Prof Ricardo Gonçalves
obrigados a cumprí-los quanto o Poder Público. Esta é a tese que prevalece
Direitos e Garantias Fundamentais
O título II da Constituição Federal é intitulado “Direitos e Garantias
fundamentais”, gênero que abrange as seguintes espécies de direitos
fundamentais: direitos individuais e coletivos (art. 5º, CF), direitos sociais
(genericamente previstos no art. 6º, CF), direitos da nacionalidade (artigos 12
e 13, CF) e direitos políticos (artigos 14 a 17, CF).
Questão Terminológica
A Constituição utiliza a expressão direitos fundamentais para
designar certas liberdades que não poderão ser invadidas pelo Estado.
No entanto, a doutrina emprega outras como liberdades públicas,
direitos humanos ou ainda, direitos subjetivos públicos.
Existe diferença entre direitos e garantias. Enquanto os direitos
imprimem a existência legal dos direitos, as garantias atuam na proteção
desses direitos, limitando a atuação do Estado. Deve-se, portanto, esquecer a
redação e realizar a interpretação da respectiva norma para focar em seu
conteúdo declaratório ou assecuratório.
Conforme acima, a Constituição vai além da proteção dos direitos e
estabelece garantias em prol da preservação destes, bem como remédios
constitucionais a serem utilizados caso estes direitos e garantias não sejam
preservados. Neste sentido, dividem-se em direitos e garantias as previsões
do artigo 5º: os direitos são as disposições declaratórias e as garantias são as
disposições assecuratórias.
Caracterísitcas Dos Direitos Fundamentais
Os direitos fundamentais possuem as seguintes características
principais:
a) Historicidade: os direitos fundamentais possuem antecedentes históricos
relevantes e, através dos tempos, adquirem novas perspectivas. Nesta
característica se enquadra a noção de dimensões de direitos.
b) Universalidade: os direitos fundamentais pertencem a todos, tanto que
apesar da expressão restritiva do caput do artigo 5º aos brasileiros e
estrangeiros residentes no país tem se entendido pela extensão destes
direitos, na perspectiva de prevalência dos direitos humanos.
c) Inalienabilidade: os direitos fundamentais não possuem conteúdo
econômico-patrimonial, logo, são intransferíveis, inegociáveis e indisponíveis,
estando fora do comércio, o que evidencia uma limitação do princípio da
autonomia privada.
d) Irrenunciabilidade: direitos fundamentais não podem ser renunciados pelo
seu titular devido à fundamentalidade material destes direitos para a
dignidade da pessoa humana.
e) Inviolabilidade: direitos fundamentais não podem deixar de ser observados
por disposições infraconstitucionais ou por atos das autoridades públicas, sob
pena de nulidades.
f) Indivisibilidade: os direitos fundamentais compõem um único conjunto de
direitos porque não podem ser analisados de maneira isolada, separada.
g) Imprescritibilidade: os direitos fundamentais não se perdem com o tempo,
não prescrevem, uma vez que são sempre exercíveis e exercidos, não
deixando de existir pela falta de uso (prescrição).
h) Limitabilidade ou Relatividade: os direitos fundamentais não podem ser
utilizados como um escudo para práticas ilícitas ou como argumento para
afastamento ou diminuição da responsabilidade por atos ilícitos, assim estes
direitos não são ilimitados e encontram seus limites nos demais direitos
igualmente consagrados como humanos.
Ainda podemos afirmar que os mesmos são:
Cláusulas Pétreas - não podem ser enfraquecidos ou
suprimidos. Isso significa que as normas que os
instituem não podem ser revogadas ou substituídas por
outras que os diminuam, restrinjam ou suprimam; e
Não são exaustivos – os direitos fundamentais estão
dispersos na Constituição. Podemos dizer que não se trata de uma relação de
direitos fechada, exaustiva ou taxativa, mas enumerativa ou exemplificativa.
Eficácia Horizontal dos Direitos Fundamentais:
para a teoria da eficácia direta e imediata, os direitos fundamentais
incidem diretamente nas relações entre particulares. Estes estariam tão
Direitos Humanos
no Brasil, tendo sido adotada pelo Supremo Tribunal Federal.
Cabe destacar, ainda, que os direitos fundamentais
não têm como titular apenas as pessoas físicas; as
pessoas jurídicas e até mesmo o próprio Estado são
titulares de direitos fundamentais.
Evolução dos Direitos Fundamentais
A doutrina consagra gerações de direitos fundamentais, que não
devem ser entendidas pelo leitor como superposição, mas uma somatória de
direitos ao longo de sua histórica formação.
Tratados Internacionais
“Os tratados internacionais sobre direitos humanos que forem
aprovados em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três
quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas
Constitucionais”
Art. 5º - Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à
segurança e à propriedade, nos termos seguintes:
Este inciso assegura o princípio da igualdade ou isonomia.
Significa que o legislador deverá tratar todos de forma igualitária, não só este,
como também, o aplicador da lei. Aplica-se a máxima Aristotélica “tratar os
iguais, igualmente e os desiguais desigualmente, na medida e proporção da
sua desigualdade”.
A isonomia, em sua aplicação, deverá utilizar-se da razoabilidade
(“bom senso”), pois poderá haver discriminação desde que haja correlação
lógica entre o fator discriminatório e o tratamento jurídico atribuído em face da
desigualdade. Ex: A cobrança de altura mínima em concurso para técnico do
TRF é incompatível, pois não há necessidade deste fator (altura) para o
desempenho do cargo. No entanto, é plausível em um concurso militar -
EAGS, EEAR, AFA, etc.
I - Homens e mulheres são iguais em direitos e obrigações, nos termos
desta Constituição;
Ainda no campo da isonomia, realçando as discriminações
expressas ou positivas, poderíamos citar algumas relativas ao sexo (homens
e mulheres), finanças (de acordo com as posses), etc. Como exemplo, existe
patente desigualdade biológica entre homens e mulheres. Assim, é
plenamente Constitucional a licença maternidade de 120 dias e a licença
paternidade de 5 dias. Bem como, a discriminação positiva, expressa para os
portadores de necessidades especiais, também, coaduna-se com a
Constituição.
II - Ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão
em virtude de lei;
O inciso, segundo a doutrina clássica, nos revela uma
interpretação da redação textual em relação à palavra lei como “qualquer
espécie normativa prevista na Constituição”. Assim, não apenas a lei, em
sentido formal, obrigará o indivíduo, mas qualquer espécie normativa como os
decretos, portarias, resoluções, medidas provisórias, etc.
A Constituição adotou o princípio da legalidade.
Este princípio foi expressamente incorporado pelo art. 37, caput, da
CF. Aqui o comando aplica-se apenas ao administrador público que só pode
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fazer o que for autorizado por lei, denominando-se princípio da legalidade
estrita.
Em relação ao particular, este poderá realizar tudo que não é
proibido pela lei, denominando-se princípio da legalidade ampla.
Há ainda o princípio da reserva legal, isto é, quando o legislador
indica que uma determinada matéria somente pode ser regrada pela lei em
sentido formal.
Ex: “Não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prévia
cominação legal”. Neste caso, apenas a lei poderá definir quais condutas
serão tipificadas como crime.
III - Ninguém será submetido à tortura nem a tratamento desumano ou
degradante;
A tortura é um dos piores meios de tratamento desumano,
expressamente vedada em âmbito internacional, como visto no tópico
anterior. No Brasil, além da disciplina constitucional, a Lei nº 9.455, de 7 de
abril de 1997 define os crimes de tortura e dá outras providências,
destacando-se o artigo 1º:
Art. 1º Constitui crime de tortura:
I - constranger alguém com emprego de violência
ou grave ameaça, causando-lhe sofrimento físico ou mental:
a) com o fim de obter informação, declaração ou confissão
da vítima ou de terceira pessoa; b) para provocar ação ou
omissão de natureza criminosa; c) em razão de
discriminação racial ou religiosa;
II - submeter alguém, sob sua guarda, poder ou
autoridade, com emprego de violência ou grave ameaça, a
intenso sofrimento físico ou mental, como forma de aplicar
castigo pessoal ou medida de caráter preventivo.
Pena - reclusão, de dois a oito anos.
§ 1º Na mesma pena incorre quem submete
pessoa presa ou sujeita a medida de segurança a sofrimento
físico ou mental, por intermédio da prática de ato não
previsto em lei ou não resultante de medida legal.
IV - É livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato;
Consolida-se a afirmação simultânea da liberdade de pensamento
e da liberdade de expressão.
Em primeiro plano tem-se a liberdade de pensamento. Afinal, “o ser
humano, através dos processos internos de reflexão, formula juízos de valor.
Estes exteriorizam nada mais do que a opinião de seu emitente. Assim, a
regra constitucional, ao consagrar a livre manifestação do pensamento,
imprime a existência jurídica ao chamado direito de opinião”
Em outras palavras, primeiro existe o direito de ter uma opinião,
depois o de expressá-la. Esta regra imprime o chamado direito de opinião,
manifestar juízo de valor sobre determinado assunto ou matéria.
O ANONIMATO É A ÚNICA RESTRIÇÃO A ESTE DIREITO.
V - É assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da
indenização por dano material, moral ou à imagem;
Neste inciso, o Constituinte assegurou o direito de resposta não só
em caso de ofensa à honra, mas também a qualquer situação de agravo.
Dano material – comprovação de redução patrimonial.
Dano moral – valores pessoais atingidos.
VI – É inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo
assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma
da lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias;
O Brasil é um Estado Laico, leigo ou não confessional, isto é, não
possui religião oficial. Este inciso garante a liberdade de crença, bem como,
assegura proteção aos locais e as formas (liturgia) de culto, com base nos
seguintes pontos:
Liberdade de fé e de confissão religiosa;
Direito ao exercício de qualquer religião;
Liberdade de associação religiosa
Dever de neutralidade do Estado ( não pode favorecer nem
prejudicar)
Ensino religioso facultativo
VII - É assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência
religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva;
Completando o inciso acima, a CF assegura prestação religiosa
nas entidades de internação coletiva civis (como hospitais, presídios e asilos)
e militares (como os quartéis).
Direito Constitucional
VIII - Ninguém será privado de direitos por motivo de crença religiosa ou
de convicção filosófica ou política, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestação
alternativa, fixada em lei;
A regra geral é de que não poderá ocorrer a privação de direitos
por motivo de crença religiosa ou de convicção filosófica ou política. Contudo,
existe a possibilidade de ocorrer a privação de direitos se a pessoa, baseada
em uma das liberdades citadas, recusar-se a cumprir obrigação legal a todos
imposta e, também, recusar-se a cumprir uma obrigação fixada como
alternativa ao não querer cumprir aquela. Lembrando que esta possibilidade
se dá apenas nas obrigações que possuem prestação alternativa. Ex:
Alistamento Militar, Voto, etc.
IX - É livre a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de
comunicação, independentemente de censura ou licença;
Aqui, a constituição tratou de garantir o DIREITO DE
EXPRESSÃO, englobando a música, a pintura, o teatro, a fotografia, etc.
Em caso de dano a outrem, aplicar-se-á direito a indenização pelo
dano material ou moral.
X - São invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou
moral decorrente de sua violação;
A intimidade integra a esfera íntima da pessoa, os seus
pensamentos, desejos e convicções, enquanto a vida privada significa o
direito do indivíduo de manter oculto do conhecimento público relações
marcadas pela confidencialidade;
Honra é um atributo pessoal da pessoa, é uma característica que
reveste a imagem da pessoa dando-lhe respeitabilidade, bom nome e boa
fama, além do sentimento íntimo, a consciência da própria dignidade pessoal.
Pode ser objetiva (conceito social que o indivíduo possui) e subjetiva
(sentimento de auto estima);
Imagem – possui dois aspectos:
Imagem retrato – reprodução gráfica da figura humana
Imagem atributo – característica do conjunto de atributos cultivados pelo
indivíduo.
XI - A casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo
penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante
delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por
determinação judicial;
A casa, segundo o STF, é qualquer local habitado, incluindo-se
compartimento privado onde alguém exerce profissão ou atividade, desde que
não aberto ao público.
Assim é que a entrada na casa só é permitida nos casos elencados
na Constituição, conforme abaixo:
XII - É inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações
telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último
caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer
para fins de investigação criminal ou instrução processual penal;
Trata-se, aqui, da proteção constitucional a quatro sigilos, todos
relacionados com comunicação.
A forma de sigilo que poderá ser quebrada, no dizer deste inciso, é
o da comunicação telefônica, mas em hipóteses muito específicas:
É necessário, primeiro, que haja uma ORDEM JUDICIAL prévia à
escuta; depois, que essa violação esteja sendo feita para uma de duas
únicas finalidades:
INVESTIGAÇÃO CRIMINAL (QUE SÓ PODE SER FEITA POR
AUTORIDADE POLICIAL)
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 OU INSTRUÇÃO PROCESSUAL PENAL (POR AUTORIDADES
JUDICIÁRIAS).
XIII - É livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão,
atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer;
Não havendo normatização da profissão, o indivíduo poderá
exercê-la livremente. O inciso declara uma norma constitucional de eficácia
contida, isto é, lei infraconstitucional pode limitar seu alcance. Ex: Exame de
Ordem.
XIV - é assegurado a todos o acesso à informação e resguardado o sigilo
da fonte, quando necessário ao exercício profissional;
XV - é livre a locomoção no território nacional em tempo de paz,
podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou
dele sair com seus bens;
Prerrogativa que o indivíduo possui para não ser detido ou preso
arbitrariamente.
A proteção possui duas exceções:
FLAGRANTE DELITO E ORDEM DE JUIZ
XVI - Todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais
abertos ao público, independentemente de autorização, desde que não
frustrem outra reunião anteriormente convocada para o mesmo local,
sendo apenas exigido prévio aviso à autoridade competente;
O direito de reunião (cuja principal característica é ser eventual e
temporária) se define como um direito individual de ação coletiva que envolve
a adesão consciente de duas ou mais pessoas com a finalidade de realização
de um objetivo comum. Desde que pacífica (sem propósito hostil) e sem
armas, a reunião em local aberto ao público depende de uma única
providência, que é o prévio aviso à autoridade competente.
Assim a caracterização da reunião, dar-se-á com a presença de
sete requisitos:
1) Participação de duas ou mais pessoas
2) Caráter temporário
3) Consciência e vontade dos participantes
4) Objetivo próprio e imanente à razão de ser da reunião
5) Finalidade lícita, nela incluído o caráter pacífico
6) Ausência de armas, nas reuniões de caráter público
7) Comunicação da autoridade competente, em caso de
utilização de espaços públicos.
XVII - É plena a liberdade de associação para fins lícitos, vedada a de
caráter paramilitar;
XVIII - A criação de associações e, na forma da lei, a de cooperativas
independem de autorização, sendo vedada a interferência estatal em seu
funcionamento;
XIX - As associações só poderão ser compulsoriamente dissolvidas ou
ter suas atividades suspensas por decisão judicial, exigindo-se, no
primeiro caso, o trânsito em julgado;
XX - Ninguém poderá ser compelido a associar-se ou a permanecer
associado;
XXI - As entidades associativas, quando expressamente autorizadas,
têm legitimidade para representar seus filiados judicial ou
extrajudicialmente;
A associação é diferente de reunião por ter um caráter de
permanência e objetivos definidos, em torno dos quais se associam pessoas
que os buscam. Essa associação pode ter inúmeras características
(empresarial, cultural, filantrópica, política, sindical, esportiva, recreativa).
Inclusive, possui representação processual, isto é, o direito de uma entidade
defender em juízo ou fora dele, em nome de terceiros, um direito que não é
seu, mas de um, alguns ou todos os seus associados, amparado por
mandato. Então, se é plena a liberdade de associação, criá-las independe de
autorização de quem quer que seja, vedado ao Estado interferir, por nenhum
de seus órgãos, no funcionamento da entidade.
A Constituição limita-se a tratar, apenas, como se fará a dissolução
compulsória de associação, isto é, contra a vontade dos sócios, necessitando
de decisão judicial.
Assim podemos elencar o seguintes elementos conceituais do
direito de associação:
a) Plurissubjetividade
b) Base estatutária
c) Permanência
d) Fins comuns e lícitos
e) Direção unificante
Direito Constitucional
XXII - É garantido o direito de propriedade;
XXIII - A propriedade atenderá a sua função social;
XXIV - A lei estabelecerá o procedimento para desapropriação por
necessidade ou utilidade pública, ou por interesse social, mediante justa
e prévia indenização em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituição;
O direito de propriedade, genericamente, pode ser definido como
um direito subjetivo que assegura à pessoa o monopólio da exploração de um
bem e de fazer valer esse poder contra todos que eventualmente queiram a
ele se opor, segundo lição de Luiz Alberto David Araújo. Encontramos na
doutrina duas espécies de propriedade, a pública e a privada.
A propriedade pública é aquela pertencente a uma entidade de
direito público, submetida a um regime de direito público.
Esta apresenta regime jurídico peculiar:
a) Sua disponibilidade só pode ser feita mediante autorização
legislativa
b) É impenhorável
c) Não é passível de usucapião.
Terras devolutas são de propriedade pública e não são afetadas ao
uso comum ou especial.
A propriedade privada é a soma de todos os direitos pertencentes
ao proprietário, isto é posse, uso, gozo e livre disposição.
A CF estabeleceu que a propriedade deve cumprir função social,
seja a urbana ou rural.
A Propriedade Urbana cumpre sua função social quando
satisfaz as exigências fundamentais de ordenação da cidade
expressas no plano diretor.
No mesmo sentido a Propriedade Rural cumpre sua função social
quando tiver aproveitamento e utilização adequada dos recursos naturais,
preservar o meio ambiente, observar as disposições de regulamentação do
trabalho e tiver exploração que favoreça o bem estar dos proprietários e dos
trabalhadores.
Quando a propriedade não cumpre a função social, o proprietário
pode sofrer uma sanção, incluindo a perda da propriedade. A indenização,
nestes casos, dar-se-ão em TÍTULOS DA DÍVIDA PÚBLICA para a urbana e
TÍTULOS DA DÍVIDA AGRÁRIA para a rural.
A CF previu formas de DESAPROPRIAÇÃO, conforme abaixo:
a) NECESSIDADE PÚBLICA
b) UTILIDADE PÚBLICA
c) INRTERESSE SOCIAL
Haverá indenização PRÉVIA, JUSTA E EM DINHEIRO.
- por necessidade pública, quando é indispensável que determinado bem
particular seja usado para uma finalidade pública;
- por utilidade pública, quando não é indispensável, mas é conveniente que
determinado bem seja usado no desempenho de atividade pública;
- por interesse social, segundo Hely Lopes Meirelles, há interesse social
quando “as circunstâncias impõem a distribuição ou o condicionamento da
propriedade para seu melhor aproveitamento, utilização, ou produtividade em
benefício da coletividade ou de categorias sociais merecedoras de amparo
específico do Poder Público”.
Em caso de CULTURA ILEGAL DE PLANTAS PSICOTRÓPICAS,
o proprietário estará sujeito a perda da propriedade (EXPROPRIAÇÃO), bem
como NÃO receberá indenização, além da sanções penais existentes.
XXV - No caso de iminente perigo público, a autoridade competente
poderá usar de propriedade particular, assegurada ao proprietário
indenização ulterior, se houver dano;
Aqui não se trata de perda e sim do uso dela durante um certo
período de tempo, para que o Poder Público enfrente uma situação de
iminente perigo público, como uma enchente, ou de guerra. Vale ressaltar
que, neste caso, não haverá indenização prévia e sim, posterior, CASO
OCORRA DANO.
Também é chamada pela doutrina de requisição
administrativa.
XXVI - A pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que
trabalhada pela família, não será objeto de penhora para pagamento de
débitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os
meios de financiar o seu desenvolvimento;
Como o pequeno proprietário subsiste do que colhe e produz em
sua terra, tolerar a penhora desta para o pagamento de dívidas seria o
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mesmo que condenar o pequeno colono à fome ou à marginalização das
favelas nas cidades. Para isso, o constituinte fixou que a pequena
propriedade rural não é penhorável, pedindo, para isso, quatro requisitos:
a) a propriedade deve ser classificada como pequena nos termos da lei;
b) deve ser produtiva;
c) deve produzir a partir do trabalho familiar, exclusivamente;
d) finalmente, a origem da dívida deve ter sido financiamento da atividade
produtiva da propriedade.
XXVII - Aos autores pertence o direito exclusivo de utilização, publicação
ou reprodução de suas obras, transmissível aos herdeiros pelo tempo
que a lei fixar;
XXVIII - São assegurados, nos termos da lei:
a) A proteção às participações individuais em obras coletivas e à
reprodução da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades
desportivas;
b) O direito de fiscalização do aproveitamento econômico das obras que
criarem ou de que participarem aos criadores, aos intérpretes e às
respectivas representações sindicais e associativas;
XXIX - A lei assegurará aos autores de inventos industriais privilégio
temporário para sua utilização, bem como proteção às criações
industriais, à propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a
outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o
desenvolvimento tecnológico e econômico do País;
Assim, a propriedade possui uma vertente intelectual que deve ser
respeitada, tanto sob o aspecto moral quanto sob o patrimonial. Os direitos
morais do autor, que são imprescritíveis, inalienáveis e irrenunciáveis,
envolvem, basicamente, o direito de reivindicar a autoria da obra, ter seu
nome divulgado na utilização desta, assegurar a integridade desta ou
modificá-la e retirá-la de circulação se esta passar a afrontar sua honra ou
imagem. Já os direitos patrimoniais do autor, nos termos dos artigos 41 a 44
da Lei nº 9.610/98, prescrevem em 70 anos contados do primeiro ano
seguinte à sua morte ou do falecimento do último coautor, ou contados do
primeiro ano seguinte à divulgação da obra se esta for de natureza
audiovisual ou fotográfica. Estes, por sua vez, abrangem, basicamente, o
direito de dispor sobre a reprodução, edição, adaptação, tradução, utilização,
inclusão em bases de dados ou qualquer outra modalidade de utilização;
sendo que estas modalidades de utilização podem se dar a título oneroso ou
gratuito. “Os direitos autorais, também conhecidos como copyright (direito de
cópia), são considerados bens móveis, podendo ser alienados, doados,
cedidos ou locados. Ressalte-se que a permissão a terceiros de utilização de
criações artísticas é direito do autor. [...]”
XXX - É garantido o direito de herança;
XXXI - A sucessão de bens de estrangeiros situados no País será
regulada pela lei brasileira em benefício do cônjuge ou dos filhos
brasileiros, sempre que não lhes seja mais favorável à lei pessoal do de
cujus;
Herança é o patrimônio do falecido, o conjunto de seus direitos e
deveres. Com a morte do titular, chamado por alguns de “de cujus” e por
outros de autor da herança, esse conjunto se transfere, no momento exato do
falecimento, aos herdeiros legítimos e testamentários do morto, conforme
Sílvio Rodrigues.
XXXII - O Estado promoverá, na forma da lei, a defesa do consumidor;
Neste caso, o Estado está obrigado a promover meios legais para
Defesa do Consumidor seja por estatuto protetivo, como o Código de Defesa
do Consumidor, seja através de órgãos estabelecido (PROCON).
O direito do consumidor liga-se ao direito à propriedade a partir do
momento em que garante à pessoa que irá adquirir bens e serviços que estes
sejam entregues e prestados da forma adequada, impedindo que o
fornecedor se enriqueça ilicitamente, se aproveite de maneira indevida da
posição menos favorável e de vulnerabilidade técnica do consumidor.
XXXIII - todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de
seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que serão
prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas
aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do
Estado;
Os atos processuais serão públicos, salvo quando a lei restringir
sua publicidade para proteção da intimidade ou do interesse social. Ex:
processos que envolvam menores e incapazes correrão em segredo de
justiça.
Direito Constitucional
XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de
taxas:
a) o direito de petição aos poderes públicos em defesa de direitos ou
contra ilegalidade ou abuso de poder;
Pode ser exercido, sem necessidade de capacidade postulatória,
contra os poderes públicos contra atos administrativos para defesa de direitos
e contra a ilegalidade. É inteiramente informal, não havendo a necessidade de
respeitar os requisitos do art 282 do CPC.
b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de
direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal;
Em caso de negatória do pedido formulado, o remédio
constitucional correto a ser utilizado será o Mandado de Segurança.
XXXV - A lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou
ameaça a direito;
O inciso cuida do importante Princípio da Inafastabilidade da Tutela
Jurisdicional, ou do Acesso ao Judiciário, ou do Direito de Ação, de onde se
produzem, de imediato, dois importantes efeitos: é consagrado ao Judiciário o
monopólio da jurisdição, e é garantido à pessoa o direto de ter acesso a esse
Poder.
XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e
a coisa julgada;
Direito adquirido é aquele que já se incorporou ao patrimônio da
pessoa, pelo aperfeiçoamento de algum ato que o confere, e do domínio
dessa pessoa não pode ser retirado.
Ato jurídico perfeito é aquele que reúne sujeito capaz (com
capacidade civil plena, ou seja, aos 18 anos), objeto lícito (o que se está
fazendo deve ser expressamente permitido por lei ou não expressamente
proibido por ela) e forma prescrita ou não defesa em lei (o revestimento
externo do ato deve ser aquele que a lei obriga ou, não obrigando, um que a
lei não proíba).
Coisa julgada é o objeto sobre o qual versava determinada
demanda judicial, o qual, com o trânsito em julgado, fim do processo, torna-se
imodificável.
XXXVII - Não haverá juízo ou tribunal de exceção;
Juízo ou Tribunal de Exceção é aquele especialmente criado para
uma situação pretérita, bem como não reconhecido como legítimo pela
Constituição do país. O Poder Judiciário não admite novidade na sua
estrutura.
Por sua vez, um desdobramento deste princípio encontra-se no
artigo 5º, LIII, CF. “Ninguém será processado nem sentenciado senão pela
autoridade competente”, consolida o princípio do juiz natural que assegura a
toda pessoa o direito de conhecer previamente daquele que a julgará no
processo em que seja parte, revestindo tal juízo em jurisdição competente
para a matéria específica do caso antes mesmo do fato ocorrer
XXXVIII - É reconhecida a instituição do júri, com a organização que lhe
der a lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votações;
c) a soberania dos veredictos;
d) a competência para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
O Tribunal do Júri é formado por pessoas do povo, que julgam os
seus pares. Entende-se ser direito fundamental o de ser julgado por seus
iguais, membros da sociedade e não magistrados, no caso de determinados
crimes que por sua natureza possuem fortes fatores de influência emocional.
Por fim, a competência para julgamento é dos crimes dolosos (em
que há intenção ou ao menos se assume o risco de produção do resultado)
contra a vida, que são: homicídio, aborto, induzimento, instigação ou auxílio a
suicídio e infanticídio. Sua competência não é absoluta e é mitigada, por
vezes, pela própria Constituição (artigos 29, X / 102, I, b) e c) / 105, I, a) / 108,
I).
XXXIX - Não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prévia
cominação legal;
Nenhuma conduta humana será considerada crime sem uma lei
anterior ao fato que o preveja como crime. Essa lei anterior também precisa
fixar a pena
XL - A lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu;
Estamos diante do consagrado princípio da anterioridade da lei
penal.
XLI - A lei punirá qualquer discriminação atentatória dos direitos e
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liberdades fundamentais;
XLII - A prática do racismo constitui crime inafiançável e imprescritível,
sujeito à pena de reclusão, nos termos da lei;
XLIII - A lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou
anistia a prática da tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas
afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles
respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evitá-los,
se omitirem;
XLIV - Constitui crime inafiançável e imprescritível a ação de grupos
armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado
Democrático;
Graça e anistia são dois tipos de benefícios que podem ser dados
à pessoa presa ou condenada à prisão. A graça considera as condições
pessoais do preso, como bom comportamento, e a anistia parte de um
pressuposto objetivo, como um determinado limite de pena (poderiam ser
anistiados todos os condenados a penas inferiores a 6 meses de reclusão,
por exemplo).
A Lei nº 7.716, de 5 de janeiro de 1989 define os crimes resultantes
de preconceito de raça ou de cor. Contra eles não cabe fiança (pagamento
de valor para deixar a prisão provisória) e não se aplica o instituto da
prescrição (perda de pretensão de se processar/punir uma pessoa pelo
decurso do tempo).
Anistia, graça e indulto diferenciam-se nos seguintes termos:
A anistia exclui o crime, rescinde a condenação e extingue totalmente a
punibilidade,
A anistia pode ser concedida pelo Poder Legislativo
A anistia pode ser concedida antes da sentença final ou depois da
condenação irrecorrível
A graça e o indulto apenas extinguem a punibilidade, podendo ser parciais; a
anistia, em regra, atinge crimes políticos, a graça e o indulto, crimes comuns;
A graça e o indulto são de competência exclusiva do Presidente da República;
A graça e o indulto pressupõem o trânsito em julgado da sentença
condenatória;
A graça e o indulto apenas extinguem a punibilidade, persistindo os efeitos do
crime, apagados na anistia; graça é em regra individual e solicitada, enquanto
o indulto é coletivo e espontâneo.
Não cabe graça, anistia ou indulto (pode-se considerar que o
artigo o abrange, pela doutrina majoritária) contra crimes de tortura, tráfico,
terrorismo (TTT) e hediondos (previstos na Lei nº 8.072 de 25 de julho de
1990). Além disso, são crimes que não aceitam fiança.
XLV - Nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a
obrigação de reparar o dano e a decretação do perdimento de bens ser,
nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas,
até o limite do valor do patrimônio transferido;
XLVI - A lei regulará a individualização da pena e adotará, entre outras,
as seguintes:
a) privação ou restrição da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestação social alternativa;
e) suspensão ou interdição de direitos;
XLVII - Não haverá penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada,
nos termos do art. 84, XIX;
b) de caráter perpétuo;
c) de trabalhos forçados;
d) de banimento;
e) cruéis;
Penas não adotadas pela Constituição de 1998:
- Pena de morte: punir o criminoso condenado, tirando-lhe a vida.
- Pena de caráter perpétuo: O caráter perpétuo de uma pena aparece quando
o cumprimento de qualquer uma se alonga por toda a vida do condenado.
- Pena de trabalhos forçados: No que tange aos trabalhos forçados, vale
Direito Constitucional
destacar que o trabalho obrigatório não é considerado um tratamento
contrário à dignidade do recluso, embora o trabalho forçado o seja. O trabalho
é obrigatório, dentro das condições do apenado, não podendo ser cruel ou
menosprezar a capacidade física e intelectual do condenado; como o trabalho
não existe independente da educação, cabe incentivar o aperfeiçoamento
pessoal; até mesmo porque o trabalho deve se aproximar da realidade do
mundo externo, será remunerado; além disso, condições de dignidade e
segurança do trabalhador, como descanso semanal e equipamentos de
proteção, deverão ser respeitados.
- Banimento: Expulsão de brasileiro do Brasil, ou seja, condenar um brasileiro
a viver fora do nosso País por um prazo (porque se fosse para sempre seria,
também, uma pena de caráter perpétuo).
- Penas cruéis: Dependem ainda de definição, muito embora a crueldade já
exista no Código Penal, como agravante, e na Lei de Contravenções Penais,
como delito autônomo.
XLVIII - A pena será cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo
com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado;
XLIX - é assegurado aos presos o respeito à integridade física e moral;
L - Às presidiárias serão asseguradas condições para que possam
permanecer com seus filhos durante o período de amamentação;
Tem-se no Código Penal que o preso conserva todos os seus
direitos não atingidos pela perda da liberdade. Assim, o fato de estar preso
não autoriza um tratamento violento, depravado ou subumano, nem ordens
que o submetam a atitudes ou situações constrangedoras.
LI - Nenhum brasileiro será extraditado, salvo o naturalizado, em caso de
crime comum, praticado antes da naturalização, ou de comprovado
envolvimento em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, na forma
da lei;
LII - Não será concedida extradição de estrangeiro por crime político ou
de opinião;
Extradição é a transferência de uma pessoa de um país para outro,
a pedido deste, para que nele seja processada e punida por algum crime ou
para cumprir pena por sentença condenatória transitada em julgado.
LIII - ninguém será processado nem sentenciado senão pela autoridade
competente;
LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa,
com os meios e recursos a ela inerentes;
LVI - são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios
ilícitos;
LVII - ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de
sentença penal condenatória;
Trata-se aqui do princípio da PRESUNÇÃO DA INOCÊNCIA,
também chamado de PRINCÍPIO DA NÃO-CULPABILIDADE. Por ele, é
inconstitucional qualquer ação no sentido de se apontar qualquer pessoa
como culpada de qualquer coisa até que o competente processo legal esteja
concluído, sem mais possibilidade de recursos.
LVIII - o civilmente identificado não será submetido a identificação
criminal, salvo nas hipóteses previstas em lei;
Identificação civil é aquela feita a partir de qualquer documento civil
apto para provar que a pessoa é quem diz ser, como a carteira de identidade,
a carteira de trabalho, o passaporte.
Identificação criminal é a dactiloscópica, ou seja, o decalque das impressões
digitais em papel.
LIX - será admitida ação privada nos crimes de ação pública, se esta não
for intentada no prazo legal;
A ação penal pública, tanto condicionada como incondicionada, é
exclusiva do Ministério Público, o que significa que apenas um promotor de
justiça ou um procurador da República poderá propô-la, sendo absolutamente
proibido ao ofendido (vítima) que ajuíze tal ação. A regra no Código Penal é
de que os crimes sejam de ação penal pública incondicionada. Somente se
admite outro tipo quando isto estiver expresso no Código ou na lei
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 A ação pública incondicionada é promovida pelo Ministério Público.
Independe de qualquer condição; basta, apenas, que o fato criminoso chegue
ao conhecimento do Estado. No crime de ação penal pública incondicionada,
a ação penal é promovida através da denúncia e pode ser promovida a
qualquer tempo, antes da prescrição do crime.
LX - a lei só poderá restringir a publicidade dos atos processuais
quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
LXI - ninguém será preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita
e fundamentada de autoridade judiciária competente, salvo nos casos de
transgressão militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
A regra geral, contudo, impõe que a prisão somente poderá ocorrer
sob dois argumentos. Ou a pessoa está em flagrante delito (cometendo o
crime, acabando de cometê-lo, sendo perseguida logo após o crime ou sendo
encontrada logo depois com objetos ou instrumentos dos quais se presuma a
autoria do crime), ou, obrigatoriamente, a prisão terá que ser executada em
cumprimento de ordem judicial escrita e fundamentada.
LXII - a prisão de qualquer pessoa e o local onde se encontre serão
comunicados imediatamente ao juiz competente e à família do preso ou
à pessoa por ele indicada;
LXIII - o preso será informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistência da família e de
advogado;
LXIV - o preso tem direito à identificação dos responsáveis por sua
prisão ou por seu interrogatório policial;
LXV - a prisão ilegal será imediatamente relaxada pela autoridade
judiciária;
LXVI - ninguém será levado à prisão ou nela mantido, quando a lei
admitir a liberdade provisória, com ou sem fiança;
São obrigatórias duas comunicações a partir da prisão. Uma, ao
juiz competente, o qual vai justamente avaliar a legalidade da prisão,
considerando o que consta no inciso anterior. Outra, ou à pessoa que o preso
indicar, e que poderá ser o seu advogado, ou a alguém da família, se for
possível identificá-la.
São vários os direitos do preso, dentre eles o de ser assistido pela
família e por advogado, de ter preservada a sua integridade física e, explícito
no inciso, o de ficar calado.
As autoridades policiais ficam obrigadas a oferecer ao preso todas
as alternativas necessárias à identificação do policial ou da equipe que o
prendeu ou interrogou.
Prisão ilegal é aquela que não obedece aos parâmetros legais,
como, por exemplo, a da pessoa que não estiver em flagrante, presa sem
ordem judicial escrita e fundamentada.
LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável
pelo inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação alimentícia e
a do depositário infiel
Há duas exceções à regra. Na primeira, poderá ser presa a
pessoa que for devedora de pensão alimentícia e, podendo pagar, decide
parar de fazê-lo. A segunda exceção é a prisão do depositário infiel, que é
quem recebe um bem para guardar em depósito, de particular ou da Justiça,
e, na hora de devolver esse bem, não mais o tem, sem uma justificativa
aceitável para tanto. Segundo jurisprudência firmada pelo STF, na qual foi
acatada a tese do ministro Gilmar Mendes acerca da SUPRALEGALIDADE,
atualmente, só o devedor de alimentos será preso.
LXVIII - conceder-se-á "habeas-corpus" sempre que alguém sofrer ou se
achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de
locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder;
LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito
líquido e certo, não amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data",
quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade
pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do
Poder Público;
LXX - o mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por:
a) partido político com representação no Congresso Nacional;
b) organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente
constituída e em funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados;
Direito Constitucional
LXXI - conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta de norma
regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à
soberania e à cidadania;
LXXII - conceder-se-á "habeas-data":
a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do
impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de caráter público;
b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por
processo sigiloso, judicial ou administrativo;
LXXIII - qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular que
vise a anular ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o
Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao
patrimônio histórico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé,
isento de custas judiciais e do ônus da sucumbência;
LXXIV - o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficiência de recursos;
LXXV - o Estado indenizará o condenado por erro judiciário, assim como
o que ficar preso além do tempo fixado na sentença;
LXXVI - São gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei:
a) o registro civil de nascimento;
b) a certidão de óbito;
LXXVII - são gratuitas as ações de habeas corpus e habeas data, e, na
forma da lei, os atos necessários ao exercício da cidadania.
LXXVIII - a todos, no âmbito judicial e administrativo, são assegurados a
razoável duração do processo e os meios que garantam a celeridade de
sua tramitação.
LXXIX - é assegurado, nos termos da lei, o direito à proteção dos dados
pessoais, inclusive nos meios digitais.
§ 1º As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm
aplicação imediata.
§ 2º Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem
outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja
parte.
§ 3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos
que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão
equivalentes às emendas constitucionais.
§ 4º O Brasil se submete à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a
cuja criação tenha manifestado adesão.
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