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O Direito Internacional na Constituio moambicana de 2004

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Fernando Loureiro Bastos
Doutor em Direito
Professor da Faculdade de Direito
da Universidade de Lisboa
Assessor Cientfico da Faculdade de
Direito de Bissau


1. Introduo. 1.1. Consideraes gerais. 1.2. Os enfoques disponveis para a
apreciao das disposies constitucionais dedicadas ao Direito Internacional.
2. Elementos para uma apreciao jusinternacional dos textos constitucionais. 3.
A Constituio da Repblica de Moambique de 2004 e o Direito Internacional.
3.1. Consideraes gerais. 3.2. A incorporao das fontes de Direito
Internacional na ordem jurdica de Moambique. 3.3. O procedimento de
vinculao internacional do Estado moambicano. 3.4. Publicitao do Direito
Internacional na ordem jurdica moambicana. 3.5. A posio hierrquica do
Direito Internacional na ordem jurdica moambicana. 3.6. A inexistncia de
mecanismos expressos de controlo da constitucionalidade e de legalidade do
Direito Internacional. 4. Concluses



1. Introduo

1.1. Consideraes gerais

O terceiro texto constitucional moambicano, aprovado em 16 de Novembro de
2004, a mais recente constituio de um Estado de lngua oficial portuguesa.
Em vigor desde o incio do ano seguinte
2
, substituiu a Constituio de 1990,
objecto de revises constitucionais em 1993, 1996 e 1998.

uma Constituio muito extensa, com 306 artigos, divididos em dezassete
ttulos. A sua estrutura trata, sucessivamente, dos princpios fundamentais, dos
direitos fundamentais, da organizao econmica, da organizao do poder
poltico, e da garantia da Constituio.

A especfica indagao da presente investigao o apuramento do modo
como a Constituio moambicana de 2004 cuida das questes relativas ao
Direito Internacional. um objecto aparentemente circunscrito, cujos contornos
sero clarificados ao longo do presente estudo, que no se enquadra nos

1
O presente texto foi preparado para a conferncia proferida na Faculdade de Direito da
Universidade Eduardo Mondlane, em Maputo, em 9 de Outubro de 2007, e na Delegao da
Faculdade de Direito da Universidade Eduardo Mondlane na Beira, em 15 de Outubro de 2007.
Todos comentrios e sugestes sobre a presente matria sero muito apreciados e
convenientemente respondidos atravs do email: floureirobastos@fd.ul.pt.
2
Nos termos do artigo 306 da Constituio da Repblica de Moambique, a Constituio entra
em vigor no dia imediato ao da validao e proclamao dos resultados eleitorais das Eleies
Gerais de 2004.
2
assuntos jurdico-constitucionais que mais imediatamente concitam o interesse
dos juristas em geral e dos constitucionalistas em particular.

Trata-se, na verdade, de uma problemtica relativamente pouco estudada
3
, em
termos gerais, e no apenas no que respeita ao actual texto constitucional
moambicano, por se encontrar numa zona de fronteira entre os interesses dos
constitucionalistas e as preocupaes dos jusinternacionalistas. A matria
constitui, assim, uma espcie de terra de ningum doutrinal, no obstante a
sua inegvel relevncia prtica, num mundo dominado pela globalizao e pela
crescente importncia das experincias de integrao regional de natureza
poltica, econmica e jurdica.

O presente estudo tem, em conformidade, um objectivo primordial: contribuir
para a compreenso das normas da Constituio moambicana de 2004
expressamente destinadas a lidar com questes de Direito Internacional.

Importa alertar para o facto de que o Direito Internacional, seu ponto de partida,
mais fluido na actualidade do que a convico generalizada dos juristas
normalmente antev. So trs as razes que genericamente o justificam. Em
primeiro lugar, ao Direito Internacional tem sido reservado um espao muito
diminuto nos estudos jurdicos, em particular ao nvel das licenciaturas. O
fenmeno no , no entanto, circunscrito a Moambique ou aos Estados de
lngua oficial portuguesa, antes se tratando de uma insuficincia de mbito
global. Em segundo lugar, a expanso das matrias que devem ser integradas
no mbito do Direito Internacional contemporneo tem sido particularmente
acelerada desde a ltima dcada do sculo passado
4
. Nesse sentido, apenas

3
No mbito geogrfico africano, podem ser citados: i) o captulo segundo (Situating
international law in municipal legal systems in Africa) da obra de Tiyanjana MALUWA,
International law in Post-colonial Africa, Kluwer Law International, The Hague/London/Boston,
1999, pp. 31 a 57; e ii) Narcisse Mouelle KOMBI, Les dispositions relatives aux conventions
internationales dans les nouvelles constitutions des tats dAfrique francophone, African
Yearbook of International Law Annuaire Africain de droit international, volume 8, 2000, pp.
223 a 263.
4
Um panorama das temticas integradas no Direito Internacional contemporneo pode ser
encontrado na obra International Law, 2 ed., Oxford University Press, 2006, editada por
Malcolm D. Evans, com a colaborao de alguns dos mais prestigiados jusinternacionalistas da
actualidade. Alm de uma introduo, destinada a fornecer uma perspectiva da prtica de
jusinternacionalistas de renome, a obra est dividida nos seguintes captulos: 1. A short history
of International Law (Stephen C Neff); 2. What is International Law for? (Martii Koskenniemi); 3.
Wicked heresies or legitimate perspectives? Theory and International Law (Iain Scobbie); 4.
The sources of International Law (Hugh Thirlway); 5. Soft Law in International Law-making
(Alan Boyle); 6. International Law and relative normativity (Dinah Selton); 7. The practical
working of the law of treaties (Malgosia Fitzmaurice); 8. States and recognition in International
Law (Colin Warbrick); 9. International organizations (Dapo Akande); 10. The individual and the
International legal system (Robert McCorquodale); 11. Jurisdiction (Vaughan Lowe); 12.
International Law and restraints on the exercise of jurisdiction by national courts of States
(Hazel Fox); 13. Immunities enjoyed by officials of States and international organizations
(Chanaka Wickremasinghe); 14. The relationship between international and national law (Eileen
Denza); 15. The nature and form of international responsibility (James Crawford and Simon
Olleson); 16. Issues of admissibility and the law on international responsibility (Phoebe Okowa);
17. Countermeasures and sanctions (Nigel White e Ademola Abass); 18. The means of dispute
settlement (John Merrills); 19. The International Court of Justice (Hugh Thirlway); 20. The use of
force and the international legal order (Christine Gray); 21. The law of the sea (Malcolm D.
Evans); 22. International environmental law (Catherine Redgwell); 23. International economic
3
para referir os exemplos mais recentes, importa chamar a ateno para a
instituio de tribunais internacionais destinados a apreciar comportamentos
individuais de natureza criminal, e pr em destaque a cada vez mais
significativa cooperao internacional no combate ao terrorismo internacional.
E, finalmente, em terceiro lugar, as questes reguladas pelo Direito
Internacional continuam a ser decididas e reguladas pelos rgos do poder
poltico em termos que contribuem para as manter num relativo isolamento em
relao aos restantes domnios do ordenamento jurdico interno. Nesse
sentido, basta referir a opacidade na forma como normalmente conduzida a
actuao dos Estados no mbito das organizaes internacionais em que
participam, no obstante a corrente existncia de requisitos constitucionais
relativamente exigentes no que respeita aquisio da qualidade de membro
5
.

Assim, em termos muito diversos do que sucedia at ao final da Segunda
Guerra Mundial, o Direito Internacional contemporneo integrado por uma
galxia de matrias que, pela sua extenso e especificidade, podem no ser
objecto da devida ponderao por parte do legislador constituinte aquando dos
processos de feitura ou de reviso constitucional. Novamente, importa
sublinh-lo, as insuficincias no so restritas a Moambique ou aos Estados
africanos de lngua oficial portuguesa, nomeadamente se se tiver em
considerao o panorama das constituies africanas posteriores dcada de
noventa do sculo XX. Com efeito, num universo de cinco dezenas de textos
constitucionais, apenas em dois quintos pode ser encontrada uma qualquer
referncia ao Direito Internacional
6
.

Na verdade, em termos gerais, sendo raramente objecto de debates jurdicos
ou polticos, as questes de Direito Internacional no fazem normalmente parte
do ncleo essencial de matrias em relao s quais se entende que as
Constituies devem fazer escolhas e traar os caminhos a ser seguidos pela
comunidade que visam organizar. A histria da Constituio da Repblica
Portuguesa de 1976 demonstra, no entanto, o oposto, na medida em que as
revises constitucionais de 1992, 2001, 2004 e 2005 tiveram na sua base a
necessidade de resolver problemas relacionados com a vinculao a tratados
internacionais (de uma banda, tratados relativos participao de Portugal no

law (Gerhard Loibl); 24. International criminal law (Antonio Cassese); 25. International
protection of human rights (Henry J. Steiner); e 26. The law of war (International humanitarian
law (Christopher Greenwood).
5
Em Portugal, a Constituio da Repblica Portuguesa de 1976 procura ultrapassar esta
situao ao nvel da integrao europeia ao prever, na alnea f) do artigo 163, a competncia
da Assembleia da Repblica para [a]companhar e apreciar, nos termos da lei, a participao
de Portugal no processo de construo da Unio Europeia, em consonncia com a alnea i) do
artigo 161, onde se estabelece a competncia exclusiva da Assembleia da Repblica para a
aprovao de tratados, com destaque para os tratados de participao de Portugal em
organizaes internacionais.
6
Nesse sentido, MALUWA, International law, cit., p. 32, ao referir que altogether, only
twenty-one national constitutions in the whole of Africa currently contain provisions which refer
to international law, broadly speaking, or to treaties or international agreements, in particular.
And, () these provisions are largely concerned with the incorporation of international
agreements into the corpus of the national law.
4
processo de integrao europeia e, da outra banda, o tratado constitutivo do
Tribunal Penal Internacional)
7
.

Alm disso, tambm deve ser enfatizado que a percepo das questes
relativas s normas constitucionais relacionadas com o Direito Internacional
no simples nem unvoca, podendo ser alterada em funo da perspectiva
que seja adoptada para as abordar. Com efeito, apesar da sua sede
constitucional, est-se em presena de normas que no podem ser
adequadamente compreendidas atravs da exclusiva utilizao de conceitos
fornecidos pelo direito interno
8
.

1.2. Os enfoques disponveis para a apreciao das disposies
constitucionais dedicadas ao Direito Internacional

Em termos de enquadramento genrico, a apreciao das disposies
constitucionais dedicadas ao Direito Internacional pode ser levada a cabo
atravs da utilizao de um de quatro enfoques distintos: i) a perspectiva do
Direito Constitucional; ii) a perspectiva do Direito Internacional; iii) a perspectiva
dos ordenamentos jurdicos de integrao poltica, econmica ou jurdica em
que o Estado participa; e iv) a conciliao dos pressupostos de cada uma das
perspectivas anteriores: constitucional, internacional e comunitria.

A perspectiva constitucional a mais divulgada e a mais fcil de sustentar, seja
pela generalidade dos juristas, seja pelas entidades pblicas envolvidas nas
relaes internacionais do Estado. Parte da ideia da prevalncia da
Constituio no ordenamento jurdico interno. A Constituio, entendida como a
fonte da legitimidade do poder poltico e da soberania do Estado, funciona
como o referente de validade utilizado para a apreciao de todos os actos
normativos de uma ordem jurdica, independentemente da sua origem ou
natureza. Em conformidade, a participao num tratado internacional , antes
de mais, uma manifestao do poder poltico, o resultado de uma avaliao dos
interesses individuais do respectivo Estado. Assim, sendo a vinculao
internacional voluntria na sua origem, a efectiva produo dos seus efeitos
tambm pode estar dependente da sua vontade, na medida em que o Estado
ser sempre o melhor intrprete das suas actuaes, mesmo quando isso
possa implicar o incumprimento dos compromissos assumidos.

A perspectiva internacional, em termos contrapostos, aprecia a matrias das
normas constitucionais relacionadas com o Direito Internacional, e a questo
das relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno dos Estados, com
base numa aproximao genrica e abstracta. Tem na sua base a ideia do

7
Sobre a evoluo da Constituio de Repblica Portuguesa de 1976, a sntese de JORGE
MIRANDA, que pode ser encontrada como Introduo geral, pp. 7 a 37, ao texto em vigor da
Constituio da Repblica Portuguesa, actualizada com as alteraes que lhe foram
introduzidas pela stima reviso constitucional (JORGE MIRANDA e Jorge PEREIRA da
SILVA, Constituio da Repblica Portuguesa, 5 edio, Principia, Estoril, 2006).
8
Nesse sentido, paradigmtico o n 2 do artigo 29 (Aplicao da lei criminal) da Constituio
da Repblica Portuguesa de 1976 ao prever que a exigncia de lei penal anterior prtica dos
factos a sancionar criminalmente no impede a punio, nos limites da lei interna, por aco
ou omisso que no momento da sua prtica seja considerada criminosa segundo os princpios
gerais de Direito Internacional comummente reconhecidos.
5
primado do Direito Internacional, fundada no pressuposto de que se est em
presena de um conjunto de normas jurdicas que transcendem a vontade de
um nico sujeito de Direito Internacional. Nestes termos, no estando a sua
origem circunscrita a um nico sujeito de Direito Internacional, a aplicao e a
produo dos seus efeitos no dever ser subordinada a normas de origem
interna, mas estar antes regulada por normas que transcendam as ordens
jurdicas dos diversos sujeitos de Direito Internacional envolvidos.

A perspectiva dos ordenamentos jurdicos de integrao poltica, econmica ou
jurdica, por seu turno, circunscrita aos Estados que so membros de
organizaes internacionais desse tipo. O fenmeno tem particular importncia
na Europa, com as Comunidades Europeias e a Unio Europeia, mas tem
vindo progressivamente a alargar-se a outros espaos geogrficos, como aos
continentes africano
9
e americano. Tem na sua origem alguns conceitos
originrios da perspectiva internacional, mas que foram posteriormente
modelados e transmutados em termos teleolgicos medida do objectivo da
integrao jurdica. Isto , medida da construo de uma ordem jurdica nica
em determinadas matrias, que nesses domnios pretende ser semelhante e
equivalente a uma ordem jurdica interna comum a todos os seus Estados
membros.

Correntemente designadas atravs do recurso expresso comunitria, as
ordens jurdicas das entidades de integrao poltica, econmica ou jurdica
tm as caractersticas especficas que constam dos respectivos tratados
constitutivos
10
. A sua natureza autnoma em relao ao Direito Internacional
clssico implica, no entanto, em termos distintivos enquanto organizaes
internacionais, que a produo de efeitos das respectivas fontes de direito
tenha de ser idntica em todos os Estados participantes, em consonncia com
o que estiver estipulado no respectivo tratado institutivo. Isso pode implicar, em
termos particularmente inovadores, a afirmao do primado do direito
comunitrio e a possibilidade da aplicao das normas de direito interno,
anteriores ou posteriores, ser preterida em razo da sua contradio com as
normas que foram criadas no mbito da organizao de integrao. Sendo
voluntria a participao dos Estados na entidade de integrao, a
possibilidade de ser violada a soberania e a autonomia de cada um dos
Estados membros s , contudo, possvel se os mecanismos de deciso
respectivos no tiverem sido objecto de uma negociao e aprovao

9
Sobre a questo, o nosso A Unio Europeia e a Unio Africana. Pode um puzzle de que no
se conhece a imagem final servir de modelo integrao do continente africano?, in Estudos
jurdicos e econmicos em homenagem ao Prof. Doutor Antnio de Sousa Franco, volume I,
pp. 1009 a 1044.
10
Com o objectivo de permitir uma adequada integrao do direito comunitrio europeu,
produzido no mbito das Comunidades Europeias e da Unio Europeia, na ordem jurdica
interna portuguesa ao artigo 8 da Constituio da Repblica Portuguesa de 1976 foram
sucessivamente aditados dois nmeros: i) o nmero 3, onde se prev que [a]s normas
emanadas dos rgos competentes das organizaes internacionais de que Portugal seja parte
vigoram directamente na ordem interna, desde que tal se encontre estabelecido nos
respectivos tratados constitutivos; e ii) o nmero 4, em que se estabelece que [a]s
disposies dos tratados que regem a Unio Europeia e as normas emanadas das suas
instituies, no exerccio das respectivas competncias, so aplicveis na ordem interna, nos
termos definidos pelo Direito da Unio, com respeito pelos princpios fundamentais do Estado
de Direito democrtico.
6
anteriores. Numa primeira fase, com efeito, a deciso do Estado de participar
numa entidade de integrao estritamente soberana e individual, e s pode
ser avaliada de acordo com os parmetros da respectiva constituio, como o
demonstra a possibilidade, em muitas ordens jurdicas internas, da vinculao
internacional respectiva ser sujeita a fiscalizao preventiva da
constitucionalidade.

Apesar das aproximaes serem muito distintas, as perspectivas constitucional,
internacional e comunitria so na sua essncia equivalentes, na medida em
que adoptam enfoques que so primacialmente unilaterais. Levadas ao
extremo, sem considerao pelas restantes, no conseguem explicar os termos
em que se produz, de forma tendencialmente harmoniosa, a convivncia actual
entre normas jurdicas produzidas por ordenamentos jurdicos de natureza
diversa. Assim, da mesma forma que no existe nenhum ordenamento jurdico
interno imune ao Direito Internacional, nem que seja em resultado da
participao do respectivo Estado na Organizao das Naes Unidas, o
Direito Internacional actualmente existente tambm ainda no um corpo de
legislao produzido por uma entidade internacional independente dos Estados
que integram a Comunidade Internacional de Estados. Um raciocnio
semelhante pode ser identicamente utilizado para explicar e compreender as
relaes existentes entre os Estados membros das organizaes de integrao
poltica, econmica e jurdica e a entidade em questo, na medida em que a
opo fundamental de a criar e manter em funcionamento est dependente de
uma opo positiva dos seus Estados membros. Com efeito, se existem
limitaes soberania dos Estados membros de uma entidade de integrao,
com destaque para reduo da sua autonomia de produo legislativa, estas
decorrem daquilo que foi acordado aquando da criao ou da adeso
vinculao internacional respectiva.

Nestes termos, a forma mais adequada de analisar as disposies
constitucionais dedicadas ao Direito Internacional , em termos gerais, atravs
da conciliao dos pressupostos das perspectivas constitucional e
internacional. Quando o Estado em questo seja membro de uma organizao
internacional de integrao poltica, econmica ou jurdica, essa tarefa de
conciliao deve ser alargada aos pressupostos dos ordenamentos jurdicos
comunitrios de que o Estado membro.

A considerao simultnea das perspectivas anteriormente mencionadas
permite que sejam reconhecidas ao Direito Constitucional e ao Direito
Internacional as suas contribuies especficas para a produo de direito nos
ordenamentos jurdicos contemporneos. Assim, da mesma forma que nenhum
ordenamento jurdico interno o resultado de normas de produo
exclusivamente interna, o Direito Internacional contemporneo e os diversos
direitos comunitrios continuam a ter na sua origem a actuao dos Estados,
na medida em que estes continuam a ser os sujeitos de referncia da
Comunidade Internacional
11
.

11
Sobre a questo, as consideraes produzidas no nosso A internacionalizao dos recursos
naturais marinhos. Contributo para a compreenso do regime jurdico-internacional do
aproveitamento conjunto de petrleo e de gs natural nas plataformas continentais, do
potencial aproveitamento de recursos minerais na rea, da pesca no alto mar e os efeitos da
7

A conciliao dos pressupostos das perspectivas constitucional, internacional e
comunitria deve ser feito com base nas seguintes orientaes:

i) o fundamento do poder de actuao internacional de cada
Estado, traduzido numa regulamentao jurdica prpria, emana
da sua Constituio;

ii) os Estados so os sujeitos de referncia da Comunidade
Internacional;

iii) a vinculao internacional dos Estados regulada
simultaneamente por normas de direito interno e de Direito
Internacional, com a possibilidade de serem identicamente
aplicadas normas de direito comunitrio, nos casos em que o
Estado seja membro de uma organizao internacional de
integrao poltica, econmica ou jurdica;

iv) a assuno de um compromisso internacional pelo Estado o
resultado de uma sua deciso voluntria, individual e autnoma,
tomada em conformidade com o seu direito interno, com particular
destaque para o Direito Constitucional;

v) a assuno de um compromisso internacional pelo Estado implica
o dever jurdico-constitucional e jurdico-internacional de o cumprir
nos termos acordados;

vi) a participao numa organizao internacional de integrao
poltica, econmica ou jurdica tem na sua base um compromisso
internacional que foi voluntariamente negociado e assumido por
cada um dos seus Estados membros
12
;

vii) a apreciao das fontes de Direito Internacional, distintas dos
compromissos convencionais, actualmente existentes e dos seus
modos de produo de efeitos deve ser levada a cabo de acordo
com os pressupostos do Direito Internacional que esto na base
do seu surgimento e aplicao;

viii) a apreciao das fontes de direito comunitrio actualmente
existentes e dos seus modos de produo de efeitos deve ser
feita em conformidade com o respectivo ordenamento jurdico.

A utilizao das orientaes anteriormente referenciadas pretende alcanar
uma acomodao entre as diversas perspectivas, de modo a que sejam
respeitados os respectivos pressupostos. Em caso de contradio insanvel,
em ltima anlise, contudo, a opo ainda continua a ser pelo Estado e pelo
seu Direito Constitucional, na medida em que este continua a ser o sujeito de

regulamentao convencional respectiva em relao a terceiros Estados, Lisboa, 2005, pp. 90
a 101.
12
Sobre a questo, o nosso A Unio Europeia e a Unio Africana., cit., pp. 1016 a 1022.
8
referncia da Comunidade Internacional, e incontornvel o papel central que
estes desempenham na produo do direito, seja interno ou internacional.

2. Elementos para uma apreciao jusinternacional dos textos
constitucionais

A apreciao das disposies constitucionais dedicadas ao Direito
Internacional deve ter em considerao, contudo, uma certa duplicidade dos
Estados na sua criao e aplicao. Com efeito, quando se observa a atitude
dos Estados relativamente ao Direito Internacional muito frequente encontrar
dois comportamentos paradoxais e contraditrios. Por um lado, ao nvel
interno, as questes jurdico-internacionais so praticamente ignoradas, sendo
a sua regulamentao muito parcimoniosa ou inexistente. Por outro lado, ao
nvel da actuao internacional, os Estados agem em termos que os
comprometem jusinternacionalmente, sem muitas vezes ponderar as
consequncias internas das suas actividades externas.

No sendo um sistema centralizado de produo normativa, o Direito
Internacional foi sendo concebido e organizado de forma a conceder a maior
margem de autonomia possvel aos Estados. Assim se justifica, em termos que
desafiam a imaginao dos juristas, a possibilidade de coexistirem posies
contraditrias em relao ao Direito Internacional por parte dos Estados que
so, simultaneamente, os criadores e os destinatrios das suas normas.

Um dos aspectos mais salientes dessa dualidade a forma como as
constituies dos Estados ignoram a maioria das questes relacionadas com o
Direito Internacional, como se se estivesse em presena de dois universos
jurdicos separados e sem qualquer ligao
13
. Em termos tericos, os
esquemas clssicos da relao entre o Direito Internacional e o direito interno,
divididos entre o monismo e o dualismo, procuraram enquadrar alguns dos
aspectos da questo, sem que contemporaneamente se possa entender que
conseguem lidar com a totalidade das matrias carecidas de soluo.

Com efeito, na actualidade no basta que os textos constitucionais tratem de
alguns aspectos relacionados com o procedimento de concluso dos tratados e
dos acordos internacionais, da acreditao dos representantes diplomticos e
das formalidades exigidas para a declarao de guerra. Na verdade, o Direito
Internacional, em resultado da actuao dos Estados, tem vindo a expandir o
seu mbito de actuao em termos tais que os seus mentores no deveriam
deixar de ter em considerao: i) a multiplicao das fontes do Direito
Internacional contemporneo; ii) a diversificao das matrias que so
reguladas pelo Direito Internacional; iii) a sucessiva criao de mecanismos de
defesa dos direitos humanos, com destaque para os tribunais internacionais
especificamente dedicados a esta matria; e iv) as consequncias jurdicas da

13
Nesse sentido, relativamente aos Estados africanos cujos sistemas jurdicos foram
influenciados pelo sistema da common law, MALUWA, International law, p. 41, afirma que
[a]s a general proposition () one could argue that State practice in Anglophone Africa has
been one of avoiding the constititutional incorporation of international law altogether. These
States have preferred to,leave the matter to be determined by the common law approches
developed in the English case law.
9
participao dos Estados em organizaes internacionais regionais de
integrao poltica, econmica e jurdica.

A observao dos textos constitucionais mais recentes conduz, no entanto, a
um resultado surpreendente: as normas constitucionais dedicadas ao Direito
Internacional continuam a ser muito escassas e muito lacunares na sua
regulamentao.

A possibilidade de serem elaborados textos constitucionais adequados s
particularidades do Direito Internacional contemporneo pressupe, com efeito,
que se tenha uma ideia precisa dos problemas carecidos de regulamentao.
As circunstncias polticas e doutrinais podem nem sempre ser as mais
propcias para o efeito, mas a evoluo do texto da Constituio da Repblica
Portuguesa de 1976 demonstra a utilidade de estas serem resolvidas de uma
forma expressa.

Num elenco que no esgota todos os problemas, podem ser referidas as
seguintes questes jusinternacionais carecidas de enquadramento e de
resoluo por um texto constitucional adequado s particularidades do Direito
Internacional contemporneo:

i) em primeiro lugar, o mtodo (ou mtodos) de incorporao das
diversas fontes de Direito Internacional na ordem jurdica interna, de
modo a autonomizar, pelo menos, o costume internacional, os
tratados e os acordos internacionais, e as resolues das
organizaes internacionais, qualquer que seja a natureza do acto ou
da entidade internacional em questo;

ii) em segundo lugar, o procedimento de vinculao internacional do
Estado, concebido em termos suficientemente abrangentes de modo
a que: a) se possa proceder a uma distino precisa entre tratados
internacionais e acordos internacionais em forma simplificada
14
; b)
estejam delimitados os modos de participao dos diversos rgos
de soberania, com destaque para as competncias do rgo
representativo; c) esteja esclarecida e regulada a possibilidade das
vinculaes internacionais produzirem efeitos provisrios
15
; d) exista
uma regulamentao relativa participao do Estado na evoluo
da vinculao internacional, nomeadamente no que respeita
aposio de reservas e apresentao de declaraes unilaterais,

14
Sobre a questo, na ordem jurdica da Repblica da frica do Sul, aps a Constituio da
Repblica da Africa do Sul de 1996, Neville BOTHA, Treaty-making in South Africa: a
reassessment, South African Yearbook of International Law, volume 25, 2000, pp. 71 a 82; e
JoAnn SCHNEEBERGER, A labyrinth of tautology: the meaning of the term international
agreement and its significance for South African law and treaty making practice, South African
Yearbook of International Law, volume 26, 2001, pp. 1 a 40.
15
Sobre a questo, na ordem jurdica da Repblica da frica do Sul, aps a Constituio da
Repblica da Africa do Sul de 1996, Andrew MICHIE, The provisional application of treaties in
South African law and practice, South African Yearbook of International Law, volume 30, 2005,
pp. 15 a 32.
10
seja pelo Estado, seja pelas outras partes
16
; e e) esteja regulada a
desvinculao internacional, nomeadamente atravs de denncia ou
de recesso
17
;

iii) em terceiro lugar, as formas de publicitao interna do Direito
Internacional, que permitam um conhecimento efectivo das fontes
escritas, tenham em considerao as especificidades do costume
internacional, e garantam o respeito das fontes de direito das
organizaes internacionais de integrao poltica, econmica ou
jurdica, nomeadamente quando se esteja em presena de actos ou
de normas comunitrias que possam conduzir ao afastamento de
actos ou normas internas, independentemente da sua anterioridade
ou posterioridade (neste domnio, no mbito do Direito Comunitrio
europeu, particularmente significativa a institucionalizao do
denominado efeito directo inicialmente criado pela jurisprudncia do
Tribunal de Justia das Comunidades Europeias);

iv) em quarto lugar, a explicitao da posio hierrquica das diversas
fontes que integram a ordem jurdica interna, tendo em considerao
a multiplicao das fontes de Direito Internacional, de modo a que se
possa apurar com clareza qual o posicionamento hierrquico das
normas de ius cogens, do costume internacional, dos tratados
internacionais e dos acordos internacionais em forma simplificada, e
dos diversos tipos de resolues das organizaes internacionais,
em particular quando se estiver em presena da produo normativa
de organizaes internacionais de integrao poltica, econmica ou
jurdica
18
;

v) em quinto lugar, os termos precisos em que as diversas fontes de
Direito Internacional produzem efeitos no mbito da ordem jurdica
interna, com autonomizao: a) do costume internacional; b) das
disposies self-executing e no self-executing dos tratados
internacionais e dos acordos em forma simplificada
19
; c) da produo
de efeitos provisrios de tratados internacionais e de acordos em
forma simplificada; e d) das resolues de organizaes
internacionais, em particular destaque para aquelas que sejam
dotadas de aplicabilidade directa;


16
Sobre a questo, na ordem jurdica da Repblica da frica do Sul, aps a Constituio da
Repblica da Africa do Sul de 1996, BOTHA, Treaty-making in South Africa, cit., pp. 82 a
84.
17
Sobre a questo, na ordem jurdica da Repblica da frica do Sul, aps a Constituio da
Repblica da Africa do Sul de 1996, BOTHA, Treaty-making in South Africa, cit., pp. 84 a
87.
18
Sobre as questes jurdicas relacionadas com a integrao regional no continente africano,
KOMBI, Les dispositions relatives aux conventions, cit., pp. 230 a 232.
19
Sobre a questo, na ordem jurdica da Repblica da frica do Sul, aps a Constituio da
Repblica da Africa do Sul de 1996, M. E. OLIVIER, Exploring the doctrine of self-execution as
enforcement mechanism of international obligations South African Yearbook of International
Law, volume 27, 2002, pp. 99 a 119.
11
vi) e, finalmente, em sexto lugar, a existncia de mecanismos de
controlo de constitucionalidade e de legalidade do Direito
Internacional, e a possibilidade do Direito Internacional ser utilizado
como parmetro de apreciao da validade do direito interno, em
conformidade com as posies que tiverem sido assumidas
relativamente colocao hierrquica das diversas fontes que
integram a ordem jurdica interna.

A regulamentao de todos e de cada um dos problemas anteriormente
referenciados conduziria a um texto constitucional ideal do ponto de vista do
Direito Internacional. Trata-se, como evidente, de uma utopia acadmica,
tendo em considerao as constituies existentes, mas a sua explanao e
discusso pode ajudar a entender o alargamento do fosso entre a expanso do
Direito Internacional contemporneo e a realidade da sua compreenso ao
nvel da maioria dos Estados concretos que formam a Comunidade
Internacional.

interessante fazer notar que, paralelamente s questes jusinternacionais
anteriormente referenciadas, as normas constitucionais tambm podem
assumir ou impor princpios ou orientaes de actuao internacional. Apesar
de relevantes ao nvel do posicionamento do Estado nas relaes
internacionais, no tm na generalidade das situaes um contedo cujo
cumprimento possa exigido aos Estados, nem a seu desrespeito poder ser
objecto de apreciao por rgos jurisdicionais internos ou internacionais.

Tendo em considerao o enquadramento abstracto anteriormente avanado,
estamos agora em condies de passar a apreciar a forma como a
Constituio da Repblica de Moambique de 2004 lida com as matrias do
Direito Internacional.


3. A Constituio da Repblica de Moambique de 2004 e o Direito
Internacional

3.1. Consideraes gerais

A Constituio da Repblica de Moambique de 2004, terceira Constituio do
Estado moambicano desde a independncia, integra-se na famlia
constitucional dos Estados de lngua oficial portuguesa. Na base deste direito
constitucional lusfono, em sedimentao e consolidao desde a dcada de
noventa do sculo passado, est a Constituio da Repblica Portuguesa de
1976. A influncia da experincia constitucional portuguesa, importa sublinh-
lo, torna-se particularmente notria quando se procede a um confronto do texto
constitucional moambicano com as constituies dos Estados africanos
filiadas na tradio francfona
20
ou estruturadas de acordo com o sistema
jurdico da common law
21
.

20
Nesse sentido, KOMBI, Les dispositions relatives aux conventions, cit., pp. 226 e 227,
afirma que lexamen des rcentes constitutions du Benin [1990], du Burkina [1997], du Burundi
[1992], du Cameroun [1996], du Congo [1992], de la Cte dIvoire [2000], de Djibouti [1992], du
Gabon [1991/1997], de la Guine [1990], du Mali [1992], du Nger [1996], de la RCA
12

A disposio central para a apreciao da forma como a Constituio
moambicana de 2004 lida com as questes do Direito Internacional o artigo
18, com a epgrafe Direito internacional
22
.

O nmero 1 do artigo citado prev que [o]s tratados e acordos internacionais,
validamente aprovados e ratificados, vigoram na ordem jurdica moambicana
aps a sua publicao oficial e enquanto vincularem internacionalmente o
Estado de Moambique. O nmero 2, por seu turno, estipula que [a]s normas
de direito internacional tm na ordem jurdica interna o mesmo valor que
assumem os actos normativos infraconstitucionais emanados da Assembleia
da Repblica e do Governo, consoante a sua respectiva forma de recepo.

As estipulaes constantes do artigo 18 podem ser desdobradas nos seguintes
aspectos:
- distino entre tratados e acordos internacionais;
- mtodo de incorporao das vinculaes internacionais (tratados em
sentido amplo) na ordem jurdica moambicana;
- exigncia da publicao interna dos compromissos internacionais
(tratados em sentido amplo) assumidos pelo Estado moambicano;
- previso da produo de efeitos jurdicos na ordem jurdica
moambicana de outras fontes de Direito Internacional alm das
vinculaes internacionais (tratados em sentido amplo);
- mtodo de incorporao das outras fontes de Direito Internacional alm
das vinculaes internacionais (tratados em sentido amplo) na ordem
jurdica moambicana;
- e posio hierrquica das fontes de Direito Internacional no mbito da
ordem jurdica moambicana.

So ainda imediatamente relevantes para a investigao em curso as
seguintes normas constitucionais:
- artigo 43 (Interpretao dos direitos fundamentais), onde se estabelece
que os preceitos constitucionais relativos aos direitos fundamentais so
interpretados e integrados de harmonia com a Declarao Universal dos
Direitos do Homem e a Carta Africana dos Direitos do Homem e dos
Povos;
- a alnea f) do n 1 do artigo 144, relativa publicao dos tratados e
acordos internacionais;

[Rpublique centrafricaine, de 1994], do Sngal [1963/1998], du Tchad, et du Togo [1992],
permet de dceler dune part linfluence marquante du modle de la constitution franaise de la
Ve Rpublique et dautre parte une convergence vers loption moniste avec primaut du droit
international (foram retiradas as referncias s notas de rodap e acrescentadas as datas das
constituies em apreo).
21
Sobre a questo, MALUWA, International law, cit., pp. 36 e 37, que refere, p. 41, que
apart from Malawi and Zimbabwe, none of the former British colonies stipulates any specific
role or status for international law, whether customary or treaty.
22
A influncia do direito constitucional portugus, com destaque para o artigo 8, manifesta na
redaco do n 1 do artigo 18. O n 2 do artigo 8 prev que [a]s normas constantes de
convenes internacionais regularmente ratificadas ou aprovadas vigoram na ordem interna
aps a sua publicao oficial e enquanto vincularem internacionalmente o Estado portugus.
13
- a alnea b) do artigo 161, relativa competncia do Presidente da
Repblica no domnio da defesa e da ordem pblica;
- as alneas a), b), c) e d) do artigo 162, que regulam os poderes do
Presidente da Repblica no domnio das relaes internacionais;
- as alneas e), t) e u) do n 2 do artigo 179, que fixam as competncias
da Assembleia da Repblica relacionadas com o procedimento de
vinculao internacional do Estado moambicano;
- e a alnea g) do n 1 do artigo 204, que delimita o mbito da
competncia do Governo relativamente ao procedimento de vinculao
internacional do Estado moambicano.

No obstante o seu carcter circunscrito, a ser densificado por recurso ao
Direito Internacional contemporneo, tambm devem ser tidas em
considerao as seguintes disposies relacionadas com o uso da fora: alnea
a) do artigo 161, relativa competncia do Presidente da Repblica para a
declarao da guerra e a sua cessao
23
; alnea b) do artigo 166, relativa
competncia do Conselho de Estado para pronunciar-se sobre a declarao de
guerra; e alnea c) do artigo 195, relativa competncia da Comisso
Permanente da Assembleia da Repblica para pronunciar-se sobre a
declarao de guerra
24
.

Importa ter em considerao que a Constituio moambicana de 2004 faz uso
de alguns conceitos cujo exacto contedo s pode ser esclarecido atravs do
recurso ao Direito Internacional, com particular destaque para o Direito do Mar.
Integram esta categoria as referncias a zona martima, guas territoriais,
zona econmica exclusiva, zona contgua, fundos marinhos e espao
areo, constantes do artigo 6 (Territrio)
25
, e a guas interiores, mar
territorial, plataforma continental e zona econmica exclusiva, no mbito do
artigo 98 (Propriedade do Estado e domnio pblico). Alm disso, no n 2 do
artigo 117 (Ambiente e qualidade de vida) tambm so feitas referncias a
conceitos como desenvolvimento sustentvel ou direitos das geraes
vindouras cuja adequada compreenso implica que se tenha em considerao
a sua origem jusinternacional.

No domnio das relaes internacionais
26
compete ao Presidente da Repblica,
em conformidade com as alneas c) e d) do artigo 161, nomear, exonerar e

23
O nmero 4 do artigo 136 (Referendo) prev que as matrias relativas paz, objecto de
conveno internacional, no podem ser submetidas a referendo.
24
A matria tem reflexos estritamente internos, no mbito do n 1 do artigo 72 (Suspenso de
exerccio de direitos), ao ser previsto que [a]s liberdades e garantias individuais s podem ser
suspensas ou limitadas temporariamente em virtude de declarao do estado de guerra ()
nos termos estabelecidos na Constituio. Alm disso deve ser posto em destaque que, nos
termos do artigo 224, [d]urante a vigncia do estado de guerra so constitudos tribunais
militares com competncia para o julgamento de crimes de natureza estritamente militar.
25
A aprovao da delimitao das fronteiras de Moambique uma competncia exclusiva da
Assembleia da Repblica, nos termos da alnea b) do n 2 do artigo 179. No podendo, nos
termos do nmero 4 do artigo 136 (Referendo), as situaes de rectificao de fronteira objecto
de conveno internacional ser submetidas a referendo, importa questionar se a redaco
adoptada no pretende permitir a sujeio apreciao popular dos tratados de delimitao de
fronteiras que sejam concludos.
26
As relaes diplomticas integram as atribuies dos rgos centrais, nos termos do n 2
do artigo 139, em conjuno com uma enumerao exemplificativa que integra a
14
demitir os embaixadores e enviados diplomticos da Repblica de
Moambique
27
e receber as cartas credenciais dos embaixadores e enviados
diplomticos de outros pases.

Finalmente, embora sem interesse directo para o assunto em apreciao, como
referido anteriormente no enquadramento geral, importa referir que a
Constituio da Repblica de Moambique de 2004 particularmente prolixa
na enunciao de princpios ou orientaes de actuao internacional
28
. Com
efeito, no Captulo II do Ttulo I (Princpios fundamentais), dedicado Poltica
externa e direito internacional, podem ser encontradas cinco disposies
relativas a esta matria: artigo 17 (Relaes internacionais), artigo 19
(Solidariedade internacional), artigo 20 (Apoio liberdade dos povos e asilo),
artigo 21 (Laos especiais de amizade e de cooperao), e artigo 22 (Poltica
de paz).

Da conjugao das disposies citadas pode ser retirado que a Repblica de
Moambique:
- aceita, observa e aplica os princpios da Carta da Organizao das
Naes Unidas e da Carta da Unio Africana (n 2 do artigo 17)
29
;
- s recorre fora em caso de legtima defesa (n 1 do artigo 22),
defende o princpio do desarmamento geral e universal de todos os
Estados (n 3 do artigo 22), e preconiza a transformao do oceano
ndico em zona desnuclearizada e de paz (n 4 do artigo 22);

representao do Estado, a definio e organizao do territrio, a defesa nacional, a ordem
pblica, a fiscalizao das fronteiras, (e) a emisso de moeda. Em conformidade, o n 1 do
artigo 146 prev que o Presidente da Repblica representa a Nao no plano ()
internacional, e o n 1 do artigo 203 que o Conselho de Ministros realiza a poltica externa do
pas. Num plano diverso, deve ser tido em considerao que a alnea e) do artigo 195 atribui
competncia Comisso Permanente da Assembleia da Repblica para dirigir as relaes
entre a Assembleia da Repblica e as Assembleias e instituies anlogas de outros pases.
27
Nos termos do n 2 do artigo 157, a nomeao, exonerao e demisso dos embaixadores e
dos enviados diplomticos uma competncia do Presidente da Repblica que no pode ser
exercida pelo Presidente da Repblica interino.
28
Neste domnio, em termos comparativos, podem ser tidos em considerao o artigo 7
(Relaes internacionais) da Constituio da Repblica Portuguesa de 1976 e o artigo 11 da
Constituio de Cabo Verde de 1992.
29
No que respeita Unio Africana deve ser posto em destaque o Conselho da Paz e
Segurana, regulado pelo Protocolo relativo Criao do Conselho da Paz e Segurana da
Unio Africana. Nos termos do artigo 20 (bis) do Acto Institutivo da Unio Africana, com a
redaco introduzida pelo Protocolo de 2003, o Conselho da Paz e Segurana um rgo de
deciso permanente dedicado preveno, gesto e resoluo de conflitos. Em conformidade,
de acordo com o artigo 3 do Protocolo, os seus objectivos so: i) promover a paz, a segurana
e a estabilidade em frica; ii) antecipar e prevenir conflitos; iii) assumir funes de peace-
making e de peace-building em relao aos conflitos que tenham surgido; iv) promover e
implantar actividades de reconstruo para consolidar a paz e prevenir o ressurgimento da
violncia; v) coordenar e harmonizar os esforos desenvolvidos ao nvel continental para a
preveno e o combate ao terrorismo internacional; vi) desenvolver uma poltica de defesa
comum para a Unio; vii) promover e encorajar prticas democrticas, a boa governao e o
primado do direito, proteger os direitos humanos e as liberdades fundamentais, o respeito pela
vida humana e o direito internacional humanitrio como formas de prevenir conflitos. Nos
termos da alnea i) do artigo 4 do Protocolo, o rgo poder ter direito de interveno nos
assuntos internos dos Estados, em conformidade com as alneas h) e j) do artigo 4 do Acto
Institutivo da Unio Europeia. Do mesmo modo que a alnea g) do n 1 do artigo 7 do Protocolo
prev a possibilidade de serem aplicadas sanes nos casos de mudana de governo em
violao das regras constitucionais em vigor.
15
- defende a primazia da soluo negociada dos conflitos (n 2 do artigo
22);
- deve actuar nas relaes internacionais com respeito pelos princpios
de respeito mtuo pela soberania e integridade territorial, igualdade, no
interferncia nos assuntos internos e reciprocidade de benefcios (n1
do artigo 17);
- mantm laos especiais de amizade e cooperao com os pases da
regio, com os pases de lngua oficial portuguesa e com os pases de
acolhimento de emigrantes (artigo 21);
- apoia e solidria com a luta dos povos pela libertao e pela
democracia (n 1 do artigo 20);
- solidria com a luta dos povos e estados africanos, pela unidade,
liberdade, dignidade e direito ao progresso econmico e social (n 1 do
artigo 19);
- busca o reforo das relaes com pases empenhados na
consolidao da independncia nacional, da democracia e na
recuperao do uso e controlo das riquezas naturais a favor dos
respectivos povos (n 2 do artigo 19);
- associa-se a todos os Estados na luta pela instaurao de uma ordem
econmica, justa e equitativa nas relaes internacionais (n 3 do artigo
19);
- e concede asilo aos estrangeiros perseguidos em razo da sua luta
pela libertao nacional, pela democracia, pela paz e pela defesa dos
direitos humanos (n 2 do artigo 20).

3.2. A incorporao das fontes de Direito Internacional na ordem jurdica
de Moambique

A questo do mtodo de incorporao das fontes de Direito Internacional na
ordem jurdica moambicana encontra resposta no artigo 18. As solues
adoptadas neste preceito legal permitem a incorporao das fontes de Direito
Internacional no ordenamento jurdico moambicano, sem que haja lugar a
qualquer alterao da sua natureza jusinternacional.

Assim, em termos gerais, o nmero 2 determina que [a]s normas de direito
internacional podem produzir efeitos consoante a sua respectiva forma de
recepo. Embora a redaco no seja imediatamente esclarecedora do seu
sentido, o recurso a uma interpretao conforme ao Direito Internacional
permite extrair duas opes constitucionais de alcance muito significativo.

Em primeiro lugar, que o legislador constituinte ao utilizar a expresso normas
de direito internacional, em contraponto a tratados e acordos internacionais
pretendeu abranger, em termos genricos, todas as fontes de Direito
Internacional existentes. Nestes termos, a Repblica de Moambique
reconhece a potencialidade da incorporao na sua ordem interna das normas
internacionais que possam ser encontradas no Direito Internacional,
nomeadamente em costumes internacionais, em tratados e em acordos
internacionais, e em actos de direito derivado emitidos no mbito das
organizaes internacionais de que seja membro.

16
Uma concretizao desta orientao pode ser encontrada no n 2 do artigo 132
(Banco central), ao ser estabelecido que o funcionamento do Banco de
Moambique rege-se por lei prpria e por normas internacionais a que a
Repblica de Moambique esteja vinculada e lhe sejam aplicveis. Com efeito,
tendo em considerao o intencional recurso expresso normas
internacionais, em alternativa a tratado ou acordo internacional, o legislador
constituinte assegurou a cobertura constitucional adequada produo de
efeitos internos dos actos de direito derivado de qualquer entidade de
integrao regional econmica, poltica ou jurdica em que participe.

Em segundo lugar, que o legislador constituinte no criou procedimentos
internos especficos para a incorporao das normas de direito internacional
na ordem jurdica moambicana. Pelo contrrio, ao expressamente referir que
produzem efeitos consoante a sua respectiva forma de recepo, o resultado
pretendido foi que o costume internacional incorpore as fontes de direito da
Repblica de Moambique enquanto tal, da mesma forma que as resolues
das organizaes internacionais de que parte produzam efeitos em
conformidade com o que estiver estabelecido no respectivo tratado constitutivo.
, em conformidade, uma frmula particularmente adequada ao dinamismo do
Direito Internacional, na medida em que respeita as particularidades da
produo jusinternacional e no impossibilita a assuno de compromissos
internacionais com uma vinculatividade diversa da tradicionalmente atribuda
aos tratados e aos acordos internacionais
30
.

No que respeita especificamente aos tratados e aos acordos internacionais, o
nmero 1 do artigo 18 determina que a vigncia interna est depende da sua
aprovao, ratificao e publicao oficial, em conformidade com o
procedimento de vinculao internacional do Estado moambicano, na
decorrncia da utilizao da expresso validamente. Alm disso, em
resultado do segmento final da disposio em causa, a produo de efeitos
internos limitada ao horizonte temporal da vinculao internacional assumida
pelo Estado moambicano.

Da redaco do n1 do artigo 18 decorrem trs consequncias que importa
sublinhar, em razo da sua relevncia para a apreciao posterior. Por um
lado, que uma parte da regulamentao da vinculao internacional do Estado
moambicano deve ser procurada no mbito da ordem jurdica interna, com
destaque para o direito constitucional. Por outro lado, que a publicitao interna
das vinculaes internacionais assumidas pela Repblica de Moambique
atravs do seu jornal oficial condio de produo de efeitos na ordem
jurdica moambicana. E, finalmente, que os mecanismos de cessao de
efeitos das vinculaes internacionais vigentes na Repblica de Moambique
devem ser procurados no mbito do Direito Internacional.

3.3. O procedimento de vinculao internacional do Estado moambicano


30
A regulamentao constitucional em apreo poder ser particularmente relevante para lidar
com o fenmeno da concluso dos denominados acordos informais (informal agreement).
Sobre a questo, no mbito da ordem jurdica da Repblica da frica do Sul,
SCHNEEBERGER, A labyrinth of tautology, pp. 6 a 20.
17
Uma adequada apreciao do procedimento de vinculao internacional do
Estado moambicano implica que se proceda, antes de mais, a uma
clarificao de trs conceitos que podem ser encontrados na Constituio da
Repblica de Moambique de 2004: tratados, acordos internacionais e
convenes.

Em geral, est-se a lidar com a fonte de Direito Internacional que
genericamente designada atravs da expresso tratado. Isto , o conjunto de
compromissos internacionais convencionais assumidos pelo Estado
moambicano com outros sujeitos de Direito Internacional, que so o resultado
de um procedimento especfico, distinto do utilizado para a produo normativa
estritamente interna, que pode ser designado por procedimento de vinculao
internacional.

A distino entre tratados e acordos internacionais no especfica da
ordem jurdica moambicana e pode ser encontrada no Direito Internacional e
nas ordens jurdicas internas dos diversos sujeitos de Direito Internacional.
Tem na sua base a utilizao de um procedimento de vinculao internacional
distinto. No caso dos tratados, de um procedimento longo, com a previso de
uma confirmao da manifestao do consentimento a estar vinculado
expressa atravs de um acto solene posterior assinatura, como a ratificao.
No caso dos acordos internacionais, de um procedimento simplificado, em que
a assinatura traduz a manifestao do consentimento do Estado a estar
internacionalmente vinculado.

A diviso dos compromissos internacionais entre tratados solenes e acordos
internacionais em forma simplificada, tendo por base o nmero de fases do
procedimento utilizado, consensual e de aceitao generalizada ao nvel da
prtica internacional e da doutrina. Importa ter em considerao, no entanto,
que a terminologia utilizada no idntica em todos os casos, sendo possvel
encontrar exemplos de vinculaes internacionais com a designao de
acordos internacionais em relao s quais exigida, ao nvel das ordens
jurdicas dos Estados participantes, a confirmao do consentimento a estar
internacionalmente vinculado
31
.

Em contraponto, a expresso conveno
32
no traduz a existncia de um tipo
de compromisso internacional autnomo em relao aos anteriormente
referenciados. Com efeito, ao nvel da prtica internacional a denominao
conveno muitas vezes usada em compromissos multilaterais, sem que haja
lugar a qualquer especificidade no que concerne ao procedimento de
celebrao. Na Constituio da Repblica Portuguesa de 1976, a expresso

31
, nesse sentido, digno de aplauso o artigo 14 (Acordos em forma simplificada) da
Constituio da Repblica de Cabo Verde de 1992, ao expressamente referir que [o]s acordos
em forma simplificada, que no carecem de ratificao, so aprovados pelo Governo, mas
unicamente versaro matrias compreendidas na competncia administrativa deste rgo.
32
A expresso conveno internacional utilizada uma nica vez, no n 4 do artigo 179, com
um sentido abrangente, ao ser estabelecido que [s]e as matrias referidas no n 2 do artigo
179 forem objecto de conveno internacional podem ser submetidas a referendo.
18
conveno uma designao que pretende abranger todos os compromissos
internacionais, de modo a cobrir tratados e acordos internacionais
33
.

No que especificamente respeita ao procedimento de vinculao internacional
do Estado moambicano, em consonncia com a prtica internacional, podem
ser autonomizadas trs fases: a negociao, a manifestao internacional do
consentimento a estar vinculado, e a confirmao interna do consentimento a
estar internacionalmente vinculado.

A negociao surge dividida entre o Presidente da Repblica e o Governo. Ao
Governo, atravs do Conselho de Ministros, compete preparar a celebrao de
tratados e celebrar () acordos internacionais, em matria da sua competncia
governativa, nos termos da alnea g) do n 1 do artigo 204. Ao Presidente da
Repblica, por seu turno, compete celebrar tratados no domnio da defesa e
da ordem pblica, em conformidade com a alnea b) do artigo 161, e celebrar
tratados internacionais no domnio das relaes internacionais, nos termos da
alnea b) do artigo 162.

A manifestao internacional do consentimento do Estado moambicano a
estar vinculado encontra-se partilhada entre o Presidente da Repblica,
Governo e a Assembleia da Repblica. No seguimento das normas dos artigos
161, 162 e 204 anteriormente citadas, possvel depreender que o Presidente
da Repblica e o Governo tm competncia para assinar a totalidade dos
tratados e dos acordos internacionais. o resultado til que pode ser retirado
da repetida utilizao da expresso celebrar, entendida como a autorizao
da expresso do consentimento internacional da Repblica de Moambique a
estar internacionalmente vinculada. Isso significa que para a Assembleia da
Repblica fica reservada a tarefa da confirmao da manifestao do
consentimento das vinculaes designadas como tratados, nos termos das
alneas t) e u) do n 1 do artigo 179, ao ser previsto que da exclusiva
competncia da Assembleia da Repblica ratificar () os tratados
internacionais e ratificar os tratados de participao de Moambique nas
organizaes internacionais de defesa.

Este esquema de repartio de competncias de negociao e de
manifestao do consentimento entre os rgos de soberania o mais
adequado distino entre tratados e acordos internacionais adoptado pela
Constituio da Repblica de Moambique de 2004. Isso significa que dever
ser feita uma interpretao correctiva da alnea g) do n 1 do artigo 204, no que
concerne atribuio de competncia ao Governo para ratificar () acordos
internacionais, no sentido de a reduzir a um acto com efeitos estritamente
internos.

33
Nesse sentido, podem ser tidas em considerao nomeadamente as seguintes disposies
da Constituio da Repblica Portuguesa de 1976: i) n 2 do artigo 8, [a]s normas constantes
de convenes internacionais; ii) alnea i) do artigo 161 [a]provar os tratados (), bem como
os acordos internacionais que versem matria da sua competncia reservada ou que o
Governo entenda submeter sua apreciao; iii) alnea b) do artigo 197, negociar e ajustar
convenes internacionais; e n 1 do artigo 278, o Presidente da Repblica pode requerer ao
Tribunal Constitucional a apreciao preventiva da constitucionalidade de qualquer norma
constante de tratado internacional que lhe tenha sido submetido para ratificao () ou de
acordo internacional cujo decreto de aprovao lhe tenha sido remetido para assinatura.
19

A confirmao interna do consentimento da Repblica de Moambique a estar
internacionalmente vinculada atribuda Assembleia da Repblica e ao
Governo. Assembleia da Repblica cabe expressamente aprovar () os
tratados que versem sobre matrias da sua competncia, em conformidade
com a alnea e) do n 2 do artigo 179. No que respeita ao Governo a
competncia no aparece expressamente no articulado constitucional, sendo o
necessrio reverso da disposio relativa Assembleia da Repblica, na lgica
decorrncia da sua competncia para celebrar, ratificar, aderir e denunciar
acordos internacionais, nos termos da alnea g) do n 1 do artigo 204.

A possibilidade do objecto dos tratados da competncia de aprovao da
Assembleia da Repblica, com excepo dos relativos paz e rectificao
de fronteiras, serem sujeitos a referendo est prevista no n 4 do artigo 136
34
.
A redaco utilizada no preceito parece circunscrever a apreciao popular s
opes a serem tomadas futuramente atravs da assuno de um
compromisso internacional, embora tambm no afaste radicalmente a opo
contrria da submisso do texto de uma vinculao internacional cujas
negociaes j tenham sido dadas por concludas.

A competncia para a denncia das vinculaes internacionais aparece
expressamente repartida entre a Assembleia da Repblica e o Governo em
termos particularmente esclarecedores. Assim, nos termos da alnea e) do n 1
do artigo 179, compete Assembleia da Republica denunciar os tratados que
versem sobre matrias da sua competncia. Da mesma forma que, em
consonncia com a alnea g) do n 1 do artigo 204, o Governo pode denunciar
acordos internacionais, em matrias da sua competncia governativa.

Os termos da repartio da competncia para a denncia, no seguimento da
repartio da competncia para a vinculao internacional e para a aprovao
interna, tm na sua base uma delimitao das reas de actuao da
Assembleia da Repblica e do Governo. No que respeita Assembleia da
Repblica, podem ser integradas nas matrias da sua competncia todas as
questes bsicas da poltica interna e externa do pas, com destaque para
aquelas que surgem especificamente elencadas no n 2 do artigo 179. Daqui
resulta, em contraponto, que ao Governo caber concluir acordos
internacionais sobre todas as restantes questes, nestes termos referenciadas
como matrias da sua competncia governativa, em conformidade com a
previso do artigo 204.

3.4. Publicitao do Direito Internacional na ordem jurdica moambicana

A publicao dos compromissos internacionais convencionais est
expressamente prevista no n 2 do artigo 18, ao ser afirmado que os tratados
e acordos internacionais () vigoram na ordem jurdica moambicana aps a
sua publicao oficial.


34
Sobre a questo, no mbito das constituies dos Estados africanos de tradio francfona,
KOMBI, Les dispositions relatives aux conventions, pp. 241 a 244.
20
Em sentido coincidente, a alnea f) do n 1 do artigo 144 (Publicidade)
determina que so publicados no Boletim da Repblica, sob pena de ineficcia
jurdica, as resolues de ratificao dos tratados e acordos internacionais.

Da conjugao das duas disposies citadas resulta a imposio de
publicitao interna: i) por um lado, dos textos dos compromissos
internacionais; e ii) por outro lado, dos actos internos praticados no mbito da
confirmao interna do consentimento da Repblica de Moambique a estar
internacionalmente vinculada.

A exigncia da publicitao do articulado dos tratados e dos acordos
internacionais particularmente significativa, na medida em que permite que o
acesso s vinculaes internacionais se faa em condies equivalentes s
das restantes fontes de direito que integram a ordem jurdica moambicana
35
.

A publicao oficial em Moambique das vinculaes internacionais que
tenham sido assumidas pelo Estado moambicano pode no determinar,
contudo, uma produo de efeitos em termos equivalentes das fontes de
direito de produo estritamente interna. Com efeito, um tratado internacional
ou um acordo em forma simplificada s esto em condies de comear a
produzir internamente efeitos quando tiverem comeado a produzir efeitos
internacionalmente, em conformidade com o que estiver estipulado no
compromisso em questo. Esta preveno particularmente relevante no que
concerne aos tratados multilaterais, com um grande nmero de partes, na
medida em que a reunio das ratificaes necessrias entrada em vigor
internacional ainda pode estar a decorrer na ocasio em que seja feita a sua
publicitao nas ordens jurdicas de algumas das partes. Isso significa, em
conformidade, que dever ser feita uma clara distino entre as regras da
vacatio legis aplicveis ao direito interno e as respeitantes s fontes de Direito
Internacional, independentemente da sua consagrao legal na ordem jurdica
em questo, em razo da especificidade das fontes do Direito Internacional
36
.


35
A opo tomada pela Constituio da Repblica de Moambique merece ser posta em
destaque, nomeadamente tendo em considerao o exemplo da vizinha Repblica da frica do
Sul. Sobre a questo, BOTHA, Treaty-making in South Africa, cit., referia em 2000, p. 87,
que [t]he publication of treaties in South Africa must be regarded as the exception rather than
the rule. Day-to-day international agreements are not published at all. Important treaties may
be published in the Government Gazette but there is no imprimatur to this effect.
36
Nesse sentido, em Portugal o artigo 2 (Vigncia) da Lei n 74/98, de 11 de Novembro, sobre
a publicao, a identificao e o formulrio dos diplomas, com a alteraes que lhe foram
introduzidas pela Lei n 42/2007, de 24 de Agosto (Terceira alterao Lei n 74/98, de 11 de
Novembro, sobre a publicao, a identificao e o formulrio dos diplomas), continua a prever,
no nmero 1, que [o]s actos legislativos e os outros actos de contedo genrico entram em
vigor no dia neles fixado, no podendo, em caso algum, o incio da vigncia verificar-se no
prprio dia da publicao, e, no nmero 2, que [n]a falta de fixao do dia, os diplomas
referidos no nmero anterior entram em vigor, em todo o territrio nacional e no estrangeiro, no
5 dia aps a publicao. Em conformidade com a alnea b) do n 2 do artigo 3 (Publicao no
Dirio da Repblica) do diploma em questo, so objecto de publicao na 1 srie do Dirio
da Repblica: [a]s convenes internacionais, os respectivos decretos presidenciais, os
avisos de depsito de instrumento de vinculao, designadamente os de ratificao, e demais
avisos a elas respeitantes.
21
3.5. A posio hierrquica do Direito Internacional na ordem jurdica
moambicana

A Constituio da Repblica de Moambique de 2004 enfrenta o problema do
posicionamento hierrquico do Direito Internacional na ordem jurdica interna
em termos particularmente impressivos. Na verdade, de uma forma muito
pouco comum no direito constitucional comparado, o n 2 do artigo 18 prev
que as normas de direito internacional tm na ordem jurdica interna o mesmo
valor que assumem os actos normativos infraconstitucionais emanados da
Assembleia da Repblica e do Governo.

O n 2 do artigo 18 uma concretizao do n 4 do artigo 2 (Soberania e
legalidade), onde se prev em termos gerais que as normas constitucionais
prevalecem sobre todas as restantes normas do ordenamento jurdico
37
. Daqui
resulta que, ao recorrer expresso genrica normas de direito internacional,
o legislador constituinte estava intencionalmente a determinar a subordinao
ao texto constitucional de todas as fontes de Direito Internacional passveis de
produzir efeitos internamente.

A posio tomada pelo legislador constituinte nesta matria representa uma
opo surpreendente
38
-
39
, na medida em que incompatvel com as
caractersticas do Direito Internacional e inadequada insero da Repblica
de Moambique na comunidade internacional.

, de uma banda, incompatvel com as caractersticas do Direito Internacional,
na medida em que no tem em devida considerao a multiplicao das fontes
do Direito Internacional contemporneo a que Moambique est sujeito
independentemente de uma manifestao de vontade concordante, com
destaque para as normas de ius cogens, o costume internacional, e algumas
resolues do Conselho de Segurana da Organizao das Naes Unidas.
Por esta perspectiva, numa viso no estritamente jusinternacional
40
, est
numa situao de particular incongruncia relativamente ao artigo 43
(Interpretao dos direitos fundamentais) da mesma Constituio, na medida

37
No mesmo sentido, deve ser tido em considerao o artigo 4 (Pluralismo jurdico), em
conformidade com o qual o Estado reconhece os vrios sistemas normativos e de resoluo
de conflitos que coexistem na sociedade moambicana, na medida em que no contrariem os
valores e princpios fundamentais da Constituio.
38
A opo assumida pela Constituio da Repblica de Moambique de 2004 ainda mais
surpreendente se se tiver em considerao o n 4 do artigo 12 (Recepo dos tratados e
acordos na ordem jurdica interna) da Constituio da Repblica de Cabo Verde de 1992, em
conformidade com o qual [a]s normas e os princpios do Direito Internacional geral ou comum
e do Direito Internacional convencional validamente aprovados ou ratificados tm prevalncia,
aps a sua entrada em vigor na ordem jurdica internacional e interna, sobre todos os actos
legislativos e normativos internos de valor infraconstitucional.
39
A posio assumida pela Constituio da Repblica de Moambique de 2004 est, alm
disso, nos antpodas do reconhecimento da superioridade do direito internacional convencional
previsto nas constituies de influncia francfona. Nesse sentido, KOMBI, Les dispositions
relatives aux conventions, cit., p. 245, afirma que [l]a quasi-totalit des nouvelles
constitutions africaines proclament expressment le princioe de la supriorit des normes
conventionnelles par raport aux normes internes.
40
Nesse sentido, deve ser recordada a proclamao constante do artigo 3, em conformidade
com a qual a Repblica de Moambique um Estado de direito baseado () no respeito e
garantia dos direitos e liberdades fundamentais do Homem.
22
em que esta norma constitucional determina que os preceitos constitucionais
relativos aos direitos fundamentais so interpretados e integrados de harmonia
com a Declarao Universal dos Direitos do Homem e a Carta Africana dos
Direitos do Homem e dos Povos.

Alm disso, importa sublinh-lo, est em manifesta contradio com o modelo
de produo normativa que tem vindo a ser adoptado pelas entidades regionais
de integrao econmica, poltica e jurdica, qualquer que seja o espao
geogrfico que esteja a ser considerado
41
. Com efeito, numa situao de
confronto com o direito derivado emitido por essas organizaes internacionais,
com particular destaque para aquelas em que haja aplicabilidade directa, a
ordem jurdica moambicana est permanentemente em risco de violar os
compromissos internacionais que voluntariamente assumiu
42
.

, alm disso, da outra banda, inadequada insero da Repblica de
Moambique na comunidade internacional, estando em completa contradio
com a enunciao generosa e aberta de princpios ou orientaes de actuao
internacional, tal como esta se encontra exposta nos artigos 17, 19, 20, 21 e
22. Nesse sentido, importa recordar a afirmao de que a Repblica de
Moambique aceita, observa e aplica os princpios da Carta da Organizao
das Naes Unidas e da Carta da Unio Africana.

3.6. A inexistncia de mecanismos expressos de controlo da
constitucionalidade e de legalidade do Direito Internacional

A criticvel opo assumida pelo legislador constituinte de subordinar o Direito
Internacional ao texto constitucional no , no entanto, acompanhada da
previso de qualquer mecanismo de controlo da constitucionalidade ou da
legalidade do Direito Internacional. Em conformidade, o artigo 214
(Inconstitucionalidade) determina que [n]os feitos submetidos a julgamento os
tribunais no podem aplicar leis ou princpios que ofendam a Constituio,
sem que seja feita qualquer referncia a normas internacionais ou a fontes de
Direito Internacional. No que seguido, em termos consonantes, pelo artigo
245 (Solicitao de apreciao de inconstitucionalidade), que circunscreve a
interveno do Conselho Constitucional apreciao e declarao da
inconstitucionalidade das leis e da ilegalidade dos demais actos normativos.

A posio assumida em relao fiscalizao sucessiva abstracta mantida
na verificao preventiva da constitucionalidade, que seria o mecanismo mais
adequado a fazer respeitar a posicionamento infraconstitucional do Direito
Internacional na ordem jurdica moambicana
43
. No n 1 do artigo 246, com

41
Sobre a questo, o nosso A Unio Europeia e a Unio Africana., cit., pp. 1038 a 1040.
42
Nesse mbito merece particular destaque o n 3 do artigo 12 (Recepo dos tratados e
acordos na ordem jurdica interna) da Constituio da Repblica de Cabo Verde de 1992, em
conformidade com o qual [o]s actos jurdicos emanados dos rgos competentes das
organizaes supranacionais de que Cabo Verde seja parte vigoram directamente na ordem
jurdica interna, desde que tal esteja estabelecido nas respectivas convenes constitutivas.
43
Sobre a questo, no que respeita s constituies dos Estados francfonos, KOMBI, Les
dispositions relatives aux conventions, cit., p. 257, ao referir que le mcanisme du contrle
pralable de la constitutionnalit des traits a pour consquence llimination prventive de tout
risque de conflit entre une convention internationale et la loi fondamentale, ao que acrescenta
23
efeito, a sua utilizao est limitada ao direito interno, na medida em que se
estabelece que o Presidente da Repblica pode requerer ao Conselho
Constitucional a apreciao preventiva da constitucionalidade de qualquer
diploma que lhe tenha sido enviado para promulgao.


4. Concluses

Tendo em considerao o percurso efectuado possvel apresentar as
seguintes concluses:

I Relativamente aos enfoques disponveis para a apreciao das
disposies constitucionais dedicadas ao Direito Internacional:

- que a considerao simultnea das perspectivas constitucional,
internacional e comunitria (nos casos em que o Estado seja
parte de uma entidade de integrao regional econmica, poltica
ou jurdica) atravs da conciliao dos respectivos pressupostos,
a forma mais adequada de compreender a relevncia do Direito
Internacional nas ordens jurdicas internas, na medida em que
permite entender as contribuies especficas do Direito
Constitucional e do Direito Internacional para a produo de
direito nos ordenamentos jurdicos contemporneos.

II Relativamente s questes jusinternacionais carecidas de
enquadramento e de resoluo, que um texto constitucional adequado
s particularidades do Direito Internacional contemporneo deveria
abordar os seguintes problemas:

- o mtodo (ou mtodos) de incorporao das diversas fontes de
Direito Internacional na ordem jurdica interna;

- o procedimento de vinculao internacional do Estado,
concebido em termos suficientemente abrangentes;

- as formas de publicitao interna do Direito Internacional;

- a explicitao da posio hierrquica das diversas fontes que
integram a ordem jurdica interna;

- os termos precisos em que as diversas fontes de Direito
Internacional produzem efeitos no mbito da ordem jurdica
interna;

- e a existncia de mecanismos de controlo de constitucionalidade
e de legalidade do Direito Internacional, e a possibilidade do
Direito Internacional ser utilizado como parmetro de apreciao
da validade do direito interno, em conformidade com as posies

que [d]ans la quasi totalit des Etats tudis est prvue la possibilit dune rvision incidente
de la constitution, en cas de contrarit de son contenu avec un trait ou un accord.
24
que tiverem sido assumidas relativamente colocao hierrquica
das diversas fontes que integram a ordem jurdica interna.

III Relativamente ao Direito Internacional na Constituio da Repblica
de Moambique de 2004 que:

- o tratamento das questes do Direito Internacional bastante
mais detalhado e completo do aquele que pode ser encontrado na
maioria das constituies dos Estados africanos;

- incorporao das fontes de Direito Internacional no ordenamento
jurdico moambicano tem lugar sem que haja lugar a qualquer
alterao da sua natureza jusinternacional;

- no existe qualquer referncia expressa ao costume
internacional, em termos distintos do que pode ser encontrado no
artigo 144 da Constituio da Nambia de 1990
44
, ou no artigo 232
da Constituio da Repblica da frica do Sul de 1996
45
;

- os termos da repartio da competncia para a vinculao
internacional, para a aprovao interna e para a denncia, tm na
sua base uma atribuio de competncia Assembleia da
Repblica para os tratados relativos a todas as questes bsicas
da poltica interna e externa do pas, e ao Governo para os
acordos internacionais sobre todas as questes que no so da
competncia da Assembleia da Repblica;

- no suficientemente precisa a distino entre tratados
internacionais e acordos internacionais em forma simplificada, em
razo da expressa previso de ratificao de acordos
internacionais, nos termos da alnea g) do n 1 do artigo 204;

- no est prevista a possibilidade das vinculaes internacionais
produzirem provisoriamente efeitos;

- no existe uma regulamentao relativa participao do
Estado na evoluo da vinculao internacional, nomeadamente
no que respeita aposio de reservas e apresentao de
declaraes unilaterais, seja pelo Estado, seja pelas outras
partes;

- a hierarquizao das fontes de Direito Internacional prevista no
n 2 do artigo 18 incompatvel com as caractersticas do Direito

44
O artigo 144 da Constituio da Nambia de 1990 prev que [u]nless otherwise provided by
this Constitution or Act of Parliament, the general rules of public international law and
international agreements binding upon Namibia under this Constitution shall form part of the law
of Namibia.
45
O artigo 232 da Constituio da Repblica da frica do Sul de 1996 prev que [c]ustomary
international law is law in the Republic unless i tis inconsistent with the Constitution or an Act of
Parliament.
25
Internacional contemporneo, e inadequada insero da
Repblica de Moambique na comunidade internacional;

- a opo assumida de colocar as fontes de Direito Internacional
num nvel hierrquico infraconstitucional, equivalente ao das
restantes fontes de produo interna, contrrio aos esquemas
de produo normativa que podem ser encontrados nas entidades
de integrao regional econmica, poltica e jurdica;

- a forma mais adequada de garantir a conformidade das
vinculaes internacionais com o texto constitucional teria sido
atravs da previso de um mecanismo de fiscalizao preventiva
da constitucionalidade;

- no existe nenhuma disposio constitucional que preveja uma
preferncia na aplicao do Direito Internacional pelos tribunais
internos, em contraponto ao que pode ser encontrado na alnea c)
do n 2 do artigo 11 da Constituio do Malawi de 1995
46
, ou em
termos particularmente expressivos no artigo 233 da Constituio
da Repblica da frica do Sul de 1996
47
.





46
Em conformidade com a alnea c) do n 2 do artigo 11 da Constituio do Malawi de 1995,
[i]n interpreting the provisions of this Constitution a court of law shall where applicable, have
regard to current norms of public international law and comparable foreign case law.
47
O artigo 233 da Constituio da Repblica da frica do Sul de 1996, prev que [w]hen
interpreting any legislation, every court must prefer any reasonable interpretation of the
legislation that is consistent with international law over any alternative interpretation that is
inconsistent with international law.