NOÇÕES DE DIREITO CONSTITUCIONAL

Gerações dos Direitos Fundamentais

É importante diferenciar Direitos Fundamentais, Direitos Humanos e Direitos do

Homem. Os Direitos do Homem é um conceito antigo, advindo da Revolução Francesa com
a publicação da Declaração Universal dos Direitos do Homem e do Cidadão em 1789,
traduzindo direitos atemporais e inerentes ao ser humano (linha de pensamento
jusnaturalista). Já, os Direitos Humanos são aqueles positivados em legislação
internacional que visam garantir os direitos do indivíduo de maneira global. Nesse sentido,
os Direitos Fundamentais são aqueles resguardados pela Constituição. Assim, a diferença
entre os Direitos Fundamentais e as Garantias Fundamentais se dá quando estas são o
meio para a proteção daqueles, como o habeas corpus, habeas data, mandado de
segurança.
Historicamente, os Direitos Fundamentais são divididos em gerações. A 1ª Geração
(liberdade) deste direito ocorre em contexto de Revolução Francesa e influenciado pelas
ideias do Iluminismo. Portanto, caracteriza-se por uma liberdade negativa, impondo
medidas restritivas ao poder coercitivo do Estado, suprimindo o abuso de poder por parte da
Monarquia Absolutista. Diante disso, a 2ª Geração (igualdade), se dá no contexto da
Revolução Industrial, marcada pelo abuso da mão de obra, jornadas desumanas de
trabalho e o crescimento acelerado do capitalismo. Os Direitos de 3ª Geração
(solidaderiedade-fraternidade) são característicos por serem transindividuais (coletivos), não
sendo atribuídos a um indivíduo específico, mas sim de titularidade coletiva, por exemplo:
Direito ao meio ambiente, ao desenvolvimento, ao progresso e etc.
A teoria Clássica classifica os direitos fundamentais em três gerações. Entretanto,
alguns autores admitem a 4ª e a 5ª geração. Sendo a 4ª abrangente aos direitos
fundamentais do Séc XXI, como a democracia, patrimônio genético (relacionado ao
direito dos de patrimônio cultural das culturas indígenas por exemplo), biotecnologia e etc. A
5ª geração abarca um direito supremo da humanidade que é o Direito à Paz.
O reconhecimento dos Direitos Fundamentais é cumulativo, isto é, o surgimento de
uma nova geração não exclui a outra. I

Classificação de Direitos Fundamentais

Os Direitos Fundamentais estão diretamente relacionados à Teoria dos Status, que

classifica a relação que o indivíduo tem com o Estado:
- status passivo
- status negativo
- status positivo
- status ativo

Quanto às características dos Direitos Fundamentais:

Universalidade: Os DF são universais, abrangem todos os humanos. Alguns direitos
exigem alguns requisitos, como aposentadoria, direito à propriedade, direito das mulheres

Historicidade: Os Direitos Fundamentais foram construídos ao longo da história com a

evolução do ser humano.

Relatividade: Os DF são relativos. Não existe Direito Fundamental absoluto. Teoria Limite
dos Limites, o limite não pode atingir o núcleo essencial. Teoria Absoluta (no próprio
direito) e Relativa (será feito e analisado em juízo) TEORIA ADOTADA PELO STF. O
limite poderá ser imposto pela Constituição Federal, por leis, até mesmo as infralegais, pelo
juiz, através do juízo de ponderação e etc.

Inalienabilidade: Os DF são intransferíveis e inegociáveis

Imprescritibilidade: Os DF podem sempre ser exigidos

Irrenunciabilidade: O indivíduo não pode abrir mão por vontade própria de seus direitos.

Complementaridade: Os DF participam de um grupo único, não sendo separados e

analisados individualmente

Concorrência: Um único indivíduo pode exigir e concorrer a diversos direitos

simultaneamente

Efetividade: O Poder Público tem a missão de efetivar os Direitos Fundamentais

Proibição de Retrocesso: Não poderá haver modificação nos Direitos Fundamentais se

isso significar retrocesso social.

Dimensões dos DF:

- Dimensão subjetiva: são direitos exigíveis perante o Estado

- Dimensão objetiva: se irradiam por todo o ordenamento jurídico

DIREITOS FUNDAMENTAIS NÃO PODEM SER ABOLIDOS POR EMENDA

CONSTITUICIONAL

TITULARES E DESTINATÁRIOS DOS DIREITOS FUNDAMENTIAS

- Brasileiros residentes ou não (expresso)

- Estrangeiros residentes (expresso)
- Mas também turistas, apátridas
- Pessoas Jurídicas
- Ou seja, todo mundo.

Direitos só para estrangeiros - Direito de não extradição

Direitos só para pessoas jurídicas - Direito ao mandado de segurança coletivo

Nem todo mundo possui todos os direitos fundamentais. Depende da natureza

Cláusulas Pétreas.

- Forma Federativa do Estado

- separação de poderes
- Voto secreto, universal e periódico
- Direitos e garantias individuais (fundamentais também, segundo a doutrina
majoritária)

Direitos X Garantias

- Direitos: declaratórios
- Garantias: assecuratórios

Liberdade de locomoção x HC

Nem todo direito é garantia, mas toda garantia é direito

_______________________________________________________REVISÃO SEMANAL

Limites e Restrições dos Direitos Fundamentais

Os Direitos Fundamentais não são absolutos justamente por conta da sua

relatividade. Assim, podem sofrer limitações inclusive da própria lei. A limitação dos DF
divide-se em duas teorias: interna e externa.
Interna: Os DF são limitados por eles mesmos, por conta da sua imanência
(conceito filosófico que traduz a ideia de essência), através dos seus contornos já
estabelecidos. Nesse sentido, o seu núcleo essencial deve ser preservado.
Externa: Os Direitos Fundamentais podem sofrer influência de limitação externa,
inclusive permitindo o juízo de ponderação, devendo ser observado o princípio da
proporcionalidade por parte do legislador, atentando-se para a adequação,
proporcionalidade em sentido estrito e necessidade. Ainda sim, o núcleo essencial deve
ser preservado.
A doutrina e a jurisprudência chama isto de Teoria Limites dos Limites, adotando
a teoria Externa. Existe um dever de proteção ao núcleo essencial e este está
implícito na CF.
Os Direitos Fundamentais não podem servir de justificativa para a prática de causas
ilícitas (STF)
 Eficácia Horizontal dos DF

Eficácia vertical - relação entre Estado e Particulares

Eficácia Horizontal - Os DF incidem nas relações entre os particulares

Nos Eua adota-se apenas a Eficácia Vertical

Teoria da Eficácia Horizontal

Mediata e Indireta: os DF incidem indiretamente sobre os particulares. (vedada

pela CF)
Imediata e Direta: os particulares são igualmente obrigados a cumprir os DF como
o Poder Público. Ex. exclusão de sócio da empresa sem garantir o contraditório.

Teoria Diagonal

Os DF incidem nas relações assimétricas entre particulares. Ex. Relação de

Emprego. Empregado e Empregador.

Os Direitos Fundamentais da CF/88

Os Direitos Fundamentais estão previstos no Título II da Constituição Federal:

- Direitos e Deveres Individuais e Coletivos

- Direitos Sociais
- Direitos de Nacionalidade
- Direitos Políticos
- Direitos relacionados à existência, criação e participação de partidos políticos

Esse rol não é taxativo, existem outros ao longo da CF como os Direitos Ambientais.

Não confundir, esses direitos são “espécie” do “gênero” Direitos Fundamentais.

Doutrina divide em:

- Catalogados: previstos no título II

- Não-catalogados: previstos ao longo do texto constitucional.

Direitos e Deveres Individuais e Coletivos

Art. 5, caput, CF: Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes do país a inviolabilidade do
direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes
Direito à vida

- É relativo, a cf prevê exceção. Pena de Morte em guerra

- Admite o aborto para anencéfalo e outros casos previstos em lei
- Admite a busca pela felicidade pelo princípio da dignidade da pessoa humana
- Faz orientações ao uso de força letal por parte das forças policiais
- Pesquisas com células-tronco não afetam o direito à vida

(Princípio da Igualdade, Isonomia entre homens e mulheres)

- Não é suscetível de regulamentação e de complementação normativa

- Igualdade na lei (legislador), Igualdade perante a lei (aplicadores do direito)
- Deste princípio, originam-se muitos outros.
- Apenas as Leis/CF podem criar discriminações, vedando editais de concurso público
a fazerem isso
- Tratar os iguais com igualdade e os desiguais com a devida desigualdade
- Permite o limite de idade em concurso público desde que seja compatível com as
atribuições e natureza do cargo
- Permite que o Estado crie discriminações com base na razoabilidade (ex. concurso
público apenas para mulheres em penitenciária feminina)
- Permite as cotas raciais. Dois critérios de avaliação: Auto Identificação
(declaração do candidato) e HeteroIdentificação (comissão avalia)
- Não afeta a isonomia a adoção de critérios diferentes para homens e mulheres
serem promovidos na Aeronáutica
- Transgêneros tem direito à alterar o nome diretamente no registro civil
independentemente de cirurgia
- O Poder Judiciário não pode estender vantagens de uns grupos a outros !!!!! STF
CAI NA PROVA
- Não cabe ao judiciário, sob o princípio da isonomia, aumentar o vencimento de
servidores públicos. !!!!!!!!!!!!!
- Legítima Defesa da Honra é inconstitucional

____________________________________________________REVISÃO SEMANAL

TRATADOS INTERNACIONAIS

Os Tratados Internacionais dos Direitos Humanos tem vigência no Brasil apenas após a
sua implantação no nosso ordenamento jurídico.

Dentro da Pirâmide de Kelsen, os Tratados Internacionais ganharam uma nova classe,

abaixo da CF e acima das leis. Caráter Supralegal (STF)
Entretanto, o Congresso entendeu que alguns Tratados Internacionais, especialmente os
que se referem aos Direitos Humanos, podem ser equivalentes à normas
constitucionais, através de Emenda à Constituição

TIDH são diferentes de lei ordinária e complementar.

Resumindo, os TIDH, caso queiram valer-se de equivalência devem ser aprovados pelo rito
das emendas, 2 casas CN, 2 turnos, ⅗ dos membros. O restante passa pelo rito
ordinário, tendo status de norma (supralegal)

Dois tratados atualmente com equivalência de norma constitucional: Convenção

Internacional sobre os Direitos das Pessoas Com Deficiência e Tratado de Marraqueche
(Deficientes Visuais)

Tribunal Penal Internacional

- Julga indivíduos
- Não interfere na soberania do Estado Brasileiro, visto que este concedeu permissão
à este tribunal
- Tem caráter complementar, caso haja omissão ou não possibilidade de julgamento
de assuntos referentes à Direitos Humanos nos Estados.
- Genocídio, Guerra, Humanidade
- Não integra o PJ brasileiro
- Permanente
- Sistema de proteção da ONU

PRINCÍPIO DA RESERVA LEGAL

Sentido estrito. Apenas lei formal.

Pode ser dividido em:

- absoluta - versa sobre o dispositivo e especifica

- relativa - não especifica onde está a legislação estrita
- simples - não especifica conteúdo ou finalidade
- qualificada - define, previamente, o conteúdo da lei

III - ninguém será submetido à tortura, nem a tratamento desumano ou degradante.

É o caso do uso de algemas. Só é válido em receio de fuga, risco de lesão própria ou a

terceiros. Deve ser fundamentada e escrita, sob risco de anulação do processo a que
corresponde este ato.
IV - é livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato.

A liberdade de expressão no Brasil não é absoluta, assim como todos os direitos

fundamentais. Algumas restrições são: o racismo, ódio, anonimato

Marcha da Maconha e manifestação pró-aborto são legais e não são consideradas incitação
ao crime

Diploma e registro não são necessários para o exercício do jornalismo

Direito ao esquecimento não é compatível com a CF

V - é assegurado o direito à resposta, proporcional ao agravo, além da indenização ao

dano material, à moral ou à imagem.

Direito ao contraditório, resposta.

A resposta não é requisito para receber indenização.
TCU não pode manter em sigilo a autoria de denúncia contra adm público a ele apresentado

VI - é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre

exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção dos locais de
culto e suas liturgias

Sacrifício de animais é permitido no caso de religiões com matrizes africanas

VII - é assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência religiosa nas

entidades civis e militares de internação coletiva

Ensino Religioso é matrícula facultativa nas escolas. Pode ser de matriz católica mesmo em
escolas públicas
Imunidade tributária a templos de qualquer culto
Não é o poder público responsável por dar essa assistência

VIII - ninguém será privado de direitos por motivo de crença religiosa, ou de

convicção filosófica ou política, salvo se as invocar para eximir-se de obrigação legal
a todos imposta, e recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em lei.

Caso do alistamento militar obrigatório. Pode cumprir prestação de serviço alternativa.

____________________________________________________REVISÃO SEMANAL

IX - é livre a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação,

independentemente de censura ou licença;
 - veda a censura
- Não se pode abusar desse direito
- subjetivo

X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,

assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua
violação;

- indenização é cumulativa
- Não se pode obrigar suposto pai a realizar exame de DNA[
- A privacidade dos agentes públicos é relativa
- A indenização para o agente público é menor do que para o cidadão comum.
- Inexigível autorização e consentimento para escrever bibliografias
- Quebra de sigilo bancário, quem pode quebrar: Poder Judiciário, CPI, Autoridades
Fiscais, MP, Corregedor Nacional de Justiça. TCU e TCE não podem

XI - a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem

consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para
prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial;

Caminhão não é considerado domicílio

Porte ilegal de arma de fogo nesse caso
Autorizado instalação de escuta em estabelecimento comercial, inclusive durante a noite
É considerado dia após as 21h e antes das 5h
Flagrante delito, desastre e socorro devem ser justificados a posteori
Força policial ingressou no domicílio durante o dia: pode permanecer até de noite

XII - é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, e das

comunicações telefônicas, salvo. no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses
em que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual
penal

- inviolabilidade das correspondências e comunicações

- exceção: acobertar prática de ilícitos
- é lícita a verificação de disco rígido encontrado em busca e apreensão
- lícita verificação de celular de indivíduo preso em flagrante delito
- Quebra do sigilo telefônico: histórico de ligações x Interceptação telefônica: acesso
às gravações.
- Interceptação telefônica: somente autorizada pelo judiciário
- Quebra de sigilo: CPI (Comissão Parlamentar de Inquérito e pelo Poder Judiciário
 - norma de eficácia limitada

Interceptação - feita por terceiros (AP), sem consentimento de nenhum dos interlocutores
Escuta - feita pela AP, consentimento de um dos interlocutores
Gravação - feita por um dos interlocutores (possível sem autorização judicial quando há
investida criminosa de outro interlocutor) (Legítima Defesa)

- é lícita a gravação ambiental

- Denúncia anônima não é suficiente para determinar interceptação telefônica, pena
de anulação do processo

XII - É livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidos as

qualificações profissionais que a lei estabelecer

- regra: liberdade
- Potencial lesivo na atividade: inscrição em conselho de fiscalização profissional
- É constitucional o exame da OAB
- sem diploma para exercício do jornalismo

XIV - é assegurado a todos o acesso à informação e resguardado o sigilo da fonte,

quando necessário ao exercício profissional

- sem conflito com a vedação do anonimato

XV - é livre a locomoção no território nacional em tempo de paz, podendo qualquer

pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer, ou dele sair com seus bens.

Exceção: Estado de Sítio