Fichamento Teoria Pura do Direito Hans Kelsen

I Direito e Natureza
1. A pureza: Ele prope uma teoria geral (no pretende relacionar normas jurdicas
especficas ou nacionais e internacionais) que tem como nico objeto o Direito em si.
pura porque se apega apenas ao Direito e exclui tudo que no faz parte desse objeto. O
importante O que e como o direito (no como deveria ser p.ex.).
2. O ato e seu significado jurdico: O Direito encontra-se tanto nas cincias da
natureza quanto nas cincias sociais (est em parte em cada uma delas [est no espao e
tempo]). O fato uma significao jurdica do ponto de vista do direito.
3. O sentido subjetivo e o sentido objetivo do ato. A sua auto-explicao: A
significao jurdica no pode ser apreendida por meio dos sentidos (como a cor de um
lpis). possvel a auto-explicao (declarao sobre aquilo que juridicamente
significa) da norma atravs da fala ou de escritos.
4. A norma: a) A norma como esquema de interpretao: A norma completa seu
sentido dentro de uma interpretao sobre os fatos onde esta norma avaliada de
maneira racional (isso no se d de maneira natural, mas por obra de um esforo mental
interpretativo). Dizer que um ato licito ou ilcito determinada pela lei da causalidade,
mas a significao que o ato possui est ligada a uma interpretao da norma.
b) Norma e produo normativa: A norma (como produo normativa) regula as
condutas jurdicas e antijurdicas e tem uma significao de dever ser. O ato de
vontade o ser. A subjetividade da norma dever ser incide sobre o indivduo no
ato de vontade.
c) Vigncia e domnio de vigncia da norma: Uma norma vigente uma norma vlida
dentro de determinado espao e tempo (embora haja algumas normas que funcionam
retroativamente). Muitas normas so produzidas pelo costume, mas elas s sero vlidas
se a constituio desse lugar assumir os costumes como geradores de direito.
d) Regulao positiva e negativa: ordenar, conferir poder ou competncia,
permitir: A norma positiva regula de maneira negativa a conduta humana. Ela delimita
e restringe a ao, ou ainda permite (poder) o agir especificados. Se algum observa a
norma ele cumpre a sua obrigao. Ainda pode haver normas genricas que so
infringidas sobre a alegao de normas mais especficas (como o caso da legtima
defesa em detrimento da agresso a algum).
e) Norma e valor: A conduta que corresponde norma tem um valor positivo, a
conduta que contraria a norma tem um valor negativo. O juzo judicial uma norma
individual que limita a validade de um caso concreto. O ato de vontade diferente da
existncia de uma norma positiva e pode ser vigente mesmo quanto o ato de vontade
que ela constitui no existe.
5. A ordem social
a) Ordens sociais que estatuem sanes: A conduta humana pode estar (ou no)
relacionada com outro indivduo, sociedade ou mesmo animais e objetos. Uma ordem
normativa uma norma social quando est em relao com outros indivduos, portanto
Moral e Direito so normas sociais. Algumas ordens sociais podem ou no estar ligadas
a conseqncias (se esto ligadas so normas jurdicas). Essas so as sanes, que
podem ser positivas (concesso de prmios) ou negativas (punies). Se se infringe uma
conduta prescrita passvel de sanes. Contudo pode haver normas que se excluem
logicamente na validade de o seu oposto (A deve ser e A no deve ser), uma
contradio lgica. Mas tambm pode haver normas que so mutuamente vlidas se
haver contradio, nesse caso determinada conduta humana e a conduta oposta
acarretam sanes. A sano um instrumento que coage a conduta humana de acordo

com os motivos sociais, portanto uma ordem eficaz quando a pena ou o prmio so
suficientes para a observncia ou no da norma (embora algumas normas sejam
observadas por outros interesses diferentes das sanes).
b) Haver ordens sociais desprovidas de sano? a distino entre Moral e
Direito. O Direito est seguido de sanes, mas a Moral destituda de sanes
positivas. importante observar que a Moral est ligada socialmente, portanto mesmo
que no haja estatudo a sanso h uma presso social e uma vergonha intrnseca no ato
imoral. (P.ex a lei do Talio que foi rejeitada por Jesus. A posio de fazer o bem
mesmo quando o outro lhe faz o mal um exemplo de ordem desprovida de sano).
c) Sanes transcendentes e sanes socialmente imanentes: Trata-se de uma anlise
da vivencia de social e religiosa de vrios grupos (primitivos e mais evoludos). As
sanes transcendentes so aquelas que se fundamentam na crena de que a sano vir
sobre a alma aps a morte. As sanes socialmente imanentes se do e so executadas
dentro da sociedade (como vingana de sangue). Kelsen afirma que a punio mais
forte e normalmente mais reguladora que o prmio.
6. A ordem jurdica
a) O Direito: ordem de conduta humana Para no haver menos ambigidades
possveis e erros interpretativos necessrio avaliar o real sentido dos termos usados no
Direito. Entre as origens da palavra direito, encontramos seu significado na palavra
recht (alemo), e suas equivalentes linguagens, law, droit, diritto, etc., assim, quando
confrontamos com diferentes pocas, o significado da palavra direito, se apresenta como
ordens de conduta humana, com origem em um sistema de normas cuja identidade
constituda atravs de um mesmo fundamento e validade. A ordem de conduta humana
pode ser relacionada a outro indivduo, sociedade como um todo e a animais e seres
inanimados.
b) O Direito: Uma ordem coativa A ordem coativa caracterstica comum das
ordens sociais do direito que reagem a situaes consideradas indesejveis. Em via de
regra a coao negativa e penosa (salvo p. ex algum que rouba para ir preso e poder
beber, comer e dormir) e em alguns casos necessrio o uso da fora.
Os atos de coao estatudos pela ordem jurdica como sanes: Os atos e
coaes podem ser estatudos como sanes pela ordem jurdica, surgindo como reao
contra a conduta dos indivduos.
O monoplio de coao da comunidade jurdica: A coao cabe a comunidade
jurdica e a pessoas a quem a comunidade jurdica atribui o poder de punir que age em
desconformidade com o Direito. Portanto, quando necessrio o uso da fora para punir o
infrator, aquele que a emprega (carrasco p. ex) est agindo de acordo com a lei, que o
protege. Esse empregador e sua atuao devem ser bem definidos para proteger a
sociedade e eles mesmos.
Ordem jurdica e segurana coletiva 26: O monoplio mnimo do uso da fora
para coero constitui a segurana coletiva. Sabe-se quem e de que maneira pode-se
usar a fora. Ainda assim preciso assegurar o mnimo de autodefesa que inviolvel,
contudo a segurana coletiva visa a paz e contrria ao uso da fora fsica, salvo os
casos descritos.
Atos coercitivos que no tem o carter de sanes: Ato coercitivo com ausncia
de carter de sanes, no decorrer da passagem Estado-Jurisdio, para o Estado
administrao, amplia os fatos que so considerados pressupostos de atos coercitivos
atravs de omisses humanas socialmente indesejveis. O monoplio da coero pela
comunidade jurdica, se expressa na alternativa de que a coao exercida por um
indivduo contra outro, ou um delito, ou uma sano, ou ainda, a reao contra
diversas situaes e fatos socialmente indesejveis.

 O mnimo de liberdade: Nenhum cdigo de leis pode penetrar todas as esferas de

ao humana. H brechas que implicam no mnimo de liberdade, isto , de ausncia de
vinculao jurdica, uma esfera de existncia humana na qual no penetra qualquer
comando ou proibio. H pontos que podem causar conflitos que no so regulamentados
e, portanto ambos os reclamantes tem razo. A ao que est fora daquilo que proibido e
daquilo que permitido, normalmente considerada lcita, pela ausncia de um mecanismo
que cobre.
c) O Direito como ordem normativa de coao Comunidade jurdica e Bando de
Salteadores: O Direito detentor da ordem normativa de coao. H uma diferena na
coao exercida pelo direito e a coao de saltadores em uma estrada, mas qual o
fundamento de validade da norma que ns consideramos como sendo o sentido objetivo
deste ato? O ato coercitivo vlido na medida em que corresponde a comunidade jurdica e
prescrita pelo Direito tendo ento a validade. A coero de um indivduo sobre o outro
deve estar fixada na constituio.
d) Deveres jurdicos sem sano? A hiptese praticamente mais significativa na qual a
jurisprudncia tradicional presume a existncia de uma norma destituda de sano e
que, no entanto, constitutiva de um dever jurdico, a hiptese da chamada obrigao
natural. Esta caracterizada como um dever de prestao cujo cumprimento no pode
ser exigido atravs de uma ao intentada em tribunal e cujo no-cumprimento no
constitui pressuposto de uma execuo civil.
e) Normas jurdicas no-autnomas: Muitas normas so entrelaadas, existem normas
diferentes que se complementam, outras que podem limitar a validade de outra ou at
anular a outra. Essas normas so no-autnomas e necessitam de outras para fazer
sentido. H cadeias de normas que se entrelaam e se complementam e que apenas
fazem sentido em cadeia.
II Direito e Moral
1. As normas morais como normas sociais: H outros mecanismos alm do Direito
que exercem influncia sobre a ao (A Moral, a tica e os costumes p. ex.). A Moral s
faz sentido devido a implicaes sociais, portanto algum que no viva sem sociedade
no est sujeito a ela (mas h Moral interna que ser vista a seguir). Como norma social
pode ser designada como moral, e a disciplina dirigida ao conhecimento como tica.
2. A Moral como regulamentao da conduta interior: Nenhuma norma social pode
impedir as inclinaes dos homens e os seus interesses egosticos. Muitas vezes se
confunde que a Moral deve reprimir os impulsos egosticos e que a norma moral referese aos motivos de conduta. Nem toda e qualquer conduta pode ser moral apenas por ser
realizada contra a inclinao ou o interesse egostico.
3. A Moral como ordem positiva sem carter coercitivo: Tanto o Direito quanto a Moral
so tem referncias no costume. A Moral tambm positiva e interessa a tica cientfica,
assim como o Direito interessa a teoria cientfica do Direito. Uma distino entre o Direito
e a Moral no pode encontrar-se naquilo que as duas ordens sociais prescrevem ou probem,
mas no como elas prescrevem ou probem uma determinada conduta humana. A Moral no
seguida de sanes ou ordenamentos socialmente vlidos. Enquanto o Direito
sistematizado e seguido de sanes.
4. O Direito como parte da Moral: O Direito no tem necessariamente que ter uma
ligao com a Moral. Kelsen afirma que se houver essa conexo ento o Direito justo.
Contudo, pode haver normas jurdicas que no so Morais. Mesmo assim so vlidas.
5. Relatividade do valor moral: No existe uma moral absoluta, muitas vezes ela tem
diferente e at contraditria dependendo da sociedade e do tempo. ento a afirmao de
que as normas sociais devem ter um contedo moral, devem ser justas, para poderem ser
consideradas como Direito, apenas pode significar que estas normas devem conter algo que

seja comum a todos os sistemas de Moral enquanto sistemas de Justia. O valor da Moral
relativo tambm porque ele sempre avaliado a luz de outro cdigo moral. No h iseno
de pressupostos ao se avaliar.
6. Separao do Direito e da Moral: No h necessariamente de haver conexo entre
Direito e Moral. Pois para isso haveria de ter uma nica Moral absoluta, mas ela relativa.
Sendo assim uma norma Moral poder ser julgada por outro sistema moral diferente desse.
7. Justificao do Direito pela Moral: necessria a distino entre Direito e Moral e
cincia jurdica de tica para o conhecimento cientfico do Direito positivo. Essa relao
irrelevante para esse estudo, pois ele visa o conhecimento e a descrio do direito e no a
valorao deste. Se a ordem moral no prescreve a obedincia ordem jurdica em todas
as circunstncias e, portanto, existe a possibilidade de uma contradio entre a Moral e a
ordem jurdica, ento a exigncia de separar o Direito da Moral e a cincia jurdica da tica
significa que a validade das normas jurdicas positivas no depende do fato de
corresponderem ordem moral, que, do ponto de vista de um conhecimento dirigido ao
Direito positivo, uma norma jurdica pode ser considerada como vlida ainda que contrarie
a ordem moral. A idia de que o direito segundo sua prpria essncia moral, rejeitada
pela teoria pura do direito, pelo fato de pressupor a existncia de uma moral absoluta, e
porque tal fato conduz a uma legitimao acrtica da ordem coercitiva estadual que
constitui, pressupondo que a ordem coercitiva estadual prpria..

III Direito e cincia

1. As normas jurdicas como objeto da cincia jurdica: O objeto da cincia jurdica
o Direito, portanto ela avalia as normas jurdicas. A cincia jurdica procura apreender
o objeto juridicamente.
2. Teoria jurdica esttica e teoria jurdica dinmica: A teoria esttica tem por objeto
o Direito como um sistema de normas em vigor, como esttico. A teoria dinmica tem
por objeto o processo jurdico em que o Direito produzido e aplicado, o Direito no seu
movimento (Sendo a teoria dinmica regulada pela esttica).
3. Norma jurdica e proposio jurdica: Proposies jurdicas so juzos hipotticos
que enunciam ou traduzem que, de conformidade com o sentido de uma ordem jurdica nacional ou internacional - dada ao conhecimento jurdico, sob certas condies ou
pressupostos fixados por esse ordenamento, devem intervir certas conseqncias pelo
mesmo ordenamento determinadas. As normas jurdicas, por seu lado, no so juzos, isto
, enunciados sobre um objeto dado ao conhecimento. Elas so antes, de acordo com o seu
sentido, mandamentos e, como tais, comandos, imperativos. Mas no so apenas comandos,
pois tambm so permisses e atribuies de poder ou competncia.
4. Cincia causal e cincia normativa: A cincia da natureza parte do principio de
causalidade para tecer conhecimentos a respeito do seu objeto. No caso do Direito, nem
sempre o seu objeto opera de maneira causal. Agimos tambm segundo um princpio para o
qual ainda no h na cincia uma designao geralmente aceita. A sociedade entendida
como ordem normativa da conduta dos homens entre si que ela ela pode ser entendida
como objeto diferente da ordem causal da natureza, s ento que a cincia social pode ser
contraposta cincia natural.
5. Causalidade e imputao; lei natural e lei jurdica: Na descrio da ordem normativa
da conduta dos homens aplicado outro princpio ordenador (diferente da causalidade), a
imputao. Tal como a cincia natural a uma proposio jurdica liga dois elementos
(doena contagiosa e internao p.ex.), conduto a forma lgica diferente da causalidade da
cincia natural. Na lei natural (causalidade) se tem se A, ento B. Na proposio jurdica
existe a forma A , ento B deve ser, mesmo quando B efetivamente no seja. A diferena
entre se d porque a ligao dos elementos na proposio jurdica a norma estabelecida
estabelecida pela autoridade jurdica (atravs do ato de vontade), enquanto na causalidade
no h interveno desse tipo. A causalidade e a imputao so anlogas em vrios sentidos

a lei jurdica no como a lei natural, mas se liga fatos. A imputao a conexo entre
o ilcito e a conseqncia do ilcito.
6. O princpio da imputao no pensamento dos primitivos: A cincia da natureza no
era pensada pelo principio de causalidade (isso relativamente recente). Portanto a cincia
natural pensada segundo normas sociais. Os primitivos abstraem as normas de acordo com
os costumes, se sentem coagidos a agirem em conformidade e a cobrarem dos outros tal
conduta. A regra que determina a vida social dos primitivos a retribuio (retaliao), que
compreende tanto a pena quanto o prmio. P.ex. Quando a colheita no boa algo mau e
deve ter ligao com a ao dos primitivos. No se trata de uma explicao causal, mas de
uma explicao normativa da natureza. O animismo dos primitivos os leva a avaliar as
questes naturas como avaliam a interao entre os homens, ou seja, de maneira normativa.
7. O surgimento do princpio causal a partir do principio retributivo: Kelsen faz uma
anlise do principio causal e Chega a essa resposta. Evidentemente que o principio causal
no se aplica ao Direito, na medida em que a causalidade implica na necessidade do efeito
em relao a causa. No caso, Kelsen, afirma que se alterasse a necessidade por
probabilidade se resolveria em parte o problema. O fato que a necessidade pode implicar
na vontade de algo transcendente que rege a ordem.
8. Cincia social causal e cincia social normativa: A questo at que ponto possvel
uma distino causal da natureza humana (se entende-se a causalidade no como
necessidade mas como probabilidade, ento ela quase no se distingue das cincias naturais)
[o principio bsico da causalidade prever efeitos]. As relaes sociais so regidas por
cincias normativas que estudam o comportamento comum entre os homens. Essas normas
so positivas e prescrevem a ordem de conduta (o que h de comum entre os homens).
Partindo desse pressuposto a jurisprudncia realstica americana (the law) afirmam que o
Direito uma previso da deciso nos tribunais. Contudo, o Direito no como a cincia
da natureza, mas apenas a proposies jurdicas descritivas formuladas pela cincia
jurdica. E mesmo assim no so asseres como a lei natural (de que algo acontecer),
mas que algo deve acontecer. [As profecias da jurisprudncia realstica distinguem-se das
proposies jurdicas da cincia normativa do Direito apenas pelo fato de serem afirmaes
de ser e no de dever-ser.]. Quando se descobre um fato que est em contradio com
uma lei natural, deve a lei natural ser posta de parte pela cincia, como falsa, e ser
substituda por uma outra que corresponda ao fato. A conduta antijurdica, porm, quando a
sua freqncia no ultrapassa uma certa medida, no constitui de forma alguma razo para a
cincia jurdica considerar como no vlida a norma jurdica violada por essa conduta e
para substituir a sua proposio jurdica, descritiva do Direito, por uma outra.
9. Diferenas entre o princpio da causalidade e o princpio da imputao: A
imputao normativa e sempre expressa por dever-ser. O princpio causal remete a
elos ilimitados, na medida que o efeito de uma causa torna-se causa de outro efeito.
Contudo, argumenta Kelsen que a imputao te um nmero limitado de elos, diferente
da causalidade que ilimitado.
10. O problema da liberdade: Nessa diferena entre causalidade e imputao est o
pressuposto da liberdade. A imputao no pode ser como a causalidade, pois se fosse
extrairia da ao a liberdade de quem age. Somente porque o homem livre porque
podemos faz-lo responsvel por sua conduta. Tambm no pode haver normas que
contrariem a causalidade (no pode ter a norma que proba o homem de morrer p.ex.).
Algum s pode ser julgado por um ato de vontade. Porm nem sempre a vontade
livre, ela tambm pode ser determinada. Mas isso no causa nenhuma contradio entre
causalidade e liberdade sob a ordem moral pois a primeira fala do ser e a segunda do
dever-se.
11. Outros fatos, que no a conduta humana, como contedo de normas sociais: A
imputao conexiona dois atos de conduta humana (a pena a um crime p.ex.). Contudo

h imputaes que no so exclusivamente ligados a conduta humana, so ligados p. ex.

a uma conduta social. Na verdade, a conseqncia no imputada apenas a uma conduta
humana, a conseqncia no somente imputada a uma pessoa, mas tambm a fatos ou
circunstncias exteriores. Mas sempre e apenas a conduta humana que imputada.
12. Normas categricas: No h normas que sejam exclusivamente categricas. At as
normas mais simples como no matar, no roubar precisam ter salvos hipotticos de casos
especficos. Apenas as normas individuais podem ser categricas, no sentido de que
prescrevem, autorizam ou positivamente permitem uma dada conduta de determinado
indivduo sem a vincular a determinado pressuposto. Mesmo assim as normas individuais
podem tambm ser hipotticas.
13. A negao do dever-ser; o Direito como ideologia: A cincia normativa
questionada sob o argumento de que o conceito de dever-ser uma iluso ideolgica [a
cincia jurdica apenas possvel com sociologia jurdica]. A Teoria Pura do Direito, como
especfica cincia do Direito, concentra como j se mostrou - a sua visualizao sobre as
normas jurdicas e no sobre os fatos da ordem do ser, quer dizer: no a dirige para o querer
ou para o representar das normas jurdicas, mas para as normas jurdicas conto contedo de
sentido. Segundo a interpretao sociolgica esse dever-ser (iluso ideolgica) no tem
expresso numa descrio cientfica do Direito. A imputao , da mesma forma que a
causalidade, um princpio ordenador do pensamento humano e, por isso, , tanto ou
tampouco como aquela, uma iluso ou ideologia, pois - para falar como Rume ou Kant
tambm aquela no mais que um hbito ou categoria de pensamento. A questo que
embora o dever-ser seja fundamental na produo das normas, elas tem carter positivo e
quando algum infringe uma lei dizemos que ele ser punido e no que ele deve ser punido.
Ideologia uma representao no objetiva, influenciada por juzos de valor subjetivos que
obscurece o objeto do conhecimento [diferente da realidade natural]. Teoria Pura do Direito
surge em aguda contradio com a cincia jurdica tradicional que contm certo carter
ideolgico. A ideologia contempla um direito ideal, justo, que deveria ser, contudo no
objeto da Teoria Pura do Direito isso, mas o Direito como de fato ele .