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AO JUÍZO DA VARA CÍVEL DA COMARCA DE ________

AÇÃO ANULATÓRIA DE ARREMATAÇÃO JUDICIAL

DOS FATOS

Trata-se de penhora e arrematação de fração do imóvel ________ ,

localizado em ________ sob matrícula nº ________ .

Ocorre que a expropriação da fração do imóvel ocorreu à revelia do Autor,

________ do imóvel em questão.

MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA

Tratando-se de matéria de ordem pública, devem ser analisadas de ofício

pelo Juiz, não ficando sujeita à preclusão, por expressa redação do Art. 337 do CPC:

Art. 337 (...) § 5º Excetuadas a convenção de arbitragem e a

incompetência relativa, o juiz conhecerá de ofício das matérias
enumeradas neste artigo.

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 Desta forma, tratando-se de matéria prevista no Art. 337, inc. ________ ,
deve ser admitida análise neste grau de jurisdição, conforme leciona a doutrina:

"Ordem pública. As matérias enumeradas no CPC 337 devem ser

analisadas ex officio pelo juiz, não estão sujeitas à preclusão e
podem ser examinadas a qualquer tempo e grau ordinário de
jurisdição (CPC 485 § 3.º). (...) As únicas matérias do rol do CPC
337 que não podem ser conhecidas de ofício pelo juiz são a
incompetência relativa e a existência de convenção de arbitragem."
(NERY JUNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Código
de Processo Civil Comentado. 17ª ed. Editora RT, 2018. Versão
ebook, Art.337)

Nesse sentido:

Matéria de ordem pública - Preclusão e coisa julgada - Não

reconhecimento - A decisão judicial que aprecia matéria de
ordem pública não preclui, tampouco faz coisa julgada - Dever
de apreciação - Expressão de poder de jurisdição e do império do
Estado - Questão de ordem pública - Possibilidade de
conhecimento independentemente de alegação e, portanto, de
impugnação em qualquer fase processual (CPC/73, arts. 267, §
3º, e 301, § 4º, atual artigos 485 § 3º e 337 §5º do CPC) (...) (TJSP;
Agravo de Instrumento 2148692-77.2018.8.26.0000; Relator (a):
Henrique Rodriguero Clavisio; Órgão Julgador: 18ª Câmara de
Direito Privado; Foro de Araraquara - 5ª. Vara Cível; Data do
Julgamento: 21/09/2018)

Portanto, requer seja analisada a presente arguição de nulidade absoluta no

processo, pelos fundamentos que passa a dispor.

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DA INEXISTÊNCIA OU NULIDADE DA CITAÇÃO

Nos termos do art. 238 do CPC, a Citação é o ato pelo qual são convocados
o réu, o executado ou o interessado para integrar a relação processual, indispensável para a
validade do processo, conforme leciona a doutrina:

"A citação é indispensável para a validade do processo e

representa uma condição para concessão da tutela jurisdicional,
ressalvadas as hipóteses em que o processo é extinto sem afetação
negativa da esfera jurídica do demandado (indeferimento da
petição inicial e improcedência liminar). Não se trata de requisito
de existência do processo. O processo existe sem a citação: apenas
não é válido, acaso desenvolva-se em prejuízo do réu sem a sua
participação." (MARINONI, Luiz Guilherme. ARENHART,
Sérgio Cruz. MITIDIERO, Daniel. Novo Código de Processo Civil
comentado. 3ª ed. Revista dos Tribunais, 2017. Vers. ebook. Art.
239)

Trata-se, portanto, de matéria de ordem pública que pode ser alegada em

qualquer fase de jurisdição, não ficando ocorrendo a preclusão, conforme leciona
Arruda Alvim ao disciplinar sobre a matéria:

"o processo sem citação (ou com citação nula somada à revelia) é
juridicamente inexistente em relação ao réu, enquanto situação
jurídica apta a produzir ou gerar sentença de mérito (salvo os
casos de improcedência liminar do pedido - art. 332 do
CPC/2015). Antes a essencialidade da citação para o
desenvolvimento do processo, não há preclusão para a arguição
da sua falta ou de sua nulidade, desde que o processo tenha
corrido à revelia. Pode tal vício ser alegado inclusive em
impugnação ao cumprimento da sentença proferida no processo
viciado, ou até mesmo por simples petição, ou, se houver interesse

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 jurídico, em ação própria (= ação declaratória de inexistência)"
(Novo contencioso Cível no CPC/2015. São Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2016, n.3.1.3, p. 204.)

Ocorre que no presente caso, o autor teve conhecimento da presente ação

apenas quando ________ . Ou seja, não foi regularmente citado nos termos da lei.

A lei autoriza a citação por edital somente nos casos expressos no art.
256, quais sejam:

Art. 256.A citação por edital será feita:

I - quando desconhecido ou incerto o citando;

II - quando ignorado, incerto ou inacessível o lugar em que se

encontrar o citando;

III - nos casos expressos em lei.

§ 1º Considera-se inacessível, para efeito de citação por edital, o

país que recusar o cumprimento de carta rogatória.

§ 2º No caso de ser inacessível o lugar em que se encontrar o réu, a

notícia de sua citação será divulgada também pelo rádio, se na
comarca houver emissora de radiodifusão.

§ 3º O réu será considerado em local ignorado ou incerto se

infrutíferas as tentativas de sua localização, inclusive mediante
requisição pelo juízo de informações sobre seu endereço nos
cadastros de órgãos públicos ou de concessionárias de serviços
públicos.

Portanto, não enquadrado nas situações acima referidas, a citação por edital é

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nula, pois tem como requisito básico que sejam esgotados todos os meios de citação
pessoal.

A doutrina, ao lecionar sobre o cabimento da citação por edital, destaca:

"Requisito básico. Deve ser tentada a localização pessoal do réu

por todas as formas, razão pela qual se diz que a citação por edital
é subsidiária da citação pessoal. Somente depois desta resultar
infrutífera é que estará aberta a oportunidade para a citação por
edital." (NERY JUNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade.
Código de Processo Civil Comentado. 17ª ed. Editora RT, 2018.
Versão ebook, Art. 256)

Requisitos não observados, devendo ser considerada nula a citação realizada:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - AÇÃO DE EXECUÇÃO PARA

ENTREGA DE COISA CERTA - CITAÇÃO EDITAL -
PRECLUSÃO - IMPOSSIBILIDADE - NULIDADE - AUSÊNCIA
DE DILIGÊNCIA DE LOCALIZAÇÃO - POSSIBILIDADE A
citação, necessária a formação da relação jurídica, é matéria de
ordem pública, sendo sua nulidade absoluta e, por isso, não
alcançada pela preclusão. Assim, tal nulidade absoluta pode ser
arguida em qualquer momento e apreciada, inclusive, de ofício. A
citação por edital, espécie de citação ficta ou presumida, só deve
ser manejada nos casos em que realmente não se tem
conhecimento do próprio Réu, ou quando este se encontra em
local desconhecido ou inacessível. Figura-se como condição
necessária ao deferimento da citação por edital, o esgotamento
prévio das diligências necessárias a localização do réu, até
mesmo para viabilizar, concretamente, o contraditório e a ampla
defesa. Não tendo sido empreendido qualquer diligência para
localização do réu, não sendo oficiados os cadastros de órgãos

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 públicos ou concessionárias de serviços públicos, imperiosa a
declaração de nulidade da citação por edital. (TJ-MG - Agravo de
Instrumento-Cv 1.0095.13.001298-2/003, Relator(a): Des.(a) Cabral
da Silva, julgamento em 06/03/2018, publicação da súmula em
16/03/2018)

APELAÇÃO CÍVEL. USUCAPIÃO. NULIDADE. CITAÇÃO

POR EDITAL. NECESSIDADE DE ESGOTAMENTO DOS
MEIOS DE LOCALIZAÇÃO DOS PROPRIETÁRIOS
REGISTRAIS PARA CITAÇÃO. DESCONSTITUIÇÃO DA
SENTENÇA. Acolho a arguição do Ministério Público de ausência
do esgotamento das tentativas de citação dos proprietários
registrais. A citação por edital, por ser medida excepcional,
subordina-se ao exaurimento dos meios acessíveis à localização dos
réus. Nulidade da citação por edital relizada antes do
esgotamento das tentativas de localização da parte ré, não
esclarecido nem sequer se houve, ou não, o falecimento dos
proprietários registrais do imóvel. Precedentes jurisprudenciais.
DESCONSTITUÍRAM A SENTENÇA. UNÂNIME. (TJRS -
Apelação Cível Nº 70073870446, Vigésima Câmara CívelRelator:
Glênio José Wasserstein Hekman, Julgado em 11/10/2017).

Assim, conforme previsão do art. 239, §1º, o prazo de defesa passa a fluir do
comparecimento espontâneo do réu, devendo serem aceitas as razões de defesa aqui
dispostas.

Desta forma, requer seja reconhecida a nulidade da citação, com retorno do

processo ao cômputo do prazo para contestação, tornando- sem efeito todos os atos
posteriores.

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DA AUSÊNCIA DE NOTIFICAÇÃO PRÉVIA DO DEVEDOR

Consta que a arrematação do bem ocorreu em ________ , sem que sequer o

devedor fosse pessoalmente notificado previamente, para que fosse possível a purgação à
mora.

Dessa forma, a ausência de notificação pessoal prévia do devedor configura

grave irregularidade na arrematação, conforme posicionamento firmado na jurisprudência:

SUSTAÇÃO DE LEILÃO - ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA DE

BEM IMÓVEL - Financiamento imobiliário - Contrato regido pela
Lei nº 9.514/97 - Aplicação do Decreto-Lei nº 70/1966, por
analogia - Necessidade de intimação pessoal quanto à data do
leilão extrajudicial, a fim de proporcionar oportunidade de
purga da mora - Providência não observada - Orientação
jurisprudencial consolidada do Superior Tribunal de Justiça -
Sentença mantida - Recurso desprovido, nos termos do acórdão.
(TJSP; Apelação Cível 1001997-21.2017.8.26.0320; Relator (a):
Claudio Hamilton; Órgão Julgador: 25ª Câmara de Direito Privado;
Foro de Limeira - 4ª Vara Cível; Data do Julgamento: 07/11/2019;
Data de Registro: 07/11/2019, #43120339)

ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA - BEM IMÓVEL - AÇÃO DE

REVISÃO CONTRATUAL, C/C NULIDADE DE LEILÃO
EXTRAJUDICIAL E ARREMATAÇÃO, COM PEDIDO DE
TUTELA ANTECIPADA - AUSÊNCIA DE INTIMAÇÃO
PESSOAL PARA O LEILÃO - POSSIBILIDADE DE PURGA DA
MORA MESMO APÓS A CONSOLIDAÇÃO DE
PROPRIEDADE - NULIDADE DE LEILÃO E ARREMATAÇÃO
RECONHECIDA - RECURSO NÃO PROVIDO. O entendimento
consolidado na jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça
reconhece a necessidade de intimação pessoal do devedor sobre

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 a data da realização do leilão extrajudicial, nos termos da Lei nº
9.514/97, e Dec. Lei 70/66. Considerando-se que não foi
demonstrado neste recurso a existência da referida intimação, bem
como a possibilidade de purga da mora mesmo após a consolidação
da propriedade, de rigor a manutenção da sentença para reconhecer
a nulidade do leilão e da arrematação. Recurso não provido. (...).
(TJSP; Apelação Cível 1004145-89.2015.8.26.0347; Relator (a):
Paulo Ayrosa; Órgão Julgador: 31ª Câmara de Direito Privado; Foro
de Matão - 1ª Vara Cível; Data do Julgamento: 14/05/2019; Data de
Registro: 14/05/2019)

ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA DE IMÓVEL - NULIDADE DE

PROCEDIMENTO EXTRAJUDICIAL - Celebrado contrato de
financiamento, com garantia de alienação fiduciária de imóvel -
Não comprovada a intimação dos Autores (devedores
fiduciantes) quanto à designação das datas do leilão - Não
respeitado o procedimento extrajudicial - Nulidade do
procedimento de execução extrajudicial do imóvel objeto da
alienação fiduciária - (...) (TJSP; Apelação Cível 1088193-
72.2017.8.26.0100; Relator (a): Flavio Abramovici; Órgão
Julgador: 35ª Câmara de Direito Privado; Foro Central Cível - 17ª
Vara Cível; Data do Julgamento: 16/09/2019; Data de Registro:
16/09/2019)

Assim, diante da irregularidade demonstrada, tem-se por necessária a

declaração de invalidade da consolidação da propriedade em favor da instituição financeira,
e consequente suspensão do leilão designado.

DA TUTELA DE URGÊNCIA

Nos termos do Art. 300 do CPC/15, "a tutela de urgência será concedida
quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou

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o risco ao resultado útil do processo."

No presente caso tais requisitos são perfeitamente caracterizados, vejamos:

A PROBABILIDADE DO DIREITO resta caracterizada diante da

demonstração inequívoca de que ________ .

Assim, conforme destaca a doutrina, não há razão lógica para aguardar o

desfecho do processo, quando diante de direito inequívoco:

"Se o fato constitutivo é incontroverso não há racionalidade em

obrigar o autor a esperar o tempo necessário à produção da
provas dos fatos impeditivos, modificativos ou extintivos, uma vez
que o autor já se desincumbiu do ônus da prova e a demora
inerente à prova dos fatos, cuja prova incumbe ao réu certamente o
beneficia." (MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela de Urgência e
Tutela da Evidência. Editora RT, 2017. p.284)

Já o RISCO DA DEMORA, fica caracterizado pela ________ , ou seja, tal

circunstância confere grave risco de perecimento do resultado útil do processo.

Por fim, cabe destacar que o presente pedido NÃO caracteriza conduta
irreversível, não conferindo nenhum dano ao Autor, sendo devido o pedido liminar,
conforme precedentes sobre o tema:

Diante de tais circunstâncias, é inegável a existência de fundado receio de

dano irreparável, sendo imprescindível a sustação dos efeitos da penhora e da arrematação
do imóvel, bem como da carta de transcrição da arrematação do imóvel, nos termos do Art.
300 do CPC.

DOS PEDIDOS

Por todo o exposto, REQUER:

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 1. A concessão da gratuidade de justiça, nos termos do art. 98 do Código de Processo
Civil;

2. O deferimento da medida liminar, para fins de sustar os efeitos da penhora e da

arrematação do imóvel, bem como da carta de transcrição da arrematação do
imóvel;

3. A total procedência da ação para declarar a nulidade da arrematação;

4. A condenação do réu ao pagamento de honorários advocatícios nos parâmetros

previstos no art. 85, §2º do CPC.

DEMAIS REQUERIMENTOS

1. Seja dada a devida prioridade no trâmite processual, por se tratar de causa que
envolve ________ ;

2. A citação do Réu para responder, querendo;

3. A produção de todas as provas admitidas em direito, em especial a ________ ;

4. Requer que as intimações ocorram EXCLUSIVAMENTE em nome do Advogado

________ , OAB ________ .

Por fim, manifesta o ________ na audiência conciliatória, nos termos do Art. 319, inc. VII
do CPC.

Dá-se à causa o valor de R$ ________

Nestes termos, pede deferimento.

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 ________ , ________ .

________

ROL DE TESTEMUNHAS

1. ________

ANEXOS

1. Documentos de identidade do Autor

2. RG

3. CPF

4. Comprovante de Residência

5. Procuração

6. Declaração de Pobreza

7. Provas da ocorrência

8. Provas da tentativa de solução direto com o réu

9. Provas da negativa de solução

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