TTULO: ABUSO DE DIREITO E PROTESTO DE CHEQUE SUSTADO:

CONFIGURAO DE DANO MORAL POR PROTESTO INDEVIDO

Douglas Phillips Freitas1

SUMRIO: I DO ABUSO DE DIREITO; II DO CHEQUE, SEU PROTESTO E SUSTAO

ANLISE DA LEI DO CHEQUE E DA PRTICA COMERCIAL; III DO ABUSO DE DIREITO EM
CASO DE PROTESTO DE CHEQUE SUSTADO POR DESACORDO COMERCIAL (ALNEA 21); IV
CONCLUSO; V- BIBLIOGRAFIA.

I DO ABUSO DE DIREITO
A doutrina ptria ps CF/88, luz da construo doutrinria e pesquisa no
ordenamento jurdico de outros pases, principalmente da Europa, j informava que
alm do ato ilcito civil traduzido no CC/16, havia o abuso de direito, que, em sua
essncia, consistia num exerccio irregular de um direito reconhecido, remontando
sua origem no Direito Romano, embora nesta poca no tenha sido construda a
teoria sobre o instituto, como de forma singela ocorreu na Idade Mdia e mais
robustamente a partir do incio do sculo XX.
O leading case que consagrou o instituto o caso Clement Bayard,
julgado pela Corte de Amiens. Neste clebre caso destacado nas doutrinas
pertinentes ao tema, o proprietrio confinante de um campo de pouso de dirigveis
ergueu uma injustificada construo de torres com lanas de ferro em suas
extremidades que passariam a representar perigo para as aeronaves que ali
aterrissavam ao lado. Embora tenha construdo em sua rea de propriedade e sob
autorizao estatal, o Tribunal tenha poca tenha reconhecido a licitude da
construo em relao as autorizaes dadas pelos rgos competentes, declarou
como sendo abusiva a conduta pelo exerccio anormal e despropositado do direito
de propriedade.
Nota-se que no houve declarao de ilicitude num primeiro momento,
mas do uso abusivo de um direito que, de igual forma, por este irregular exerccio
gerou os mesmo efeitos decorrentes dos atos ilcitos.
Em terras tupiniquins foi com o advento do CC/02 a confirmao legislada
de toda teoria doutrinria h muito defendida. Em seu artigo 187 que
complementarmente estendeu a j larga abrangncia do art. 186, clssico conceito
do ato ilcito. In verbis:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Advogado familista. Doutorando em Cincias Jurdicas e Sociais. Membro da Comisso de Direito

de Famlia da OAB. Coordenador das comisses do IBDFAM-SC. Diretor catarinense da Associao
Brasileira dos Advogados de Famlia ABRAFAM. Professor de Direito da Estcio de S e
IES/FASC. Autor de diversos livros e artigos jurdicos pela OAB, CONCEITO, VOXLEGEM,
MAGISTER, IOB e CONSULEX. Contatos: www.douglasfreitas.adv.br.

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou
social, pela boa-f ou pelos bons costumes (grifo nosso).

O mestre Silvio Svio Venosa, comenta o novel artigo como sendo o: [...]
fato de usar de um poder, de uma faculdade, de um direito ou mesmo de uma coisa,
alm do razoavelmente o Direito e a Sociedade permitem [...] O titular de
prerrogativa jurdica, de direito subjetivo, que atua de modo tal que sua conduta
contraria a boa-f, a moral, os bons costumes, os fins econmicos e sociais da
norma, incorre no ato abusivo. Nesta situao, o ato contrario ao direito e ocasiona
responsabilidade (Direito Civil, v. 1. 3 ed. SP: Atlas, 2003. p. 603 e 604).
Neste sentido, a Jornada de Direito Civil do STJ em seu Enunciado 37,
informou que: a responsabilidade civil decorrente do abuso de direito independe da
culpa, e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico.
Consagrando a eficcia do abuso de direito como sendo tambm ato
ilcito e no uma forma subsidiria ou um quase-ato ilcito, o Cdigo Civil arrolou o
art. 187 (abuso de direito) em conjunto com art. 186 (o clssico ato ilcito) como
fundamento para a Responsabilidade Civil. Vejamos:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem,
fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente
de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem.

A jurisprudncia, neste sentido reconhece:

Nosso ordenamento cobe o abuso de direito, ou seja, o desvio no exerccio
do direito, de modo a causar dano a outrem, nos termos do art. 187 do
CC/02. Assim, considerando a obrigao assumida, [...] verifica-se que os
recorridos exerceram de forma abusiva o seu direito [...] (REsp 935474/RJ.
2004/0102491-0. Ministro ARI PARGENDLER. DJe 16/09/2008 - Fonte:
DVD Magister, verso 24, ementa 11482879, Editora Magister, Porto
Alegre, RS).

II DO CHEQUE, SEU PROTESTO E SUSTAO ANLISE DA LEI DO

CHEQUE E DA PRTICA COMERCIAL
A lei de cheque (7.357/85), no tocante ao sistema de pagamento e
apresentao do mesmo, bem como a forma de efetivao do crdito quanto o ttulo
inadimplido ou contra-ordenado, informa que:
Art. 47. Pode o portador promover a execuo do cheque:
I - contra o emitente e seu avalista;
II - contra os endossantes e seus avalistas, se o cheque apresentado em
tempo hbil e a recusa do pagamento comprovada pelo protesto ou por
declarao do sacado, escrita e datada sobre o cheque, com indicao do
dia de apresentao, ou, ainda, por declarao escrita e datada por cmara
de compensao.
1. Qualquer das declaraes previstas neste artigo dispensa o protesto e
produz os efeitos deste.

Nota-se que o credor/portador do ttulo cambirio tem a opo de

promover o protesto ou o sistema de compensao bancria. Por praticidade e
economia (de tempo e dinheiro), opta-se sempre pela ltima forma, j que
inviabilizaria o uso do cheque se a lei restringisse apenas a primeira modalidade

(protesto cambirio). A lei informou ou, logo, deve-se optar entre uma e outra
forma.
Em esclarecimento a este entendimento, o pargrafo primeiro do art. 47
da Lei do Cheque, ratifica que Qualquer das declaraes previstas neste artigo
dispensa o protesto e produz os efeitos deste, ou seja, havendo a declarao por
parte do sacado (banco ou instituio financeira) que o ttulo no ser pago pois fora
sustado, no pode se promover o protesto do ttulo, j que a declarao dispensa
o protesto, como dita a lei.
Vrios motivos ensejam a sustao ou contra-ordem de um cheque:
roubo, perda do talo, desacordo comercial, entre outras. Salvo nos casos de notcia
falsa de crime, que um ilcito penal, aqueles que sustam o cheque esto de boa-f
e pagam o ttulo, j que ao terem sido, por exemplo, furtadas, sustaram todo o talo,
por isto, quando o portado leva um ttulo com sua assinatura, no h oposio.2
Ocorre que a anlise do abuso de direito nesta seara se d nos casos de cheques
sustados por desacordo comercial que, no raro casos, trata-se de um subterfgio
para alguns inadimplentes (por vezes, contumazes) se ver livres da indesejada
inscrio no SERASA decorrente da devoluo do cheque por insuficincia de
fundos.
Explico. A figura do cheque sustado ou contra-ordem3 promovido pelo
emitente, geralmente por motivo alegado como desacordo comercial, promove a
devoluo do ttulo sem pagamento ao credor/depositante, que, ao contrrio de
outros motivos de devoluo do ttulo sem pagamento (como insuficincia de fundos,
por exemplo), no incorrendo ao emitente que sustara o ttulo a pecha legal de mal
pagador, j que seu nome no inscrito no SERASA.
Assim, hbito queles que no querem pagar uma dvida ou mesmo
quando entendem que no a possua, sustar o cheque a fim de que o mesmo no
seja pago e seu nome no tenha qualquer restrio junto ao rgo do SERASA.

Nos casos de sustao de cheque por roubo ou extravio do talo, a jurisprudncia condena de
pronto o protesto. Neste sentido, em pesquisa junto ao DVD Magister: 65356355 - DANO MORAL.
Ao de indenizao. Talo de cheque extraviado. Declarao perante autoridade policial. Talo
sustado no banco emissor. Protesto de contrato de financiamento que o autor alega no ter pactuado.
Encaminhamento e inscrio do dbito junto a bancos de dados de proteo ao crdito e tabelionatos
de protesto. Ausncia de cautelas na verificao da identidade do emitente dos ttulos, por parte do
banco e da loja. Responsabilidade do ru pelos danos sofridos pelo autor. Ocorrncia de fortuito
interno, que se incorpora ao risco da atividade. Danos morais in re ipsa decorrentes da negativao.
Fixao em valor equivalente a doze mil reais, suficiente para compensar os danos morais e servir de
exemplo para alterao futura da conduta. Sentena improcedente. Recurso provido -. (TJ-SP; AC
580.967.4/8; Ac. 3394312; 4. Cmara de Direito Privado; Rel. Des. Francisco Eduardo Loureiro; J.
04/12/2008; DJESP 15/01/2009).
3
A Lei do Cheque prev neste sentido:
Art. 35. O emitente do cheque pagvel no Brasil pode revog-lo merc de contra-ordem dada por
aviso epistolar, ou por via judicial ou extrajudicial, com as razes motivadoras do ato.
Pargrafo nico. A revogao ou contra-ordem s produz efeito depois de expirado o prazo de
apresentao e, no sendo promovida, pode o sacado pagar o cheque at que decorra o prazo de
prescrio, nos termos do art. 59 desta Lei.
Art. 36. Mesmo durante o prazo de apresentao, o emitente e o portador legitimado podem fazer
sustar o pagamento, manifestando ao sacado, por escrito, oposio fundada em relevante razo de
direito.
1. A aposio do emitente e a revogao ou contra-ordem se excluem reciprocamente.
2. No cabe ao sacado julgar da relevncia da razo invocada pelo oponente.

O credor, por sua vez, vivencia nesta situao, quando ciente de que a
dvida existe, mas, que esta uma manobra fraudulenta (porm, legal) do emitente,
uma condio de impotncia e frustrao.
No incomum, portanto, o credor no intuito de buscar efetivar seu
crdito levar o ttulo a protesto a fim de obrigar ao emitente o pagamento da dvida
sob pena de ter seu nome inscrito no SERASA, conseqncia dos ttulos
protestados e no pagos.
Qual motivo de levar a protesto ttulo que j passou pelo sistema de
compensao bancria e este informou que o mesmo no ser pago? Numa
resposta fulcrada no dia-a-dia ou na viso do credor: fazer o emitente pagar o
ttulo, porm, numa anlise jurdica do ato, no h dvidas que h claro ABUSO DE
DIREITO.

III DO ABUSO DE DIREITO EM CASO DE PROTESTO DE CHEQUE SUSTADO

POR DESACORDO COMERCIAL (ALNEA 21)
Como vislumbrado, o cheque pode ser protestado OU apresentado para
compensao. Quando ocorre a sustao do cheque o banco ou instituio
financeira por meio de ato prprio certifica que o ttulo no ser pago pois fora
sustado. Esta declarao equivalente ao protesto pe termo a dvida sobre a mora
do ttulo.
O protesto realizado aps declarao j emitida pelo banco, embora na
regra dos casos seja com o fim nobre de efetivar a cobrana do crdito, consiste
basicamente em forma de incluir o nome do devedor no SERASA, pois,
juridicamente falando, as nicas forma de efetivar o crdito contra o emitente em
casos assim por meio da mediao ou de forma coercitiva-judicial atravs da Ao
de Execuo.
Com h morosa prestao judicial, no raro ver credores fugindo da
tutela do Estado e buscando na prtica acima narrada (protestar ttulo j certificado
como no ser pago), uma alternativa para efetivao do crdito e de seu direito.
O objetivo deste artigo no auxiliar o mal pagador, mas, buscar evitar ao
bom pagador que usou devidamente do instituto de sustao de cheque, a coao
de ter seu nome inscrito no SERASA em no pagando a ttulo quando levado a
protesto.
Como a declarao do banco ou instituio financeira, para estes casos
equivale ao protesto, sendo a lei expressa quanto a opo entre um ou outro ato,
proibindo, conseqentemente, ambos, sem sombra de dvidas, protestar cheque j
sustado no apenas consiste em ABUSO DE DIREITO por ter o credor excedido
manifestamente os limites impostos pela lei, em remisso ao texto do art. 187 do
CC, o protesto cambirio torna-se claramente PROTESTO INDEVIDO.
Por ambos motivos, ABUSO DE DIREITO e PROTESTO INDEVIDO h
surgimento de RESPONSABILIDADE CIVIL, obrigando o credor, numa inverso de
papis, o dever de indenizar o devedor/emitente do ttulo no pagamento de todos
danos patrimoniais advindos deste ato como os extrapatrimoniais se o nome deste
for incluso no SERASA.
ADEMAIS, quando ocorre o protesto de cheque sustado geralmente j
transcorrera. So julgados neste sentido:
O protesto de cheque sustado e prescrito, ato abusivo, e a incluso do
nome da autora em cadastros restritivos de crdito tm o condo de causar
abalo em sua honra com tal cobrana. Considera-se dano moral a dor
subjetiva, dor interior que, fugindo normalidade do dia a dia do homem

mdio, venha a causar ruptura em seu equilbrio emocional interferindo

intensamente em seu bem estar. A parte r no se preocupou em pesquisar
o porqu do no pagamento do cheque, j que se o tivesse feito teria
constatado que houve sustao do cheque protestado, razo pela qual o
protesto do ttulo configura abuso de direito da parte r, que enseja
reparao autora (TJRJ. 2009.001.01512. DES. MARIA AUGUSTA VAZ Julgamento: 17/02/2009).

O protesto no era ato obrigatrio para o ajuizamento de ao contra o

emitente do ttulo (art. 47, caput da Lei 7357/85) ou contra o endossante
porquanto a declarao de no pagamento aposta pelo banco sacado
produz os mesmos efeitos do protesto (art. 47, 1, Lei 7357/85). Era
possvel ao credor a cobrana de seu crdito por ao monitria. Aquilo que
era inicialmente um exerccio regular de direito transmudou-se em abuso de
direito, gerando como corolrio, o dever de reparar os danos materiais e
morais causados ao autor (TJRJ. 2008.001.38497. DES. ROBERTO DE
ABREU E SILVA - Julgamento: 23/09/2008).

Tendo a 2 R cincia do desfazimento do negcio jurdico celebrado entre

a Autora e a 1 R, o que gerou a sustao do cheque emitido pela primeira
em favor da segunda, considera-se manifestamente abusivo o protesto
levado a efeito pela Recorrente. 2) Cabvel a compensao de danos
morais reclamada por pessoa jurdica, em razo de ofensa a sua honra
objetiva (TJRJ. 2008.001.16381. JDS. DES. WERSON REGO - Julgamento:
09/09/2008).

Ao declaratria de nulidade de protesto com pedido de indenizao por

danos morais. Aponte a protesto sustado. Irrelevncia dano moral
caracterizado. Indenizao cabvel. Adequao dos nus sucumbenciais
(TJSC. AC 2007.018939-0. Relator: Carstens Khler. rgo Julgador:
Quarta Cmara de Direito Comercial. Data: 05/05/2008)

ADEMAIS, quando ocorre o protesto de cheque sustado geralmente j

transcorrera o prazo de apresentao (30 dias da praa; 60 dias fora da praa de
pagamento), por si s j gera dever de indenizar, haja visto o protesto indevido ante
a extemporaneidade. o julgado:
PROTESTO CAMBIAL. Cheque. Nulidade de apontamento. Sustao.
Danos morais. [...] Protesto. Intempestividade. Danos morais [...]. III - O
protesto de cheque, para ser vlido e eficaz, h que ser feito na praa de
pagamento ou no lugar de domiclio do emitente, antes de exaurido,
entretanto, o prazo em lei previsto para a sua apresentao ao sacado.
Escoado esse prazo, o protesto de cheque faz-se indevido. IV - Indevido o
protesto de cheque, gerado est para o credor a obrigao irrecusvel de
prestar ao emitente a correspondente reparao, porquanto irrefutavelmente
caracterizada situao tpica de danos morais. O direito a esse
ressarcimento no condiciona-se prova da causao de efetivos prejuzos,
eis que estes so potenciais e, portanto, presumidos [...] (AC 2002.0180195, de Canoinhas, rel. Des. Trindade dos Santos, 2. Cmara de Direito
Comercial, j. 17.3.2005).

Lembrando que no tocante ao simples fato de ser indevido o protesto (por

abuso de direito ou extemporaneidade), h o dever objetivo e presumido de
indenizar:

A mera apresentao de ttulo indevido para protesto, ainda que no levado

a efeito, gera indenizao por danos morais, independente da efetiva
comprovao de prejuzo. (AC 2004.033443-9, Rel. Des. Edson Ubaldo, j.
12-4-07).
O protesto indevido de ttulo gera direito indenizao por dano moral,
independentemente da prova objetiva do abalo honra e reputao
sofrida pela autora, que se permite, na hiptese, facilmente presumir,
gerando direito a ressarcimento que deve, de outro lado, ser fixado sem
excessos, evitando-se enriquecimento sem causa da parte atingida pelo ato
ilcito. (REsp 431220/MT, Relator Min. Aldir Passarinho Junior, DJU de 2010-2003)

No mesmo sentido, em pesquisa realizada junto DVD Magister,4

encontramos os seguintes julgados de Tribunais diversos:
Ao declaratria de inexistncia de dbito, cancelamento de protesto e
indenizao por dano moral e material. Protesto de cheque sustado.
Negligncia evidenciada. Dano moral reconhecido. Quantum da
indenizao. Minorao. Impossibilidade. Sentena mantida. passvel de
ser indenizado por dano moral aquele que susta cheque de sua emisso,
posteriormente protestado em cartrio, no tendo o apresentante nem
sequer tido o zelo de contactar o emitente para saber as razes de tal
sustao. O protesto de ttulo de crdito causa evidente e indiscutvel de
dano moral, passvel de indenizao. A fixao do valor devido a ttulo de
indenizao por danos morais deve se dar atravs do prudente arbtrio do
magistrado, para que no haja enriquecimento custa do empobrecimento
alheio, mas tambm para que o valor fixado no seja irrisrio. (TJ-MG;
APCV 1.0105.06.181934-5/0011; 14.C.C. Rel. Des. Rogrio Medeiros;
J.30/10/2008; DJEMG 13/01/2009).

POR FIM, por ser indevido o protesto de cheque sustado, poder-se-ia

imputar alguma responsabilidade ao cartrio que promoveu tal ato, porm, j julgouse tal matria no seguinte sentido:
Responsabilidade civil. Ao proposta contra cartrio de protesto de ttulos.
Protesto de cheque sustado pelo emitente (alnea 21). Possibilidade.
Inexistncia de ato ilcito. Indenizao indevida. Correo da sentena em
sua concluso. Ao improcedente. [...] - Dispe o Cdigo de Normas da
Corregedoria-Geral de Justia, que deve ser obedecido por todos os
Notrios e Registradores: Art. 977. O cheque a ser apontado dever conter
a prova de apresentao ao banco sacado e o motivo da recusa do
pagamento, salvo se o protesto tiver por fim instruir medidas pleiteadas
contra o estabelecimento de crdito. Pargrafo nico. vedado o
apontamento de cheques quando estes tiverem sido devolvidos pelo
estabelecimento bancrio sacado por motivo de furto, roubo ou extravio das
folhas ou dos talonrios, nos casos dos motivos 20, 25, 28 e 30, da Circular
2.655/96, COMPE 96/45 e da Circular 3.050/01, do Banco Central do Brasil,
desde que os ttulos no tenham circulado por meio de endosso, nem
estejam garantidos por aval'. [...] Ora, o Oficial de Protestos tomou todas as
precaues que lhe competia e, sendo o motivo da devoluo do cheque, a
Alnea 21 (Devoluo por Cheque Sustado), no havia como recusar a
efetivao do protesto (TJSC. AC 2003001726-7. Relator: Cesar Abreu.
rgo Julgador: 2. Cmara de Direito Pblico. Data: 08/04/2008 Fonte:
DVD Magister, verso 24, ementa 64205750, Editora Magister, Porto
Alegre, RS)

Verso 23, Editora Magister, Porto Alegre, RS.

IV - CONCLUSO
Embora tcnico, um tema de importante reflexo ante sua natureza
prtica. H mais de 4 (quatro) anos, o professor e jurista Cludio Scarpeta Borges
no III Congresso Nacional de Direito de Balnerio Cambori, em palestra ministrada
(bem como nas aulas e conversas prazerosamente realizadas com esta autoridade
sobre o assunto), j advertiu sobre a possibilidade de haver condenao por danos
morais decorrente de protesto de cheque sustado por desacordo comercial (alnea
21), j que ao seu ver, tratava-se de abuso de direito. Com as recentes decises do
TJRJ (acima citadas), bem como noutros tribunais, o que era um aviso doutrinrio
tornara-se realidade.
Este artigo, de longe, se prope a desenvolver uma anlise temticodoutrinria em prol do devedor ou minar meios de efetivao do crdito, mas,
informar aos credores que o meio hbil para tal efetivao por via judicial (aes
executivas) ou extrajudicial atravs, por exemplo, da mediao. Protestar cheque
com o intuito de inscrever o nome do emitente ou demais co-obrigados no SERASA
a fim de forar uma composio , por fora dos argumentos acima, temerrio,
pondo em risco o crdito decorrente daquele ttulo que, indevidamente protestado,
causar imenso prejuzo ao credor que ter que, talvez, compensar o valor do ttulo
no valor ser pago em indenizao por danos morais ao, pasme, devedor da
crtula!
Eis o aviso.

V- BIBLIOGRAFIA
CARVALHO NETO. Incio de. Abuso de Direito. 2 ed. Curitiba: Juru Editora, 2003.
BORGES, Claudio Scarpeta. Ttulos de Credito. In FREITAS, Douglas Phillips.
Novo Manual do Aprovado. 3 ed. Florianpolis: VOXLEGEM, 2007.
FREITAS, Douglas Phillips. Limites da Smula 370. mai-09. Braslia: Consulex,
2009.
TEPEDINO, Gustavo. et al (coord.). A Parte Geral do Novo Cdigo Civil. O Abuso
de Direito no Cdigo Civil de 2002 (art. 187) Relativizao dos direitos na tica civil
- constitucional. Por Heloisa Carpena, p. 377. 2 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro:
Renovar, 2003.