor) ou eram vendidos como numa das três feiras públicas consecutivas onde
escravos (no estrangeiro)»
tinha de ser levado.
6ª «Passadas as três feiras, seja (morto e até) Passadas as 3 feiras, o vinculado pelo menos a
esquartejado (sobretudo, no caso de serem princípio, não continuava mais preso, ou era vendido
vários credores). Se (estes) cortassem mais ou ou, no máximo, o endividado era morto e
esquartejado, dado que poderia existir mais do que
menos (do que devido), isso não era
um credor.
considerado fraude» (prejuízo doloso).
Notas acerca da Tábua III:
 5ª Lei: se até a terceira feira alguém pagar ou mesmo o endividado conseguir pagar a sua
divida com o credor, automaticamente esta ilibado de qualquer sentença.
 5ª Lei: A 5.ª Lei é uma reconstituição de AULO GÉLIO, não literal, mas apenas de conteúdo;
e, ao contrário das outras cinco leis – que estão na forma imperativa e a referir-se ao
responsável no singular -, está em forma descritiva e a referir-se aos responsáveis no plural.
Demonstra um forte estimulo para que a dívida fosse cumprida.
 5ª Lei: lembremos que na quinta lei estamos perante cárcere privado.
 Relativamente ao esquartejamento referido que esta lei era muito utilizada para intimidar os
individuados, tendo acontecido, mas, no entanto, era para efeito de ameaça. Até porque o
credor poderia efetivamente torna lo escravo. Esta ameaça tinha também como fim não
incentivar a vários endividamentos.
35

lOMoARcPSD|7371951


5. Fontes do «ius civile»
A. Leges (sensu sticto): Rogatae, Datae e Dictae
Após a Lei das XII Tábuas o «Ius Romanum» deixou de ser um ius consuetudinarium –
um direito consuetudinário, isto é, baseado exclusivamente no costume, «mores maiorum» -,
para passar a ser um ius legitinum (direito legítimo, ou seja, baseado fundamentalmente na
lex, tomado este termo num sentido muito amplo). O costume cedeu o seu lugar às leis (leges).
a) Conceito de '' lex'‘: noção etimológica e noção real
Noção etimológica - Ainda hoje os autores não se encontram de acordo a uma definição
quanto a etimologia de lex, temos várias opiniões:
 Primeira definição, LER: Lex deriva de legere, ou seja, ler, pois na «lex publica» tínhamos
a leitura da proposta (rogatio), e, na «lex privada» lia-se o acordo antes de ser assinado
o negócio; era também costume a leitura das tábuas públicas para que as mesmas
pudessem ser aceites ou rejeitadas ou a leitura das tábuas particulares (contratos
privados) para que estivesse presente o conteúdo verdadeiro, de modo a não haver
falsas interpretações;
 Segunda definição, ELEGER: Lex deriva de eligere, ou seja, eleger/escolher. Esta
definição funda se na própria natureza da lei que é uma eleição (escolha) dos meios e
os atos mais aptos para um determinado fim.
 Terceira definição, OBRIGAÇÃO: Lex provem de ligare, ou seja, ligar/obrigar. A lei
obriga a agir em conformidade a ela mesma (vincula);
 Quarta definição, LEGADO: Lex vem de legare, ou seja, legar (ou dar um
legado/mandato), pois o legislador não tem em si a razão de ser do seu poder
legislativo e escreve e cita consoante a vontade de um superior (ex. Deus).
 Quinta definição, FIXAR: Lex deriva de lagh, ou seja, fixar/estabelecer: a lei estabelece
a ordem.
36

lOMoARcPSD|7371951


Conclusão: A primeira definição é a que se enquadra melhor. Lex, segundo uma noção
etimológica, é toda a norma escrita que pode ser lida.
Noção real - A lex é toda a declaração solene como valor normativo, baseada num acordo
(expresso ou tácito) entre quem a emite (a declaração) e o destinatário ou destinatários.
 A lex vincula num duplo sentido: vincula aquele que a declara, e a pessoa ou as pessoas
ás quais se destina.
b) Espécie de ''lex'': privada e pública (esquematicamente):
Lex Privata
• É a declaração solene com valor normativo, que tem por base um negócio privado;
• Verifica-se quando al´guém faz um ato de disposição solene acerca de uma coisa sua;
• Cria direito em virtude de um princípio consagrado pelas XII Tábuas: "Quando alguém
celebra um contrato, assim, seja direito" [solemente, ou seja, com forma jurídica];
• A lex privata cria direito privado (ius privatum).
Lex Publica
•Só surge depois da «lex privata», mas, sempre que se fala de lex, entende-se por antonomásia a lex
publica e de um modo geral a lex rogata;
•Deriva duma promessa solene da comnidade social: baeia-se num negócio público;
•Lex publica = Lex rogata, por antonomásia (substituição de algo por outro nome que seja
facilmente identificável);
•Definição: Lex Publica é uma declaração solene com valor normativo, feita pelo povo, pelo facto de
aprovar em comum, nos comícios, com uma autorizalão responsável, a proposta aprentada pelo
magistrado («rogatio»);
•Tem por base um acordo entre o magistrado que propõe a norma e povo que a aprova,
responsabilizando-se; vincula os dois;
•A lei é pública mas sem a necessidade de ser publicada, sendo que a publicação não é um requesito
essencial da lei; a prática é que impôs a forma de a publicar em tábuas expostas ao público.
37

lOMoARcPSD|7371951


c) «Leges Publicae». Evolução
I. Do século V (450) ao século III (242) a.C., as leis que existiam era as leis comiciais
ou rogatae e plebiscitos.
Como anteriormente já referido, a lex antonomásia é maioritariamente a «deliberação

proposta por um magistrado e votado pelos comitia (assembleia legal de pessoas)» - lex rogata.
Equivalente à lex rogata está o plebiscitum, ou seja, uma deliberação apresentada pelos
tribunos da plebe e votada nos concilia plebis (principal Assembleia da República da Roma
Antiga).
Já sabemos que os plebiscita:
1. No início, apesar de terem um carácter normativo não-jurídico, não vinculavam
coercitivamente, ou seja, não agiam como as leges, nem patrícios nem como os plebeus;
2. Em 449 a.C., adquirem força vinculativa igual à das leges, mas apenas em relação aos
plebeus (com a lex Valeria Horacia de plebiscistis);
3. No ano 287a.C, a lex Hortensia de plebiscitis determina que vinculem, como as leges, tanto
os plebeus como os patrícios. Os plebiscitos são equiparados às leis comiciais.
As leges (rogatae) e os plebiscita têm em comum a proposta de um magistrado, rogativo.

Com o objetivo final de ser a rogatio (carta legislativa) comum a leges e a plebiscita e de terem
a mesma força vinculativa, nem sempre a terminologia é precisa, quer nas fontes literárias ou
nas jurídicas. Plebiscitum refere-se tanto a leges como a plebiscitos, noutras vezes a palavra
leges é usada para descrever deliberações, estes são os verdadeiros plebiscitos. No geral, estas
(leges) distinguem-se por terem os dois nomes dos cônsules do ano, as leis distinguem-se por
apresentarem apenas um nome (plebiscita) exceto se se tratarem de leis ditatoriais que são as
decisões provenientes de um ditador que era uma magistratura extraordinária excecional.
As leges (rogatae) e os plebiscita foram as únicas “leis” públicas que existiram em Roma até
à sua expansão mediterrânica, aproximadamente até ao ano de 242 a.C.
i. Fases do processo de formação das leges rogatae
1. Promulgatio
 Os projetos de leges a propor à votação dos comitia geralmente eram feitos pelos
magistrados que tinham o poder de convocar os comícios. O texto do projeto deveria
ser afixado num local público de modo a que todas as pessoas o pudessem ler e ter
conhecimento, esta afixação da proposta deveria durar pelo menos três semanas;
afixação da proposta = promulgatio;
 O projeto da lex, uma vez promulgado, tornava-se inalterável. Para se poderem fazer
38

lOMoARcPSD|7371951


alterações tinha que se fazer um novo projeto e voltar ao início, para garantir esta
inalterabilidade foi introduzida pela lex Licinia Iunia (62 a.C.), a obrigação sob pena de
um iudicium publicum (julgamento público), de deixar uma cópia do projeto no aerarium
(erário, ou seja, conjunto dos recursos económicos e financeiros de um Estado; tesouro).
2. Conciones
 Reuniões que eram feitas em praça pública, não tinham caráter oficial nem jurídico,
discutia-se o projeto da lex;
 Era o magistrado que convidava qualquer cidadão que fizesse parte de uma destacada
posição social, económica, política, etc.
 As conciones realizavam-se no período entre a promulgatio e a convocação dos comícios.
Tinham uma duração variável, mas nunca podiam estender-se depois do pôr do sol e
o local ficava à escolha da pessoa que convocava.
 Tinham este nome (conciones) porque ninguém podia falar sem que a pessoa que
presidia conceder a palavra.
 Os discursos favoráveis ao projeto da lex chamavam-se suasiones e os discursos
desfavoráveis chamavam-se dissuasiones.
3. Rogatio
 Terminado o prazo do trinundinum (3 semanas) da promulgatio convocavam-se os
comícios e reuniam-se em assembleia. O magistrado que presidia, depois de ter
cumprido várias formalidades de caráter religioso, lia ou mandava ler por um arauto
(mensageiro oficial) o texto do projeto da lex;
 O pedido de aprovação da lex era a rogatio.
4. Votação
 O voto afirmativo ou negativo tinha que ser feito com as seguintes palavras
sacramentais: “como pedes” (uti rogas), “voto favorável” (antiquo), “voto desfavorável”
(non liquet, o assunto não está claro) e abstenção;
 No início a votação era feita oralmente. Com a lex Papiria Tabellaria (131 a.C.), o voto
passou a ser escrito e secreto.
5. Aprovação pelo senado

 Depois de votada pelos comitia, a lei precisava de ser referendada pela auctoritas patrum
(espécie de decisão previamente discutida e unânime que, apesar do seu caráter
informal era requerida para completar o valor legal de uma decisão tomada num
39

lOMoARcPSD|7371951


veredicto);
 A partir da lex Publilia Philonis do ano 339 a.C., essa auctoritas passou a ser dada antes
de a proposta ser votada pelos comícios, ou seja, logo a seguir às conciones. O projeto
da lex tinha de ser aprovado ou rejeitado totalmente e as emendas ou alterações
(sugeridas nas conciones, votadas nos comitia ou exigidas pelo senatus) faziam com que
se tivesse que elaborar um novo projeto.
6. Afixação
 Depois de concedida a auctoritas patrum, o projeto transformava-se em lex e era então
afixada no Forum em tábuas de madeira ou bronze para que o povo pudesse ler, tomar
conhecimento e observar as suas prescrições.
ii. Sistema de designação das leges rogatae
 As leges rogatae citam-se pelo nome do magistrado, por exemplo lex Cornelia significa que
o magistrado tinha o nome de Cornelius. Se por acaso houvesse mais alguém (magistrado)
com o mesmo nome, para os distinguir, acrescentava-se o respetivo cognomen (cognome)
ou praenomen (nome pessoal).
 Se o projeto da lex for apresentado por um cônsul, então estão presentes os nomes
adjetivados e unidos dos dois colegas, por exemplo, a lex Poetelia Papiria foi votada no
tempo dos cônsules Poetelius e Papirius.
 As leges costumavam levar uma indicação sumária do seu conteúdo para evitar confusões
entre leis com designações iguais ou semelhantes.
iii. Partes de uma lex rogata
1) Praescriptio - Espécie de um prefácio que contém o nome do magistrado proponente, a

assembleia que a votou, a data e o nome do primeiro agrupamento que abriu a votação e o
nome do cidadão que votou primeiramente.
2) Rogatio - Parte dispositiva da lex (parte expositiva?).
3) Sanctio - Parte final da lex que estabelece os termos da sua eficácia e a sua relação com outras
normas declarando respeito:
 Pelos mores maiorum (código não escrito da qual os antigos romanos derivavam as suas
normas sociais, conceito central do tradicionalismo) pois a lex não se considera uma inovação, mas
sim uma confirmação e defesa da “tradição de uma comprovada moralidade”;
 Pelas velhas leis que não se podem anular (inderrogáveis), como por exemplo, as leges
sacratae (leis juradas por patrícios e plebeus para acabarem com as suas lutas).
40

lOMoARcPSD|7371951


Assim, ao contrário do que acontece hoje em dia em que a nova lei abole a antiga, a
infração dessas normas inderrogáveis implicava, maioritariamente, a nulidade das leges novas.
iv. Classificação das leges rogatae quanto à sanctio (sanção)
Normalmente o ius não pode ser alterado por uma lex, por isso as leges rogatae não declaram
nulos os atos praticados contra as suas disposições, mas sim limitam-se a impor multas ao infrator ou
a reprovar. Classificação das leges rogatae quanto à sanctio:
1. Perfectae- declaram-se nulos os atos contrários às suas disposições;
2. Minus quam perfectae- apenas se impõem multas aos transgressores;
3. Imperfectae- não se anulam os atos contrários nem se impõe nenhuma sanção; não significa que
possa ser transgredida à vontade: os magistrados dispõem de expedientes para tornar
ineficazes essas transgressões.
II. Depois do século III (ano 242 a.C.) e a partir do século I d.C. para além das leges rogatae
existiam outras, as leges publicae.
i. Leges (publicae) rogatae. Exemplos (páginas 212-213)

A lex rogata ou comicial até cerca de ano 242 a.C. foi a única forma de lex publica e uma
fonte de direito com alguma importância. De 242 a.C. até ao século I d.C. a lex rogata, como
fonte de direito, entra em decadência devido ao aparecimento do mandato do pretor que
rapidamente ganha preferência entre as outras fontes de direito.
Conhecem-se inúmeras leges rogatae, temos a Lei das XII Tábuas (primeira lex rogata).
No livro o autor apresenta as seguintes:
1. A lex Poetelia Papira: Proibição do nexum dare (servidão por dívida);
2. A lex Cincia: Plebiscito que proibia os negócios de doação; era uma leia imperfeita;
3. A lex Falcidia: ou uma lei ou um plebiscito que determinava questões do direito
sucessório Romano.
ii. Leges (publicae) datae (?)

Existe uma segunda espécie de leges publicae que se denominam de leges datae. Estas seriam
leis ditas por um magistrado, em virtude de um poder especial, que o povo lhe concedeu. De
acordo com Gianfranco Tibiletti as leges publicae não existiram. Trata-se de normas jurídicas
dadas pelo governo central a comunidades locais (só assim se pode continuar a falar sobre este
tipo de leges datae).
41

lOMoARcPSD|7371951


iii. Leges (publicae) dictae. Exemplos

Estas leges são leis proferidas por um magistrado em razão dos seus próprios poderes.
A lex dicta é a forma sincopada (perda de sílabas) da lex rei suae dicta (primeiramente privada),
aplicada ao direito público. A lex dicta é falada, em consequência dos poderes gerais e próprios
do magistrado, mesmo que os tenha recebido do povo, quando este o elegeu para uma certa
magistratura.
III. A partir do século II d.C., as leges publicae principalmente as leges rogatae, começam a ficar
para trás para darem lugar aos senatusconsultos e às constituições imperiais.
As leges rogatae começam a ser cada vez menos devido à decadência dos comícios. No século I
d.C., o senado inicia a sua atividade legislativa e no século II d.C. começa a afirmação e a consagração
do poder imperial. Assim a lex rogata acaba de vez antes do século III d.C.
No final do século II d.C. existe um novo tipo de lei, a vontade absoluta do imperador
(constituições imperiais).
IV. Nos séculos IV-V, Baixo Império, a palavra leges significa ius novum e opõe-se a ius ou a ius
vetus.
A palavra leges tem outro significado que são as constituições imperiais (Corpus Iuris Civilis é
uma coletânea de leges, ou seja, constituições imperiais). Estas a partir dos séculos IV-V são a única
fonte de direito e, o imperador, com a sua vontade absoluta, é o único criador de ius e o seu único
intérprete.
O ius ou o ius vetus é todo o direito antigo ou tradicional criado pelas leges rogatae, datae, dictae,
pelos senatusconsultos, pela iurisprudentia, pelo mandato dos magistrados e até pelas constituições
imperiais anteriores ao século IV.
B. LEGES sensu lato
a) Conceito de senatusconsultos
Inicialmente, esta palavra tem como significado uma consulta feita ao senado:
antigamente certos magistrados para resolverem determinados assuntos eram obrigados a
consultar o senado, mas não seguiam a sua opinião.
Desde que a opinião do senado começou a ter um certo valor, na prática, e a não ser
indiferente ao magistrado o senatusconsultum começou a significar uma decisão do senado.
O senatusconsultos são uma fonte de Direito Civil (ius civile) muito importante,
gradualmente ganhando categoria de norma jurídica.
42

lOMoARcPSD|7371951


b) Como adquiriram força legislativa
I. De início até ao século I a.C., os senatusconsultos eram pequenas opiniões (meros

pareceres) do senado dadas aos magistrados que o consultavam. Apenas tinham
caráter consultivo. A intervenção do senado em matéria legislativa limitava-se: a
conceder ou não a auctoritas patrum às leis comiciais e a recomendar aos
magistrados (que tinham o poder de convocar assembleias populares: ius agendi
cum populo) certas medidas para serem depois votadas em comícios.
II. A partir do século I a.C. os senatusconsultos eram fonte mediata de direito,

principalmente através do pretor (que, a partir de lex Aebutia de formulis passava a
criar verdadeiro direito). O senado começou a sugerir aos pretores e depois a
indicar a matéria para os seus mandatos. Assim, os senatusconsultos tornavam-se
fonte de direito através do mandato (edicto) do pretor. Eram fonte mediata, porque
a imediata continuava a ser sempre o mandato. O senado podia assim
legislar. No final o senado, com estas novas “regras”, tinha o ambiente ideal para
começar a criar um novo direito sem ter necessidade de recorrer ao pretor ou aos
comícios.
III. Desde o início do principado, os senatusconsultos, já são fonte imediata de direito.
O senado começou a sua atividade legislativa com muita cautela: o primeiro

senatusconsultos com força de lei (4 a.C.) trata da matéria processual. Este estava preparado
para criar normas jurídicas, ou seja, legislar, no ano 10 d.C. aparece o primeiro com força
legislativa sobre direito substantivo que é o senatusconsultum Silanianum: este decreto
estabelecia que em caso do assassinato de um senhor (dominus) e de ser desconhecido o
criminoso, todos os escravos que viviam com eles deviam ser torturados e depois mortos.
Essa medida pretendia assim reprimir os frequentes assassínios de proprietários (domini).
Os senatusconsultos só começam a ter força legislativa a partir do principiado, algo
que certamente se estranha, visto que Augusto procurou a concentração de poderes no
princeps. Na realidade tratava-se de uma maneira de influenciar a vida do principado através
da remoção da atividade política do senado para passar a ter apenas função legislativa,
substituir a legislação comicial (do povo) pela senatorial e comandar, através do senado, o
poder legislativo.
43

lOMoARcPSD|7371951


c) Como os senatusconsultos foram perdendo a própria força jurídica

No principio do século II, já não era o senado que estabelecia a norma, mas sim o
imperador (princeps). Apresentava-se perante o senado, propunha num discurso (oratio) o
projeto de um senatusconsultos e os senadores aprovavam sem haver qualquer tipo de
discussão. Os magistrados já não apresentavam propostas legislativas ao senado, mas quem
o fazia era o imperador.
Já não é o texto do senatusconsultos que estabelece a lei, mas sim o discurso do
imperador. O discurso perde todo o ser caráter de uma proposta apresentada ao senado para
adquirir o caráter de um verdadeiro mandato do imperador e concentrar nas mãos desta toda
a atividade criadora de um direito novo através das constituições imperiais.
d) Estrutura formal de um senatusconsultos. Denominação
- Semelhante à lex, consta em duas partes:
1) Praefatio (prefácio)- tem os nomes do magistrado que convoca, dos senadores
que estiveram na redação, o lugar e a data em que se deu a reunião do senado;
2) Relatio (conteúdo)- narra os motivos, a proposta apresentada, a sentença e a
resolução ou decisão aprovada. Depois, era levado para o aerarium (finanças,
tesouro público) e, quando reconhecido, era registado num livro especial
adquirindo força legal; posteriormente era ficado num local público.
- Denominação:
 Ou pelo apelido ou às vezes pelo nome do magistrado;
 Ou pela matéria de que trata;
 Ou então pelo nome da pessoa que deu motivo à decisão do senado.
44

lOMoARcPSD|7371951


e) Exemplos de senatusconsultos
 Existem cerca de 225 senatusconsultos pelo que os que irão ser mencionados seguidamente dão
uma ideia do ambiente social romano: Senatusconsultos de Bacchanalibus, do ano 186 a.C, Senatusconsultos
Claudianum, do ano 52 d.C., Senatusconsultos Tertullianum, cerca do ano 120 d.C. e Senatusconsultos
Orfitianum, ano 178 d.C. (esquematicamente):
Senac. De Bacchanalibus
•Proibia as festas nocturnas, as bacanais (em honra do Deus Baco), que resultavam em orgias
escandalosas;
•As penas contra os bacanais («bacchanalis») eram graves e contra os filiados eram ainda mais
graves: em geral, pena de morte.
Senac. Claudianum
•Determina que uma mulher livre romana pode perder a sua liberdade em três situações: (1)
envolvendo-se sexualmente com um escravo alheio; (2) Se ela confrontar a vontade expressa pelo
propriétario do escravo; (3) Se ignorar e continuar com os seus atos após 3 intimações do
proprietário do escravo;
•Se estas três acontecerem, então a mulher romana é reduzida ao dominus do escravo.
Senac. Tertullianum - Consultar Páginas 226 - 233 para + info
•Concede à mãe que não é casada ou a mãe consanguínia, ou seja, que realizou o seu matrimónio
sine manu (continua sob o poder de seu do "pater" originário) o direito de suceder iure civili na
herança dos seus filhos;
•Houveram 4 alterações essenciais que vieram a alterar a forma como a sucessão da herança
familiar é realizada: A reafirmação da superioridade da linha masculina na sucessão da herança
familiar;
•O estabelecimento, excepcional, do direito de representação na linha feminina, no segundo grupo;
•Permitiu a passagem da mãe consanguínea do 3º I.P. para o 2º I.C. desde que se verificassem
cumulativamente dois requisitos: a) de cuis (ou seja, o indivíduo que passa a herança), não tivesse
deixado descendentes, nem irmãos homens e os seus descendentes; b) a mãe consanguínea goza-
se do ius liberorum (direito de filhos),ou seja, no caso de ter sido sempre uma mulher livre, tinha
de ter 3 filhos, no caso de ser liberta ( nasceu escrava e adquiriu a liberdade ) tinha de ter 4 filhos;
•E, finalmente, se a mãe consanguínea passar ao 2º grupo I.C. tem direito a metade da herança.
Senac. Orfitianum
•É um complemento do senac. Tertullianum;

•Atribui a herança materna aos filhos, simples cognados da mãe (legítima ou natural), sucedendo-
lhe ab intestato, iure civili e com preferência a todos os agnados e consanguínios dela.
45

lOMoARcPSD|7371951


. Senatusconsultum Valleianum (a. 58 ? d.C.)
i.Razão da denominação, data, conteúdo e antecedentes
Este S.C. é assim denominado por ter sido proposto ao Senado pelo cônsul Velleus, forte
defensor desta posição, sendo atribuído assim o seu nome à proposta, embora esta tivesse
sido coadjuvado pelo Cônsul Silarus. A sua data é incerta, pelo que se atribui principalmente
ao tempo de Nero, ano 58 d.C.
O principal interesse deste S.C. era a proibição, a todas as mulheres, da prática de atos
Intercessio a favor de qualquer homem, ou seja, proibiu que elas se responsabilizassem, de
qualquer forma, pela dívida ou pelas dívidas contraídas por um homem.
A justificação oficial para esta medida é a inconveniência das mulheres
desempenharem cargos viris, já que constituem o sexo frágil e, por outro lado, é vergonhoso
para o homem ser garantido por uma mulher. Porém, a verdadeira justificação, cobre a
legítima finalidade de proteger as mulheres levadas, isto é, no Direito Romano os
intercedentes demandavam-se em primeiro lugar pois tinham mais valores económicos. As
mulheres muitas vezes com base em promessas de casamento intercediam a favor dos
homens, pagavam as suas dívidas e ficavam na miséria, dedicando-se á prostituição, daí que
na origem deste S.C. esteja corolada uma questão de moralidade pública.
Este S.C. vem proteger as mulheres e age com animus donandi, ou seja, age com espírito
de liberalidade. Porém mesmo após a sua aplicação e após a proibição da Intercessio da
mulher, esta ainda era realizada muitas vezes, mas era ineficaz, pois embora válido não
produzia quaisquer efeitos ou obrigação natural. A proibição estabelecida pelo senac.
Velleianum efetivava-se por força do ius civile, mas através de expedientes criados pelo pretor,
sendo que este podia inutilizar o pedido do credor ao demandar a mulher intercessora a
denegatio actiones ou então a mulher, quando demandada pelo credor, podia opor-lhe a
Exceptio senatusconsulti Velleiani. Para além disso, havia a possibilidade de reclamação através
do condictio indebiti (pode repetir porque pagou indevidamente, ou não devia).
Relativamente ao alcance deste senatusconsultos têm-se dois casos:
46

lOMoARcPSD|7371951


 Casos de não aplicação do S.C. Velleianum: Este senatusconsultos não proibiu as mulheres
de serem livres, ou seja, não proibiu o pagamento duma dívida alheia, nem a doações
nem até a alienação ou mesmo a garantia a favor de terceiro, desde que o fizesse com
espirito de liberdade (donandi causa); pretende-se apenas a proteção da mulher
intercedente e, por isso, proibiu-se as obrigações contraídas pelo interesse de outrem,
e não as doações.
 Casos de exceção ao S.C. Velleianum: a proteção terminava se a mulher tinha agido com a
intenção de prejudicar juridicamente o credor, ou ainda, se tivesse agido com algum
interesse patrimonial próprio.
ii. «Intercessio». Conceito. Espécies
«Intercessio» em direito privado significa, em geral, intervenção favorável, intervir a

favor de outrem. Em direito público, tem o significado de proibição, proibir, vetar; é um
instituto, criado pela constituição política da república. Trata-se, aqui, da «intercessio» no
direito privado: consiste em alguém se responsabilizar, de qualquer modo, pela dívida de
um terceiro. Existem três espécies, sendo que cada uma foi proibida às mulheres a favor
de qualquer homem (esquematicamente):
Cumulativa
•Quando alguém se responsabiliza pela dívida dum terceiro conjuntamente com ele: (1) mediante uma
obrigação correal, isto é, obrigando-se perfeitamente in solidum (solidária); (2) mediante uma garantia
pessoal na forma de ad promissio (exemplo: sponsio); (3) mediante uma garantia real (exemplo: hypotheca);
•Verifica-se que alguém se junta ao devedor principal, responsabilizando-se também pela dívida;
•Dois devedores: inicial e o intercedente, sendo que o credor pode exigir de ambos
Privativa
•Se alguém se coloca no lugar do devedor inicial, cuja a obrigação se extingue (expromissio);
Tacita
• Se alguém se obriga ab initio para que a pessoa, que naturalmente seria o devedor principal, não se
obrigue.
47

lOMoARcPSD|7371951


iii. Análise de algumas modalidades de «intercessio cumulativa»
Na intercessio cumulativa temos sempre a prestação de uma garantia, que é caracterizada

pela segurança de que a dívida será cumprida e que, portanto, o devedor será satisfeito.
Existem dois tipos de garantias:
1. Garantias pessoais – é um reforço para o cumprimento da ação dado diretamente pela

pessoa ou indiretamente pelos seus bens, ficando ela e os seus bens obligati; originava
através do credor uma actio personalis contra o garante, em que o credor respondia com
a sua pessoa e o seu património, por isso no Direito Romano tinham um maior valor
que as garantias reais. Estas podiam ser em adpromissio ou expromissio.
Adpromissio
•Surge um novo devedor que, por uma nova stipulatio (cria obrigações), se junta ao devedor principal;
Tem duas formas em que tanto uma como outra serviam para garantir apenas as dívidas nascidas duma
stipulatio, visto pressuporem uma promissio:
•(1) sponsio, forma solene de promessa, de origem sacral, só própria dos cidadãos romanos, feita com invocação
dos deus das partes negociantes;
•(2) fidepromissio, promessa, feita com a invocação da deusa fides, admitida por cives e non-cives;
Tem uma 3.ª forma, (3) fideiussio, surgiu no sec. I a.C. e não é uma promessa solene, mas sim uma autorização
responsável (iussio) sendo acessível a cives e peregrini, permite garantir todas as obrigações inclusive naturais e
futuras; aqui, o fiador tornava-se também devedor do contúdo da dívida principal.
• Ficam a existir duas obrigações, a do devedor principal, em que o objecto da obrigação é o debitum, a segunda
obrigação é a do fiador ( adpromitente) em que o objecto da obrigação é a promessa de o devedor principal
cumprir o seu débito. O adpromitente não fica responsável directamente pela dívida, mas pelo devedor, fica
responsável pela promessa que o devedor principal pagará, há portanto duas obrigações com igual conteúdo,
mas não com o mesmo conteúdo.
Expromissio
• O mesmo que a Intercessio privada;

•Um novo devedor, por uma nova Stipulatio, promete algo;
• Substitui o devedor inicial por incompatibilidade entre duas obrigações em virtude da identidade do objeto:
não pode dar-se duas vezes a mesma coisa;
•Produz uma novatio ( renovação por mudança do devedor , ficando a existir apenas a segunda obrigação)
•Aqui existe uma obrigação logo é uma intercessio privativa;
•O expromissor é o novo e o único devedor.
2. Garantias reais – Dado direta e exclusivamente por certos bens; o credor garante com
um bem certo e determinado; nas garantias reais o credor tem um direito sobre uma
coisa móvel ou imóvel de forma a assegurar o cumprimento da obrigação; podiam ser
três espécies: fidúcia (fidúcia), penhor (pignus) e hipoteca (hypotheca). Representadas
esquematicamente na página seguinte.
48

lOMoARcPSD|7371951


Fiducia
•Verifica-se uma datio (=transferência de propriedade) da coisa a favor do credor, propriedade que deverá cessar, logo que
se efetue o cumprimento da obrigação, aliás terá contra si a actio fiduciae, exatamente para o forçar a restituir a propriedade
da coisa; e até a sua posse, se, além de datio, também houve traditio;
•A datio da coisa não implica necessariamente a transfência da sua posse; a coisa, embora propriedade do credor, podia
continuar em poder do fiduciante;
•Credor em desvantagem: porque o fiduciante podia recuperar a propriedade através da usureceptio ex fiducia, ou seja,
usurpação pelo proprietário que deu uma garantia ao magistrado ou mancipatio, em seguida, retornar para possuir a coisa
por um ano, não sendo causa necessária ou iusta ou boa-fé.
Pignus
•Há uma traditio (=transferência da posse) da coisa a favor do credor;

•O pignus (penhor) é o direito que tem um credor de reter uma coisa alheia, móvel ou imóvel, para forçar o devedor a
cumprir a obrigação (pignoris datio);
•O objeto da datio na «pignoris datio» não é a coisa (res), mas o próprio direito do penhor;
•Se o credor pignoratício, uma vez cumprida a obrigação, não devolve a coisa penhorada, é condenado a pagar a coisa
penhorada (e não a devolvê-la).
Hypotheca
•Não há datio nem traditio da res;

•A posse não se transfere para o credor;
•Verifica-se uma especial afetação da coisa, imóvel ou móvel, ao cumprimento de uma obrigação
• A jurisprudência romana defende que penhor e hipoteca formam uma instituição unitária;
•Em Direito Romano a diferença entre penhor e hipoteca reside no facto de se transferir ou não, para o credor, a posse da
res.
iv. Relação entre «intercessio cumulativa» na forma de obrigação correal, «adpromissio»,

«expromissio» e «intercessio tacita»
Na intercessio cumulativa:
 Forma de obrigação correal passiva: há uma só stipulatio, mas dois devedores

(principal + intercedente-correal); existe uma só obrigação, há um só vinculo, embora
ligando dois a um, pois houve uma única promessa, logo, uma única stipulatio, logo,
uma só «obligatio»;
 Adpromissio: há duas stipulationes(exceto na fideiussio), a do devedor principal e o
intercedente-«adpromissor»; existem duas obrigações com igual conteúdo, mas não
com o mesmo conteúdo: uma do devedor principal, que tem por objeto o debitum;
outra, a do intercedente que tem por objeto a promessa do cumprimento do débito a
catogdo devedor principal (tem de cumprir);
 Expromisso. Há duas stipulationes, a do devedor principal e a do intercedente-
«expromisiso», apenas uma obrigação: a obrigação do intercedente faz desaparecer a
49

lOMoARcPSD|7371951


do devedor principal por impossibilidade do objeto, já que a coisa não pode ser dada
duas vezes;
 Intercessio tacita: há uma obrigação, uma só stipulatio e um só devedor (o intercedente),
sendo que o devedor principal nunca surge como efetivo.
 Senatusconsultum Neronianum
a) Razão da designação, data e materia do senac. “nerorianum”
O Senatusconsultum Neronianum, apresentado pelo imperador Nero, não apresenta uma

data certa (cerca do ano 60 d.C.), trata da conversão de certo tipo de legados nulos em legados
mandatorios. A iurisprudência, posteriormente, alargou essa conversão criando um princípio
generalizador na matéria de interpretação da vontade dos testadores.
b) Espécies de legados e respetivas fórmulas
A palavra legado provem de legatum, que significa que o testador no seu nuncupatio
(declaração oral), ordenava o destino de determinados bens particulares. Estas ordens ou
mandos eram uma lex rei suae dita, verdadeiras leges (privatae ou legata).
Legado é uma disposição «mortis causa» contida num testamento a favor de terceiros
sobre bens concretos: o herdeiro cumpre estas disposições, por vezes de forma passiva (legado
senendi modo), ou para o não impedimento do exercício do direito legatário (legado per
vindicationem) devem ser reunindos varios requesitos (formulas).
A Forma (jurídica) é o instrumento jurídico utilizado para que determinado instituto

produza os devidos efeitos, munido de requisitos para que a celebração de contratos ou
negócios seja válida. Exemplificando, os requisitos impostos que dizem respeito à
pessoa/herdeiro (por exemplo, sexo e idade) ou ao objeto alvo do legado (se é móvel ou
imóvel, por exemplo).
A Fórmula, é uma parte da forma jurídica e diz respeito à utilização de palavras

sacramentais para a celebração de negócios ou contratos: são palavras insubstituíveis que
devem ser usadas na celebração do negócio.
Existem 4 formas de Legatum:
i. Legatum por vindicationem ou «legado dispositivo»:
50

lOMoARcPSD|7371951


 A aquisição da coisa legada faz-se de forma direta, sem passar pelo herdeiro. Morto o
testador, e após a aceitação da herança, o escravo passa automaticamente para o
património do legatário que dispõe de acção real para lhe dar a utilidade que desejar
e ir buscá-lo onde quer que estivesse.
 Para que este legado fosse válido, para além do emprego da fórmula exata, é necessário
que a coisa legada pertencesse ao testador: no caso de uma coisa fungível, ou seja,
identificável por peso, conta ou medida, devia ser propriedade do testador no
momento da sua morte; no caso de uma coisa não-fungível, de características
individuais (ex: um prédio na rua x), um bem identificado escravo deveria pertencer
ao testador no momento da morte bem como no momento da realização do testamento.
ii. Legatum por damnationem ou «legado de obrigação»:
 Legado Damnatório, é feito de forma obrigatória;

 Neste caso não se produzem efeitos reais, mas pessoais: o legatário tem uma actio
pessoal para exigir do herdeiro, caso ele não cumpra, que lhe dê o que lhe foi legado;
 Neste caso, o objeto tanto pode pertencer ao testador como ao herdeiro como a um
terceiro; sobre o herdeiro recai a obrigação de «dare», o objeto legado. Nestas obrigações
de «dare», ao contrário das obrigações de «dari», além do resultado (dactio), o devedor
tem de praticar, por si ou por outrem a seu mandado, o acto produtor da datio. É
indispensável a atividade do herdeiro.
iii. Legatum sinedi mod:

 Legado de permissão;
 Neste caso, o herdeiro fica obrigado a permitr ao legatário apropriar-se da coisa legada;
 O objeto legado tem de pertencer ao testador ou ao herdeiro;
 Se o herdeiro não cumprir, também aqui, como no legado per damnationem, nos mesmos
termos existe: de inicio, uma manus iniectio, depois uma actio pessoal.
iv. Legatum per praeceptionem:

 Legado de preferência ou pré-legado;
 O legatário pode adquirir algo da herança, com preferência a qualquer co-herdeiro ou
co-legiatário.
 O objeto legado deve fazer parte da massa da herança.
 Se o legatário é simultaneamente co-herdeiro, para fazer valer os direitos tem uma actio
de divisão da herança. Se é um terceiro, aderindo-se à opinião dos proculeianos, tem
uma actio real sobre esses bens que tem preferência.
51

lOMoARcPSD|7371951


c) Conteúdo do senac. «Neronianum»

I. Primitivo
 O senac. Neronianum admitia a conversão em legado Damnatório: 1.ª só de legados per
vindicationem nulos; 2.ª e nulos, em virtude de a coisa legada não pertencer ao testador quando
devia (caso não-fungível ou fungível)
 Por força do senac. Neronianum não se convertiam: nem os legados nulos, por
qualquer motivo; nem os legados por vindicationem nulos, por motivo diferente daquele vicio
de forma de a coisa não pertencer ao testador quando devia.
II. Posterior ampliação estabelecida pela iurisprudentia

 Passou então a admitir-se a conversão em legado Damnatório: a) de todo e qualquer
legado nulo; b) porém nulo, quer em virtude de a coisa legada não pertencer a quem
devia para esse legado ser válido, quer por um vício qualquer de forma;
 Ampliação elaborada pela iurisprudentia: o legado nulo não fica sem efeito, é
convertido em legado de obrigação: com este novo conteúdo só não podem ser objeto
de conversão (em legado Damnatório) os legados nulos por motivos diferentes dos de
vícios de forma (exemplo: nulo por erro de pessoa).
III. Relação com o princípio conservado

 A iurisprudentia criou um princípio muito amplo relativo à interpretação da vontade
do testador;
 Segundo este princípio de hermenêutica (interpretação) jurídica romana, deve-se
atender mais à vontade do testador do que à letra do testamento.
 A voluntas testatoris é o elemento gerador do testamento dotando- o de forma e eficácia
com anterioridade a tudo.
 Não é necessário que a pessoa ou a coisa sejam indicadas no testamento pelo seu nome
corrente, basta que o testador use expressões pessoais e adequadas, que caracterizem
o herdeiro em questão.
 Senatusconsultum Macedonianum
A. Data; fontes. Conceito, designação, conteúdo, finalidade e carácter
 O Senatusconsultum Macedonianum, da época de Vespasiano, apresenta carácter público

e é mencionado em várias fontes jurídicas, por exemplo, o degesto do corpus iuris civilis
e o código justinianeu;
52

lOMoARcPSD|7371951


 Conceito: consistiu na proibição de empréstimos de dinheiro a todo o filiusfamilias,

mesmo que ele ocupasse um alto cargo;
 Designação: é assim designado em virtude do comportamento gravemente
escandaloso de um tal Macedónio;
 Esse filiusfamilias, devido ao dinheiro que dispunha e que obtinha através de
empréstimos – e os usuários emprestavam – lhe com juros muito elevados para depois
quando ele tivesse bens próprios exigiam tudo – entregava-se às maiores imoralidades
e à criminalidade.
 Finalidade: foi criado para evitar a depravação dos filiusfamilias e consequentemente a
sua proteção;
 Conteúdo: A proibição estabelecida pelo senac. Macedonianum visava só os
empréstimos de dinheiro;
 Caráter: Carácter público – não pode renunciar-se à exceptio por ele concebida, mas fica
protegida por esta.
A) Efeito do senac. «Macedonianum»: «obligatio naturalis»
Os empréstimos de dinheiro contraídos por um filiusfamilias, em virtude da proibição

do senac. Macedonianum, originavam uma obligatio naturalis (uma obrigação despromovida de
actio para exigir o seu cumprimento), onde o credor não pode exigir o seu crédito do
filiusfamilias, nem enquanto o permanecer nem mesmo depois de ele ser já sui iuris. Mas, se o
filiusfamilias der o dinheiro que pediu emprestado, trata-se de um verdadeiro cumprimento
duma obrigação, logo, um pagamento e, por isso, o credor tem direito de reter o que lhe fi
dado a título de pagamento (soluti retentio). Não se trata de uma transferência de propriedade
de coisa indevida, por isso, o filiusfamilias não tem a seu favor o pagamento do indevido (não
pode repetir).
B) Consequência do senan. «Macedonianum»: «denegatio actionis»: concessão

duma «exceptio» (caso normal) e sua característica (ser perpétua)
Se um credor que emprestava dinheiro a um filiusfamilias o demandava, e quer se encontrasse

no status de filiusfamilias quer já um paterfamilias, o pretor podia, logo de inicio, solucionar a
questão, não reconhecendo a legitimidade da existencia de uma actio a favor de um
determinado credor, não a concedendo.
Normalmente o pretor concedia ou reconhecia a actio ao credor, mas, na fórmula, colocava

uma cláusula a favor do demandado (exceptio), inutilizando a pretensão do demandante: ou
seja, o credor tem direito, mas, em virtude da proibição estabelecida pelo sena.
Macedonianum, não o pode exigir, logo, o senac. Garante proteção aos filiusfamilias,
53

lOMoARcPSD|7371951


concretizando-se um exceptio (a exceptio era perpétua, podendo-se opor à pretensão do credor-

demandante em qualquer momento do processo e na própria execução) a favor deles.
C) A quem era concedido o «Exceptio senatusconsulti Macedoniani»
 A todo o filiusfamilias (ff), sem interesse algum pelo cargo ocupado, e mesmo que
tivesse bens próprios, e ainda mesmo depois de ser já sui iuris;
 Ao pater, expeto nos números 4 e 5 dos “casos em que era negada a exceptio» (D);
 Aos herdeiros do ff;
 Ao garante da divida em dinheiro, contraída pelo ff.
D) Casos em que era negada a «exceptio senatusconsulti Macedoniani»

1) Se o ff maliciosamente se fez passar por sui iuris;
2) Se quem emprestou o dinheiro tinha motivos plausíveis para julgar o ff num sui iuris;
3) Se o ff, uma vez sui iuris, reconhece o débito de uma forma tácita, a obligatio passa
automaticamente de naturalis a Civilis (passa a existir um actio para poder exigir o seu
cumprimento);
4) Se o pater consente e ratifica de uma forma tácita;
5) Se o dinheiro foi para proveito do pater ou para pagar um débito do pater;
6) Se o empréstimo se destinou para finalidades ou pagar dividas, sem que estas estejam
abrangidas pelos senac., ou seja, se o empréstimo não foi para atos de imoralidade.
d) Fraude ao senac. «Macedonianum»: consequência
 A fraude ao senac. Consiste em atingir a mesma finalidade proibida pelo senac.,

através de um meio expressamente proibido pelo senasc.;
 Consequência: O senatusconsulto M. continua a aplicar-se;
 A fraude verifica-se em duas hipóteses: 1ª Nos casos de normal não-aplicação – o senac.
Proíbe aos ff. O empréstimo de dinheiro pois, deste que não mostre o contrário,
pressupõe-se que seja para fins imorais e, sendo assim, o ff contrai uma dívida de
géneros para depois os vender e obter pecunia; 2ª Nos casos de exceção ao senac. – Se
tiver sido praticada uma fraude, deixa de haver exceção ao senac. Para então ele se
aplicar, nos termos normais.
54

lOMoARcPSD|7371951


 ULHT – UNIVERSIDADE LUSÓFONA DE HUMANIDADES E TECNOLOGIAS

 ALUNAS DO 1.º ANO DE DIREITO 2015/2016
55

Direito Romano Resumo 1a Freq 1

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Direito Romano Resumo 1a Freq 1

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

lOMoARcPSD|7371951

Direito Romano - Resumo (1ª FREQ.) (1)

Historia do Direito (Universidade Lusófona do Porto)

A Studocu não é patrocinada ou endossada por alguma faculdade ou universidade

Preparação: Resumo da matéria para a primeira frequência (8-1-2016)

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)

Direito Romano (IUS ROMANUM)

Direito Romano (IUS

TER EM CONTA QUE

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)

Direito Romano (IUS ROMANUM)

1. Ius Romanum: Épocas Históricas

O fenómeno de evolução do Direito Romano é único e tem vindo a ser periodizado de

 Direito Romano da época Monárquica

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)

Direito Romano (IUS ROMANUM)

 Direito romano consuetudinário (= costume)

Este critério atende à vida ou às manifestações da vida do Ius Romanum.

Relativamente às manifestações da vida do Direito Romano, tem-se o Critério Jurídico

 Período do Direito Romano Nacional ou Quiritário;

O Critério Jurídico Interno atende ao próprio valor do Ius Romanum, compreendendo o

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)

Direito Romano (IUS ROMANUM)

1.1. ÉPOCA ARCAICA

A época arcaica pode ser definida como o período da formação e do estado

Estabelece-se duas subdivisões dentro da época arcaica:

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)

Direito Romano (IUS ROMANUM)

frequentemente em conflitos. Em resposta a esta necessidade, cria-se a figura do Praetor

1.2. ÉPOCA CLÁSSICA

Abrange o período histórico compreendido entre 130 a.C. e 230 d.C.

 1ª Razão: em 228 desaparece o último grande jurista clássico ULPIANOS,

ordenamento jurídico romano, sendo considerada modelo e cânon comparativo para as

casuística 4 , criando figuras jurídicas concretas e não conceitos gerais: os jurisconsultos

romanos, dotados de uma intuição jurídica penetrante, baseavam-se na subtileza ao invés da

especulação, tornando o Ius Romanum Clássico um direito de artífices e não de especulativos.

clássica era fecunda e criadora.

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)

Direito Romano (IUS ROMANUM)

Álvaro D’Ors sugere a divisão desta época em 3 subdivisões: 5

•Período de intenso desenvolvimento ascensional em direção ao estado

•Período de esplendor e de maior perfeição do Ius Romanum;

•Inicío de certa decadência5: falta de génio criador;

1.3. ÉPOCA POST-CLÁSSICA

A Época post-clássica tem como palavra definidora da sua essência a palavra

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)

Direito Romano (IUS ROMANUM)

A partir de 395 d.C., tendo em conta o Ocidente e o Oriente, estes revelam-nos

•Verdadeira Corrupção do Ius Romanum Clássico;

• A «confusão» manifesta-se através duma reação contra certas manifestações vulgaristas

 Corrupção: caracteriza-se pela simplificação de conceitos, pela confusão de noções

1.4. ÉPOCA JUSTINIANEIA

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)

Direito Romano (IUS ROMANUM)

se para perpetuar, tendo como principal característica a atualização e compilação do Ius

generalização6 é também uma das características do direito justinianeu.

2. IUS ROMANUM: RELAÇÃO ENTRE «IUS ROMANUM» E

A. Conexão entre a vida do «Ius Romanum» e a vida do «Imperium»

Descarregado por Filipa Sousa (filipasousa07.fs@gmail.com)

Direito Romano (IUS ROMANUM)

Após a compilação justinianeia, a vigência e o estudo do Direito Romano diverge: em 476,

Em suma, dir-se-ia que a «árvore» do Direito Romano só se desenvolve e frutifica à

Autoridade dos jurisconsultos romanos (em esquema):7