LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof.

Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009

AUTARQUIA
Quando o examinador pedir para definir autarquia, o primeiro que tem que ser dito que uma pessoa jurdica de direito pblico . A partir da, acrescentar as demais qualidades tratadas na aula passada e que so comuns a todas as pessoas da Administrao Indireta: a- Tem personalidade prpria; b- Responde pelos seus atos; c- Tem patrimnio e receitas prprios com autonomia, d- Autonomia administrativa, tcnica e financeira, e- Sua criao depende de lei ordinria especfica, f- No tem fins lucrativos, mas tem finalidade especfica, g- Esto sujeitas a controle no sofrendo subordinao. Uma nica informao fica faltando: Alm de todas as caractersticas vistas na aula passada, tem que dizer que a autarquia presta atividade TPICA de Estado. Em outras palavras, a autarquia pode fazer o mesmo papel da Administrao Direta, atividades tpicas de Estado. Pessoa jurdica de direito pblico que presta atividade tpica, prpria do Estado (que s o Estado pode fazer). O regime das autarquias praticamente o mesmo da Administrao Direta. O que muda que a Direta ente poltico e a autarquia ente administrativo. Se vc no se lembrar de nada na hora da prova, lembrar apenas da Administrao Direta e raciocinar: o que serve para a Administrao Direta, serve para a Autarquia. A autarquia, por ser de direito pblico, tem quase o mesmo regime da administrao direta. 1 - O Regime Jurdico da Autarquias Nesse tpico, cabe perguntar: quais so as regras que devem ser observadas no estudo da autarquia? Ato de autarquia ato administrativo? Quando se pergunta isso, o mesmo que perguntar: Ato praticado pela autarquia goza de presuno de legitimidade, de autoexecutoriedade, de imperatividade? Se a autarquia pessoa de direito pblico, os seus atos so atos administrativos. Atos praticados pelas autarquias so atos administrativos e, como tais, gozam de todos os atributos e elementos tpicos do ato. Consequencia natural: o contrato celebrado com a autarquia segue regime de direito pblico. contrato administrativo. A autarquia est sujeita licitao. Esse dever de licitar decorre de duas imposies legais: Do art. 37, XXI, da Constituio e do art. 1, da Lei n 8.666/93. Autarquia est sujeita aos contratos administrativos e licitao. Se contrato administrativo, tem clusulas exorbitantes. 2 - Responsabilidade civil da autarquia ela est sujeita ao art. 37, 6, da CF, que trata da responsabilidade civil do Estado? Ser que essa responsabilidade aplicvel autarquia? Esse artigo tem que ser decorado. Art. 37, 6, CF: As pessoas jurdicas de direito pblico e as pessoas jurdicas de direito 4 46

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 privado prestadoras de servio pblico respondem pelos atos que seus agentes que, nessa qualidade, causarem prejuzos a terceiros. A autarquia, por ser pessoa jurdica de direito publico, est sujeita a esse dispositivo. A responsabilidade, nesse caso, segue como regra geral, a teoria objetiva. Obs. do Daniel aplica-se a mesma regra da administrao direta. A regra a teoria objetiva, mas excepcionalmente pode ser subjetiva. O que acontece hoje? A responsabilidade civil segue, como regra, a teoria objetiva. Todavia, nossa jurisprudncia majoritria hoje admite, excepcionalmente, a teoria subjetiva, o que significa dizer que hoje no Brasil as duas teorias coexistem pacificamente. Quando ser objetiva e quando ser subjetiva? Na ao, a responsabilidade objetiva. E na omisso, a responsabilidade subjetiva. Motorista atropelou. Ao. Responsabilidade objetiva. Servio no foi prestado quando deveria ter sido. Omisso. Responsabilidade subjetiva. Se cair na prova: A responsabilidade do Estado objetiva. Isso verdadeiro. Ela s vai ser subjetiva se o enunciado falar diretamente em omisso, como por exemplo, dizer que o administrador deveria ter feito e no fez. O que diferencia uma responsabilidade objetiva de uma responsabilidade subjetiva? O que a vtima tem que demonstrar numa responsabilidade SUBJETIVA? Tem que provar a conduta omissiva, Tem que provar o dano (ao de responsabilidade sem dano enriquecimento ilcito), Tem que provar o nexo causal (se o dano no tem nada a ver com a conduta, no d para falar em responsabilidade) e, alm, disso, Tem que provar a culpa ou o dolo (elemento subjetivo, da teoria subjetiva).

Essa responsabilidade pressupe a presena de 4 elementos. Vamos estudar responsabilidade mais adiante, mas preciso entender o que diferencia uma responsabilidade subjetiva de uma responsabilidade objetiva. Se a responsabilidade OBJETIVA, basta a conduta, o dano e o nexo. No h culpa ou dolo

No precisa de culpa ou dolo do agente porque a responsabilidade objetiva. Sendo objetiva, o elemento subjetivo dispensado. 4 47

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 Obs. do Daniel eu no me lembrava disso?????? Vamos imaginar que o motorista da autarquia, dirigindo o carro da autarquia atropela algum. A vitima cobra direto da autarquia. E se a autarquia no tiver dinheiro para pagar a conta? Pode a vtima chamar o Estado responsabilidade por esse acidente? Sim. Como fica a presena do Estado nessa relao? Sua responsabilidade solidria, paga junto com a autarquia? Ou ser subsidiria, cobra-se primeiro da autarquia e s se ela no tiver que a cobrana se dirige ao Estado? A responsabilidade, neste caso, subsidiria, onde existe uma ordem a ser obedecida: Primeiro a autarquia e depois o Estado. Regra geral A responsabilidade civil da autarquia tem como regra geral, a teoria objetiva. O Estado, em relao a essa autarquia, responde subsidiariamente. Enunciado do Cespe: A responsabilidade civil do Estado por ato de autarquia objetiva. Verdadeiro ou falso? Vejamos: A vtima cobra da autarquia. A responsabilidade, nesse caso, objetiva. Se a autarquia no tem dinheiro, a vtima aciona o Estado, que s responde em um segundo momento. Para cobrar do Estado agora, a vtima vai ter a seu favor a teoria objetiva ou a teoria subjetiva? Ela continua com o mesmo conjunto probatrio. Responsabilidade da vtima no que tange ao conjunto probatrio de culpa ou dolo continua o mesmo. O que precisa ser entendido aqui o seguinte: a responsabilidade subsidiria no compromete o fato de ser objetiva. Quando se fala em responsabilidade objetiva significa independente da prova da culpa. Se a base a objetiva e a subjetiva o elemento que distingue a culpa ou dolo. Se a base a responsabilidade solidria e subsidiria, o que distingue a ordem de preferncia . Quando se fala que a responsabilidade do Estado objetiva por ato de autarquia, o enfoque a culpa e o dolo. Nesta linha, um conceito exclui o outro. Ou vai ser objetiva ou vai ser subjetiva. Quando se fala em solidria e subsidiria, fala-se em ordem de preferncia. Nessa linha, um conceito tambm exclui o outro. Essa idia serve para qualquer situao em que o Estado transfere o servio pblico. A partir do momento que descentraliza o servio, no pode lavar as mos quanto a isso. A partir do momento que transfere, continua sendo responsvel, mas uma responsabilidade subsidiria (o enunciado, portanto, verdadeiro). Essa idia serve para uma autarquia, para uma concessionria ou uma permissionria de servio, para qualquer prestao de servio. 3 - Os bens da autarquia Bem de autarquia chamado de bem autrquico. Bem pblico no tema deste curso . Mas neste momento preciso entender que o conceito de bem pblico divergente na doutrina. A posio majoritria diz que o bem pertencente a uma pessoa jurdica de direito pblico s pode ser pblico. Neste caso, a doutrina tranqila. Se da Administrao direta pblico, se da autarquia pblico. O problema s aparece no caso de bens pertencentes s pessoas privadas. Se o bem a autarquia e ela uma pessoa de direito pblico, seu bem vai ser pblico. Os bens autrquicos seguem, pois, um regime de bem 4 48

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 pblico. Qual a conseqncia jurdica disso? Bem pblico no pode ser objeto de penhora, so inalienveis e so imprescritveis. Se aparecesse um enunciado assim: bem de autarquia alienvel de forma condicionada, o que vc diria? Verdadeiro. A primeira caracterstica dos bens pblicos que so inalienveis. Mas essa inalienabilidade relativa. O que significa que, preenchidas algumas condies, eles podem ser alienados. Se este bem estiver desafetado e respeitar as condies da lei para vender, ele pode ser vendido. Assim, os doutrinadores mais modernos falam em alienabilidade condicionada. A idia a mesma. S a terminologia nova. Quais so essas condies? Desafetao E os requisitos do art. 17, da Lei n 8.666/93. No estudaremos esses requisitos porque isso tema de bem pblico. Feito isso, pergunta-se: se bem pblico inalienvel e s podem ser alienados em algumas condies, como consequncia dessa regra os bens pblicos podem ser penhorados? No. Bens pblicos so impenhorveis. O que significa isso? No podem ser objeto de penhora. Mas significa tambm que no podem ser objeto de arresto e no podem ser objeto de sequestro. O que isso tem a ver com inalienabilidade? O que deve ser entendido aqui: dissemos que bem pblico no pode ser objeto de penhora. Penhora garantia que acontece dentro do processo de execuo. Por que o juiz faz penhora? Para que se at o no final do processo o devedor no paga, o credor tenha como receber o seu crdito com a alienao do bem em hasta pblica. Essa a idia da penhora . Se o bem pblico no pode ser alienado de qualquer jeito (precisa de desafetao, autorizao legislativa, etc.), o juiz no pode vender esse bem em hasta pblica (porque tem que preencher desafetao e mais os requisitos do art. 17). Ento, se esse bem no pode ser transferido, no pode ser vendido, para qu fazer penhora? Ento, a impenhorabilidade resultado da inalienabilidade por que a penhora prepara a alienao. Arresto e sequestro so cautelares tpicas que servem para proteger uma futura penhora, para proteger uma figura execuo. Qual o objetivo do arresto e o do sequestro? Algum tem crdito para receber, mas no pode ainda ajuizar execuo e est desconfiando que o devedor vai sumir com o patrimnio. A preciso proteger a futura execuo e isso feito via arresto e sequestro. Ocorre que aquilo que foi objeto de arresto e sequestro, quando da ao de execuo vai ser convertido em penhora. E a o raciocnio bvio: de que adiantaria a cautelar de arresto e de sequestro se eu no posso alienar o bem? Lembrando que o arresto serve para proteger bens indeterminados e sequestro, bem determinado. Dica para lembrar na hora da prova: o bandido no sequestra qualquer um. Vai sequestrar pessoa determinada. No se faz sequestro de qualquer bem. E o arresto? Sobre bens indeterminados. Bem pblico no pode ser sujeito de onerao. O que significa isso? Bem pbico no pode ser objeto de direito real de garantia. Quando 4 49

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 falamos nisso, quais os institutos que temos que lembrar? Penhor e hipoteca. Bem pblico no pode ser objeto de penhor e no pode ser objeto de hipoteca. Penhor diferente de penhora. Penhor o direito real de garantia fora do juzo. Eu vou ao banco, peo um emprstimo e dou um bem em garantia. Penhor garantia sobre bens mveis. Hipoteca, sobre bens imveis. Assim, a dinmica a mesma. Se dou um bem em garantia de um emprstimo e no pago, o bem ajuza uma execuo. O que era hipoteca, o que era penhor, ajuizada a execuo, vai se converter em penhora na ao. Se eu no posso fazer penhora de bem pblico, tambm no posso fazer penhor/hipoteca. Tudo o que est ligado a uma alienao fora das condies da lei no possvel. Bem pblico no pode ser objeto de alienao livre, penhora, penhor e hipoteca, de arresto e sequestro. Bens pblicos esto amarrado, protegidos. Se o bem pblico no serve para garantir, qual a certeza de que um dia o credor vai receber o seu crdito? A garantia o maravilhoso regime do precatrio. Pensando em dbitos judiciais, a autarquia garante seus dbitos judiciais atravs do regime do precatrio previsto no art. 100, da Constituio Federal: crditos constitudos em 1 de julho, sero pagos no exerccio financeiro do ano seguinte e por a vai. Acontece que esse prazo s observado se a Administrao tiver disponibilidade oramentria. Se no tiver dinheiro, a fila para. Precatrio uma ordem cronolgica de apresentao de crditos que transitaram em julgado. O Tribunal expede um documento e vc vai para uma fila. Se tiver dinheiro paga, se no tiver dinheiro, no paga. Dbito de autarquia tambm pago com precatrio. Mas cada autarquia tem a sua fila . Se INSS, se INCRA, cada um vai ter a sua fila. No vale a fila geral. Dbito de natureza alimentar segue ordem cronolgica de apresentao? Dbito de natureza alimentar segue fila de precatrio, com a diferena que a fila prpria e no geral. Tem ordem cronolgica de apresentao. Ordem de alimentos tambm tem que ser obedecida, sendo que a fila especial. Em tese, essa fila mais rpida. 4 - Prazo prescricional da Autarquia Prazo prescricional para autarquia o que vale? Autarquia Fazenda Pblica. Qual deve ser o prazo prescricional? 5 anos. a posio majoritria. Isso tem divergncia. Apesar de algumas divergncias, prevalece a posio de que o prazo prescricional em face da autarquia de 5 anos , nos termos do Decreto n 20.910/32. Autarquia est sujeita contabilidade pblica e est sujeita Lei de Responsabilidade Fiscal? Com certeza. Nos procedimentos financeiros, a autarquia est sujeita lei n 4.320/64 e LRF, LC n 101/00.
Obs. do Daniel eu no me lembrava disso??????

5 - Imunidade tributria e Autarquia Autarquia paga imposto? Paga taxa? Paga contribuio? O assunto aqui so privilgios tributrios. O que deve ser aplicado autarquia? O instituto da imunidade recproca est previsto no art. 150, VI, a, da Constituio (Unio no cobra impostos do Estado nem do Municpio. Estado no cobra imposto da Unio e nem do Municpio. Municpio no cobra imposto da Unio e nem do Estado). Imunidade recproca significa que um ente poltico no institui imposto de outro ente poltico. Ela diz que um ente poltico no cobra imposto de outro ente poltico. A imunidade recproca aparece para os impostos (s para os impostos) e no que tange a um ente poltico em face de 5 50

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 outro ente poltico. Considerando que autarquia no ente poltico , ela paga imposto segundo o disposto no art. 150, 2. Mas acaba que a imunidade do art. 150, VI, a extensvel s autarquias no que tange sua finalidade poltica. Ento a imunidade recproca extensvel s autarquias que no pagam imposto. Mas no pagam imposto na sua finalidade especfica. No exerccio dessa finalidade especfica, gozam de privilgio tributrio. Obs. do Daniel a diferena reside em dois aspectos. Fundamento Jurdico art. 150, VI (entre entes) x 150, 2 (Autarquias e Fundaes). S h imunidade para impostos vinculados finalidade especfica da autarquia, ao passo que entre os demais entes polticos h imunidade com relao a todos os impostos. Algum doa para autarquia uma fazenda que no sabe o que fazer com ela. No est usando para sua finalidade especfica. Pagar ITR? Sim. No est na finalidade-fim. Ento, paga. Caso recente julgado pelo STF: caso de autarquia que locou o bem. Autarquia provou que o resultado do aluguel usava na finalidade e o STF reconheceu a sua imunidade. A idia justamente finalidade especfica. E isso no tem nada a ver com taxa e no tem nada a ver com contribuio. O privilgio s para imposto na finalidade especfica e s. Autarquia paga taxa? Sim. Paga contribuio? Sim. Paga imposto fora da finalidade especfica? Sim. A imunidade restringe-se aos impostos e ainda assim no que tange finalidade especfica.

Obs. do Daniel eu no me lembrava disso??????

6 - Privilgios Processuais Quais so os privilgios processuais mais importantes? So dois: Prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer. Falamos aqui do art. 188, do CPC. preciso observar que essa regra no serve para o mandado de segurana e nem para a ao civil pblica porque nesses casos, as leis so outras. Quando o procedimento tem lei especfica, temos que aplicar a lei especfica. O art. 188 regra geral. Se casse na prova: toda deciso em face de autarquia tem reexame necessrio. Verdadeiro ou falso? Falso. Art. 475, do CPC. Ele traz duas excees: no vai ter reexame necessrio quando a causa envolver at 60 salrios mnimos ou quando o assunto j for decidido pelo Pleno do Tribunal. No mais, h exigncia do reexame. (fim da 1 parte da aula) Qual a consequncia jurdica da ausncia do reexame? O juiz no lembrou, guardaram o processo, o serventurio no mandou. Qual a consequncia disso? A deciso no faz trnsito em julgado. No faz coisa julgada. Ausncia de exame necessrio quando deveria ter sido, obrigatoriamente, levado ao tribunal, a deciso no produz coisa 5 51

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 julgada. Lgico que d para discutir a questo da segurana jurdica, mas caso a caso.

7 - Regime de Pessoal Vamos entender tudo o que acontece agora. Quem trabalha na autarquia servidor pblico? Se a pessoa de direito pblico, consequentemente, o regime de pessoal de servidor pblico. Quem trabalha na autarquia , sim, servidor pblico. Regime de pessoal na autarquia o mesmo que dizer servidor pblico. Vamos estudar servidor pblico no final do curso, mas o que a professora vai adiantar aqui serve para qualquer servidor pblico: da direta, da indireta, de qualquer pessoa pblica. O que aconteceu com o servidor pblico? preciso entender tudo o que aconteceu, da a evoluo: Texto original da Constituio de 1988 O texto original da Constituio de 1988 dizia que servidor pblico estava sujeito a Regime Jurdico nico (RJU). O que acontecia nesse momento, l no texto original? A Constituio exigia regime nico. O prprio nome j diz: um s regime. Naquela pessoa jurdica, s era possvel um s regime. Em nenhum momento a Constituio disse que o regime do servidor tinha que ser o estatutrio. Isso nunca esteve escrito na Constituio. Ela apenas dizia que o regime tem que ser nico, o que significava: naquela pessoa jurdica, um s regime. S que os nossos entes, as nossas pessoas jurdicas escolheram, preferencialmente, o regime estatutrio. Mas essa era uma deciso livre. O regime tinha que ser nico, um s, no necessariamente o estatutrio . Mas como o estatutrio traz mais vantagens para o servidor, a preferncia foi pelo regime estatutrio . E isso aconteceu na Unio e nos Estados. Mas ns tivemos muitos municpios que adotaram o regime celetista. Ou seja, j tinham a CLT antes de 1988 e continuaram com ela. Ento, repetindo: o regime era nico, no necessariamente estatutrio. Emenda Constitucional n 19/98 A terrvel Reforma Administrativa. Na verdade, a Emenda trouxe muitas regras boas, mas saiu remendando muito. E isso teve como consequncias vrias interpretaes divergentes, aes nos Supremo, grandes polmicas, etc. A EC/19 altera, ento, essa regrinha, abolindo o regime jurdico nico e substituindo a exigncia do nico pelo chamado Regime Mltiplo. Ento, a partir da Emenda Constitucional 19, os dois regimes passam a ser possvel ao mesmo tempo: na mesma pessoa jurdica era possvel existir os dois regimes: titulares de cargo (regime de cargo) e titulares de emprego (regime celetista). Se a lei criasse cargo, daria a ele o regime estatutrio. Se a lei criasse emprego, daria a ele o regime celetista . Na verdade, a escolha entre cargo e emprego era uma determinao da lei que criava o vnculo de cargo ou de emprego. A lei de criao de cargo, de criao de emprego que 5 52

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 decidia. Existia nesse momento, uma preferncia pelo estatutrio, mas os dois regimes eram possveis ao mesmo tempo. Consequentemente, os nossos entes comearam a misturar. No mbito federal, surgiram vrios empregos no quadro estatutrio. No mbito dos Estados, surgiram muitos empregos, mesmo para aqueles que tinham como base o regime estatutrio e no mbito municipal, quem tinha emprego, teve criao de cargo de monte. Ento, na verdade, a partir de 1998, cargos e empregos eram misturados dentro da mesma pessoa jurdica. Quase 10 anos depois: ADI 2135/2007 Acontece que essa regrinha que permitia os dois regimes dentro da mesma pessoa jurdica foi objeto de controle de constitucionalidade. Ento, o artigo 39, da Constituio Federal, que introduziu o regime mltiplo no Brasil, foi objeto de controle atravs da ADI 2135. Qual foi o resultado, ento, dessa terrvel histria? Todo mundo sabe que uma Emenda Constitucional no Brasil, para ser aprovada, precisa de cumprir 2 turnos nas duas Casas, com votao de 3/5 dos Membros. Se o projeto comea no Senado e a Cmara altera, o projeto deve voltar para o Senado para nova votao em dois turnos e vice-versa. O que aconteceu na ADI 2135 foi: O STF declarou o art. 39, da Constituio, modificado pela Emenda n. 19 inconstitucional. Mas com uma INconstitucionalidade formal, o que significa: no cumpriram com o procedimento. 10 anos depois, o art. 39 foi declarado inconstitucional por desrespeito ao procedimento. Isso causa uma insegurana jurdica muito grande. O Congresso, que faz s isso, jamais poderia errar no procedimento. Ocorre, no caso em tela, que projeto passou por uma Casa, foi para a outra, onde foi alterado nesse dispositivo (do regime mltiplo) e no voltou para a primeira Casa . Na verdade, eles no mudaram muito o cerne, s mudaram a estrutura. Mas no devolveram primeira Casa. Ento, o Supremo reconheceu a inconstitucionalidade formal do art. 39, o que significa dizer que essa regra inconstitucional. O que acontece com o regime mltiplo? Ele acabou. E o que volta a valer a partir de ento?? O regime nico. Se a regra que modificou dada por inconstitucional, restabelece a original. Se eu retiro, portanto, o regime mltiplo porque essa alterao foi inconstitucional, volta a valer para os servidores pblicos do Brasil o RJU. Mas e quem j misturou tudo? Foram quase dez anos de regime mltiplo, como fica a situao dos entes que j misturaram tudo depois dessa deciso do STF? A deciso, vale lembrar, foi dada em sede de cautelar de ADI. Se assim, qual o efeito? Sabemos que uma cautelar de ADI produz, como regra geral, efeito ex nunc (excepcionalmente, se o STF entender, pode at ser ex tunc). Neste caso, o efeito foi ex nunc, que significa o seguinte: daqui pra frente, no pode mais misturar. E quem j misturou, o que vai acontecer? Esse questionamento foi levado ao STF que disse o seguinte: essa resposta s ser dada quando julgarmos 5 53

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 o mrito da ADIN. Quando do julgamento do mrito, pode acontecer: o 1) Deixar o que misturou como est at um dos regimes entrar em extino OU o 2) obrigar o servidor a adotar um regime que no o dele. Em resumo: Depois dessa ADI voltou o RJU. Pergunta-se: Servidor pblico hoje no Brasil vai seguir qual regime? O RJU. Tem que ser estatutrio? No. Nunca teve que ser estatutrio. A Constituio, em momento algum exigiu isso. Tem apenas que ser nico. Agora, fica afastada a regra estabelecida pela emenda e fica restabelecida a regra original. Se cair na prova No mbito federal, vai ser estatutrio? Sim. Mas vai ser isso porque a Unio quis assim. A Lei n. 8.112/90, que o estatuto dos servidores da Unio determina isso. Lembrando o seguinte: O restabelecimento do RJU foi feito em cautelar (efeitos ex nunc) de ADI (julgado em 08/2007) que at hoje no tem julgamento de mrito. E o STF j se pronunciou: s vamos decidir sobre quem j misturou no mrito dessa ADI. Mas em sede de cautelar, no d para misturar mais, porque o art. 39 inconstitucional e esta uma inconstitucionalidade formal. Obs.: Logo que saiu a deciso da cautelar na ADI, alguns autores de renome se pronunciaram na imprensa dizendo que o regime tinha que ser o estatutrio. Depois, reconstruda a idia, concordaram que tinha apenas que ser nico. Mas se naquele ente o nico era estatutrio, naquele ente vai ser estatutrio. Mas o regime no tem que ser esse, no obstante a preferncia no Brasil seja pelo regime estatutrio. Pode ser qualquer um, desde que naquele ente seja nico. Exemplos de Autarquias INSS, INCRA e universidades federais (quanto s estaduais, depende). Obs. do Daniel eu no me lembrava disso?????? 8 - Caso dos Conselhos de Classe Conselho de classe (Conselho de Medicina, Conselho de Contabilidade, Conselho de Administrao, etc.) autarquia? Essa matria passou por discusso no STF e foi questo de prova da magistratura/MG. O conselho de classe nasce no ordenamento jurdico brasileiro com natureza de autarquia. Cada um a seu modo, cada um com a sua lei, ganharam natureza de autarquia. Em 1998 vem a Lei n 9.649/98 que d aos conselhos de classe a natureza jurdica de pessoas jurdicas de direito privado. Isso pode? Conselho de classe pode ser pessoa jurdica de direito privado? Conselho de classe exerce controle, fiscalizao, das atividades profissionais, podendo cassar o registro, a carteira do profissional. O advogado pode deixar de ser advogado por ordem da OAB. Conselho de classe exerce o chamado poder de polcia, aplicando multa, advertncia, penalidades e podendo, inclusive, retirar a carteira profissional de determinado profissional, 5 54

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 suspendendo suas atividades. Como fica esse poder de policia exercido por um particular sobre outro particular? Poder de polcia possvel na mo de particular? O STF, julgando a ADI 1717, entende que o poder de polcia no pode ficar nas mos do particular. No se pode dar poder de polcia a uma pessoa jurdica de direito privado. P conselho de classe, portanto, no pode ter natureza de pessoa privada porque no se admite descentralizao de poder de polcia para o particular. Com a declarao de inconstitucionalidade da lei 9649/98, fica restabelecido no Brasil, neste momento, o regime de autarquia para os conselhos de classe. Conselho de classe volta a ser autarquia. Conselho de classe no Brasil hoje tem como regra natureza de autarquia. Se conselho de classe tem natureza de autarquia, Tribunal de Contas controla essa autarquia? Essa pessoa jurdica vai ter que respeitar as regras de contabilidade pblica (LRF)? A anuidade cobrada pelo conselho de classe vai ter natureza tributria? Se vc responde que sim, a consequncia pelo no-pagamento significa cobrana via execuo fiscal, se a anuidade tem natureza de contribuio (tributria), a cobrana ser feita via execuo fiscal. Se tem tudo isso, h exigncia de concurso pblico para conselho de classe? O que a jurisprudncia tem decidido sobre os conselhos de classe, lembrando que a OAB um caso a parte? O que prevalece na jurisprudncia o seguinte: Anuidade do conselho de classe tem natureza tributria. Consequncia natural do no-pagamento da anuidade (considerando sua natureza tributria): cabe execuo fiscal. Esto sujeitas ao controle pelo Tribunal de Contas Suas regras de contabilidade so pblicas. Esto sujeitas a concurso pblico.

Caso da OAB A histria foi a seguinte: a OAB j vinha trilhando um

caminho diferenciado desde o seu estatuto. A OAB diz, no seu estatuto que a anuidade NO tem natureza tributria, considerando que do nopagamento no cabe execuo fiscal. Ser cobrado via execuo comum. Consequentemente, j que no tem tributo, a vem o absurdo, o Tribunal de Contas no precisa controlar. O Supremo j entendia nesse sentido. E j que no tributo, a contabilidade no precisa ser pblica. Ento, a OAB j escapava do TC e da contabilidade pblica. O estatuto da OAB diz que quem trabalha l celetista (art.79). Nesse momento, havia no Brasil, o regime mltiplo, admitindo os dois regimes gerais possveis. O PGR, ento, faz o seguinte raciocnio: pode at ser celetista, mas tem que ser celetista com concurso pblico. Esse dispositivo tem que ter uma interpretao conforme. E o PGR ajuza uma ADI buscando uma interpretao conforme deste artigo 79, ou seja, que o Supremo batesse o martelo exigindo concurso pblico dando, assim uma interpretao conforme a esse artigo. O que o STF decidiu? Est na ADI 3026, do STF, cujos fragmentos da ementa do acrdo, publicado no Dirio Oficial da Unio de 29/09/2006, ora se transcreve:
1. A Lei n. 8.906, artigo 79, 1, possibilitou aos "servidores" da OAB, cujo regime outrora era estatutrio, a opo pelo regime celetista.

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Compensao pela escolha: indenizao a ser paga poca da aposentadoria. 2. No procede a alegao de que a OAB sujeita-se aos ditames impostos Administrao Pblica Direta e Indireta. 3. A OAB no uma entidade da Administrao Indireta da Unio. A Ordem um servio pblico independente, categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. 4. A OAB no est includa na categoria na qual se inserem essas que se tem referido como "autarquias especiais" para pretender-se afirmar equivocada independncia das hoje chamadas "agncias". 5. Por no consubstanciar uma entidade da Administrao Indireta, a OAB no est sujeita a controle da Administrao, nem a qualquer das suas partes est vinculada. Essa no-vinculao formal e materialmente necessria. 6. A OAB ocupa-se de atividades atinentes aos advogados, que exercem funo constitucionalmente privilegiada, na medida em que so indispensveis administrao da Justia [artigo 133 da CB/88]. entidade cuja finalidade afeita a atribuies, interesses e seleo de advogados. No h ordem de relao ou dependncia entre a OAB e qualquer rgo pblico. 7. A Ordem dos Advogados do Brasil, cujas caractersticas so autonomia e independncia, no pode ser tida como congnere dos demais rgos de fiscalizao profissional. A OAB no est voltada exclusivamente a finalidades corporativas. Possui finalidade institucional. 8. Embora decorra de determinao legal, o regime estatutrio imposto aos empregados da OAB no compatvel com a entidade, que autnoma e independente. 9. Improcede o pedido do requerente no sentido de que se d interpretao conforme o artigo 37, inciso II, da Constituio do Brasil ao caput do artigo 79 da Lei n. 8.906, que determina a aplicao do regime trabalhista aos servidores da OAB. 10. Incabvel a exigncia de concurso pblico para admisso dos contratados sob o regime trabalhista pela OAB. 11. Princpio da moralidade. tica da legalidade e moralidade. Confinamento do princpio da moralidade ao mbito da tica da legalidade, que no pode ser ultrapassada, sob pena de dissoluo do prprio sistema. Desvio de poder ou de finalidade. 12. Julgo improcedente o pedido.

Fica difcil entender isso porque todas as autarquias esto na Administrao Indireta. Se a OAB continua sendo autarquia e no est na Administrao Indireta, no d para entender mais nada. O Supremo diz o que a autarquia: Categoria mpar no elenco das pessoas jurdicas existentes no Brasil. E o que uma categoria mpar? Publica ou privada? Da autarquia federal, quem julga as causas a Justia Federal. E no caso da OAB? tudo diferente. Se o argumento de que tem tamanha importncia, que tem funo constitucional, ela precisava justamente ter regime pblico, com tudo o que uma administrao indireta tem. E no o contrrio. Ela hoje s tem os privilgios da autarquia e no as obrigaes das autarquias . Resumo da pera: o que est decidido at hoje (o resto so polmicas doutrinrias e resta esperar), sedimentado na jurisprudncia: A anuidade da OAB no tributria. Cobrana da anuidade, via de consequncia, feita via execuo comum. Tribunal de Contas no controla. 5 56

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 Contabilidade no pblica. No precisa fazer concurso pblico.

Hoje: os processos da OAB continuam na Justia Federal, continua tendo prerrogativas de autarquia, mas as obrigaes, no. Consequncia da ADI 3026: Os demais conselhos no querem fazer concurso e passaram a ajuizar aes perante o STF. Logo que a primeira ao foi ajuizada, teve um conselho, o de farmcia que at conseguiu escapar do concurso, mas dias depois o STF voltou atrs, exigindo o concurso. Mas isso tudo foi em sede de liminar em mandado de segurana. Nada em definitivo. Na prtica, fazem concurso? No. AUTARQUIA TERRITORIAL: TERRITRIO

Qual a natureza jurdica de territrio no Brasil? Territrio no ente poltico. Hoje no h territrios no Brasil, mas se for criado, ter personalidade jurdica de direito pblico. So as chamadas autarquias territoriais (= territrios). O territrio aparecia na Constituio, no pertencia Administrao Direta porque no era ente poltico, mas precisava de ter personalidade pblica e no houve outra alternativa seno criarem a modalidade autarquia territorial somente para encaixar o territrio. O territrio tem toda uma gesto prpria que no tem nada a ver com autarquia. Autarquia ente administrativa, para prestar atividade administrativa. E territrio no tem nada a ver com isso. um degrau abaixo do ente poltico. Tem quase tudo mas no tem tudo. Isso foi uma acomodao para colocar o territrio. Essa classificao s foi constituda em razo da necessidade de dar ao territrio a personalidade publica. Considerando que no ente poltico, a nica forma encontrada em nosso ordenamento foi classific-lo como autarquia territorial. E agora, ou no autarquia? Por enquanto, territrio . autarquia com cara diferente. Como no h territrios hoje no Brasil, ningum discute mais isso. J caiu na prova e pode ser que caia, mas a doutrina quase no fala nisso mais. Enquanto no vier outro territrio, ningum discute mais isso. Territrio no tem nada a ver com autarquia. s mesmo o nome.

AUTARQUIAS DE REGIME ESPECIAL

So autarquias que seguem a regra geral, mas em algumas situaes, tm regras especiais . Ter um regime especial significa ter regras que fogem regra geral. A autarquia de regime especial autarquia, mas ter um regime com algumas regras especiais. Isso significa que tudo o que estudamos do regime jurdico de autarquia tambm serve para as autarquias de regime especial. Agora estudaremos os pontos que fogem da regra geral. 5 57

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 Essa expresso autarquia especial existe h muitos anos, antes mesmo das agncias reguladoras. Hoje usada para agncia reguladora, mas antes, eram as universidades pblicas que, no Brasil, se enquadravam nessa categoria e muitas ainda continuam enquadradas a. Como escolhido o dirigentes da autarquia? O presidente nomeia e exonera como quiser. Como escolhido o reitor da universidade pblica? Por eleio: discentes, docentes e funcionrios fazem isso. Mas no caso da universidade, a regra outra. A escolha feita por eleio. Ento, a universidade pblica uma autarquia, mas que tem uma regrinha especial, no que tange escolha do seu dirigente. Uma universidade pblica tem autonomia pedaggica, liberdade de escolher a grade curricular, muito grande. Essa liberdade total, no faz parte do padro da autarquia, mas a universidade pblica tem isso. Essa expresso autarquia de regime especial j era usada para definir a universidade pblica (especialmente as federais). As universidades pblicas estavam dentro desse conceito de regime especial e a maioria delas continua estando em razo dessas duas regrinhas: 1) o dirigente de uma universidade eleito e no nomeado pelo Chefe do Executivo e 2) autonomia pedaggica que a universidade tem para definir a grade curricular. A partir de 1995, o Governo brasileiro institui a chamada Poltica das Privatizaes. Para enxugar a mquina, muitas empresas pblicas foram vendidas, foram alienadas, foram privatizadas. Por outro lado, muitos quesitos foram transferidos e no privatizados. Ento, quando havia venda, alienao, era privatizao. Mas houve quesitos que no foram vendidos, o que houve foi apenas a transferncia da sua execuo . E, neste caso, muda de nome: em vez de privatizao, fala-se de desestatizao. A histria era a mesma. Quando Estado vende de verdade privatizao. Quando o estado transfere a execuo do servio, o nome desestatizao. Isso foi feito ao particular atravs da Poltica das Desestatizaes. Qual o resultado disso? O Estado transferiu o servio para as entidades privadas. Nisso, surge a necessidade de, ao menos, controlar esse servio, j que o Estado continua responsvel por ele e em razo da responsabilidade subsidiria. Se eu, Estado, transfiro servios pblicos atravs da desestatizao, consequentemente, vou precisar fiscalizar essa atividade. Da o surgimento das Agncias Reguladoras. Elas surgem justamente com a Poltica Nacional de Desestatizao. A partir do momento que o Estado resolve transferir o servio, surge a necessidade para o Estado de controlar esse servio. Se eu tenho responsabilidade, preciso fiscalizar o cumprimento e a prestao desses servios. Agncias reguladoras so o resultado da Poltica Nacional de Desestatizao. Telefonia, por exemplo, entrou na PND. Agncia reguladora vai controlar, vai regular. Ser que essa funo do Estado feita pela agncia uma novidade? Antes da agncia o Estado no controlava? Se o servio X no tinha agncia significava que o Estado no fiscalizava? A funo de controlar e de fiscalizar no tem nada de novo. Hoje, isso feito por uma pessoa jurdica nova para exercer uma funo que o Estado j exercia, j tinha condies de fazer. O Estado na PND arrecadou muito, mas o servio ficou melhor? As despesas reduziram? O Estado se 5 58

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 livrou do servio, mas agora tem a despesa da Agncia (pessoal, material, sede, etc.). O custo do Estado quando transferiu a telefonia reduziu? Claro que no, j que criou a Agncia em seu lugar. O que temos que guardar sobre agncia reguladora: Agncia reguladora nada mais do que uma autarquia. Tudo o que serve para autarquia serve para ela: conceito, regime jurdico, etc. Agncia reguladora autarquia de regime especial isso significa que autarquia com todos os seus elementos. O regime especial da agncia reguladora decorre de trs caractersticas. Ela s autarquia de regime especial por causa de trs caractersticas: a) Funo a funo da agncia de regular, de normatizar, de disciplinar e fiscalizar os diversos servios. Quando faz isso, vai fazer dentro de alguns limites, ou seja, da lei. Seu poder de regulao, de normatizao e de fiscalizao fica sempre restrito s normas tcnicas + complementares previso legal. A agncia reguladora faz tudo isso de maneira restrita s normas tcnicas e complementares previso legal. Essa funo de regular e normatizar no nova no Brasil. Na verdade, o Estado j exercia. O que tem de novo o nome agncia, que surge a partir das agncias reguladora. Isso foi copiado do direito norteamericano. Ela vai normatizar definindo normas tcnicas complementares lei e vai fiscalizar nos mesmos termos. Tudo isso faz com que a agncia tenha uma autonomia maior do que as demais autarquias. Mesmo que a sua funo seja restrita s normas tcnicas e seja complementar previso legal, essa funo da agncia traz pra ela uma maior autonomia, uma maior liberdade do que as demais autarquias. Agncia reguladora no pode contrariar a lei. Vai definir normas tcnicas complementares lei e a doutrina conhece que essa uma funo diferenciada em termos de autonomia, gerando para ela mais liberdade e mais autonomia. Lgico que vai depender da lei de cada agncia, mas um poder muito grande que no se v em qualquer autarquia e por essa razo que entra no conceito de autarquia especial.
Obs. do Daniel eu no me lembrava disso??????

b) Escolha dos Dirigentes - Segunda caracterstica que torna o regime especial. A escolha dos dirigentes da indireta feita pelo Presidente da Repblica, de livre (livre exonerao e livre escolha). A escolha dos dirigentes na autarquia especial chamada de nomeao especial ou investidura especial. O que significa isso? Aqui o seguinte: Senado Federal sabatina, aprova o nome e o Presidente da Repblica vai nomear. Essa hiptese encontra respaldo no art. 52, da Constituio Federal. Esse artigo no traz expressamente a situao da agncia reguladora, mas prev a possibilidade de o Senado fazer a sabatina em outras situaes previstas em lei. E o que ns temos aqui. Para todas as agncias, isso vai acontecer: O Senado aprova e o Presidente nomeia. O 5 59

LFG ADMINISTRATIVO Aula 05 Prof. Fernanda Marinela Intensivo I 13/03/2009 dirigente da agncia, ao assumir a direo da agncia, pode ser exonerado livremente pelo Presidente da Repblica? No. c) Mandato com prazo fixo terceira caracterstica da agncia. De quanto tem que ser esse prazo? Vai depender da lei da agncia, mas existe um projeto tendente a unificar esse prazo em quatro anos.

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