BENEFCIO ASSISTENCIAL COM TUTELA ANTECIPADA RESTABELECIMENTO (No Ratings Yet)

BENEFCIO ASSISTENCIAL COM TUTELA ANTECIPADA RESTABELECIMENTO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE SO PAULO SP

Nome, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da cdula de identidade RG. XX.XXX.XXX-X SSP/SP, devidamente inscrito no CPF/MF XXX.XXX.XXX-XX residente e domiciliado Rua XXXXXXXXX, N XX, bairro, Cidade, Estado, por seu advogado que esta subscreve, instrumento de mandato incluso, (doc. 1) com escritrio Rua XXXXXXX, N XX, Bairro, Cidade, Estado, endereo em que recebe intimaes, vem presena de Vossa Excelncia propor

AO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFCIO ASSISTENCIAL (LOAS), COM TUTELA ANTECIPADA

em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, na pessoa de seu representante legal, pelos e motivos que passo a expor.

DOS FATOS

O Autor pessoa extremante pobre e em razo deste fato o mesmo recebia o benefcio assistencial da Lei orgnica da assistncia social, (LOAS) com as seguintes caractersticas:

A) N Benefcio: XXXXXXXXXX; B) Incio: 04/02/2003; C) Renda Mensal Inicial: R$ 200,00 (duzentos reais mensais)

D) Encerramento do benefcio: XX/XX/XXXX. O motivo para o encerramento do benfico do autor fora a concesso da aposentadoria de seu genitor, o senhor XXXXXXXXXXX, portador do seguinte benefcio;

A) Aposentadoria por Idade, B) benefcio N XXX.XXX.XXX-X C) Valor R$ 380,00 (trezentos e oitenta reais) (um salrio mnimo)

Em virtude desta renda mencionada acima, o benefcio assistencial do Autor fora cancelado, entretanto como demonstraremos abaixo, o mesmo ainda faz jus a concesso do benefcio de amparo ao deficiente.

DO DIREITO

A pretenso do Autor em receber o benefcio assistencial encontra-se devidamente amparada pela Lei Maior, especificamente no artigo 203 da Constituio Federal:

Art. 203. A assistncia Social ser prestada a quem dela necessitar, e tem por objetivos: independentemente da contribuio da Seguridade Social

omissis

V a garantia de 1 salrio mnimo de benefcio mensal a pessoa portadora de deficincia, ao idoso que comprovem no possuir meios de prover a prpria manuteno ou t-la provido por sua famlia conforme dispuser a lei. (grifarmos).

Com efeito, a Lei n 8.742/93, a qual dispe sobre a organizao da Assistncia Social,aduz que:

Art. 2 A assistncia social, tem por objetos:

omissis

V a garantia de 1 (um) salrio mnimo de beneficio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover a prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia.

omissis.. (grifarmos).

Pois bem, a lei supra mencionada garante a concesso do beneficio assistencial mediante a comprovao de 02 requisitos, ou seja:

1) Idoso com mais de 65 (sessenta e cinco) anos ou pessoa portadora de deficincia; 2) impossibilidade de prover seus prprios meios de subsistncia ou t-la provido pela famlia.

No tocante subsistncia valido mencionarmos mais uma vez que sendo extremamente pobre no podendo contar com ajuda de seus familiares por estarem na mesma situao de pobreza atualmente conta com a comiserao de pessoas solidrias para garantir de sua subsistncia.

Preceitua o inciso V, art. 203 da Carta Magna que a assistncia social ser prestada a quem dela necessitar garantindo 01 (um) salrio mnimo de beneficio mensal pessoa portadora de deficincia que no consiga prover sua subsistncia.

Impende mencionar Excelncia que a deficincia do Autor evidente e j foi constatada pelo prprio rgo previdencirio sendo cancelado o benefcio, apenas em questo da renda.

DO CRITRIO PARA FINS DE ANLISE DA MISERABILIDADE

Inicialmente devemos salientar que inicialmente o critrio para fins de do conceito de miserabilidade, encontra-se no expresso na lei 8.742/93, artigo 20, 3 que possui a seguinte redao:

Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de 1 (um) salrio mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso com 70 (setenta) anos ou mais e que comprovem no possuir meios de prover a prpria manuteno e nem de t-la provida por sua famlia. 1 Para os efeitos do disposto no caput, entende-se como famlia o conjunto de pessoas elencadas no art. 16 da Lei no 8.213, de 24 de julho de 1991, desde que vivam sob o mesmo teto. (Redao dada pela Lei n 9.720, de 30.11.1998)

2 Para efeito de concesso deste benefcio, a pessoa portadora de deficincia aquela incapacitada para a vida independente e para o trabalho.

3 Considera-se incapaz de prover a manuteno da pessoa portadora de deficincia ou idosa a famlia cuja renda mensal per capita seja inferior a 1/4 (um quarto) do salrio mnimo. (grifo nosso)

A jurisprudncia muito sensvel quanto aplicao das leis, e cumprindo-se a Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Onde de se encontra a seguinte redao:

Art. 5o Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.

Atendendo a este disposto, o critrio de miserabilidade passou a ser aplicado de forma relativa, podendo o magistrado amparar-se em outros itens, e no apenas este da lei.

Desta forma, o magistrado passou a avaliar a forma de como vive a pessoa deficiente, sua renda bruta, suas despesas com vesturio, alimentao, remdios, se est submetido a algum tipo de tratamento mdico especfico.

E, avaliando todos estes itens o magistrado forma o seu critrio de miserabilidade, o mesmo forma o seu convencimento sobre a concesso ou no do benefcio, sempre avaliando a finalidade social da lei.

Sobre o critrio previsto na lei 8742/93, onde considera miservel toda pessoa com renda de at de salrio, temos que o mesmo se encontra revogado. Pelos seguintes motivos:

Atendendo ao disposto na Constituio Federal, onde consta como finalidade do Estado, a erradicao da pobreza, o Governo federal, valendo-se de vrios programas para a dignidade do cidado, ampliou-se o conceito de pobreza. Sensvel a este novo critrio de miserabilidade, e includo projetos de lei para que haja alterao, temos a smula 06 do TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO.

SMULA N 06

O critrio de verificao objetiva da miserabilidade correspondente a (um quarto) do salrio mnimo, previsto no art. 20, 3, da Lei n 8.742/93, restou modificado para (meio) salrio mnimo, a teor do disposto no art. 5, I, da Lei n 9.533/97, que autorizava o Poder Executivo a conceder apoio financeiro aos Municpios que institussem programas de garantia de renda mnima associados a aes socioeducativas, e art. 2, 2, da Lei n 10.689/2003, que instituiu o Programa Nacional de Acesso Alimentao PNAA.

DJ (Seo 2) de 16/11/2004, p. 378 DJ (Seo 2) de 18/11/2004, p. 540 DJ (Seo 2) de 23/11/2004, p. 392 Cancelada (IUJEF n 2004.70.95.000790-7, sesso de 07-07-2006)

Julgados no mesmo sentido: 2002.70.11.010420-0 2003.70.01.009222-8 2003.70.01.011248-3 2003.70.01.003461-7

Tendo em vista este novo critrio para fins de miserabilidade, o autor se encontra em todos os termos exigidos pela lei, pois convive em famlia com os seguintes membros:

A) XXXXXXXXXXXX, GENITOR, APOSENTADO, RENDA R$ 380,00;

B) XXXXXXXXXXXXXXXX, GENITORA, DO LAR, RENDA, NO POSSUI; C) xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, (AUTOR), DESEMPREGADO, RENDA, NO POSSUI. Renda per capita da famlia R$ 126.66 (cento e vinte e seis reais e sessenta e seis centavos).

Desta forma, se enquadra perfeitamente o Autor em todos os requisitos para que o mesmo continue a receber mensalmente o benefcio assistencial.

Verificamos, portanto que a pretenso do Autor est perfeitamente amparada pela lei, ou seja, preenche todos os requisitos legais quais sejam a deficincia fsica e a impossibilidade de prover sua subsistncia ou contar com a renda de seus familiares. Assim dever ser-lhe concedido o beneficio de concesso de beneficio assistencial.

DA TUTELA ANTECIPADA

Aduz o art. 273 do CPC:

O Juiz poder a requerimento da parte antecipar total ou parcialmente os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial desde que existindo prova inequvoca se convena da verossimilhana da alegao e.

I haja fundamento receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;

omissis

Pois bem conforme o disposto na redao legal, a Autora faz jus concesso da tutela antecipada, pois, preenche todos os requisitos por ela exigidos ,ou seja-

1)prova inequvoca dos fatos; 2) dano irreparvel.

O primeiro requisito prova inequvoca do fato esta claramente demonstrado por meio da documentao acostada aos autos, receiturios, laudos, e demais documentos mdicos.

Portanto, as provas apresentadas nesta oportunidade evidenciam a necessidade do Autor. Ademais, como j exaustivamente aludido o Autor depende da ajuda de amigos que tambm so pessoas pobres na acepo da palavra e que tem seus compromissos familiares j assumidos.

Apreciado e devidamente demonstrado o primeiro requisito necessrio faz se que passemos a avaliao da segunda exigncia ou seja que dano seja irreparvel neste caso necessrio se faz que haja a comprovao do fumus boni jris e perinculum in mora.

Pois bem, quanto ao primeiro requisito como j exaustivamente aludido evidenciado por meio de provas que ora se juntam aos autos o Autor faz jus a concesso do benefcio pleiteado levando-se em considerao que esta impossibilitada de prover seu prprio sustento; em virtude de sua incapacidade. A legislao Constitucional e abaixo dela tambm lhe garante o auxilio independentemente de contribuio Seguridade Social.

Desta forma, se comprova fumus boni jris do fato apreciado.

No que tange ao segundo requisito periculum in mora, j cedio de que o Autor vem passando por srias dificuldades tendo que contar somente com o amparo de seus amigos.Assim o Requerente vem sobrevivendo de forma extremamente precria .

Portanto, se a providncia for postergada at Sentena final, acreditamos que o Autor No encontrar outros meios para sua sobrevivncia.

Ora, Excelncia, toda pessoa tem direito de viver em condies no mnimo dignas; todavia, o que podemos perceber que, no presente caso, est havendo um sacrifcio notadamente, exacerbado por parte do Autor, pois tem lhe faltado os meios de prover a tal sobrevivncia.

Assim, requer, desde j, seja concedida a tutela antecipada por no restarem dvidas a respeito da necessidade do Autor e o direito que lhe ampara, sob pena de agravar-se ainda mais a situao.

DO PEDIDO

Assim, requer a procedncia da presente ao, condenando o Instituto Ru, ao restabelecimento do Auxlio de Amparo ao Deficiente, a partir da data de seu cancelamento, ou seja, 30/10/2007; Outrossim, requer a concesso da tutela antecipada a partir da juntada do Laudo Pericial aos autos, com a implantao imediata do benefcio de auxlio de amparo ao deficiente.

Requer a citao do INSS, na pessoa de seu representante legal, sob as penas da revelia e confisso.

Requer seja determinada por este juzo por este juzo, antecipadamente, a produo da prova pericial mdica, para a constatao da incapacidade do Autor;

Requer que o Instituto Ru, seja compelido a juntar, nos autos, cpia do processo administrativo referente ao benefcio N 87/XXX.XXXX.XXX-X;

Requer, ainda, os benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, nos termos da lei 1060//50, por ser o Autor pessoa pobre no sentido jurdico do termo, no podendo arcar com o nus processual sem prejuzo de sua subsistncia.

Nestes termos Pede deferimento

LOCAL, DATA

_______________________ Alexandro Menezes Farineli OAB/SP