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DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
FDUCP
I - INTRODUO: NOO DE DIP

PROFESSOR BAPTISTA MACHADO
I LIMITES EFICCIA DA LEI NO ESPAO
As normas jurdicas so normas de conduta e tm o seu mbito de eficcia limitado
pelo factor tempo e espao:
Limitao pelo Factor Tempo: as normas de conduta no podem ter a

pretenso de regular os factos que se passaram antes da sua entrada em vigor
Limitao pelo Factor Espao: as normas de conduta no podem ter a

pretenso de regular os factos que se passaram ou passam sem qualquer
contacto com o Estado que as edita.
Sendo um pressuposto fundamental da existncia do Direito, como ordem implantada

na vida humana de relao, a expectativa dos indivduos na continuidade e
estabilidade das suas relaes jurdicas ou direitos, h que respeitar os direitos
adquiridos ou situaes jurdicas constitudas sombra da lei eficaz (leia-se a lei dentro
de cujo mbito de eficcia o direito foi adquirido ou a situao jurdica se constitui).
Tendo em considerao a construo do Direito Intertemporal, por um lado, sobre o
Princpio da No Retroactividade das Leis, e por outro lado, sobre o respeito das
situaes jurdicas preexistentes criadas sob o imprio da lei antiga, o ponto de partida
do DIP assenta em dois pilares fundamentais:
A Regra da No Transactividade das Leis

Princpio do Reconhecimento das Situaes Jurdicas Constitudas no mbito
da Eficcia Duma Lei Estrangeira
PRINCPIO DA NO RETROACTIVIDADE DAS LEIS vs PRINCPIO DA NO TRANSACTIVIDADE DAS LEIS

PRINCPIO DA NO RETROACTIVIDADE DAS LEIS
PRINCPIO DA NO TRANSACTIVIDADE DAS LEIS
A lei nova no se aplica aos factos passados

nem aos efeitos desses factos produzidos antes
da sua entrada em vigor, mas apenas aos
factos futuros
Nenhuma lei (a lei do foro ou qualquer outra)

aplica-se a factos que no se encontrem em
contacto com ela.
Critrio Bsico do Direito de Conflitos de leis (quer do tempo quer do espao): critrio
da localizao dos factos (a localizao no tempo para o Direito Intertemporal e a
localizao no espao para o DIP).
Tanto o Direito Intertemporal como o DIP so Direitos de Conexo: a conexo dos
factos com os sistemas jurdicos que constitui o dado determinante (facto jurdico)
bsico da aplicabilidade dos mesmos sistemas jurdicos.
Regra Bsica do Direito de Conflitos: a quaisquer factos aplicam-se as leis e s se
aplicam as leis que com eles se achem em contacto.
Maria Lusa Lobo 2012/2013
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Esta frmula d-nos, simultaneamente, o mbito de eficcia possvel de qualquer lei:

toda a lei, como regra de dever ser ou regra possvel de conduta, tem limites espcio
temporais no seu mbito de eficcia.
II SITUAES PURAMENTE INTERNAS, SITUAES RELATIVAMENTE INTERNACIONAIS E
SITUAES ABSOLUTAMENTE INTERNACIONAIS. NECESSIDADE DA REGRA DE CONFLITOS
Situao Puramente Interna: uma relao jurdica, atravs de qualquer dos seus
elementos (sujeitos, objecto, facto jurdico) encontra-se em contacto apenas com o
sistema jurdico portugus. Nestes casos, ao rgo portugus de aplicao do direito
no se pe qualquer problema de determinao da lei estadual aplicvel: esta lei hde ser necessariamente a lei portuguesa. Exemplo: um contrato de mtuo celebrado
em Portugal, entre dois portugueses, para ser executado em Portugal.
Situao Relativamente Internacionais ou Puramente Internos Relativamente a um
Estado Estrangeiro: uma relao jurdica encontra-se em contacto apenas com um
determinado sistema jurdico estrangeiro. Nestes casos, ao rgo portugus de
aplicao do direito se colocam problemas de DIP: o sistema jurdico portugus deve
ou no ver o seu mbito de aplicabilidade limitado no espao? Se sim, qual a atitude
a adoptar perantre os factos que transcendem o seu mbito espacial de
aplicabilidade? Por fora do Princpio Universal de Direito, importa respeitar os direitos
adquiridos e garantir a continuidade da vida jurdica dos indivduos, tutelando as suas
naturais expectativas. Deste modo, o juiz do foro deve em tais casos aplicar o direito
estrangeiro. Em casos deste tipo, o problema da escolha da lei aplicvel no se
coloca: a situao est em contacto com um s sistema jurdico e s este sistema
jurdico pode ser aplicado. Exemplo: um contrato de venda concludo entre dois
japoneses no Japo, sobre coisa situada em territrio japons, onde as obrigaes dos
contratantes devem ser cumpridas).
Situao Absolutamente Internacional: uma relao jurdica encontra-se em contacto
com vrios sistemas jurdicos. Nestes casos, alm dos problemas referidos na situao
anterior, coloca-se o problema de determinao da lei aplicvel (choice of law),
uma vez que so duas ou mais as leis em contacto com a situao. Aqui, os factos a
regular inserem-se nas esferas de eficcia de vrias leis, temos vrias leis
interessadas na situao, entre as quais, enquanto leis potencialmente aplicveis,
estabelece-se um concurso que importa dirimir. necessria uma Regra de Conflitos
que venha resolver este concurso, determinando qual das leis interessadas a lei
efectivamente aplicvel. Exemplo: um comerciante portugus, estabelecido no Porto,
conclui em Inglaterra um contrato de venda de vinho do Porto com um comerciante
ingls, estabelecido em Londres.
Em suma: no DIP necessrio o seguinte:
O Recurso a um Princpio paralelo ao da Teoria do Facto Passado

O Recurso ao Princpio do Reconhecimento dos Direitos Adquiridos
Interveno de uma Regra de Conflitos
Na terceira situao
Na primeira e segunda
situao
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DIP vs Direito Transitrio

DIP
Direito Transitrio
Ao lado da conexo dos factos atravs

do lugar da sua verificao, h que
atender ainda sede das pessoas e
situao das coisas como outros tantos
elementos de conexo da maior
relevncia.
Pressupe j resolvido o problema de

conflitos de leis no espao e assenta no
pressuposto de que a sede das pessoas e
a situao das coisas se mantm as
mesmas
III OBJECTO E DENOMINAO DO DIP

OBJECTO DO DIP: situaes da vida jurdica privada internacional, ou seja os factos
suceptveis de relevncia jurdico-privada que tm contacto com mais de um sistema
jurdico (casos absolutamente internacionais) ou que se passaram dentro do mbito
de eficcia de uma (e uma s) lei estrangeira.
So as trocas internacionais (comrcio internacional) e as correntes migratrias entre
os Estados (deslocaes das pessoas) que esto na origem de todos ou quase todos
os problemas de DIP. Este ramo do direito que s eocupa dos conflitos de leis no espao
tem recebido, desde os estatutrios holandeses e alems, a designao de conflito de
leis.
IV CONSTITUIO E CONTEDO DAS RELAES OU SITUAES JURDICAS
Uma distino fundamental, quer em Direito Transitrio quer em DIP, assenta em na
distino entre constituio, por um lado, e contedo ou efeitos, por outro lado, das
relaes jurdicas. Embora no Direito das Obrigaes tal distino no tenha
praticamente quase nenhum interesse, uma vez que o contedo ou os efeitos da
situao jurdica so desde logo modelados pelso respectivos factos constitutivos, quer
em Direito da Famlia, quer em Direitos Reais, o contedo do direito ou situao
jurdico total ou prevalentemente fixado pela lei tendo em conta, no os factos
constitutivos, mas certos princpios fundamentais que informam o regime bsico das
pessoas e dos bens. Nas situaes pessoais e reais podem ser diferentes as leis
aplicveis respectivamente constituio e ao contedo das situaes jurdicas.
Exemplo: se dois espanhis casam em Espanha e mais tarde, por qualquer razo, a
validade do seu casamento tem de ser apreciada pelos tribunais portugueses, estes
no podero deixar de decidir quanto validade e existncia da relao jurdica
matrimonial por aplicao da lei espanhola: quando a relao se constituiu, os factos
constitutivos s tinham contacto com o sistema espanhol.
Pela lei espanhola ser regulado o contedo da relao matrimonial (direitos e
deveres dos cnjuges), enquanto os cnjuges mantiverem a nacionalidade espanhola
e tiverem em Espanha o seu domiclio. Se eles, porm, vierem a mudar de
nacionalidade, o contedo da relao matrimonial passar a ser regido pela sua
nova lei pessoal, mas eventuais problemas quanto constituio da relao
matrimonial continuar-se- a resolver em face da lei espanhola.
V MODOS POSSVEIS DE REGULAR AS RELAES DE COMRCIO PRIVADO
INTERNACIONAL
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Modo1: Em geral, para resolver os problemas de DIP recorre-se ao processo prprio do

Direito de Conflitos: em vez de se resolver directamente tais problemas mediante
disposies legislativas prprias, designa-se a lei interna por aplicao da qual eles
ho-de ser resolvidos. As disposies de Direito de Conflitos so constitudas por regras
de carcter formal, regras de remisso ou de reconhecimento, e no por regras de
regulamentao material. Exemplo: se um portugus compra em Paris um imvel sito
em Amesterdam, (1) a sua capacidade de contratar regida pela lei portuguesa; (2)
a forma do contrato regida pela lei francesa, (3) a validade substancial do contrato
e os seus efeitos pela lei escolhida pelas partes, (4) a transferncia da propriedade
regida pela lei holandesa.
Modo2: Um outro modo de regular as relaes internacionais de caractr privado,
segundo Robert Ago, seria o de um direito material especial, prprio delas,
semelhana do ius gentium romano. As normas materias estrangeiras chamadas
atravs das regras de conflito seriam recibidas na ordem jurdica do Estado do Foro,
ficando a constituir a, ao lado das normas materiais deste Estado, o direito especial
das relaes jurdicas privadas externas. O legislador, em vez de criar directamente
todo um sistema particular de direito material, recorre a normas indirectas para chegar
mesma soluo.
Crtica do Prof. Joo Baptista Machado: esta posio corresponde a uma viso errada
do DIP enquanto Direito de Conflitos. O problema bsico do Direito de Conflitos nunca
poder ser resolvido atravs de normas de direito material, por mais especializadas
que seja a disciplina por elas previstas, desde que se trate de normas de direito
estadual (postas por um s Estado). S um verdadeiro direito material uniforme,
comum a vrios Estados, e concebido para regular certas relaes de comrcio
internacional em contacto com esses Estados, susceptvel, no de substituir o Direito
de Conflitos, mas de fazer desaparecer o problema que este tem por objecto. Isto
pelo menos enquanto as normas de direito privado uniforme forem uniformente
interpretadas e aplicadas nos vrios Estados em que est em vigor a conveno
internacional que estabelece o regime uniforme. Mas um direito de fonte estadual
nunca poder expulsar ou substituir o Direito de Conflitos. As regras de direito material
vem o seu mbito de eficcia necessariamente delimitado no espao e no tempo,
pelo que as regras de direito material externo concebidas maneira do ius gentium
romano para substituir o Direito de Conflitos tambm continuariam a postular um
Direito de Conflitos que lhes definisse o seu mbito de eficcia.
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Em matria de Direito Intertemporal, o legislador recorre por vezes a disposies

transitrias: normas materiais que, pela via da adaptao e do compromisso entre os
dois sistemas regulam certas situaes jurdicas anteriores, que subsistem data da
entrada em vigor da nova lei, por uma forma especial.
Um procedimento semelhante pode suceder em DIP, mas para tal ser necessrio que
as regras materiais destinadas a regular certas situaes de caracter internacional
vejam o seu mbito de aplicao restringido aquele crculo de situaes que tenham
uma conexo relevante com o Estado do Foro, de modo a entender-se que ainda se
acham dentro do mbito de eficcia da lei deste Estado. Deste modo, tais regras
materiais podero valer como regras de conduta, apenas se verificando que o seu
mbito especial de aplicao definido por outra ou outras conexes que no
aquelas que definem o mbito de aplicao das normas de direito comum.
VI PRIMEIRA NOO DE REGRA DE CONFLITOS
O processo normalmente adoptado pelo DIP para regular as relaes do comrcio
privado internacional o processo prprio do Direito de Conflitos: em vez de regular
directa ou materialmente a relao, adopta o processo indirecto consistente em
determinar a lei ou as leis que a ho-de reger.
a
determinao
da
lei
CASOS
RELATIVAMENTE
INTERNACIONAIS:
reguladora/competente/aplicvel decorre por vezes directa e imediatamente da
regra/princpio bsico do Direito dos Conflitos, ou seja a regra segundo a qual a
quaisquer factos s deve aplicar-se uma lei que com eles esteja em contacto.
CASOS ABSOLUTAMENTE INTERNACIONAIS: preciso recorrer a uma especfica regra
de conflitos que nos diga qual das leis interessadas a lei aplicvel/competente. Esta
Regra de Conflitos destaca ou privilegia um dos contactos ou conexes,
determinando como aplicvel a lei para a qual essa conexo aponte. Simplesmente a
conexo privilegiada ser, ora uma, ora outra, conforme o domnio ou matria jurdica
em causa:
Questo de Estatuto Pessoal (capacidade, relaes de famlia, etc.): dar-se-

preferncia a uma conexo pessoal (a nacionalidade ou a residncia habitual
das pessoas interessadas)
Questo Relativa Forma dos Actos Jurdicos: dar-se- primacial relevncia

conexo lugar ou realizao do acto
Questo Relativa Constituio ou Transferncia de Direitos Reais: prevalecer

a conexo lugar da situao da coisa, etc.
Elementos Fundamentais que constituem uma Regra de Conflitos:
Conceito-Quadro: aquele que define o domnio ou matria jurdica em

questo;
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Elemento de Conexo: aquele que designa o elemento de conexo relevante

dentro de tal domnio
A uma mesma situao ou relao podero ser aplicveis vrias leis (exemplo: ser
uma lei aplicvel forma e outra substncia do acto), desde que se trate de
questes ou problemas jurdicos distintos.
Exclu-se a aplicao cumulativa de vrias leis (aplicao de regras jurdicas diferentes
mesma questo de direito), a fim de evitar contradies normativas.
VII A LEX FORI COMO LEI DO PROCESSO
O processo seguido perante os tribunais portugueses regulado pela lei portuguesa,
ainda que ao fundo da causa se aplique uma lei estrangeira. Ou seja, as leis relativas
ao formalismo ou rito processual no causam nenhum problema de conflito de leis,
uma vez que no afectam os direitos substanciais das partes: so de aplicao
imediata e territorial.
Uma vez que h leis sobre a prova que simultaneamente afectam o fundo ou
substncia do direito, repercutindo-se sobre a prpria viabilidade deste e que, por isso,
pelo menos para efeitos de conflitos de leis no tempo e no espao, devem considerarse como pertinentes ao direito substantivo, e no ao direito processual, necessrio
distinguir duas espcies de leis relativas s provas:
Leis de Direito Probatrio Formal: referem-se propriamente actividade do juiz,

dos peritos ou das partes no decurso do processo;
Leis de Direito Probatrio Material: nesta categoria inserem-se as leis que

decidem sobre a admissibilidade deste ou daquele meio de prova (exigncia
ou no de prova pr constituda, etc.), sobre o nus da prova e sobre as
presunes legais
s questes de direito reguladas por este tipo de normas no se aplica

a lex fori enquanto lex fori (enquanto lei reguladora do processo), mas
a lei ou leis competentes para regular o fundo da coisa. Ou seja,
aplica-se a lei reguladora da forma dos actos, a lei reguladora da
relao jurdica em litigio ou a lei que regula os actos ou factos aos
quais vai ligada a presuno legal.
A competncia da lex fori enquanto pura lei de processo no depende de qualquer

conexo particular que ligue a situao jurdica em ltigio ao Estado do Foro: basta
que um tribunal deste Estado seja chamado a decidir, ou seja basta que se verifique
um pressuposto da competncia internacional da jurisdio desse Estado e que esta
seja posta de facto em movimento.
Note-se que os fundamentos da competncia jurisdicional do Estado Portugus no
coincidem de modo algum com os fundamentos da sua competncia legislativa: se
os tribunais do Estado do foro apenas decidissem os casos que esto sob a alada do
direito material deste Estado (coincidncia da competncia jurisdicional com a
competncia legislativa), nunca esses tribunais seriam chamados a aplicar direito
estrangeiro.
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VIII O DIP E O DIREITO DOS ESTRANGEIROS

DIREITO DOS ESTRANGEIROS: conjunto de regras materiais que reservam para os
estrangeiros um tratamento diferente daquele que o direito local confere aos
nacionais. De resto, em regra, os estrangeiros so equiparados aos nacionais quanto
ao gozo de direitos privados (art. 14/1 CC). S assim no ser quando exista
disposio legal em contrrio, sendo que tal disposio constituir uma norma de
direito dos estrangeiros, ou quando se verifique o pressuposto mencionado no art.
14/2 CC.
Princpios que regem a capacidade de gozo de direitos dos estrangeiros em Portugal,
no domnio do Direito Privado:
PRINCPIO DA EQUIPARAO: os estrangeiros, pelo facto de o serem, no

vem a sua capacidade de gozo de direitos restringida em Portugal. Nos
termos do art. 14/1 CC os estrangeiros so equiparados aos nacionais, mas tal
no significa que eles tenham precisamente os mesmos direitos que os
portugueses. Em concreto, podem ter mais ou menos, tudo dependendo da lei
aplicvel/competente para atribuir o direito. Este princpio apenas significa que
a qualidade de estrangeiro no , em regra, motivo para restries sua
capacidade de gozo de direitos.
PRINCPIO DA RECIPROCIDADE: este princpio s funciona quando o estrangeiro

pretende exercer em Portugal um direito que o respectivo Estado nacional
reconhece aos seus sbitos, ou a estes e aos sbitos de outros Estados com os
quais mantenha relaes particulares, mas recusa aos portugueses em
igualdade de circunstncias, s porque estes so estrangeiros ou porque so
portugueses. Tem de existir um tratamento discriminatrio dos portugueses,
fundado na simples circunstncias de estes serem portugueses ou serem
estrangeiros. evidente que podem ser reconhediso aos estrangeiros em
Portugal direitos que o respectivo Estado no reconhea, desde que este no
reconhecimento no tenha caracter discriminatrio.
Deste modo o direito dos estrangeiros constitudo pelo conjunto das regras materiais
de direito interno (disposies legais em contrrio a que se refere o art. 14/1 CC) que
do aos estrangeiros um tratamento diferente (e menos favorvel) do que reservado
aos nacionais. No fundo, trata-se de regras discriminatrias que estabelecem para as
pessoas (singulares ou colectivas) estrangeiras especficas incapacidades de gozo
relativamente a certos e determinados direitos. Essas regras apenas se preocupam
com a determinao dos direitos e faculdades de que os estrangeiros no gozam
entre ns e no dos direitos e faculdades de que eles possam porventura usufruir por
fora da lei aplicvel (tal um problema de Direito de Conflitos). evidente que essas
regrais materiais discriminatrias so sempre aplicveis, independentemente de a
regra de Direito de Conflitos considerar ou no competente o direito interno portugus
para regular a relao jurdica em causa.
Exemplos de restrio capacidade de gozo de direitos dos estrangeiros: (1)
embarcaes estrangeiras no podem exercer a pesca em guas territoriais
portuguesas; (2) quanto aos direitos polticos, vigora o princpio da sua recusa aos
estrangeiros (art. 15. CRP), etc.
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Em suma, o Direito dos Estrangeiros incluem-se:
As normas que restringem a capacidade dos estrangeiros enquanto tais em

matrias de direito privado;
As normas de direito pblico que se referem condio dos estrangeiros
(normas de direito constituticional, de direito administrativo, etc.)
IX AUTONOMIA DO PROBLEMA DO RECONHECIMENTO DOS DIREITOS ADQUIRIDOS

MACHADO VILLELA (defensor da autonomia do problema do reconhecimento dos
direitos adquiridos): O problema do reconhecimento dos direitos adquiridos seria um
problema cientificamente autnomo em face do problema dos conflitos de leis.
Nos CASOS PURAMENTE NACIONAIS, ou seja nas hipteses em que o direito ou

situao jurdica se constituiu num momento em que os correspondentes factos
constitutivos se achavam em contacto com um s Estado, teramos, um puro
problema de reconhecimento de direitos adquiridos, no existindo qualquer
problema de conflitos de leis.
Nos CASOS COM CARCTER INTERNACIONAL OU PLURILOCALIZADO AO TEMPO

DA SUA CONSTITUIO, teramos, ainda primordialmente, um problema de
reconhecimento de direitos adquiridos, no surgindo o problema de conflitos
de leis seno num segundo momento e no papel subordinado de simples
elemento de resoluo daquele primeiro problema.
DOUTRINA MODERNA E SUA CRTICA POSIO DE MACHADO VILELLA
CRTICA1: A doutrina de MACHADO VILELLA dizia apenas que deve fazer-se

aplicao daquele lei que a regra de conflitos do foro manda aplicar
CRTICA2: A doutrina de MACHADO VILELLA d Teoria dos Direitos Adquiridos

uma verso infecunda e que envolve, tal como esta teoria, um crculo vicioso
CRTICA3: Est em causa em qualquer das mencionadas hipteses, mesmo

naquela em que se trata de situaes ditas puramente nacionais, sempre um
problema de conflito de leis.
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POSIO DO PROF. BAPTISTA MACHADO (no concorda com as crticas anteriores)
PRIMEIRA DIVERGNCIA (caso em que a situao jurdica que se trata de

reconhecer no Estado do Foro uma situao puramente interna em relao
a um Estado Estrangeiro, ou seja, uma situao cujos factos constitutivos, no
momento da criao do direito, estavam em contacto com um s pas)
DOUTRINA MODERNA: Mesmo neste tipo de situaes, estamos face a um problema

de conflito de leis, uma vez que, s etal problema no se pe no momento da
constituio do direito ou da situao jurdica, ele j se levanta no momento em que
solicitado o reconhecimento extraterritorial desse direito. que, neste momento, a
situao jurdica entra em contacto com um ordenamento jurdico diferente, com o
ordenamento do Estado em que se pede o seu reconhecimento, sendo que aos
rgos de aplicao do direito deste Estado apresenta-se a questo de saber qual o
sistema de normas que dever aplicar-se, pois que s o direito criado sombra da lei
competente poder ser reconhecimento. Tal consubstncia um problema de conflito
de leis, a resolver pelas regras de conflitos do Estado do foro.
MACHADO VILELLA: Neste tipo de casos, nunca se poder dizer que o conflito
aparece no momento da execuo, dando-se um conflito de execuo, pois a lei do
pas do tribunal nunca poderia aplicar-se, como lei competente, a um facto que, ao
verificar-se, no tinha com ela relao alguma. S poderia aplicar-se
retroactivamente, o que seria contrrio aos princpios elementares do direito. Nestes
casos, s h uma coisa a verificar-se: se o direito adquirido em pas estrangeiro deve
ou no ser reconhecido.
PROF. BAPTISTA MACHADO SOBRE A POSIO DE MACHADO VILELLA: O que este
ltimo pretende dizer que, evidentemente, s entre as leis em contacto com os
factos se estabelece em princpio um concurco ou conflito de leis, a resolver mediante
uma regra de conflitos. Qualquer lei que no tem conexo com os factos, v-se desde
logo excluda do crculo de leis potencialmente aplicveis. A posio de MACHADO
VILELLA est correcta tendo em considerao o Princpio Universal de Direito (princpio
bsico do DIP) segundo o qual as normas jurdicas, como regras de conduta que so,
s devem ser aplicadas quando os indviduos podem contar com a sua aplicao e
tom-las como normas orientadoras da sua conduta, e consequentemente s podem
ser aplicadas queles factos com os quais elas tenham uma conexo temporal e
espacial. S assim poder assegurar-se um mnimo de respeito pelas expectativas
legtimas dos indviduos e garantir aquele mnimo de estabilidade sua vida jurdica
que constitui um pressuposto bsico da experincia e da existncia do direito como
uma ordem implantada na vida humana da relao. a este princpio bsico do DIP,
que MACHADO VILELLA designa inapropriamente como o Princpio do
Reconhecimento dos Direitos Adquiridos. S dentro do crculo de leis que a prvia
aplicao de tal princpio permite considerar como potencialmente aplicvel que
intervm, posteriormente as regras de conflitos.
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SEGUNDA DIVERGNCIA
DOUTRINA MODERNA: A Teoria dos Direitos Adquiridos cai num circulos inextricabilis,
pois que, para se saber se existe um direito adquirido, h que determinar primeiro a lei
competente para atribuir tal direito. Ora, tal supe a prvia interveno duma regra
de conflitos que nos indique essa lei. Logo, sendo o direito adquirido um posterius
relativamente actuao da regra de conflitos, no pode ser simultaneamente um
prius. Segundo SAVIGNY, para reconhecer os direitos adquiridos, preciso saber
primeiro segundo que direito local devemos apreciar a sua aquisio; o problema da
determinao da lei aplicvel anterior ao da existncia do direito adquirido e no
pode, portanto, ser explicado por este. Se apenas reconhecido o direito que foi
regularmente adquirido segundo a lei indicada como competente pela regra de
conflitos do foro, desta regra que depende o reconhecimento de tal direito, e no
da aplicao de um pretenso princpio do respeito dos direitos adquiridos.
MACHADO VILELLA: Na hipotese de a relao jurdica ser ao mesmo tempo
estrangeira e internacional, h dois problemas a resolver: um problema de
reconhecimento de direitos adquiridos em pas estrangeiro e um problema de conflitos
de leis. Ao tribunal aparece nesse caso a questo de saber se tal relao jurdica deve
ser reconhecida e, assente em princpio que o deve ser, vai verificar se est nas
condies de o ser, entrando no nmero dessas condies a conformidade com a lei
competente para a regular segundo as regras de conflitos do Estado de
reconhecimento. O problema de conflitos de leis aparece ento como simples
elemento de resoluo do problema de reconhecimento dos direitos adquiridos. Se,
em princpio, se no se estabelecesse a regra do reconhecimento dos direitos
adquiridos em pas estrangeiro, escusado era saber se o conflito de leis que se dera na
aquisio do direito foi ou no bem resolvido.
POSIO DO PROF. BAPTISTA MACHADO SOBRE A POSIO DE MACHADO VILELLA:
Para MACHADO VILELLA no a regra de conflitos que est na origem do
reconhecimento dos direitos adquiridos, mas pelo contrio, o recurso regra de
conflitos s se justifica e se impe porque uma regra anterior a ela estabeleceu como
princpio o respeito dos direitos adquiridos. O princpio do reconhecimento dos direitos
adquiridos que constitui o prius, intervindo as regras de conflitos numa funo
subordinada e auxiliar, com vista realizao ou concretizao desse princpio, num
segundo momento lgico e normolgico. Ou seja, necessrio distinguir entre o Direito
de Conflitos e Regras de Conflitos: MACHADO VILELLA no afirma que o princpio do
reconhecimento dos direitos adquiridos represneta o fundamento da Regra de
Conflitos, mas sustenta que ele constitui uma regra basilar e autnoma, que actua de
per si, directamente. Dentro do campo j delimitado por esta regra basilar, segundo a
qual a quaisquer factos s pode ser aplicveis as leis que com eles se achem em
contacto, que intervm, num segundo momento, a Regra de Conflitos.
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ESCOLA NOVA (DOUTRINA MODERNA) vs ESCOLA VELHA (MACHADO VILELLA)
ESCOLA NOVA: imbuda da perspectiva savigniana pura, entende a Regra de

Conflitos como um ponto de partida absoluto, em que ela que d comeo
procura da lei aplicvel, dela e s dela que dependete a determinao desta lei.
ESCOLA VELHA: entende que num princpio paralelo ao da irretroactividade das leis
que est o ponto de partida radical e o primeito motor do DIP, no competindo a
Regra de Conflitos seno um lugar subordinado e secundrio, qual seja o de uma pura
regra de conflitos: o duma regra destinada a resolver o concurso entre as leis que, por
aplicao daquele primeiro princpio e por fora dele, nos possam aparecer como
simultaneamente aplicveis. Deste modo, se da aplicao daquele princpio, resulta
que s uma lei se apresenta como aplicvel, a Regra de Conflitos no tem sequer
ocasio de intervir e o problema de DIP resolve-se sem que haja que recorrer a ela. Tal
sucede em pelo menos dois casos: (1) no caso de se estar face a uma situao
puramente interna (estrangeira ou no), (2) no caso duma situao internacional ou
plurilocalizada em que as vrias leis em contacto com essa situao esto de acordo
sobre qual delas a lei aplicvel.
CRTICA DO PROF. BAPTISTA MACHADO FACE TESE DA ESCOLA VELHA: A frmula do
respeito dos direitos adquiridos, entendida letra, mostra-se inadequada, uma vez
que o que est em causa o reconhecimento da lei em contacto com os factos, a
qual competente para decidir tanto sobre a relevncia como sobre a irrelevncia
destes. Alm disso, a regra bsica do DIP, segundo a qual a quaisquer factos se
devem apenas aplicar a lei ou leis que com eles se achem em contacto, no deixa
ainda assim de funcionar tambm no caso em que a relao jurdica, sendo
internacional, se constituiu no territrio do Estado onde apreciada (caso este que
MACHADO VILELLA entende como sendo um problema de conflito de leis puro).
A doutrina de MACHADO VILELLA aponta decididamente para uma construo do
DIP em que a Regra de Conflitos tem desde logo uma funo subordinada e
secundria: no esta que d comeo procura da lei aplicvel, como pretende a
tradio ps savigniana da Escola Nova. No, ela apenas se limita ao papel
instrumental, mas necessrio, de coadjuvar a realizao de um princpio universal de
direito paralelo ao da irretroactividade das leis. Deste modo, o ttulo primrio de
competncia das vrias leis, ou da sua atendibilidade, decorre, por fora de tal
princpio, da circunstncia de tais leis se acharem em contacto com os factos dos
quais deriva ou se pretende fazer derivar um certo direito
CRTICA DO PROF. BAPTISTA MACHADO FACE TESE DA ESCOLHA NOVA: No quis tal
doutrina reconhecer Regra de Conflitos o estatuto mais modesto que o referido
ponto de vista que lhe outrogava, e meteu por outro rumo, insistindo em tomar aquela
Regra de Conflitos como o ponto de partida radical do DIP e em que no ver o Direito
de Conflitos seno como a soma das Regras de Conflitos. Tal conduziu a uma enorme
confuso, ao cepticismo e empirismo metodolgico que reinam na teoria do DIP dos
nossos dias, caindo no expediente absurdo de recorrer a super normas de conflitos a
fim de pr um limite ao mbito de aplicao das Regras de Conflitos do foro que ela,
irreflectidamente, comeara por alcandorar posio de um ponto de partida
absoluto.
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POSIO DO PROF. BAPTISTA MACHADO (CONCLUSO): embora adira substncia

da doutrina de MACHADO VILELLA, tal no significa que aceite a sua tese, segundo a
qual o problema do reconhecimento dos direitos adquiridos um problema
cientificamente autnomo em face do problema do conflito de leis. O PROF. BAPTISTA
MACHADO aceita que o Direito de Conflitos no se confunde com o conjunto das
Regras de Conflitos, que ele no a soma destas regras. Contudo, discorda de
MACHADO VILELLA quando este afirma que nas hipteses em que a relao jurdica,
sendo internacional, se constitui no territrio do Estado do foro, est-se face a um
problema de conflito de leis puro. Embora seja certo que nestes casos no pode prse um problema de reconhecimento de um direito adquirido (duma situao jurdica
j constituda), visto que se est justamente no momento da criao ou constituio
do direito, isto no obsta a que funcione tambm a o princpio de que se deve fazer
aplicao da lei ou leis em contacto com os factos. E este princpio que, em nosso
entender, constitui a base do DIP. O mais que se pode dizer que, neste tipo de
hipteses, a lei do foro sempre uma das leis em contacto com a situao, uma das
leis interessadas. Por outro lado, nas hipoteses em que se est face a uma situao
puramente interna em relao a um Estado estrangeiro, no (ou no apenas) da
interveno de um especfico princpio do reconhecimento dos direitos adquiridos que
se trata, mas da interveno da regra bsica (regra da no transconexo). Se
tivermos de concluir que afinal o direito ou a situao jurdica se no constituiu
regularmente em face da nica lei aplicvel, a soluo a mesma do ponto de vista
do Direito de Conflitos: aplica-se essa lei, e conclui-se que tal direito (tal situao
jurdica) no se constituiu ou se no constituiu com validade e eficcia plenas.
A JUSTIA DO DIP
I O FACTO OPERATIVO E A CONSEQUNCIA JURDICA DO DIP. JUSTIA MATERIAL E
JUSTIA CONFLITUAL
CONSEQUNCIA JURDICA PRPRIA DO DIREITO DE CONFLITOS: Tal traduz-se na
aplicabilidade duma determinada ordem jurdica estadual resoluo de certa
questo jurdica concreta de direito privado material. Trata-se duma consequnca
jurdica sui generis a que s por transposio de sentido podemos aplicar a
designao de consequncia jurdica, visto ela, diferentemente do que acontece
com a de Direito Material, no operar directamente e de per si alteraoes no domnio
das situaes jurdicas concretas (ou seja, efeitos constitutivos, modificativos ou
extintivos de relaes ou situaes jurdicas).
Qual o facto operativo dessa consequncia jurdica sui generis?

Em princpio, pelos menos, o Direito de Conflitos abstrai do tipo ou natureza dos factos
a regular, para atender apenas sua concreta localizao (no tempo e no espao).
Pelo dominio de aplicabilidade de dado sistema jurdico entende-se o conjunto dos
factos concretos que, sob este ou aquele aspecto, lhe compete disciplinar. Se o
quisessemos descrever atravs de uma frmula geral no poderamos recorrer a
conceitos descritivos de tipos de factos: os factos de qualquer tipo podem cair ou no
no mbito de aplicabilidade daquele sistema, conforme a concreta localizao deles.
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Exemplo: a regra segundo a qual aos factos passados se aplica a lei antiga utiliza um
conceito (factos passados) que se refere a uma classe de factos concretos
caracterizados pela sua identidade de localizao (no passado), que no pelo seu
tipo.
Enquanto que a norma jurdica corrente no Direito Material descreve na sua hiptese
factos tpicos, verificados os quais se segue a estatuio ou consequncia jurdica, os
elemetos de facto relevantes para o Direito de Conflitos no podem ser os mesmos
que revelam para fins de Direito Material: este reporta-se a factos tpicos da vida, ao
passo que aquele atende concreta localizao dos mesmos factos, no tempo ou no
espao.
A regra bsica do Direito de Conflitos reporta-se localizao concreta do facto ou
relao da vida. Contudo, nas hipteses em que o elemento de conexo no
fornecido pela localizao directa do facto ou relao, mas pela sua localizao
indirecta, ou seja, pela conexo existente entre um dado elemento da situao de
facto e dado sistema jurdico (exemplo: nacionalidade ou domcilio das partes, etc.),
a regra bsica de conflitos de leis continua a reportar-se queles factos concretos
que, por se acharem integrados na situao que est ligada quele sistema por um
dos seus elementos, com ela se devem entender conjuntamente localizados no
domnio de aplicabilidade de tal sistema.
Ou seja, o facto operativo da consequncia de Direito de Conflitos o elemento de
conexo: o Direito de Conflitos um direito de conexo e a funo de conexo a
funo tpica da norma de DIP. Deste modo, a conexo concreta o facto que
produz a dita consequncia de Direito de Conflitos.
No se trata de um facto jurdico como qualquer outro, pelo que o seue efeito no se
traduz numa alterao das situaes jurdicas subjectivas (constituio, modificao
ou extino duma relao jurdica), mas apenas na determinao do sistema
normativo pelo qual se dever determinar o efeito jurdico do facto ou situao de
facto em causa.
Dupla Circunstncia que caracteriza o tipo de Justia prprio do Direito de Conflitos e
o seu modo de actuao:
Por um lado, depende a consequncia jurdica, no dos factos como tais, mas
da sua localizao;
Por outro lado, consiste essa consequncia jurdica, no numa alterao no

mundo das situaes jurdica subjectivas originada pelos factos de cuja
localizao se trata, mas na atribuio da competncia para regular esses
factos a um dado sistema de normas
Daqui resultam dois importantes corolrios:
Corolrio1: a valorao jurdico material dos factos da vida no como o

Direito de Conflitos, mas como a lei por ele designada como competente:
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Direito de Conflitos e Direito Material situam-se em planos distintos, e aquele

deve abstrair, em princpio, das solues dadas por este aos casos da vida.
Corolrio2: o Direito de Conflitos, no tendo a ver com a valoraes de
justia material, s pode propor-se um escopo de justia formal, consistente
fundamentalmente em promover o reconhecimento dos contedos de
justia material que impregnam os casos da vida imersos em ordenamentos
jurdicos diferentes do ordenamento do foro, a fim de salvaguardar as
naturais expectativas dos particulares e realizar os valores bsicos da
certeza e segurana jurdicas.
ZWEIGERT: Com estes valores se cha intimamente conexo, no domnio do DIP, o ideal
da harmonia ou uniformida de decises (nos diferentes Estados). O Princpio da
harmonia de decises representa o elemento distintivo da justia no domnio do DIP:
assim como na teoria do caso julgado, no terreno do processo, a segurana e a paz
jurdicas so em princpio valores mais altos que o da justia da deciso, assim
tambm a justia prpria do DIP surge fundamentalmente incorporada no princpio da
harmonia de decises, ao qual vai inerente o relevante pensamento da
previsibilidade. Deste modo, o escopo do mnimo de conflitos sobreleva, em DIP, ao
da justia do caso concreto.
II INTERESSES QUE INSPIRAM AS SOLUES DE DIP
KEGEL: ao lado da justia de direito material, importa pr a noo de justia de DIP,
ou seja sempre que aplicado direito estrangeiro, a justia de direito internacional
sobrepe-se justia de direito privado material. Note-se que se a justia de DIP
diferente da do direito material, tambm os interesses devem ser diferentes, uma vez
que a justia que se procura no DIP exige uma valorao dos interesses, tal como
exige qualquer outra deciso jurdica. Existem trs ordens de interesses:
Os interesses das partes

Os interesses do trfico ou comrcio jurdico
Os interesses de ordem (que se exprimem nos princpios da harmonia interna e
da harmonia internacional das decises)
Como excepes ou limites justia prpria do DIP, promovida pelos ditos interesses,
KEGEL refere o princpio da ordem pblica e os interesses polcitos e econmicos do
Estado.
WENGLER: nem a natureza especfica da relao, nem o fim visado pela norma
material aplicada, nem a qualidade de Estado dotado de competncia mais forte,
nem o respeito da expectativa das partes relativamente lei aplicvel podem ser
considerados princpios gerais para efeitos de escolha do elemento de conexo em
todos os casos em que uma relao tem conexes com mais de um territrio, embora
uma ou outra destas ideias possa estar por detrs duma determinada regra de
conflitos. Mas parece que h pelo menos um outro princpio orientador para todos os
casos de conflitos. Trata-se da ideia de que uma relao social deve ser adjudicada
pelas regras de conflitos lei de um estado por tal maneira que seja assegurada tanto
quanto possvel a uniformidade quanto determinao da lei aplicvel por parte de
todos os pases. Trata-se do princpio do minmo de conflitos ou da harmonia de
decises. Deste princpio o autor deduz, como directiva vlida de iure condendo e
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bem assim no preenchimento das lacunas, que se deve dar preferencia aos
elementos de conexo mais frequentemente utilizados nas leis dos outros pases;
deduz ainda certas solues do problema da referncia por parte do DIP do foro lei
de um Estado onde vigoravam diferentes legislaes, assim como o princpio da
igualdade de tratamento da lex fori e das leis estrangeiras. No mesmo critrio do
minimo de conflitos filia a regra de quem principio se deve evitar a aplicao duma lei
diferente a cada questo parcial, procurando, antes, estabelecer a lei aplicavel a
uma questao jurdica como um todo ou, quando tal no seja possvel, submetendo a
questo parcial que se apresente como preliminar lei mandada aplicar pelo DIP da
lei reguladora da questo central. Na mesma ideia se fundaria ainda a convenincia
de aplicar questo prvia a lei designada pelo DIP do ordenamento competente
para a questo principal.
QUADRI, BEITTI, SPERTUTI E CONDORELLI: encontraram o fundamento prtico e a razo
de ser no DIP na tutela da natural expectativa dos destinatrios dos comandos
jurdicos e assinalaram-lhe por escopo assegurar a continuidade e uniformidade da
vida jurdica dos sujeitos assim como a harmonia entre os ordenamentos jurdicos.
BARILE (no mesmo sentido que os autores anteriores): o princpio da harmonia
internacional de decises constitui o prprio fundamento substancial do DIP. A
uniformidade de regulamentao das relaes jurdicas constitui a verdadeira razo
de ser imanente a qualquer sistema de DIP, o princpio informador quer da elaborao
das modernas normas de direito internacional privado quer da sua interpretao, bem
como o nico fim que os Estados se propem com a adopo dum sistema de direito
internacional privado, a nica funo lgico histrica das normas deste direito e,
portanto, aquela funo que nos permite determinar a verdadeira natureza de tais
normas. De acordo com tal princpio substancial do DIP devero as normas deste ser
interpretadas e as suas lacunas preenchidas.
BROGGINI (quanto ao paralelismo entre o DIP e o Direito Transitrio): a manifestao
mais significativa desse paralelismo a que diz respeito questo do fundamento das
normas de conflito. Nos ltimos tempos insiste-se cada vez mais na ideia de harmonia
de decises como meio de expresso dos interesses de ordem (segurana jurdica,
harmonia jurdica) do Estado no direito internacional privado. Atravs desta mxima
d-se expresso ao escopo ou inteno central de toda a norma de conflitos (seja ela
temporal, material ou interlocal): garantir a continuidade e unidade das valoraes
dentro dos ordenamentos jurdicos e entre os ordenamentos jurdicos. So
precisamente estes interesses, estes valores que se ordenam mais a justia formal do
que a justia material, que a tradicional teoria dos direitos adquiridos visa prosseguir.
PROF. FERRER CORREIA: Indica como principais interesses a considerar na resoluo
dos conflitos de leis os seguintes:
Interesses Individuais
Interesses Gerais do Trfico
Princpio da Harmonia Jurdica Internacional (supremo ideal do DIP)
Princpio da Harmonia Interna
Princpio da Efectividade ou do Estado da Melhor Competncia
Princpio da Igualdade de Tratamento do Direito do Foro e dos Direitos
Estrangeiros
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Princpio do Favor Negotii

Princpio do Respeito dos Direitos Adquiridos
A finalidade primria do Direito de Conflitos, tanto no tempo como no espao, a

tutela da natural expectativa dos indviduso (das partes interessadas em dadas
situaes jurdicas e de terceiros), a estabilidade e uniformidade de regulamentao
das situaes jurdicas subjectivas.
No DIP importa resolver o concurso entre as leis interessadas, ou seja, importa optar por
uma das vrias leis em contacto com a situao, quando seja esse o caso. Coloca-se
o problema da escolha da conexo prefervel, a qual dever variar conforme a
matria jurdica em causa. Para efeitos desta escolha, h que atendcer natural
expectativa das partes e de terceiros e consequentemente, estabilidade e
unifmordade de regulamentao das situaes jurdicas e, em certa medida, ao
interesse geral da colectividade.
H-de optar-se pela conexo que melhor sirva estes interesses, e essa deve ser, em
geral, a conexo mais significativa ou mais eficaz, pois tal ser a conexo qual mais
natural e legitimamente se referir a expectativa dos indivduos directa ou
indirectamente interessados na situao jurdica e ao mesmo tempo aquela volta
da qual com maior probabilidade se alcancar uma harmonia de solues entre as
leis interessadas ou pelo menos se lograr um mnimo de conflitos.
ESTATUTO DAS OBRIGAES AUTNOMAS
ESTATUTOS PESSOAL E REAL
Nas obrigaes, enquanto situaes

jurdicas relativas que so, acha-se
exclusivamente ou quase exclusivamente
em causa o interesse das partes.
No domnio das situaes jurdicas

absolutas do estatuto pessoal e do
estatuto real tem grande relebo, ao lado
do interesse das partes, o interesse de
terceiros e o interesse geral da
comunidade jurdica.
Dever preferir-se a conexo que melhor

corresponda expectativa das partes e
essa ser, em regra, uma conexo
directamente ligada aos factos ou actos
a que elas vinculam a sua expectativa.
Dever
preferir-se
uma
conexo
directamente ligada s pessoas ou s
coisas, com vista a uma melhor tutela
no s do interesse das partes, mas
tambm dos interesses de terceiros e dos
interesses gerais da comunidade jurdica
em que a pessoa ou a coisa mais
enraizadamente se integram.
De entre os critrios parece ser de destacar o da harmonia internacional de decises

(para o PROF. FERRER CORREIA constitui o deial supremo do DIP e para WENGLER
constitui o nico princpio de DIP verdadeiramente geral, por ser o nico aplicvel em
todas as hipteses de conflitos).
PROF. BAPTISTA MACHADO: A posio privilegiada do Princpio da Harmonia
Internacional de Decises assenta no facto de ele se achar intimamente conexo com
aquele interesse que constitui a prpria raiz do DIP, lhe define a teleologia intrinseca ou
determina a interno essencial: o interesse da segurana e certeza jurdicas. Deste
modo, o Princpio da Harmonia Jurdica, sendo embora um princpio de justia formal,
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no um princpio puramente forma e abstracto cuja mecnica operao seja

susceptivel de justificar resultados contrrios ao prprio interesse que o inspira.
Exemplo: no ser lcito invocar o Princoio da Harmonia Jurdica para justificar a
observncia de disposies de direito transitrio (as clusulas de retroactividade) da
lei declarada aplicvel. Embora o respeito dessas disposies favorea
decididamente a harmonia jurdica deve rejeitar-se tal soluo quando ela conduza
aplicao da actual lex causae a factos com os quais esta lei no teve nenhum
contacto, por ter entrado em vigor posteriormente verificao destes. Caso
contrrio, teramos que o Princpio da Harmonia de decises, actuando como frmula
vazia, serviria afinal para justificar o sacrificio do prprio interesse em que se inspira: o
interesse da segurana jurdica. Importar ainda, com idntico fundamento, sujeitar a
interveno do referido princpio a outras restries, nomeadamente em matria de
reenvio.
O DIP E O DIREITO INTERTEMPORAL
I POSIO ADOPTADA
regra bsica do Direito Transitrio, segundo a qual a qualquer facto se aplica, em
princpio, a lei do tempo da sua verificao, corresponde em DIP, a regra bsica
segundo a qual a qualquer facto s deve aplicar-se, em princpio, uma lei que com
ele esteja em contacto. Ou seja, ao Princpio da No Retroactividade no Direito
Transitrio corresponde o Princpio da No Transactividade no DIP.
O interesse ou valor fundamental que ambos os ramos de Direito de Conflitos visam
tutelar o interesse na segurana e certeza jurdicas. Ambos visam garantir a
uniformidade e continuidade das situaes jurdicas subjectivas e a tutela das naturais
expectativas dos indivduos; ambos tm a sua ltima razo de ser no facto de anorma
jurdica ser basicamente uma norma de conduta (norma que visa impor e orientar as
condutas), pelo que ambos assentam partida no princpio universal de direito
segundo o qual qualquer lei s deve aplicar-se aos factos que com ela estejam em
contacto.
Deste modo, parece ser de sustentar um completo paralelismo/identidade entre os
princpios fundamentais dos dois direitos de conflitos, princpios esses com base nos
quais competente, por via de regra, e salvo disposio expressa, a lei do tempo e,
respectivamente, a lei do espao em que se verificaram os factos jurdicos. Parece
inteiramente vivel uma teoria geral do Direito de Conflitos, ou uma parte geral
comum aos dois ramos deste direito.
Contudo necessrio distinguir no DIP o problema fundamental de Direito dos
Conflitos e o problema derivado dos concursos de leis aplicveis, que as especificas
regras de conflitos tm por misso resolver. Este segundo problema privativo do DIP e
por isso no Direito Transitrio no h lugar para normas correspondentes s especificas
Regras de Conflitos de DIP.
No liqudo que, no Direito Transitrio, os princpios fundamentais nos conduzem
desde logo e sempre aplicao duma nica lei (lei antiga ou nova) no havendo
que optar, como no DIP, entre a lex patriae, a lex domicilii e a lex loci? Tendo as
solues de DIP precedncia sobre as de Direito Transitrio, as regras deste direito
funcionam j dentro das coordenadas traadas por aquele e, portanto, no se lhes
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depara j o problema de decidir entre leis estaduais diversas que simultaneamente se

achem em contacto com os factos a regular.
Da Teoria ou Parte Geral do Direito de Conflitos, comum ao DIP e ao Direito Transitrio,
deve ser excluda a teoria da Regra de Conflitos de DIP.
Quer os autores favorveis tese da analogia intrinseca entre estes dois ramos do
Direito de Conflitos, quer os seus opositores, insistem (grande erro!) em estabelecer um
paralelismo entre a aplicao da lei nova e aplicao da lez fori, por um lado, e a
aplicao da lei antiga e a aplicao da lei estrangeira, por outro lado. aplicao
da lei nova no Direito Transitrio corresponderia a aplicao da lex fori no DIP, e
aplicao da lei antiga naquele corresponderia a aplicao da lei estrangeira
neste.A referida correspondncia, na maioria das vezes, quebrada pelo que existem
divergncias fundamentais entre aqueles dois direitos de conflitos.
Exemplo1: No Direito Transitrio, o estado e capacidade esto sujeitos ao efeito
imediato da lei nova, ao passo que, no DIP, estas matrias so regidas pela lei
nacional e no pela lex fori; os direitos reais sobre imveis dependem no primeiro da lei
nova, ao passo que no segundo esto sujeitos lex rei sitae, e no lex fori. Esquece-se
que no Direito Transitrio a lei nova aplicvel ao contedo das situaes jurdicas
pessoais e reais criadas sob a lei anterior, no a ttulo de lez temporis fori, mas a ttulo
de actual lei reguladora da condio jurdica das pessoas e das coisas, pelo mesmo
ttulo, portanto, por que no DIP se aplicam, respectivamente a lex patriae e a lex rei
sitae. Tudo se passa acol como se houvesse uma mudana do estatuto pessoal ou
do estado real, por se ter deslocado a sede das pessoas ou a situao das coisas.
Exemplo2: Ao passo que o tempus regit actum tem, em Direito Transitrio, um sentido
amplo, levando a aplicar a factos passados tanto as normas da lei antiga sobre a
forma dos actos jurdicos como as normas da mesma lei relativas aos requisitos de
fundo dos ditos actos, a locus regit actuem, no DIP, visa apenas questes de forma. A
lei antiga aplicvel aos actos jurdicos passados, tanto no seu aspecto formal como
no seu aspecto substancial, porque ela ao mesmo tempo o estatuto pessoal, o
estatuto real e o estatuto obrigacional no momento em que tais actos so praticados.
Em suma, aceite a analogia intrnseca entre os dois ramos do Direito de Conflitos, nada
obsta a que as solues achadas para um deles possam ser transpostas
analogicamente, com as devidas adaptaes, para o domnio do outro.
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II - ESTRUTURA E FUNO DA REGRA DE CONFLITOS

PROF. BAPTISTA MACHADO
1. ELEMENTOS ESTRUTURAIS DA REGRA DE CONFLITOS
I - DESENHO GERAL DA REGRA DE COFLITOS
O DIP enquanto Direito de Conflitos limita-se a indicar-nos as ordens juridicas
estaduais que ho-de reger as relaes privadas internacionais, sendo que tal alcanca-se
sobretudo atravs da Regra de Conflitos que destaca um elemento (ELEMENTO DE
CONEXO) da situao do facto susceptvel de apontar para um, e apenas para uma,
das leis em concurso (leis interessadas). Note-se que as regras de conflitos so vrias
em obedincia ao PRINCPIO DA ESPECIALIZAO (cada Regra de Conflitos
adjudica lei apontada por uma determinada conexo (exemplo: lei do lugar da
celebrao do negcio) uma determinada tarefa normativa, uma determinada matria
ou sector de regulamentao (exemplo: a forma, a questo da validade formal do
negcio).
CONCEITO QUADRO: conceito que na Regra de Conflitos designa a matria, questo
jurdica ou sector normativo relativamente ao qual decisivo o elemento de conexo
por essa mesma regra escolhido.
Em suma, os elementos que se destacam na estrutura da regra de conflitos so dois: (1)
o elemento de conexo e (2) conceito quadro.
Exemplo: art- 45/1 CC A responsabilidade extracontratual () regulada pela lei do
Estado onde decorreu a principal actividade causadora do prejuzo:
CONCEITO QUADRO; a responsabilidade extracontratual

ELEMENTO DE CONEXAO: lugar do facto danoso
II O ELEMENTO DE CONEXO: ESPCIES

O elemento de conexo o que representa o elemento da situao de facto a que se
pode imputar a consequncia juridica especfica do Direito de Conflitos. atraves dele
e com fundamento nele que se opera a designao do direito aplicvel questo ou
problema juridico suscitado pela situao de facto. As conexes consistem
fundamentalmente nas relaes ou ligaes existentes entre as pessoas, os objectos e os
factos, por um lado, e as ordens jurdicas estaduais, por outro lado.
ENUMERAO DOS ELEMENTOS DE CONEXO:
A nacionalidade duma pessoa, o seu domiclio, a sua residncia habitual, a sua

residncia simples a sede duma pessoa colectiva;
A situao de uma coisa (lex rei sitae)
O lugar da prtica de um facto (facto j realizado)
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O lugar do cumprimento de uma obrigao (facto que deve ser realizado

naquele lugar)
A conveno das partes sobre a lei aplicvel ( a prrpia vontade das partes que
cria embora no arbitrariamente) a conexo com a lei competente), por fora
do Princpio da Autonomia Privada, vlido no dominio dos contratos
O lugar onde o processo decorre (para efeitos meramente processuais)
O nexo de interligao com uma outra relao jurdica
Em suma: os elementos de conexo potencialmente relevantes para efeitos de DIP

podem ser de dois tipos:
PESSOAIS: referem-se aos sujeitos da relao

REAIS: referem-se ao objecto ou aos factos.
Os elementos de conexo podem ainda consistir:
EM DADOS DE NATUREZA PURAMENTE FACTUAL (conexes factuais:

lugar da situao da coisa ou da prtica do facto)
EM DADOS NORMATIVOS (conexes jurdicas: nacionalidade duma pessoa, o

lugar do cumprimento de uma obrigao, etc.)
III UNIDADE E PLURALIDADE DE CONEXES

A Regra de Conflitos pode ser de conexo/coligao simples ou nica e de conexo
complexa.
NORMA DE CONFLITOS DE CONEXO SIMPLES: aquela que contm um nico
elemento de conexo e, portanto, se limita a referir uma nica lei aplicvel. Exemplo:
art. 30 CC
NORMA DE CONFLITOS DE CONEXO COMPLEXA OU MLTIPLA: so todas
aquelas que contenham mais do que uma conexo. Podem assumir diversas
modalidades:
NORMA DE CONFLITOS DE COLIGAO COMPLEXA SUBSIDIRIA: as

conexes operam sucessivamente; sempre que designe duas ou mais ordens
jurdicas como competentes, mas em termos de uma das conexes (a
secundria) s funcionar na falta ou impossibilidade de determinao da
principal. Exemplo: art. 52 CC
NORMA DE CONFLITOS DE COLIGAO COMPLEXA ALTERNATIVA: as

conexes operam alternativamente; sempre que a norma de conflitos prev
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vrias conexes como igualmente possveis e legtimas podendo um

determinado resultado ser obtido com fundamento na lei referenciada por
qualquer delas. Exemplo: art. 65/1 CC este artigo visa claramente promover
a validade formal das disposies mortis causa, utilizando o processo da
coligao alternativa, declarando tais disposies como vlidas, quanto forma,
desde que qualquer das leis mencionadas as considere como tais.
NORMA DE CONFLITOS DE COLIGAO COMPLEXA CUMULATIVA: as

conexes operam cumulativamente; aquela que se traduz na efectiva
aplicao simultnea de dois ou mais direitos a uma nica questo jurdica. H
aplicao cumulativa propriamente dita quando as leis designadas como
competentes para a mesma questo jurdica que concorrem em plano de
igualdade so ambas (ou todas) competentes a ttulo primrio, de modo tal que
certos efeitos jurdicos s se produzem quando sejam simultaneamente
reconhecidos pelas leis em concurso.
FUNO NEGATIVA DA CUMULAO: afastar a consequncia

jurdica que, sendo estatuda por uma das leis, o no seja tambm pela
outra. Deste prisma, a cumulao propriamente dita exerce uma funo
oposta da coligao alternativa.
Exemplo: art. 60/1 CC: a lei aplicvel constituio da filiao

adoptiva a lei pessoal do adoptante ou adoptantes; art. 60/3 CC: a
adopo no permitida se a lei competente para regular as relaes
entre o adoptando e os seus progenitores no conhecer o instituto da
adopo, ou no o admitir em relao a quem se encontre na situao do
adoptando sempre que esteja em causa a validade e eficcia de um
acto constitutivo, a aplicao comulativa traduz-se em aplicar a ordem
juridica mais rigorosa, ou seja, aquela que exija o maior nmero de
requisitos para a validade do mesmo acto
CUMULAO DE CONEXES: uma determinada lei s aplicvel

quando vrios elementos de conexo apontam simultaneamente para
ela, ou seja ser essa lei a lei nacional de ambos os cnjuges (art. 52 CC),
ser a lei do pas em que o interessado nacional e onde tem o domicilio,
etc.
APLICAO COMBINADA/ACOPLADA DE VRIAS ORDENS

JURDICAS: verifica-se sempre que os vrios pressupostos de uma e
mesma consequncia jurdica devam ser apreciados por leis diferentes.
Tal sucede com os pressupostos da vlida celebrao do casamento
entre individuos de nacionalidade diferente: os impedimentos que
afectem cada um dos nubentes sero apreciados pela respectiva lei
nacional (art. 49 CC). Nestes casos, a aplicao cumulativa
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propriamente dita dificultaria imenso a produo da consequncia

jurdica pretendida, pois cada circunstncia relevante teria de ser
apreciada por duas ordens jurdicas diferentes. Exemplo: se a noiva
ainda no tem capacidade nupcial segundo a lei nacional do noivo, mas
a tem segundo a prpria lei nacional, o casamento poder ser
validamente celebrado, ao passo que, na hipotese de cumulao,
subsistiria um impedimento matrimonial.
IV DETERMINAO DOS ELEMENTOS DE CONEXO NO TEMPO:
CONEXES VARIVEIS OU MVEIS E INVARIVEIS OU FIXAS
Os elementos, de acordo com a sua natureza, podem ser de dois tipos:
FIXOS NO TEMPO OU INVARIVEIS: lugar da situao dos imveis, o lugar

da realizao de um acto jurdico e o lugar da prtica de um acto ilcito
MUTVEIS OU MVEIS: a nacionalidade, o domiclio, a residncia, o lugar da

situao de um mvel, a vontade das partes e a sede da pessoa colectiva.
Sempre que a coligao da norma se faz atravs de uma conexo mutvel, importante
concretizar o momento temporal em que essa conexo deve ocorrer a fim de que o
respectivo preceito adquira suficiente preciso.
Dos factores de conexo que foram referidos, apenas o lugar da situao dos imveis
insusceptvel de ser deslocada por obra dos interessados. Todos os restantes so
disponveis, ou seja, susceptveis, em princpio, de ser situados ou transferidos pelas
partes.
Na sua maioria, os elementos de conexo no so susceptveis de deslocamento ou
transferncia (intencional ou acidental) aps o nascimento da relao, sendo precisados
simultaneamente no tempo e no espao (a nacionalidade que determina a lei aplicvel
sucesso a nacionalidade do de cuius no momento da morte; os elementos de
localizao objectiva de um contrato so os existentes ao tempo da celebrao do
mesmo contrato, etc.), uma vez que apresentam um caracter de instantaneidade (tal
como o lugar da realizao de um acto jurdico ou o lugar da prtica de um facto
ilcito).
PROBLEMAS DERIVADOS DA MOBILIDADE DOS ELEMENTOS DE CONEXO
Os elementos de conexo utilizados pelas normas de conflitos que se referem ao
contedo das situaes jurdicas pessoais e reais so abstractamente constantes, mas
eles podem ser concretamente modificados por facto posterior ao nascimento da
situao jurdica em causa. Tal modificao dos elementos de conexo conduz
competncia sucessiva de diferentes leis estaduais para regular o contedo da mesma
situao jurdica.
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CONFLITOS MVEIS: combinao dos factores tempo no espao que provoca

conflitos; fenmeno de mudana ou sucesso de estatutos, o que conduz aplicao de
critrios idnticos aos que se aplicam em matria de sucesso de leis no tempo.
A mobilidade ou transferibilidade do elemento de conexo confere aos interessados a
possibilidade de escolher a lei aplicvel relao jurdica, de atribuir competncia lei
que considerem mais favorvel, situado ou deslocado propositadamente o factor de
conexo.
V O CONCEITO-QUADRO E O SEU OBJECTO
CONCEITO-QUADRO: circunscreve a questo ou matria jurdica especfica para a
qual a Regra de Conflitos aponta a conexo decisiva e, mediante esta, a lei competente.
Tal conceito aparece expresso, em regra, pela frmula designativa de um dos grandes
captulos ou institutos do sistema do direito privado (estado e capacidade, relaes
de famlia, sucesses por morte, direitos reais, obrigaes, etc) recebendo
tambem a designao de CONCEITO SISTEMTICO.
CONCEPES ACERCA DO CONTEDO DA CATEGORIA DE CONEXO
(OBJECTO IMEDIATO DA SUA REFERNCIA):
CONCEPO1: O conceito quadro designaria a relao jurdica

CONCEPO2: O conceito quadro referer-se directamente a uma relao

jurdica a uma relao ou situao da vista, ou seja, a puros factos ainda no
juridicamente qualificados.
PROF. BAPTISTA MACHADO: no parece vivel este modo de

conceber as coisas, pois uma relao jurdica apenas surge com base
num ordenamento jurdico material determinado, ordenamento esse
que a norma de conflitos trata justamente de individualizar.
PROF. BAPTISTA MACHADO: esta concepo no parece de aceitar,

uma vez que mesma situao de facto podem corresponder problemas
ou questes juridicas de vria natureza, e a cada um desses problemas
ou questes uma norma de conflitos diferente. Exemplo: o facto morte
de uma pessoa pode ser relevante para efeitos sucessrios, para efeitos
de responsabilidade civil, etc,
CONCEPO3: A norma de conflitos referiria no seu conceito-quadro uma

questo jurdica privada.
PROF. BAPTISTA MACHADO & OUTROS AUTORES: uma questo

jurdica determinada s se pe em face de um ordenamento jurdico
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determinado, uma vez que diferentes ordenamentos podem ver na

mesma situao de facto questes jurdicas diferentes.
CONCEPO4: O conceito-quadro designa e circunscreve um certo grupo,

classe ou categoria de normas materiais. Suposta uma situao da vida
coligada, a aplicabilidade das normas que nesse ordenamento regulam tal
situao depende de elas terem certas natureza ou pertencerem a certa
categoria: a categoria que corresponde a tal conexo ou ttulo de chamamento.
Seriam as normas materiais que constituiram o objecto de apreciao para o
juzo de aplicabilidade da norma de conflitos, e que formariam, o conteudo ou
objecto do conceito quadro.
POSIO DO PROF. BAPTISTA MACHADO: o conceito-quadro da Regra de

Conflitos no circunscreve pressupostos de facto, no recorta elementos ou
dados de facto juridicamente relevantes; antes norma material aplicvel (e
s a ela) que compete dizer quais so os factos juridicamente relevantes. Tanto
mais que a definio dos elementos de facto jurdico materialmente relevantes
depende de um juzo de valor jurdico material (constitui parte integrante da
regulamentao jurdico material) que s lei material competente cabe
proferir. Deste modo, o conceito-quadro no se refere a factos. importante ter
por assente que a Regra de Conflitos destina-se a resolver um concurso de leis,
pelo que as normas deste tipo, tal como as regras sobre antinomias, so regras
de segundo grau que no nos dizem quais so os factos materialmente
relevantes, mas qual das normas antinmicas (qual das duas ou mais normas se
referem mesma questo de direito) deve prevalecer sobre a outra: so normas
sobre normas. Por sua vez, o conceito-quadro duma Regra de Conflitos serve
para designar ou circunscrever o tipo de matrias ou de questes juridicas
dentro do qual relevante ou decisivo para a fixao da lei competente o
elemento de conexo a que a mesma Regra de Conflitos se refere. Ou seja, h-de
reportar-se a essas matrias ou questes juridicas; hde visar aquela categoria
de normas materiais que respondem a tais questes jurdicas, para significar
que, da lei apontada pela conexo em causa, e com fundamento em tal conexo
ou ttulo de chamemento, s as normas dessa categoria so aplicveis.
No signfica isto que o Direito de Conflitos e as Regras de Conflitos no se
refiram e apliquem a factos: esses factos so as situaes da vida privada
internacional em que esto presentes os elementos de conexo previstos por
aquelas regras. Estes elementos de conexo que se reportam a dados de facto
(ainda quando a conexo seja um dado normativo, como o vnculo da
nacionalidade, essa dado assumido como um quid facti) e, portanto, os
conceitos que os designam ho-de aplicar-se a factos.
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2. FUNO BILATERAL DA REGRA DE CONFLITOS

I ESTADO DA QUESTO
Tem-se colocado a questo de saber se a Regra de Conflitos tem uma funo unilateral
ou bilateral:
FUNO UNILATERAL: compete-lhe definir apenas o mbito de aplicao do

ordenamento material do foro, ou compete-lhe apenas determinar a aplicao
de direitos estrangeiros, mas no do do foro.
FUNO BILATERAL: cabe-LHE determinar tanto a aplicao de direitos

estrangeiros como a aplicao do ordenamento material do foro.
DOUTRINA DEFENSORA DA FUNO DUPLTA/POSIO BILATERALISTA DA

REGRA DE CONFLITOS: necessrio distinguir duas variantes
PARTE DESTA DOUTRINA/CONCEPO TRADICIONAL: A Regra de

Conflitos refere-se tanto ao ordenamento do foro como aos ordenamentos
estrangeiros, podendo determinar, j a aplicabilidade de normas daquele
ordenamento, j a aplicabilidade de normas de qualquer outro ordenamento,
conforme o que for designado atravs do seu elemento de conexo.
RESTANTE PARTE DESTA DOUTRINA: A Regra de Conflitos poderia na

verdade designar como aplicveis tanto o ordenamento do foro como um
qualquer ordenamento estrangeiros, mas pelo que respeita quela sua primeira
funo, ela s interviria, determinado a aplicabilidade da lex materialis fori, nas
hipoteses em que houvesse elementos de estraneidade (hipoteses de comercio
juridico internacional) e no nos casos puramente internos em que a lei do foro
seria aplicvel directamente ou per si.
DOUTRINA DEFENSORA DA FUNO NICA/POSIO UNILATERALISTA DA

REGRA DE CONFLITOS: necessrio distinguir duas variantes
TESE UNILATERALISTA EXTROVERSA: a nica funo da Regra de Conflitos

a de chamar, para a regulamentao dos factos da vida jurdica externna, um
determinado ordenamento estrangeiro, pelo que s indirectamente (leia-se pelo
facto de, atravs da designao do direito estrangeiro como competente, ela vir
a estabelecer uma excepo ao princpio geral da aplicabilidade da lei material
do foro no mbito territorial do respectivo Estado) ela delimitaria o mbito de
aplicao da lei interna.
Esta tese assenta na concepo de AGO, segundo a qual a funo

prpria das normas de DIP inserir direito estrangeiro no ordenamento
interno. A seu ver, a concepo bilateralista tem de socorrer-se duma
artificiosa superfetao lgica, ao subordinar a aplicao do direito
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interno prvia interveno duma norma de DIP. Se a designao de

um ordenamento estrangeiro por parte de uma norma de DIP se
compreende, porque serve para tornar aplicveis pelo juiz do foro
normas que de outro modo o no seriam, j nenhum significado pode
ter a designao, por parte de uma norma de DIP, do prprio
ordenamento de que ela faz parte
TESE UNILATERALISTA INTROVERSA (tese unilateralista mais difundida e

que tem encontrado maior nmero de defensores): a nica funo da Regra de
Conflitos seria a de delimitar o mbito de aplicao do ordenamento material
interno.
Os defensores desta tese invocam contra a tese bilateralista que (1) ela se
v forada a conferir ao legislador estadual (das normas de DIP) o papel
de um legislador supra-estadual, e que (2) coloca num mesmo plano,
como equivalentes, o direito material do foro e os direitos estrangeiros.
II POSIO DO PROF. BAPTISTA MACHADO

Em primeiro lugar necessrio salientar que para este autor, REGRA DE CONFLITOS
consiste numa norma destinada a dirimir concursos entre leis ja previamente
determinadas como potencialmente aplicveis. Em segundo o autor adere posio de
que a norma de conflitos tm uma funo bilateral, defendendo a sua segunda
variante, a qual podemos dizer porque concepo moderna (em oposio concepo
clssica da tese bilateral).
A norma de DIP, na opinio de EDOARDO VITTA com o qual o PROF. BAPTISTA
MACHADO concorda, s intervm quando exista a possibilidade de escolha entre
vrios ordenamentos, quer entre vrios ordenamentos estrangeiros, quer entre um ou
vrios ordenamentos estrangeiros e o ordenamento portugus. A Regra de Conflitos
no tem que intervir, quer nos casos puramente internos relativamente ao Estado do
Foro, quer nos casos puramente internos relativamente a um Estado estrangeiro (casos
relativamente internacionais): em qualquer destes casos, a lei competente
directamente determinada pelo princpio bsico do Direito de Conflitos este
princpio bsico, enquanto princpio universal de direito, que confere s diferentes leis
estaduais uma competncia de princpio (ou potencial) para regular determinados
factos (os factos que com elas estejam em contacto). A Regra de Conflitos nada mais faz
que dirimir o concurso entre as leis designadas como potencialmente aplicveis, por
esse princpio universal de direito.
CRTICA DO PROF. BAPTISTA MACHADO FACE S OBJECES QUE OS
UNILATERALISTAS FAZEM POSIO BILATERALISTA
No verdade que a tese bilateralista implica a usurpao de uma autoridade supra
estadual por parte do legislador estadual das Regras de Conflito de DIP: no so estas
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Regras de Conflito positivas que repartem a competncia entre os diversos Estados,

dizendo a cada um quais os limites do seu ordenamento jurdico. Essa tarefa
desempenhada, antes, pelo princpio universal de direito, subjacente a todos os
sistemas nacionais de DIP. As Regras de Conflitos limitam-se simplesmente a
desempenhar a funo subordinada, mas necessria, de dirimir concursos entre vrias
leis potencialmente aplicveis.
verdade que a concepo bilateralista coloca em p de igualdade o direito material
do foro e os direitos estrangeiros. Mas f-lo unicamente para efeitos de resoluo de
concursos entre aquele e estes, nas hipoteses em que a situao da vida esteja em
contacto com um e outros. O critrio para a resoluo dos sitos concursos deve ser em
princpio o mesmo (igualdade de tratamento do direito do foro e dos direitos
estrangeiros). Mas isto no significa de forma alguma que as normas de direito
material do foro caream duma espcie de confirmao por parte das normas de DIP
do mesmo foro para poderem ser aplicadas.
A tese unilateralista dita introversa, na sua verso mais elaborada e corrente, ao
afirmar que a Regra de Conflitos, como norma unilateral tem por funo exclusiva
delimitar o dominio de aplicao das normas materiais do foro, integra as hispoteses
destas normas materiais, confunde Direito Material e Direito de Conflitos e nega a
autonomia das Regras de Conflitos. O Direito Material e o Direito de Conflitos situamse em planos diversos, obdecem a criterios de justia distintos e destacam como
relevantes elementos ou aspectos diferentes da realidade de facto.
Contra a tese unilateralista de AGO vale dizer que ela assenta numa concepo da
funo da Regra de Conflitos que, confundido esta com uma nroma material de
remisso ad aliud ius, igualmente implica uma negao da autonomia do direito de
conflitos em face do direito material.
Podem existir, num sistema de Regras de Conflitos bilaterais, Regras de Conflitos
unilaterais que, em certas hipoteses, apenas curem da aplicao do direito do foro,
como por exemplo sucede no art. 28/1 e 2 CC (excepo de interesse nacional).
Pode ainda existir regras de conflitos bilaterais imperfeitas, sendo aquelas que,
referindo-se apenas a situaes que mantenham com o Estado do foro uma dada
conexo (e no a todas as situaes, incluindo aquelas que no tenham com o dito
Estado aquela ou at qualquer conexo) s para essas determinam a lei aplicvel,
podendo esta ser a lei do foro ou uma lei estrangeira, conforme a que for apontada por
uma outra conexo, considerada decisiva.
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PROF. FERRER CORREIA

TEORIA DAS NORMAS DE CONFLITOS
I FUNO E REGRAS DE CONFLITOS. REGRAS DE CONFLITOS BILATERAIS
E UNILATERAIS
NORMA PARADIGMTICA DO MODELO TRADICIONAL DA REGRA DE
CONFLITOS NORMA BILATERAL: indica a lei competente para dirimir qualquer
questo jurdica concreta que seja subsumivel respectiva categoria conflitual, pouco
importante que essa lei seja a do pais onde o problema se levanta ou uma lei
estrangeira
Ao sistema da bilateralidade opoe-se o sistema da unilateralidade: a norma de conflitos
unilateral propoe-se apenas a delimitar o dominio de aplicao das leis materiais do
ordenamento onde vigora. Ex: as questoes do ambito do estado e da capacidade das
pessoas serao resolvidas pelo direito frances, desde que se refiram a cidadaos
franceses, mesmo que domiciliados em pais estrangeiro (codigo frances art. 3/3)
CASO INTERMDIO normas imperfeitamente bilaterais: normas que determinam
tanto a aplicaao do direito local como a de leis estrangeiras, mas que no entanto nao se
ocupam senao de certos casos caracterizados pela existencia de determinados
elementos que os relacionam com a vida juridica do estado do foro. Ex: se um dos
nubentes for alemao, o casamento sera regulado quanto a acada um dos nuventes
segundo as leis do estado a que pertena. O mesmo se observara quanto aos
estrangeiros que celebrem o seu casamento na alemanha semelhante na parte da
forma do art. 51/1 e 2
Por vezes as normas unilaterais, onde existam, sao tidas na pratica por meras
disposioes incompletas, pelo que se torna possivel, se nao necessario integrar as
lacunas do sistema atraves da sua extensao analogica, isto , convertendo-as em
normas bilaterais pratica ha muito seguida pelos tribunais alemaes face as
numerosas regras unilaterais da primitiva EGBGB
VERDADEIRO SISTEMA DA UNILATERALIDADE 2 CAMINHOS
1. Fazer apelo a um pretenso principio conforme o qual o legislador interno nao teria
poderes senao para delimitar a esfera de competencia das suas proprias leis. Este
caminho entronca na teoria que ve no chamado conflito de leis um conflito de
soberanias e no DIP um sistema de normas tendendentes a coordenar as diferentes
soberanias estatais, antes que um conjunto de regras visando a resoluao em termos
razoaveis das questoes decorrentes das relaoes privadas internacionais BM
A outra teoria enferma um erro fundamental: quando o estado aplica uma lei
estrangeira, a propria soberania estrangeira que se faz valer e reciprocamente, que a
soberania nacional nao pode exercer-se seno atraves da aplicaao do direito nacional.
A verdade que a soberania nao pode exercer-se senao mediante o emprego de certos
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mecanismos de coerao sobre as pessoas ou as coisas e logo evidente que no territorio

de certo estado so a soberania desse estado se pode tornar efectiva. A soberania nao se
manifesta tanto no acto de criar a lei como no poder de a fazer observar. A aplicaao
duma norma estrangeira nunca poe em jogo senao a soberania territorial. O DIP nao
pode conceber-se como um sistema de principios ou normas visando a resoluao de
conflitos de soberanias.
2. QUADRI: a aplicabilidade de uma norma estrangeira nao pode resultar senao de
uma regra de conflitos a que ela pertence ou seja da vontade de aplicaao desse sistema
a situaao controvertida. Para que uma lei estrangeira se torne aplicavel in foro hao de
mostrar-se verificas as duas condioes:
- situaao sub judice nao esteja ligada a lex fori atraves do elemento de conexo que
esta lei considera decisivo no sector em causa
- entre a mesma situaao e a lei estrangeira exista precisamente a relaao que essa lei
requer a fim de se reputar competente.
so atraves do cumprimento desta dupla condiao que o sistema estrangeiro se torna
aplicavel in foro e nao por direito proprio, senao em vvirtude de um pp geral a que se
podera dar o nome de pp de adaptaao da ordem do estado as ordens estrangeiras.
Principio este que o estado aceita exactamente porque considera importante assegurar
a continuidade da vida juridica internacional dos individuos, ou, se se quiser, a
harmonia juridica internacional.
VANTAGENS DO SISTEMA UNILATERAL FACE AO BILATERAL
O sistema do unilateralismo desdobra-se em duas preposies:
- nao estando em causa a competencia do direito local, ha que aplicar a situaao
controvertida o direito que se julgar competente para reger
- jamais deve decidir-se um caso pelas disposioes de uma lei que o nao inclua no seu
ambito de aplicaao
Ex: se uma situaao A estiver em contacto com as leis B,C e D e s a ultima se lhe
considerar aplicavel, a aceitaao universal do sistema da unilateralidade garantira que
sera esta a lei reputada competente por qualquer tribunal de qualquer estado, e desde
logo no estado B e C. A uniformidade da valoraao da referida relaao juridica estara
assegurada.
Deste modo, nao se pode dizer que o sistema da unilateralidade conduz melhor
harmonia juridica internacional em vez do da bilateralidade? Nao, e alem disso possui
grandes desvantagens:
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DESVANTAGENS DO UNILATERALISMO
- SITUAAO DE CUMULO JURIDICO (duas leis estrangeiras se declaram
simultaneamente aplicaveis a mesma factualidade concreta) como resolver?
SOLUAO TRADICIONAL: optar por um dos sistemas ou por uma das normas em
conflito. Mas necessario determinar o criterio e ai comeam as duvidas.
- criterio substancialista: comparar os resultados a que nos levassem no caso de
especie as diversas regulamentaoes materiais em causa: aplicaria seria aquele que
atendendo a natureza da questao posta permitisse a soluao mais razoavel. Fora de
questao devido ao seu casuismo.
- melhor soluo: elaborar para este tipo de situaoes normas de conflitos especiais
-normas que operassem a escolha da lei em funao do resultado
- normas que utilizassem o metodo tradicional da conexo espacial
Quadri recusa este caminho: ia-se buscar a lei a qual situaao concreta esteja ligada
pelo vinculo mais forte e mais significativo
- SITUAO DE LACUNA/VCUO JURDICO (nenhum dos sistemas com os quais
uma situaao dada se encontra em contacto, considera este contacto suficientemente
forte para justificar a aplicaao do direito material)
certo que a ausencia de uma norma nao significa logo uma lacuna.
WENGLER exemplo da clausula ouro: um contrato em que se estipulou a clausula de
ouro e que esta em contacto com 3 estados. Todos eles proibem a clausula de ouro na
sua legislaao interna e todos tem disposioes legais sobre a conexo que deve estar
presente a fim de que a referida proibiao se torne aplicavel. Imagine-se que a conexao
existente entre o contrato em questao e cada um daqueles estados nao desse tipo: nao
de molde a determinar em qualquer deles a aplicaao da citada proibiao legal.
Nenhum prejuizo advira de a clausula ser julgada valida nesses estados, bem como em
quaiquer outros onde a questao se levante. A fora vinculativa da estipulaao advira da
lei ao abrigo da qual o contrato se tornou perfeito e que normalmente permitira as
partes que ajuntem aos seus contratos as condioes e clausulas que bem lhes
parecerem, desde que nao proibidas legalmente,
Mas ha casos em que existe uma verdadeira lacuna: DE NOVA uma vez verificada a
ausencia de toda a disposiao relativa ao nosso problema, tentar-se-ia sair do impasse
atraves da criaao de uma regra especial, regra tanto quanto possivel conforme ao
sentido daquele sistema juridico que tenha com o caso vertente a conexao mais estreita.
Tal soluao afectaria gravemente a certeza do direito.
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II ESTRUTURA DA REGRA DE CONFLITOS. OS ELEMENTOS ESTRUTURAIS DA

NORMA
A cada regra de conflitos cabe delimitar um sector ou materia juridica, uma questao ou
nucleo de questoes de direito, e indicar, de entre os elementos da factualidade concreta,
aquele por intermedio do qual se ha de apurar a lei aplicavel a tal dominio.
A norma de conflitos constituida por 3 partes:
- objecto de conexo: (aquilo que se conexiona com determinada lei: a lei que no caso
concreto for designada pelo elemento de conexo da norma) definido por meio de
um conceito tecnico juridico, o chamado conceito quadro da regra de conflitos. no
ambito traado para tal conceito que opera a conexao escolhida pela norma, sendo esta
conexao representada por um elemento ou circunstancia da factualidade concreta.
- elemento de conexo: cabe a tarefa de localizar a situaao juridica num espao
legislativo determinado: de a situar pelo que toca a valoraao de tal ou tal dos
seusaspectos ou perfis no quadro de um certo sistema de direito
- consequencia juridica: declaraao de aplicabilidade de preceitos juridico materiais da
lei que for designada pelo elemento de conexao. Note-se que a uma norma de conflitos
nao corresponde uma unica consequencia mas tantas quantos os ordenamentos
existentes.
PRINCIPAIS QUESTES QUE O ELEMENTO DE CONEXO LEVANTA
1. conflito de conexoes ou sistemas de normas de conflitos
2. criterio a que devera obedecer a escolha do factor de conexo
Os interesses a cuja satisfaao o dio vai dirigindo aconselham por vezes o recurso a
duas ou mais conexes para uma s matria.
CONEXO MULTIPLA ALTERNATIVA: quando o que rleeva garantir a validade de
um acto, proteger certas liberdades ou facilitar a constituiao ou a extinao de certa
situaao juridica. Das leis indicadas sera escolhida aquela que conduza na especie ao
resultado tido a priori mais justo. Por vezes a alternativa desaparece para dar lugar a
competencia exclusiva de uma das leis designadas, quanso se de o caso de esta lei
formular certas exigencias (ex: art. 65/2)
COMPETENCIA CUMULATIVA: subordinar a produao de certo evento juridico ao
acordo de duas leis, ou seja, a satisfaao dos requisitos estabelecidos em cada uma
delas, sito com vista a evitar a criaao de situaoes que nao possam aspirar ao
reconhecimento num dos estados com elas mais estreitamente conexos. Visa-se a
harmonia juridica internacional. Segundo BATIFFOL este sistema promete mais do que
d: promete aplicar cumulativamente as duas leis em presena, para ao fim e ao cabo
aplicar apenas uma delas a mais rigorosa e restritiva.
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APLICAAO DISTRIBUTIVA DE DUAS LEIS: tambem se trata de fazer apreciar por

dois sistemas juridicos as condioes de validade do mesmo acto, porem em termos de a
materia ser entre eles repartida conforme determinado criterio. Pode estabelecer-se que
a capacidade para contrair casamento se avalia quanto a cada um dos futuros conjuges,
pela respectiva lei nacional. Mas a este respeito pode haver certos impedimentos
matrimoniais que assumem o caracter de bilateralidade: art. 1601/ al. c) proibiao
do casamento ao cidadao portugues ja casado + declara inabil todo o nacional para
contrair casamento com qualquer estrangeiro ainda legalmente casado segundo o
ponto de vista do dto pt, posto que a lei nacional desse estrangeiro, por hipotese um
muculmano, admita bigamia.
CONEXOES SUBSIDIARIAS previndo a hipotese de faltar o elemento exigido em
factor primario de conexoes (ex: nacionalidade comum), a norma de conflitos designa o
elemento sucedneo a que em tal hipotese havera que recorrer (rhabitual). Destina-se a
facilitar uma situaao de impasse.
Relevancia do elemento de conexao escolhido pela norma de conflitos por vezes
colcoada sob determinada condio: possivel que uma lei seja declarada aplicavel sob
condiao de ela propria se considerar competente REENVIO. Harmonia juridica
internacional.
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III - QUALIFICAO

O CONCEITO QUADRO E O PROBLEMA DA QUALIFICAO
por meio de conceitos tcnicos que as regras de conflitos definem e delimitam o

respectivo campo de aplicao, isto , o espao ou a rea jurdica em que o elemento de
conexo da norma chamado a operar. Os conceitos tcnicos so aptos a incorporar
uma multiplicidade de contedos jurdicos, sendo conceitos quadro: a sua extenso
muito varivel, uma vez que alguns designam uma das grandes divises clssicas do
sistema de direito privado (ex: direito das obrigaes ou direitos reais) e outros
referem-se aos negcios jurdicos em geral, a um aspecto isolado da sua
regulamentao (ex: forma externa) ou ainda a determinado instituto (ex: filiao,
divrcio..).
INTERPRETAO DOS CONCEITO QUADRO
Esta questo no se colocaria se se tratasse de meros conceitos descritivos ou de facto,
sendo que, neste caso, tudo se resumiria em descrever as situaes factuais contidas na
previso normativa e depois, face ao caso concreto, em subsumi-lo categoria
apropriada do direito de conflitos.
Contudo, as coisas na realidade no so assim existindo vrias teorias que se debruam
sobre a temtica da qualificao:
i.
TEORIA DA QUALIFICAO DA LEX FORI (TESE TRADICIONAL): a

determinao do contedo dos conceitos quadro obtm-se recorrendo ao direito
material da ordem jurdica local. Os contedos subsumveis ao conceito quadro
de dada norma de conflitos seriam preciasamento os que correspondem a esse
mesmo conceito enquanto conceito prprio do sistema de regras materiais da
lei do foro.
ii.
TEORIA DE RABEL: esta teoria apoia-se na necessidade de construir e

interpretar a norma de conflitos em funo dos vrios sistemas jurdicos cuja
aplicao ela susceptvel de desencadear. Na interpretao das regras de
conflitos necessrio recorrer ao direito comparado, sendo que s pelo mtodo
da comparao jurdica possvel apurar o contedo dos conceitos utilizados
pela norma de DIP.

PROF. FERRER CORREIA: no se pode negar a importncia do direito comparado no
mbito do direito de conflitos: o DIP por natureza um direito aberto a todas as
instituies e contedos jurdicos conhecidos no mundo e a sua perspectiva
forosamente transcende os horizontes do sistema jurdico interno.
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Deste modo, necessrio o recurso ao direito comparado, no momento da aplicao

das normas de conflitos e da subsuno aos respectivos conceitos quadro dos
contedos juridicos que se oferecem. Contudo, o professor duvida que seja necessrio
propugnar a via comparatista no que toca ao momento da definio in abstracto dos
conceitos quadro, sendo tal uma tarefa muito dificil: mesmo que fosse possivel ao
interprete conhecer todas as leis existentes no momento em que chamado a executar a
sua tarefa, ser-lhe-ia d e todo impossivel prever as mudanas futuras do respectivo
contedo. Alm de mais, o conceito quadro dever ser tomado em termos latos de
modo a poder abranger uma srie indeterminada de preceitos e de institutos jurdico
materiais.
Quando formula as normas que integram o sistema de regras de conflitos, o legislador
deve proceder em termos de a cada matria ficar a corresponder a conexo mais
adequada, em funo dos interesses que em cada um desses vrios sectores devam
considerar-se prevalecentes. A interpretao de toda a norma de conflitos s pode ser
realizada atravez de uma interpretao teleolgica.
Devido ao facto de o DIP ter a sua intencionalidade e a sua justia prpria, a
interpretao das suas normas e dos respectivos conceitos quadro tem de ser realizada
com uma certa autonomia: pertencendo a norma de conflitos lex fori, a esta lei tem de
pertencer tambem a sua interpretao, s que por lex fori no se podde entender aqui a
lex materialis, seno a lex formalis, ou seja o direito internacional privado dessa lei o
mesmo conceito pode assumir contedos diversos consoante o contexto normativo em
que se situa, consoante o fim da norma de que elemento constitutivo. Em suma, um
conceito quadro abrange todos os intitutos ou conteudos juridicos, quer de direito
nacional quer de direito estrangeiro, aos quais convenha, segundo a ratio leges, o tipo
de conexo adoptado pela regra de conflitos que utiliza o mesmo conceito.
O problema da qualificao assume a sua verdadeira importncia no momento de
aplicao da norma, ou seja no momento em que se averigua se dado instituto ou
preceito do ordenamento designado por uma regra de conflitos da lex fori pode
subsumir-se categoria normativa visada por essa regra.
lex fori compete decidir se os preceiros considerados correspondem na verdade ao
tipo visado na regra de conflitos, mas lex causae que se vai pesquisar as
caracteristicas das normas materiais potencialmente aplicaveis ao caso concreto.
O problema central da qualificao reside na definio do objecto desta (leia-se o quid
a subsumir-se ao conceito quadro). Por seu lado, o problema do objecto da qualifica
o problema do objecto da prpria norma de conflitos.
A regra de conflitos destina-se a coordenar os diversos sistemas jurdicos conexos com
a situao da vida a regular, de modo a evitar que leis diferentes, inspiradas em
princpios distintos e/ou contraditrios, sejam eventaualmente chamadas a decidir a
mesma questo de direito. A norma de conflitos individualiza um instituo ou matria
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jurdica, recorta uma questo ou ncleo de questes de direito, que religa lei
designada por certo elemento de conexo.
So os preceitos materiais do ordenamento potencialmente aplicvel que do resposta
ao tipo de questes visadas pela regra de conflitos em causa: da lei designada pela
norma de conflitos s podem considerar-se aplicveis os preceitos correspondentes
categoria definida e delimitada pelo respectivo conceito quadro, isto , uma lei nunca
convocada na totalidade das suas regras materiais, mas a norma de conflitos da lex fori
recorta no sistema a que se refere um sector determinado e localiza nele a competncia
atribuida a esse mesmo sistema.
Quanto natureza do objecto do conceito quadro:
Uma parte da doutrina entende que objecto do conceito quadro constituido

por uma matria, questo ou conjunto de questes de direito;
Outra parte da doutrina entende que o objecto do conceito quadro constituido

por preceitos materiais, ou seja, os preceitos que num dado sistema jurdico, se
destinam precisamente a dar soluo a essas questes.
Segundo o PROF. FERRER CORREIA no existe qualquer diferena essencial entre as

duas concepes: concebendo-se o conceito quadro da norma de conflitos como a
enunciao de uma questo de direito, a resolver pelo sistema que apresente com a
situao da vida a regular a conexo mais significativa, deve admitir-se ser a soluo
dada aquele problema por tal sistema jurdico que a regra de conflitos se refere a que se
obtem a partir de certos preceitos materiais do mesmo sistema juridico.
PROBLEMA CENTRAL DA QUALIFICAO: averiguar quais so, de entre os
preceiros materiais do ordenamento designado por certa norma de conflitos, os
correspondentes categoria definida pelo conceito quadro dessa norma, ou seja,
determinar se dado instituto ou preceito do referido ordenamento pode ser subsumido
a tal categoria. necessrio atender ao conteudo e funo dos preceitos em causa,
enquadrando-os, sempre, no seio do seu ordenamento jurdico.
DOUTRINA PORTUGUESA QUANTO AO PROBLEMA DA QUALIFICAO
A qualificao tem por objecto preceitos jurdicos materiais. O problema da
qualificao consiste em averiguar se uma norma ou um conjunto de normas de uma
hipotetica lex causae, atentas as caracteristicas que reveste nessa lei, entra na categoria
de conexo de uma regra de conflitos da lex fori.
Tendo em ateno o art. 15 imaginemos o seguinte exemplo:
1. Perante um sistema de direito, X, e uma norma, Y deste sistema, norma em que
uma das partes se baseia para enunciar a sua pretenso (para afirmar que
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determinada consequncia jurdica se verificou), vai comear-se por considerar

aquele sistema como hipoteticamente aplicvel ao caso em anlise;
2. De seguida ir-se averiguar se a norma Y, considerados o seu contedo e
escopo, corresponde realmente categoria de conexo de uma determinada
regra de conflitos da lex fori;
3. Quanto regra de conflitos da lex fori, esta ser aquela de que se partiu para
julgar hipoteticamente aplicvel o sistema de direito em questo.
4. Chegando concluso que as caracteristicas do tipo ou da categoria de conexo
da referida norma de conflitos se encontram com efeito reproduzidas na
disposio material Y, declara-se tal disposio aplicvel situao jurdica
concreta. Caso no se chegue a tal concluso ocorrer a inaplicabilidade do
sistema de direito X.
A posio adoptada pelo CC quanto a esta matria afasta-se da teoria do recurso ao
ponto de visto do direito material da lex fori para resolver o problema da qualificao,
isto , segundo a concepo clssica para se clegar determinao da regra de conflitos
aplicvel, haveria que comear por subemter a situao jurdica concreta s disposies
do direito interno do foro a que caberia solucionar a questo sub judice, se a lex fori
fosse, no caso, a lei aplicvel.
Deste modo, o legislador portugus afastou-se da concepo clssica, no o
considerando necessrio nem conforme com o Princpio da Igualdade razes:
i.
DESNECESSIDADE: toda a situao da vida internacional contm em si mesma

os seus pontos de contacto, as suas conexes, e traa por si mesma o circulo das
leis interessadas. de presumir, partida, que todas elas tenham dalgum modo
impregnado os factos, influenciando as partes, gerando expectativas no
existe partida razo para excluir qualquer delas deste juizo liminar.
ii.
PRNCIPIO DA IGUALDADE: segundo este princpio, as condies que

decidem da aplicabilidade no caso da lei estrangeira sejam as mesmas que
determinariam (se fosse caso disso) a aplicao da lex fori. Por exemplo, se a
legislao X regulamenta a promessa de casamento como uma instituio quase
familiar, foroso inclui-la, para efeitos da aplicao dessa lei, na categoria de
conexo do sistema de DIP do foro indicada pelo nome direito da famlia ou
relaes jurdicas quase familiares. Alm de mais, este o nico caminho que
permitir alcanar a harmnoa jurdica entre as diversas legislaes consideradas
no caso.
Atendenendo ao mtodo de qualificao seguido no CC importa esclarecer que a

denominada qualificao primria ou de primeiro grau um mecanismo intil, ou seja,
rejeita-se a teoria clssica em qualquer das suas modalidades.
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FDUCP
TEORIA CLSSICA MODALIDADES vs POSIO ADOPTADA NO CC

I MODALIDADES DA TEORIA CLSSICA
1. TEORIA DE ROBERTSON: no processo de qualificao necessrio distinguir
duas operaes, sendo que:
A primeira qualificao incide sobre a situao de facto que d origem

questo ou controvrsia jurdica. O problema que aqui se levanta o da
subsuno da factualidade sub judice a uma categoria abstracta da lei
a uma das categorias do direito de conflitos do foro em ordem
determinao do ordenamento competente. Em regra, da propria lex
fori que depende a soluo deste problema.
A segunda qualificao uma qualificao de normas. A qualificao

primria tornou possivel a individualizao da lei ou leis aplicveis aos
diferentes aspectos da situao litigiosa. Agora necessrio averiguar
se uma norma particular ou um conjunto de normas do sistema ou de
um dos sistemas designados como competentes pertence ou nao
ordem de questes que a regra de conflitos do foro deferiu a esse
mesmo sistema. Tal definio compete ao prprio sistema jurdico de
que faz parte o preceito ou grupo de preceitos em causa.
ANLISE DESTA TEORIA: a teoria exposta s difere da posio adoptada no CC

quanto qualificao primria que entre ns no seguida. Para ROBERTSON ns s
utilizamos a qualificao secundria, uma vez que a regra de conflitos determinada j
foi apurada em momento anterior. Contudo, para este autor, o conhecimento de qual
seja a regra de conflitos aplicvel ao caso supe que se tenha previamente qualificado a
situao factual que se apresenta ao juiz, isto , que se tenha previamente operado a
sua subsuno a uma das categorias do direito conflitual do foro (qualificao
primria). Qualificados os factos est definida a norma de conflitos apropriada ao caso
e da legislao competente.
2. TEORIA ADOPTADA POR ANZILOTTI, FEDOZZI E ROBERTO AGO: a
questo da qualificao desdobra-se em dois problemas:
Em primeiro lugar, enquanto problema de interpretao da norma de

DIP, necessrio averiguar quais as relaes da vida que a regra de
conflitos pretende designar atraves de uma determinada qualificao
jurdica. Essas relaes so precisamente aquelas que, se no fosse a
circunstncia de se apresentarem como estranhas vida jurdica local,
encontrariam a sua disciplina nas normas substanciais do ordenamento
do foro que atribuem qualificao s hipoteses que contemplam.
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FDUCP
Em segundo lugar, uma vez que se encontra j determinada a regra de

conflitos aplicvel ao caso e encontrada a lei competente, resta averiguar
que regulamentao deirva dessa lei para a relao concreta. Deste
modo necessrio qualificar de novo esta relao; e como o problema
que se levanta agora relativo interpretao e aplicao de normas do
sistema jurdico estrangeiro indicado como aplicvel pelo DIP do foro,
nenhuma dvida se que a luz desse sistema que cumpre resolv-lo.
Esta Teoria designadada pela TEORIA DA DUPLA QUALIFICAO

Esta Teoria, ao contrrio da TEORIA DEFENDIDA POR ROBERTSON, no tem por
funo localizar a competncia atribuida a uma lei em determinado capitulo ou sector
do sistema (no tem uma funo limitativa), dirigindo-se apenas pesquida das
normas que na lei designada regulam os tipos de situaes em que se enquadre a
situao concreta.
POSIO DO PROF. FERRER CORREIA QUANTO TEORIA DA DUPLA
QUALIFICAO: esta viso das coisas no correcta; sendo o sentido da regra de
conflitos o de cometer certas funo normativa a determinada lei, s podem
logicamente reputar-se abrangidas no seu mbito normas que no respectivo sistema
jurdico estiverem precisamente vinculadas a tal funo. Definida uma lei como
competente quanto a determinado sector ou matria jurdia, seria de todo incongruente
tomar dessa lei e aplicar ao caso nromas que, em razo da natureza das necessidade
sociais a que principalmente se dirigem, so incluidas ai em diferente sector do
sistema.
QUALIFICAO DE COMPETNCIA: segundo AGO o problema da qualificao de
competncia consiste em averiguar a que situaes da vida quer a regra de conflitos
referir-se mediante o emprego de determinada noo jurdica e que a questo se
resolve recorrendo s normas substanciais da lex fori que utilizam o mesmo conceito
para delimitar a esfera de relaes que pretendem disciplinar. Para este autor, as
normas de conflitos so exclusivamente destinadas a definir o campo de aplicao de
sistemas jurdicos estrangeiros. Deste modo, e para este autor, o DIP seria uma
disciplina jurdica especial instituda para aquelas relaes que, por estranhas vida
interna do Estado, no seria adequado submeter ao ordenamento local.
Por sua vez, para o PROF. FERRER CORREIA, o DIP o conjunto de critrios
normativos atravs dos quais se h-de apurar em qualquer hipotese de conflito ou
concurso de leis qual dever ser aplicada. A aplicao dos preceitos materiais do
ordenamento nacional tambem esta dependente da interveno de uma norma de DIP.
Salvo tratando-se de relao puramente interna. Esta concepo foi seguida pelo nosso
legislador e por essa razo as normas do Cdigo de 1966 so rigorosamente bilaterais,
ou seja, so normas de conflitos que se propoem delimitar tanto o campo de aplicao
das leis estrangeiuras como o ambito ou esfera de competencia do proprio direito
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FDUCP
nacional. O legislador ao seguir o caminho da formulao de regras de conflitos

bilaterais inspira-se no princpio da paridade de tratamento, ou seja, na ideia de que os
factores que decidem da aplicao da suas prrpias leis ho-de ser tambm os que
desencadeiam a aplicao das leis dos outros Estados.
Toda a norma de conlitos bilaterais pode decompor-se em tantas regras unilaterais,
obtidas por desintegrao da sintese que a norma bilateral representa, a que
determina a aplicabilidade da prpria lex fori. Sendo a norma de conflitos real uma
unica, parece evidente que os factores que nessa regra unilateral decidem da aplicao
dos preceitos da lex fori tero de ser os mesmos que cobram relvo na moldura das
outras regras unilaterais em que se desdobra a norma de conflitos considerada. a
aplicabilidade dos preceitos materais da lei do foro a determinada situaoi da vida
que depende unicamente do facto de os preceitos em causa tomados pelo que estatuem
e pelo escopo que visam estatuir desse modo cairem dentro do ambito traado pela
regra de conflitos que se conexiona a relaao sub judice com tal ordenamento.
A partidade de tratamento justifica-se ainda por uma questo de justia, isto , justo
que o DIP coloque os diferentes sistemas jurdicos em p de igualdade.
II POSIO ADOPTADA NO CC
A doutrina seguida pelo CC assegura de imediato a aplicao ao caso concreto de
todos os preceitos da lei declarada competente que se relacionem de modo essencial,
pelo contedo, fins e conexes sistemticas, com a matria ou a questo de direito em
causa, rejeitando, simultaneamente qualquer norma situada alm da fronteir traada
pela regra de conflitos. Ou seja, a referncia da norma de DIP a uma lei (a lei do foro ou
outra) no abrange a totalidade das suas disposies, dirigindo-se apenas s que
possam subsumir-se (dado o seu contedo, escopo, etc) na categoria normativa da
regra de conflitos.
S a doutrina seguida pelo CC respeita o princpio da paridade de tratamento, uma vez
que s ela se mantem fiel ideia de que os factores determinantes da aplicabilidade
das leis estrangeiras devero ser os mesmos que decidem da aplicao das nossas
prprias leis. Toda a qualificao lege fori, uma vez que probilegia esta lei obrigando a
subsumir ao seu sistema de regras materiais a questo de direito em causa a fim de
chegar identificao da regra de conflitos aplicvel, lesa manifestamente o princpio
da igualdade de tratamento.
CONFLITOS POSITIVOS E NEGATIVOS DE QUALIFICAES
Quando existe uma situao em que se verifica a concorrncia de preceitos materiais de
leis diferentes, convicadas a ttulos tambm diferentes, para regular o mesmo caso, ou
o mesmo aspecto do caso estamos face a um conflito positivo de qualificaes/cmulo
jurdico; por outro lado podemos tambem estar face a uma situao em que existe uma
ausncia de normas aplicveis o que consubstncia um conflito negativo de
qualificaes/vcuo jurdico.
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FDUCP
O CC no consagradou nenhuma soluo quanto a esta aspecto e a doutrina diverge.

Na opinio do PROF. FERRER CORREIA a soluo passara por tentar definir uma
relao de hierarquia entre as questes conflituantes. Tal passar pelo sacrfico de uma
das regras de conflito em presena e no aplicao do sistema jurdico por ela
indicado, sendo o critrio usado fundamentalmente o dos fins a que as vrias normas
de conflitos vo apontadas, o dos interesses que elas intentam servir.
CONFLITO ENTRE QUALIFICAO FORMA E A QUALIFICAO
SUBSTNCIA: aplicando o critrio dos interesses a este caso, os conflitos deste tipo
resolvem-se sem grande dificuldade, dando primazia qualificao substncia e
norma de conflitos relativa aos requisitos de fundo do acto jurdico: basta atender aos
fins a que se dirige a criao de uma conexo especial para a forma externa dos
negcios jurdicos. Dada a natureza unitria do negcio, o que estaria em princpio
indicado era submet-lo no conjunto dos seus aspectos validade intrinseca, requisitos
de forma e efeitos a uma nica lei, mas, em muitos casos, dificil aos interessados
apurar com rigor, no pais onde se encontram e onde pretendem celebrar o negocio
juridico, a lei aplicavel substncia do acto ou as formalidades prescritas por essa lei,
podendo ainda ocorrer que tais formalidades sejam impraticaveis em tal pais. Deste
modo, se na celebrao do negcio se deu cumprimento lex loci, mas deixou de se
observar a forma que a lex causae prescreve, sob pena de nulidade, ainda que o acto
seja praticado no estrangeiro, o preceito da lex causae prevalece.
CASO BRTOLO (caso estudado por BARTIN): tratava-se de um testamento ologravo
feito por um holandes em Frana.
O Direito Frances admite o testamento olografo;

O CC holandes no o considerava vlida esta forma de testar nem atribua
qualquer valor aos testamentos olografos de nacionais holandeses feitos no
estrangeiros
Para BARTIN tudo dependia da qualificao atribuida adminissibilidade do

testamento olografo e norma do CC holandes que no lhe atribua qualquer valor.
Para BARTIN seria competente a lei francesa e o testamento seria vlido. Contudo, o
PROF. FERRER CORREIA tratava-se de um conflito entre duas normas de DIP, ou seja
entre a norma do sistema jurdico frances que consagrando o principio locus regist
actuam reinvindica para este sistema plena competencia no ambito da forma dos
negocios juridicos, e a norma do CC holandes que em materia testamentria introduz
certo desvio aquele principio, a favor da lei nacional do testador, sempre que esta seja a
lei holandesa.
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FDUCP
CONFLITO ENTRE A QUALIFICAO REAL E UMA QUALIFICAO

PESSOAL: neste caso a qualificao pessoal ter de ceder, essencialmente porque a
ligao da coisa ao Estado territorial muito mais forte do que a do individuo ao
Estado nacional. O estado nacional nenhum poder efectivo tem sobre coisas situadas
em territorio estrangeiro, e a efectividade das decises dos seus tribunais em relao a
tais coisas depende, toda inteira, da cooperao que lhes queiram prestar as
autoridades do Estado territorial. Segundo uma parte da doutrina, esta concepo
justifica uma norma de conflitos especial que consagre o abadono da competncia da
lex patriae em favor da lex rei sitae, relativamente a bens imveis situados num pais
cujo DIP estenda esta ultima regra mesmo a instituies juridicas de cunho
vincadamente pessoal. Deste modo, estamos face ao aproveitamento do principio da
maior proximidade para resolver uma das formas mais tipicas do conflito de
qualificaes.
Analisemos agora a caracterizao do direito do Estado a assenhorear-se, em certos
termos, da sheranas abertas por bito dos particulares:
TEORIA PRIVATSTICA: h paises em que se define esse direito como de

natureza sucessria, ou seja, o Estado, quando chamado a recolher uma herana
por falta de sucessores testamentrios e legtimos, intervem ele proprio na
qualidade de herdeiro.
TEORIA DOMINANTE EM FRANA E INGLATERRA: esse direito estadual

um direito pblico, um direito de natureza real.
CONFLITOS NEGATIVOS: s existe um verdadeiro problema quando exista uma

autncica lacuna de regulamentao segundo o ponto de vista da lex fori, isto ,
quando a no aplicao das duas leis em principio aplicaveis produza um resultado
claramente insatisfatorio. Muitas vezes o conflito apenas aparente, porque aos
preceitos em causa uma das leis interessadas pode vir a caber a qualificao
correspondente aquela que poe em movimento a norma de DIP que designa essa lei
como aplicvel.
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FDUCP
IV - REENVIO
OS CONFLITOS DE SISTEMAS DE DIP
I DIFERENTES ABORDAGENS DO PROBLEMA
Um dos problemas a que nos conduz o elemento de conexo da regra de DIP o do
conflito de conexes (deriva da diversidade dos factores de conexo adoptados nos
vrios sistemas de direito para a mesma matria jurdica).
partida a questo poderia ser considerada de duas perspectivas, ou seja de uma
perspectiva unilateral que no merece a nossa adeso, e uma perspectiva bilateral. De
acordo com a perspectiva bileteral, a norma bilateral ou multilaral presta-se muito
especialmente a originar o fenmeno do conflito de sistemas de DIP, tendo, na
verdade, essa norma por funo designar a lei aplicvel a toda e qualquer questo
jurdica dimanada de uma situao da vida internacional e reflexamente delimitar o
mbito de competncia das diferentes ordens jurdicas estaduais.
Os conflitos de sistemas podem ser de duas categorias:
CONFLITO POSITIVO: duas ou mais legislaes

simultaneamente aplicveis mesma questo jurdica concreta;
CONFLITO NEGATIVO: nenhuma das leis com as quais a situao a regular se

acha em contacto pretende disciplin-la. Este tipo de conflitos deu origem
TEORIA DA DEVOLUO OU DO REENVIO.
consideram-se
Quer o conflito positivo quer o conflito negativo levanta a questo de saber se o

tribunal deve aplicar invariabelmente o seu prprio sistema de conflitos. Existem
vrias abordagens/concepes quanto ao assunto:
i.
NEUMANN & GABBA (fins do sc. XIX e inicio do sc. XX)
Trata-se da criao de um super-direito internacional privado em que existiria a

adopo por cada Estado de duas categorias ou dois escales de regras de conflitos: as
normas de escalo superior destinar-se-iam a seleccionar o Estado competente para as
diversas matrias jurdicas, segundo critrios derivados das coisas ou da sede das
relaes. A esse estado competiria designar, atravs da regra de um escalo inferir, a lei
aplicvel ao caso de espcie.
Evidentemente esta perspectiva no vingou, uma vez que para funcionar seria
necessrio que as regras de conflitos de segundo grau fossem adoptadas por todos os
Estados (tal acordo no existe e nem de esperar que venha a existir).
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ii.
FDUCP
ERNEST FRANKENSTEIN (perodo entre as duas guerras)
Retomou a concepo de NEUMANN & GABBA propondo um sistema em que avukta

a ideia de um trptico de conexes: conexes primrias, secundrias e falsas.
CONEXES PRIMRIAS: so postuladas pela prpria ideia de direito e

portanto vlidas a priori; a sua validade independnete de qualquer sorte de
consagrao legislativa. H unicamente duas conexes deste tipo (1) uma para
as pessoas e (2) outra para as coisas.
As pessoas esto sujeitas ao direito em vigor na sua comunidade

nacional; a lei chamada a regular as relaes inter individuais ser a lei
da nacionalidade dos respectivos sujeitos. Todo o individuo tem o seu
proprio direito, o direito da comunidade a que pertence: direito com o
qual ele se identifica, para cuja formao concorre (ao menos
potencialmente), luz de cujos preceitos pode valorar a sua conduta. A
competncia da lei nacional no advem de uma regra de conflitos da lex
fori, mas sim, trata-se de uma competencia dada a priori, que deocrre da
verdade cientifica de que todo o homem pertence ao ordenamento
juridico do seu estado nacional.
As coisas esto sujeitas ao direito vigente no Estado da situao; a lei

reguladora dos direitos sobre as coisas ser a lex rei sitae. A
competencia da lex rei sitae radica na ideia a priori de que as coisas
esto sujeitas ao poder juridico do Estado em cujo territorio se acham
situadas.
CONEXES SECUNDRIAS: uma vez estabelecidas pelo Estado

primariamente competente, so dotadas do mesmo valor universal das
conexes primrias.
CONEXES FALSAS: conexes eventualmente estabelecidas por outro estado;

a aplicabilidade de uma lei diferente da lex patriae (quanto s pessoas) ou da
lex rei sitar (quanto aos direitos sobre as coisas) advem de uma conexo
estabelecida por outro ordenamento; tal conexo no sendo um acto conforme
ao direito s poder ser eficaz no territrio onde o respectivo Estado exercer a
sua soberania.
Contudo, esta concepo muito semelhante defendida por NEUMANN & GABBA:
os dois princpios bsicos da teoria frankensteiniana (ligao das pessoas ao Estado
nacional e sujeio das coidas ao Estado da situao) equivalem para efeitos prticos s
normas de escalo superior ou de super direito internacional privado.
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FDUCP
CRTICAS TEORIA DE FRANKENSTEIN
A ideia de que o direito procede da convico jurdica popular pode conduzir a

um sistema de formao predominantemente consuetudinrio. Sabe-se a
escassa importncia que um tal direito assume nos Estados modernos. O que
est na mente de todo o individuo apenas uma ideia incerta e vaga acerca do
que realmente ajustado ao interesse colectivo, acerca do que deve ser o direito
aqui e agora. O prprio FRANKENSTEIN reconhece que nos estados modernos
impossivel afirmar que todo o preceito de direito corresponde convico
jurdica do povo: o que pena que nenhum preceito poder manter-se por
muito tempo contra essa mesma convico jurdica.
FRANKENSTEIN supoe que o direito de um Estado, brotando da convico

jurdica popular, tem por nicos destinatrios os cidados desse estado, no
sendo licito imp-lo aos membros de comunidades estaduais estranhas (para os
quais no valeria como direito). Contra tal viso existe o espirito do nosso
tempo: tempo marcado por um certo comopolitismo, por uma atitude de
abertura rasgada ao reconhecimento de valores juridicos recebidos e
consagrados em ordenamentos estrangeiros. Tempo de circulao de homens,
de ideias, de tecnologias, de conceitos. Aquele que, sob a presso de factores
econmicos ou movido por outros interesses, elege domicio longe da patria,
adapta-se muito mais facilmente do que outrora s formas de vida, aos usos e
costumes, s realidades jurdicas que s elhe deparam no pas adoptivo. O seu
verdadeio interesse est em ser ele sujeito ai a um tratamento e a um estatuto o
mais possivel identicos aos dos nacionais, em ser ele ai o mais possivel
equiparado aos cidadaos. Ser olhado e tratado o menos possivel como um
estrangeiro na terra onde vive.
FRANKENSTEIN ignora as ponderosas razes sociais, econmicas e polcias

que nos pases de forte corrente imigratria fazem flectir a balana, nas matrias
do foro pessoal, para o princpio do domicilio. Esses paises, empenhados em
promover a rapida assimilao dos imigrantes, conscios de que a aceitao da
nacionalidade como factor de conexo bsico seria fonte de graves embaraos
na pratica judiciria e quase equivaleria a uma renuncia unidade de
legislaao, nao vao desistir das vantagens que lhes proporciona a regra do
domicilio
iii.
FRANCESCAKIS DOUTRINA DA AUTOLIMITAO ESPACIAL DAS

REGRAS DE CONFLITOS DA LEX FORI
na perspectiva do conflito de sistemas de DIP que este autor se coloca desde o inicio:
assimo como falamos de conflitos de leis quando as leis internas em caus atm um
conteudo diferente, assim tambem deveriamos falar de conflitos entre as regras de
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FDUCP
conflitos quando as regras de conflitos em causa so diferentes. Mais genericamente

poderiamos falar de conflitos de sistemas de DIP.
Para resolver estes conflitos deveria aceitar-se a ideia de que o dominio de aplicao
das regras de conexo de um sistema jurdico no ilimitado; deveria admitir-se a
existencia de duas categorias de relaes multinacionais: as primeiras seriam aquelas
que nao tendo embora com o sistema frances o contacto elevado por este sistema ao
papel de elemento de conexo, todavia apresentam com eles outros contactos perante
tais situaes, a lex fori seria admitida a fazer valer o seu proprio ponto de vista,
podendo pois submet-las lei designada pela sua norma de conflitos bilaterais.
Contudo, o memso j no se poderia dizer quanto s situaoes definitivamente
constituidas em pais estrangeiro e num momento em que se encontravam totalm ente
desligadas da ordem juridica do foro. Estas situaoes estariam fora da alada das
regras de conflito francesas.
CRTICAS TEORIA DE FRANCESCAKIS
Segundo FRANCESCAKIS o que justifica a aplicabilidade do sistema de

conflitos do foro o interesse da ordem juridica francesa em vigiar
estreitamente as situaes que tm com o sistema frances, no aquele contacto
que constitui para este sistema o elemento de conexo relevante, mas outros
contactos. Segundo este autor imagine-se a situaes em que estrangeiros
domiciliados em Frana foram divorciar-se no seu estado nacional. Este
divorcio deveria escapar ao controlo do sistema frances de conflitos de leis,
quando certo que os interessados se encontravam efectivamente integrados
pelo seu domicilio na vida francesa?. A tal responde QUADRI: se de
acautelar o referido interesse do ordenamento juridico frances que se trata,
temos de convir que ele estaria suficientemente tutelado atraves da excepao da
ordem publica internacional.
As normas de conflito no tm como principal escopo outro que no seja o de

resolver um conflito de leis: eliminar uma situao de concorrencia ou de
concurso entre preceitos materiais procedentes de ordenamentos distintos. No
so elas normas de conduta, normas que s eproponham como fim principal
influenciar o comportamento dos individuos, determinando-os a agir deste ou
daquele modo ou a abster-se de certos actos. Onde quer que surha um conflito
de leis, deve encontrar-se uma norma que permita resolve-lo. No possivel
deduzir da essencia destas normas quaisquer limites sua aplicao espacial.
Constitui proposio errnea a de que o sistema juridico nacional nao tem

interesse em ver aplicadas as suas normas de DIP a situao que no tenham
com ele qualquer conexo, ou uma conexo estreita. Nada prova que os
criterios de conexo pelo legislador adoptados no sejam apropriados para
designar a lex conveniens nos casos que no tenham uma ligao significativa
com o direito do foro e em virtude deste simples facto.
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FDUCP
Seria proventura justo e razovel reconhecer toda a situao validamente criada

no estrangeiro, s pelo facto de se ter constituido ao abrigo de uma lei que se
reputa competente desde que a situao nao estivesse por qualquer forma
conectada, ao tempo da sua constituio, com o ordenamento local? Para o
PROF. FERRER CORREIA tal acarreta muitas reservas: bem possivel que a
conexo existente entre a situaao a reconhecer e a lei estrangeira se mostre
claramente insuficiente . apreciado o caso da perspectiva do direito de conflitos
do foro para justificar a competencia da referida lei. Muito bem se
comprrende a tendencia para atribuir a uma situaao juridica estrangeira os
efeitos que lhe cabem segundo a lei que presidiu sua criaao desde que esta
lei funde a sua competencia num titulo aceitavel. No se deve admitir sem
previo controlo os criterios da lei estrangeira.
II DO REENVIO
Estamos agora face a um problema que surge do facto de a legislao estrangeira
designada pelo DIP do foro para ragular certa questo jurdica no se considerar
aplicvel e antes remeter para outra ordem jurdica.
EXEMPLO1 A ordem jurdica indicada pelo DIP do foro devolve ou retorna a
competncia prpria lex fori
L1 L2
L2 L1
Cidado Brasileiro
Domicilio em Portugal
Morre em Portugal
Lei reguladora da sucesso: lei brasileira
DIP brasileiro considera a lei portuguesa aplicvel
EXEMPLO 2 A ordem jurdica indicada pelo DIP do foro transmite ou endossa a

competncia a uma terceira legislao
L1 L2
L2 L3
De Cuius: cidado dinamarques

Domicilio: Itlia
Lex Fori (portuguesa): manda aplicar sucesso a lei dinamarquesa (lex
patriae)
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FDUCP
Lex Patriae (lei dinamarquesa): defere a questo lei do ltimo domicilio do de

cuius (Itlia)
ORIGEM DO PROBLEMA CASO FORGO (julgado definitivamente em 1882)
Forgo cidado da Baviera

Forgo vivera longa vida em Frana
Frogo faleceu em Frana sem testamento
Sucesso valores mobilirios existentes em Frana
Apareceram a habilitar-se sucesso certos parentes colaterais afastados, que
de facto herdariam segundo a lei vigente na Baviera, mas no segundo a lei
francesa, que segundo esta os bens seriam para o Estado
A primeira fase do processo terminou com a deciso de que a lei aplicvel era a lei
bbara (lei do domicilio de origem do de cuius), uma vez que o hereditando no tinha
chegado a adquirir um domicilio legal em Frana.
Por iniciativa da Administration des Domaines discutiu-se se o direito bvaro no
deveria aplicar-se na sua totalidade, mais concretamente, sobre se a primeir anorma
desta legislao, que se impunha reconhecer e acatar, no era a que devolveria, em
matria de sucesso mobiliria, para a lei do domicilio de facto ou residncia habitual
do autor da herana, a qual vinha a ser, no caso, a lei francesa deciso do Court de
Cassation.
Imagine-se que a lei estrangeira designada pelo DIP do foro designa por seu turno para
regular o caso a prpria lei do foro.

3 ATITUDES POSSVEIS FACE A ESTE CONFLITO NEGATIVO DE REGRAS DE
CONFLITOS
1. ATITUDE FAVORVEL AO REENVIO COMO PRINCPIO GERAL
TEORIA DO CARACTER GLOBAL: a atitude dos partidrios da doutrina da
devoluo ou do reenvio, doutrina que que defende que a referencia da norma
de conflitos do foro lei estrangeira tem caracter global;
2. ATITUDE ABSOLUTAMENTE CONDENATRIA DO REENVIO TEORIA
DA REFERNCIA MATERIAL: a atitude dos que interpretam toda a
referncia da norma de conflitos lei estrangeira como pura vocao do direito
material dessa lei
3. ATITUDE CONDENATRIA DO PRINCPIO, MAS FAVORVEL AO
REENVIO COM UM ALCANCE LIMITADO: a posio moderna, defendida
nomeadamente pela doutrina alem; reconhecendo-se que o reenvio pode levar
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FDUCP
em muitos casos a resultados justos, adopta-se a ideia to somente na medida

do necessrio para se atingirem tais resultados.
TEORIA DA REFERNCIA MATERIAL
Em primeiro lugar necessrio considerar que em toda a legislao existem duas zonas
ou camadas: uma mais superficial composta pelas normas de conflitos e outra mais
profunda formada pelas regras propriamente ordenadoras da vida social (direito
material).
EXEMPLO1: quando a regra de conflitos determina que as sucesses por morte so
regidas pela lei nacional do hereditando tal significa que os tribunais locais resolvero
os problemas levantados pela sucesso mortis causa de um estrangeiro tal que eles
seriam resolvidos por um juz do estado nacional do de cuis, na hipotese de se no
suscitar qualquer conflito de leis.
EXEMPLO2: sucesso mortis causa de um brasileiro que faleceu domiciliado em
Portugal a lei competente, segundo a norma de conflitos do foro, seria a lei
brasileira. Como est referencia lei brasileira passa sem se deter atraves da primeira
camada deste sistema jurdico (norma de conflitos e por conseguinte a norma que
remete para a lex domicilii) para atingir a sua regio medular, que onde se localiza,
com outras a instituio das sucesso, sero os princpios do direito sucessrio
brasileiro que os tribunais portugueses devero aplicar.
ARGUMENTOS POSITIVOS QUANDO TEORIA DA REFERNCIA MATERIAL
FUNO DAS NORMAS DE CONFLITOS: historicamente, o DIP nasceu

para assinalar a lei acplivel s relaes plurilocalizadas, conectadas com dois
ou mais sistemas legislativos. O DIP constituiu-se para assinalar a cada uma
dessas relaes que a sua lei reguladora e naturalmente a mesma lei em toda a
parte. Se o DIP nasceu com este sentido ou esta aspirao de universalidade
seria uma contradio admitir que as suas normas tivessem surgido marcadas
do selo de uma referncia a outras normas com idntica funo mas de sentido
diverso.
CARACTER INTERNACIONAL, PELO SEU OBJECTO, DAS REGRAS DE

CONFLITOS NACIONAIS: as regras de conflitos legislam sobre matria
propria do direito internacional, sendo apenas por insuficincia da organizao
jurdica internacional que o Estado formula as mesmas regras, as quais
representam, para ele e para os seus tribunais, o verdadeiro direito
internacional. Se os principios de DIP adoptados por um estado tm de
considerar-se como aqueles que seriam sancionados por um legislador
realmente internacional e portanto como os verdadeiros principios do DIP em
harmonia com o modo de ser da comunidade dos Estados, seria absurdo que o
juiz de um estado pudesse reconhecer e aplicar preceitos de direito
internacional formulados por outros estados, como seria absurdo e ate
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FDUCP
incompreensivel a a aplicao de principios diferentes dos definidos por um

legislador internacional.
A doutrina da referencia lei de direito interno a que melhor de harmoniza

com o pensamento modelador de toda a norma de conflitos. Por exemplo, a
regra que diz que o estado e a capacidade da pessoa so regidos pela lei da sua
nao corresponde tem inerente uma certa ideia de justia.
TEORIA DA REFERNCIA GLOBAL

A referncia da lex fori lei estrangeira tem em considerao toda a unidade dos seus
preceitos, tanto de direito material como conflitual.
RAMOS DA TEORIA DA REFERNCIA GLOBAL
i.
ii.
TEORIA CLSSICA DOUTRINA DA DEVOLUO SIMPLES

TEORIA DO REENVIO TOTAL OU DA DEVOLUO DUPLA
i.
TEORIA CLSSICA DOUTRINA DA DEVOLUO SIMPLES
Esta teoria consagra duas solues:
Retorno: se L2 devolve para L1 aplicar-se- L1

Transmisso de Competncia: se L2 remete para L3 aplicar-se- L3
ARGUMENTOS A FAVOR DESTA TEORIA
Ideia de unidade do todo formado pelo direito material e de conflitos. O

ordenamento jurdico um todo de regras materiais e de preceitos sobre a
aplicao das leis. Se o direito de conflitos do foro remete determinado caso
para uma legislao A e esta o sujeita por seu turno legislao B, a resoluo
desse caso pelo direito material de A no constituiria uma aplicao desta
ordem jurdica, mas antes a sua violao.
Contudo, o argumento falacioso: ele s teria valor se se conseguisse provar a unidade

substancial das duas espcies de normas jurdicas, as de regulamentao e as de
conflitos.
Sendo o direito material de um qualquer estado absolutamente inseparvel das regras
de competncia legislativa sancionadas por esse mesmo estado, se o ordenamento
estadual designado se reputa incompetente existem duas solues: (1) h-de passar-se
directamente legislao por ele declarada aplicvel (teoria do reenvio) ou (2) ter em
todo o caso de procurar-se por outro caminho a soluo ao problema. Assim o exige o
respeito da soberania estrangeira, ou seja como todos os estados so iguais e devem
respeitar-se uns aos outros, no pode haver competncia imposta.
Contudo, o problema que o DIP se propoe resolver no um problema de respeito e
coordenao de soberanias, mas sim o de definir para os diferentes tipos de situaes
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FDUCP
doc omercio juridico internacional a lei que mais convenha a cada um. Deste modo,
no faz necessariamente ao caso que o juizo do legislador estrangeiro coincida com o
do legislador local.
OBJECO DO CRCULO VICIOSO: a teoria da referncia global, quando aplicada e
desenvolvida segunda a sua prpria lgica, nega-se rotundamente a si mesma, pois
conduz por fora a situaes de autntico circulo vicioso. Se a teoria verdadeira para
as regras de conflitos do sistema de onde se parte (lex fori), verdadeira h-de ser
tambem para as regras de conflitos da lei que elas mandam aplicar. Se a referncia da
norma de confltios do foro legislao do estado nacional do individuo no pode
deixar de abranger a nova referncia desta legislao lex fori, tambem esta ultima
designao ter de incluir a regra que remete para a lei nacional. Estariamos portanto
condenados a passar continuadamente da lei nacional para a lex fori e desta para
aquela. O mesmo se diga na hipotese de transmisso de competncia: imagine-se que
por obtido de um cidadao dinamarque, cujo ultimo domicilio foi em Londres e que
deixou bens imoveis em Italia, se procede ao inventario em Portugal. Para se saber o
direito sucessorio aplicavel necessrio atender que a lex fori manda aplicar a lei
dinamarquesa, esta remete para a lex domicili, a lex domicilii designa como
competente a lex rei sitae. Como o direito de conflitos italiano, do mesmo modo que o
portugues, considera aplicavel a lei nacional, eis-nos de novo no ponto de partida,
condenados a refazer, passo a passo o caminho ja precorrido.
Esta teoria apoia-se ainda no argumento da uniformidade de julgados ou da

harmonia jurdica internacional: se remetendo L2 para L1 (ou L3) os tribunais
locais resolverem o caso segundo os principios de direito interno de L1 (ou de
L3), claro e seguro que a sua deciso ser identica que seria proferida por
um juiz do estado a que L2 pertence.
Deste modo a justia da causa deixara de depender do lugar da propositura da acao, o

que excelente. Contudo, a doutrina em exame s em casos muito contados se poder
realizar Ac. STJ 28-X-952
No acrdo, Allard, cidado frances, faleceu em Portugal com testamento, deixando
bens no nosso pas. No inventrio a que se procedeu, discutiu-se se a me do falecido
(mae ilegitima) tinha direitos de herdeira legitimaria. Entendeu-se que, sendo a
sucesso regulada pela lei francesa, mas remetendo esta para o direito portugues
haveria que aceitar a devoluo e o caso foi julgado em harmonia com os principio do
nosso CC. Se a questao se tivesse levantado em Frana muito provavelmente os
tribunais franceses teriam considerado aplicavel a lei do seu pais, por aceitarem
tambem eles o reenvio da lei da situaao ou da lei do ultimo domicilio para a lex
patriae.
Conclui-se, deste modo, que o Supremo fez uma aplicaao injustificavel do principio
da harmonia juridica da doutrina da devoluo. A unica maneira de o tribunal
portugues resolver o problema do mesmo modo que resolveria um tribunal frances
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FDUCP
teria sido eles aplicar o direito sucessorio nacional do testador, negando, pois a vocao
sucessoria ex lege da mae ilegitima do autor da herana.
Deste modo foroso concluir que a teoria do reenvio na sua formulaao tradicional
nao consegue atingir, a no ser esporadicamente, o objectivo pratico que se propoe: a
uniformidade de julgados, a harmonia juridica.
Para que o reenvio conduza harmonia juridica na hipotese do retorno indispensavel
que a referencia da L2 a L1 seja uma referencia material indispensavel que o direito
conflitual de L2 no admita ele proprio o reenvio. Tal critica extende-se tambem
transmisso da competencia: do simples facto de L2 remeter para L3 nao pode deduzirse, com absoluta segurana, que seja esta lei aplicavel ao caso segundo o DIP de L2.
possivel que L3 remeta por seu turno para L2
H sempre vantagem, sob o ponto de vista do interessa da boa administrao

da justia, em aplicarem os juizes o seu proprio direito, unico em que
naturalmente sao versados, unico que eles podero interpretar e aplicar sem
forttes probabilidades de desacerto.
Como evidente esta razao se foss evalida s o seria para a hipotese de retorno: se L2
devolve para L1 dever sempre aplicar-se o direito interno de L1. assim que a teoria
da devoluao tem sido compreendida pelos tribunais de todos os paises que a seguem
(com excepo de Inglaterra). bom sem duvida que os tribunais possam aplicar as
suas proprias leis, mas melhor ainda que eles apliquem s situaes da vida
internacional a legislao que em melhores condioes estivcer de intervir, olhando o
problema pelo prisma dos interesses que o direito de conflitos intenta satisfazer.
ii.
TEORIA DO REENVIO TOTAL OU DA DEVOLUO DUPLA
A teoria do reenvio total a seguida pelos tribunais ingleses. A sua ideia bsica que a
referencia das normas de conflitos do foro a determinada lei estrangeira impoe aos
tribunais locais o dever de julgarem a causa tal como ela seria provavelmente julgada
no Estado onde essa lei vigora.
O direito frances manda regular a sucesso imobiliria mortis causa pela lex rei sitae; o
direito portugues pela lei nacional do hereditando que lei aplicar em Portugal
sucesso de um frances que deixou alguns predios na cidade de Lisboa? A lei francesa,
sem duvida, pois os tribunais gauleses, se fossem eles a decidir, aceitariam o reenvio
da lex situs para a lex patriae. Esta portanto assegurada atraves do duplo reenvio a
uniformizao de julgados, a harmonia juridica.
Quando a lei estrangeira remeter a decisao do caso para uma terceira legislao
tambem se alcanara a harmonia juridica. Imagine-se um cidado frances falecido em
Portugal possuia bens imoveis em Italia. O direito frances endossa a competencia ao
italiano, mas aceita o reendosso que este lhe ofereceu. Logo, ser pelas regras do
Codigo frances que em Portugal se devera resolver o litigio.
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FDUCP
Conforme os casos os tribunais locais devero observar um s ou um duplo reenvio:
Um reenvio duplo sempre que a lei estrangeiura ordene ela propria a

devoluao, seja ela propria informada pelo principio da referencia global;
Um reenvio unico quando a lei estrangeira designada pela lex fori, ao referir-se
a outro sistema juridico entenda referir-se apenas as disposioes do direito
interno desse sistema
No Caso In Re Ross, em que se punha o problema da medida da liberdade de testar de

uma testadora inglesa domiciliada em Itlia, o tribunal ingles aplicou as regras de
direito interno britanico, ja que no estado do domicilio (Itlia) a referencia lei do
estado nacional (inglaterra) era interpretada pelos tribunais como restrita do direito
material.
Esta teoria merece a seguinte critica: uma teoria falsa, na medida em que no pode
ser generalizada a todos os estados. O juiz portugues pretenderia determinar a medida
da liberdade de testar (restrita a bens mobilirios) de um ingles com domicilio em
Portugal precisamente como o faria um juiz britanico se a questao se pusesse em
inglaterra. Mas, se efectivamente a questao se suscitasse neste pais, os tribunais de la
haveriam de a querer solucionar tambem como se estivessem administrando a justia
em Portugal.
TEORIA/DOUTRINA QUE, PARTINDO DA TEORIA DA REFERNCIA
MATERIAL, ACEITA A DEVOLUO COM UM ALCANCE LIMITADO.
REENVIO E HARMONIA JURDICA INTERNACIONAL
O reenvio no uma teoria das normas de conflitos, mas pode ser utilizado como
tcnica, isto , se o soubermos manejas poder ser um instrumento de notvel
utilizada, desde logo como meio de ralizar a harmonia jurdica.
Qual a medida em que o reenvio pode efectivamente contribuir para a harmonia
jurdica internacional? vrias hipoteses:
1. HIPOTESE RETORNO DIRECTO
O reenvio s instrumento apto a realizar a harmonia jurdica se a lei estrangeira (L2),
ao remeter para a lex fori (por exemplo a titulo de lex domicilii) o fizer para o direito
interno local. Isto s pode acontecer se a lei reenviante for uma das legislaes anti
devolucionistas existentes, como a brasileira, a grega e a dinamarquesa.
EXEMPLO: sucesso por morte de um brasileiro domiciliado em Portugal. Como a lex
patriae ao remeter para lex domicilii entende referir-se apenas ao direito interno deste
sistema jurdico, a aceitao do reenvio ir permitir aos tribunais portugueses julgar
como julgariam os do estado nacional do interessado, se fossem estes a decidir.
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FDUCP
Se a referncia de L2 a L1 for uma referncia material o retorno ou devoluo ser meio

idneo para realizar a harmonia jurdica.
Casos em que tal no possvel:
Quando a lei estrangeira adopta a doutrina da devoluo simples (a referncia

de L2 a L1 uma referncia global) o reenvio no doncudz harmonia
jurdica, antes pelo contrrio. No caso da sucesso Allard, o STJ tinha um s
caminho a seguir se verdadeiramente quisesse respeitar o DIP da lei nacional
do de cuius: aplicar o direito sucessrio frances. Aceitando a devoluo, o STJ
no deu ao caso a soluo que provavelmente lhe seria dada em Frana, se o
processo corresse nesse pais.
Quando a lei estrangeira adopta o princpio do reenvio integral, sendo tal s

possivel em Inglaterra (a referncia de L2 a L1 uma referncia global na
vertente de devoluo dupla) num acrdo do STJ DE 4 xii 936 tratava-se
de uma aco de investigao da paternidade ilegitima proposta por um
portugues contra o filho legitimo e universal herdeiro de um cidado ingles,
originrio de Gibraltar, que falecera domiciliado no nosso pais. Considerando
que o direito interno ingles ignora a filiao ilegitima como relaao juridico
familiar, as instanciais haviam decidido que a aco era inviavel. Contudo, o
STJ argumentado com o reenvio da lei nacional para a lei do ultimo domicilio
do ivestigando, julgou no sentido da admissibilidade da aco. O reenvio no
nesta situaao instrumento necessario para se alcanar a harmonia juridica
internacional, ou seja, para se chegar em Portugal mesma soluao a que se
chgearia no ambito daquela ordem juridica a que a regra de conflitos local
atribui competencia. L2 adopta o principio da dupla devoluo e isto quer dizer
que os tribunais britanicos pretendem julgar quaisquer questoes relativas ao
estatuto pessoal de subitod desse estado domiciliados no estrangeiro e
portanto em Portugal do mesmo modo como elas seriam julgadas por um
tribunal do pais do domicilio. Esta harmonia estara sempre necessariamente
assegurada quer eles se orientem para a teoria da referencia da lei ao direito
interno quer resolvam optar pela teoria do reenvio.
2. HIPOTESE TRANSMISSO DA COMPETNCIA

Imagine-se que L2 transmite a competncia a L3 e esta aceita evidente que graas
ao reenvio, a harmonia juridica entre os unicos estados interessados ser uma
realidade. No caso LEO RAAPE dois suios, tio e sobrinha, casaram em Moscovo,
depois de informados pelo consul do seu pais de que o seu parentescto nao constitua
impedimento, visto que o DIP suio remetia nesta materia para a lex fori actus e a lei
russa permitia o matrimonio entre colateriais do 3 grau. Se os conjuges transferirem
posteriormente o seu domicilio para Portugal e um deles intentar aqui uma acao
anulatoria do matrimonio invocando a norma que no CC suio considera impedimento
o parentescto no 3 grau da linha colateral, a procedencia desta acao seria chocante: os
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FDUCP
interessados celebraram o casamento com a plena concordncia das duas unicas

legislaes a que razoavelmente podiam e deviam nessa ocasiao considerar-se sujeitos.
Alem disso, Portugal um pais que s de modo secundrio est interessado no
assunto, visto que ao tempo da constituiao da situao juridica em causa nenhuma
conexo tinham as partes com o ordenamento portugues.
Imagine-se agora que a L3 s aceita a competencia que lhe reconhecida por L2 atraves
do mecanismo do reenvio. Se L3 no aceita a competencia, porque retorna a L2 ou
endossa a L4 ou de novo lex fori. Mas essa referencia a L2 ou a L4 ou a L1 pode ser
uma referencia global e se o for muito possivel que, ao fim e ao cabo, L3 venha a
considerar-se aplicavel o que consubstancia o caso anterior.
Se um cidado brasileiro domiciliado na Alemanha morre em Lisboa onde deixa bens
mobilirios. A lei nacional remete para a do domicilio, que lhe devolve a competencia.
Mas como DIP alemo admite o reenvio simples, eis que a hipotese se transmuda num
verdadeiro caso de aceitao pela lei alem da competencia que consignada pela
brasileira. Quer na Alemanha quer no Brasil a sucesso seria regida pelas disposies
alems.
Um brasileiro domiciliado em Moscovo comproiu determinado objecto na Dinamarca.
Litiga-se em Portugfal acerca da capacidade desse individuo para celebrar o referido
contrato. A lei brasileira (L2) competente segundo a lex fori e transmite a
competencia ao direito civil russo (L3) que a endossa ao direito dinamarques (L4) esta
referencia de L3 L4 uma referencia global. Como a lei dinamarquesa devolve para a
lei do domicilio, o direito russo acaba deste modo pode se considerar aplicavel. E
sendo a referencia da lei brasileira lei do domicilio uma referencia simplesmente
material, nenhuma duvida sobre se seria esta a soluao tambem seguida no brasil. Do
mesmo modo a adoptaria um tribunal dinamarques, visto a Dinamarca nao reconhecer
o reenvio.
Deste modo, nos casos de retorno e nos casos de transmissao de competencia o reenvio
meio proprio para nos fazer alcanar a harmonia juridica internacional. Este
resultado ser obtido sempre que remetendo a lei estrangeira (L2) para outra lei se de o
caso de todos os sistemas juridicos em contacto com a situao a regular designarem
um deles como aplicavel.
3. HIPOTESE RETORNO INDIRECTO
Imagine-se que o retorno lex fori ordenado por uma lei que no a L2 solues?
M. WOLFF: remetendo a L3 para L1 aplicar-se- sempre o direito material de

L1. O reenvio sempre vantajoso desde que conduza aplicao da lei do foro.
PROF. FERRER CORREIA: apenas ser utilizado o reenvio na medida em que

ele puder efectivamente contribuir para se alcanar a harmonia jurdica. A
aplicao de L1 s dever ter-se por justificada no caso de verificao
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FDUCP
cumulativa de duas condies (1) ser a referncia de L2 a L3 uma referencia

global (2) ser a referncia de L3 a L1 material
EXEMPLO: dois estrangeiros, domiciliados em Portugal, casam-se na Dinamarca. Em

Portugal coloca-se o problema da validade do matrimonio. Segundo o DIP da lex fori, a
lei aplicavel a lei nacional que, por seu turno, remete para a dinamarquesa (lex loci
actus) atraves de uma referencia global. O DIP dinamarques declara aplicavel a lei
portuguesa como lex domicilli e esta referencia uma referencia material, ou seja, tanto
os tribunais nacionais como os tribunais dinamarqueses aplicariam no caso o direito
interno portugues.
REENVIO OCULTO
Nas matrias de estatuto pessoal no existem no DIP ingles normas de designao da
lei aplicao, mas apenas normas de conflitos de jurisdies ou competencia
internacional. Nestes termos, se um caso britanico pretende divorciar-se em Portugal,
pais onde esta domiciliado, o tribunal portugues nao pode reportar-se ao direito ingles,
por nao haver ai regra de conflitos que o declare aplicavel nem tao pouco
aparentemente ao sistema juridico portugues que nao o estado nacional e para o qual
nao devolve o dip britanico. No entanto na inglaterra entende-se que o tribunal
competente aplica nesta materia a lex fori. Basta admitir que o direito ingles atraves da
bilateralizao da sua regra de conflitos de jurisdiao (que atribui competencia em
primeira linha ao tribunal ingles, como foro do domicilio das partes) considera
competente na materia os tribunais portugueses.
CONCLUSES
O reenvio no pode ser considerado um princpio geral de DIP, mas tambm no deve
ser afastado por completo podendo ser usado como tcnica.
Antes do Cdigo actual a corrente predominante na doutrina portuguesa era contrria
ao reenvio. O cdigo de seabra no continha nenhuma disposio quanto ao reenvio.
Mas mesmo antes do codigo actual ja o principio do reenvio tinha sido abertamente
acolhido na nossa ordem juridica, em virtude da recepo de textos de fonte
convencional que o consagravam, sendo que em todos estes textos se atribui
competencia, em certos casos, lei nacional dos interessados, mas ressalvando-se
sempre a hipotese de esta lei declarar competente a de um outro pais:
Art. 1 da Conveno de Haia de 12 de Junho de 1902 o direito de contrair

casamento regulado pela lei nacional de cada um dos futuros conjuges, a nao
ser que uma das disposioes dessa lei se refira expressamente a outra lei
Art. 2 da Conveno de Genebra de 7 de Junho de 1930 conflitos de leis em

materia de letras e livranas
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FDUCP
Art. 2 da Conveno de Genebra de 19 de Maro de 1931 conflitos de leis em

materia de cheques
No Codigo 1966 rejeitou-se toda a ideia de aplicaao sistematica do reenvio, quer na

forma de reenvio simples quer na forma de reenvio duplo tal ideia encontra-se
consagrada no art. 16: repudio + ambito em que o reenvio deve actuar
A ideia de harmonia juridica internacional foi a fonte de inspiraao do legislador
portugues nas normas de reenvio consagradas no CC:
1. REENVIO DE PRIMEIRO GRAU OU DE RETORNO ART. 18/1
O direito material da lex fori s se torna aplicavel se a norma de conflitos da lei
estrangeira para ele devolver precisamente art. 18/1.
Se a norma de conflitos, que reenvia para a lei do foro, pertencer a um sistema juridico
como o brasileiro ou o dinamarques, nao ha duvida de que o direito interno
portugues aquele que o tribunal deve aplicar sendo certo que nenhum dos referidos
sistemas admite o reenvio, a aplicaao aos factos controvertidos dos preceitos do
direito interno portugues permitira alcanar em Portugal o mesmo resultado a que se
chegaria na Dinamarca ou no Brasil.
Assim no o ser se o DIP da lei estrangeira em questo consagrar em termos gerais o
reenvio de primeiro grau: no caso ALLARD s a aplicaao da lei francesa constituiria
soluao conforme com aquela que os tribunais franceses teriam adoptado no mesmo
caso.
Sempre que a referencia da norma de conflitos estrangeira lei portuguesa seja uma
referencia global (uma referencia que abranja as proprias regras de conflitos do direito
portugues) o reenvio nao promove, seno que impede a uniformidade de valoraao da
situaao sub judice o que motivo de sobra para o rejeitar. Em tal hipotese havera
unicamente que aplicar as disposioes materiais do sistema indicado pelo DIP do foro.
O mesmo dever dizer-se do caso em que a lei, que devolve para a lex fori, seja um
sistema inspirado pelo principio do reenvio total ou do duplo reenvio, sendo que neste
caso, o reenvio nao propriamente um obstaculo harmonia juridica mas apenas nao
um meio necessario para se atingir esse fim.
Quanto ao retorno, isto , quando a norma de conflitos da lei designada pelo DIP do
foro remete para uma terceira legislao, devolvendo esta a competncia lex fori, o
reenvio de aceitar nos termos do art. 18/1 e tendo em vista a sua ratio leges
(Harmonia Juridica) quando se cumpram cumulativamente as duas condies
seguintes:
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Aceitao do reenvio de segundo grau ou transmisso de competencia por

parte do sistema designado pelo DIP local
Designao da lex fori por parte da terceira legislao em causa atraves de uma
referencia de caracter material (referencia de puro direito interno da lei
indicada).
2. REENVIO DE SEGUNDO GRAU OU TRANSMISSO DE COMPETNCIA
ART. 17/1
O art. 17/1 subordina a uma clara condio a aceitao do reenvio da lei designad
apela regra de conflitos portuguesa para outro sistema jurdico: a condio de que este
terceiro sistema se repute competente.
Se a terceira lei chamada ao caso no se considerar aplicvel Solues?
Se essa lei retornar a competncia que foi designada pela norma de conflitos
do foro, o problema extingue-se ou porque (1) esta legislao acaba por
considerar-se aplicavel e existira harmonia das solues ou porque (2) de toda a
maneira importara aplica-la uma vez que se nao pode considerar satisfeita a
condiao de que dependia a aplicabilidade da outra
Se a terceira legislao designar uma quarta surge ai uma hipotese de reenvio

em cadeia (embora nao esteja expressamente prevista no art. 17/1 em principio
nada obstara contra)
Sempre que entre as diferentes leis em contacto com a situaao a regular se registo
acordo quanto competencia d euma delas, ser necessariamente essa a lei a aplicar.
RESTRIES AO REENVIO NO MBITO DO ESTATUTO PESSOAL: na prespectiva
do legislador portugues existe um conjunto de matrias que, pela natureza
eminentemente pessoal que revestem, devem ser governadas por uma lei que os
individuos possam olhar como a sua lei qual possam considerar-se ligados por algum
vinculo verdadeiramente substancial e permanente.
Nos termos do art. 18/2 existe um regresso lex fori prescrito pela norma de conflitos
da lei pessoal, sendo s de admitir em duas situaes:
Na hipotese de o interessado ter a residencia habitual em territorio portugues

o reenvio produz como unico efeito a substituiao da lei do domicilio lei
nacional, sendo certo que tanto a competencia daquela como a desta
representam soluoes justas e praticamente equivalentes do problema da lei
pessoal;
Na hipotese de a lei da sua residencia habitual remeter para o nosso direito

interno a excepao aplicao da lei pessoal justifica-se pelo acordo
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FDUCP
verificado entre os dois sistemas juridicos precipalmente interessados nas

questoes do estatuto pessoal: a lex patriae e a lex domicilii.
Nas restantes hipoteses possiveis de retorno deve entender-se que o reenvio sempre
rejeitado. A definiao do estatuto pessoal por uma lei diferente tanto da lex patriae
como da lex domicilii constitui, em principio, ma soluao que s mostivos especiais
podem levar a aceitar.
Nos termos do art. 17/2 consagra-se, com referencia ao reenvio de segundo
grau/transmisso de competncia nas hipoteses de competencia da lei pessoal que a
terceira legislao no ser aplicavel:
Se o interessado residir habitualmente em territorio portugues

Se o interessado residir num pais cujo direito de conflitos devolva, na especie,
para a lei interna do seu estado nacional
EXPLICAO DESTAS RESTRIES: em matria de estatuto pessoal a escolha de

uma lei diferente tanto da lex patriae como da lex domicilii constitui uma m soluao.
Soluao que s se aceitara se nela convierem a lex patriae e a lei indicada pela regra de
conflitos da lex patriae por uma razao de harmonia juridica.
Imagine-se que o interessado tem a sua residencia em Portugal e que a lex patriae
designa como aplicvel a lex loci, a qual se reputa competente. O art. 17/2 manda
aplicar aqui o direito interno da lei nacional. Esta soluao tera garantida a sua eficacia
no estado local que (como estado do domicilio) um daqueles mais fortemente ligados
relao constituenda ou controvertida e logo nao haveria grande vantagem em
renunciar na hipotese a aplicaao da lei pessoal.
Em considerao analoga se identifica a 2 restrio do art. 17/2: imagine-se que a lex
patriae remete para a lex loci actus, que esta lei se considera competente, mas que a lei
da residencia habitual ou dos interessados reenvia por seu turno para a do estado da
respectiva nacionalidade. A lex patriae justamente a lei tida por competente num dos
estados mais fortemente interessados na situaao, o estado do domicilio.
Imagine-se que a lex patriae (A) designa como aplicavel a lex rei sitae (B). B no se
julga competente. Por seu turno, a lex domicilii (C) manda aplicar tambem a lei B.
Atendendo ao art. 16 e 17/1 deveria aplicar-se- sucesso a lei nacional, contudo, o
PROF. FERRER CORREIA indica como soluo aquela que atende ao respeito do
acordo entre os dois sistemas que merecem a qualificao de sistemas primariamente
interessados, ou seja a lex patriae e a lex domicilii, sempre que esteja em causa materia
pertencente ao ambito do estatuto pessoal. Esta soluo, embora no se retire
directamente das normas do CC ajusta-se prefeitamente aos seus principios.
A restrio ao reenvio enunciada no art. 17/2 deixa de valer, sempre que a lei indicada
pela norma de conflitos da lex patriae for a da situao de um imvel e esta lei se
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reputar competente, desde que se trata de algumas das materias enunciadas no art.
17/3. Suponha-se que a lei reguladora da sucesso por morte de um subito britanico
falecido em Portugal onde estava domiciliado e que deixou bens imoveis situados em
Frana. Perante a norma do art. 17/3 a lei do estado nacional do de cuius (art. 62)
remete para a da situaao dos imoveis e que esta lei se considera competene pelo
direito sucessrio frances que o tribunal local tem de resolver a questao.
O art. 17/3 constitui uma manifestaao indirecta da doutrina dita da competencia
mais proximida ou da maior proximidade.
CONEXES FAVORVEIS E CONTRRIAS AO REENVIO: esta segunda ordem de
restries ao reenvio decorre da ideia de quem nem todas as regras do DIP encaradas
luz dos seus fins especificos so com ele compativeis. No entanto tal ideia existe apenas
no art. 19/2: no havera reenvio quando a lei estrangeira aplicavel o for por fora da
vontade das partes contratantes.
A ratio do art. 19/2 assenta no facto de se a lei por estas designada remeter para outra,
essa transmisso de competencia ou esse retorno no releva. Nao crivel que os
contraentes tenham utilizado a referencia a determinada lei to somente como meio de
aludirem ao direito material por essa mesma lei declarado aplicavel. E se
excepcionalmente for de aceitar que as partes quiseram na verdade referir-se ao direito
material competente segundo a regra de conflitos da lei por estas designada, certo ser
entao esse o direito aplicavel, ma sunicamente porque foi ele o direito escolhido, ano
em virtude de qualquer reenvio da lei estiipulada para outra lei. Aquela regra de
conflitos intervira apenas como facto, cuja considerao se torna necessaria a fim de
que vontade das partes possa atribuir-se o verdadeiro conteudo e alcance.
A norma que confere competencia em materia de forma externa dos negocios juridicos,
lei do lugar da celebrao de molde a excluir todo o entendimento conforme ao
principio do reenvio.
FAVOR NEGOTTI COMO FUNDAMENTO AUTNOMO DO REENVIO: uma
questao pertinente saber se o favor negotti poder fundamentar s por si,
independentemente da harmonia internacional, o reenvio. Ou seja, dever o reenvio
admitir-se s por isso que ele se apresenta como meio necessario para assegurar a
determinado negocio juridico a sua validade ou eficacia?
Para alguns autores entendem que se deve adoptar o reenvio como processo de
promover a validade ou eficacia de um negocio que doutro modo seria invalido
ou ineficaz
PROF. FERRER CORREIA: seria preferivel examinar o problema no quadro de

cada tipo negocial e s admitir o reenvio pelo fundamento indicado naqueles
dominios em que o interesse na conservao do negocio juridico se faa sentir
com especial intensidade.
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FDUCP
SOLUO DO CC: aceitou a referida directiva na hipotese de a invalidade do

negocio resultar da declaao negocial obedecer nao lei do pais onde esta foi
emitida, mas do estado para que remete a norma de conflitos daquele sistema,
a declaraao valida. Trata-se de facilitar a contratao. Art. 19 e 65/1
FAVOR NEGOTTI COMO LIMITE AO REENVIO: atendendo ao art. 19/1, se do

reenvio reusltar a invalidade ou ineficacia de um negocio juridico que seria valido ou
eficaz em face da lei indicada pelo DIP portugues, esta a lei que se aplica e assim
ficara salva a eficacia do acto.
A ratio leges do art. 19/1 assenta em que se os interessados realizaram o negocio
juridico em conformidade com as disposioes de um sistema de direito material que ,
na espcie, o declarado competente pela regra de conflitos do foro e for de crer que eles
se orientariam precisamente por esta norma de conflitos, entao nao seria justo frustar a
confiana que depositaram na validade do acto.
O art. 19/1 nao indica as circunstancias em que se poder admitir que os interessados
se norteraram pela regra de conflitos portuguesas, mas na opinio do PROF. FERRER
CORREIA essa concluso de aceitar em virtude do s facto de aordem juridica
portuguesa ser uma daquelas com as quais a relaao estava em contacto ao tempo em
que se constituiu. Tal consubstancia uma autentico pressuposto da aplicaao do art.
19/1: se ele nao se verificar em concreto, o proceito torna-se inaplicavel, deixa de
haver razao especial do ponto de vista do nosso ordenamento para tutelar as
expectativas das partes.
Note-se que a norma do art. 19/1 segundo o seu escopo nao se refere ao momento da
celebraao do negocio juridico, mas pressupoe uma situaao ja constituida, um facto
consumado.
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V - O PRINCPIO DA MAIOR PROXIMIDADE

Foi ZITELMANN quem formulou a doutrina da maior proximidade: sendo um
conjunto de bens e direitos concebido unitariamente pela lei mais apropriada para o
reger, h no entanto que distrair da universalidade todos aqueles elementos que a ela
no pertenam, segundo o estatuto prprio de cada um.
A lex fori concebe determinado conjunto de bens e direitos unitariamente e por isso
manda-o regular por uma nica lei (a lei pessoal de cuius) que comunga na mesma
ideia. No entanto, alguns elementos da universalidade esto sujeitos, de facto, a uma
ordem jurdca (a do estado da respectiva situao) que no perfilha a referida
concepo unitria. A lei pessoal abdica da sua competncia perante a competncia
mais forte da lei da situao.
ACEPES POSSVEIS DO PRINCPIO DA MAIOR PROXIMIDADE
i.
LEXALD E KEGEL (acepo mais restrita): a lei reguladora de um patrimnio

ceder a sua competncia do Estado da situao de coisas certas e
determinadas, na medida em que estas coisas estiverem sujeitas nesse estado
(por motivos de poltica econmica ou semelhantes) a um regime especial de
direito material.
ii.
DOUTRINA ALEM QUANTO AO SEU ART. 28: as normas referentes s

relaes patrimoniais dos conjuges, s relaes entre pais e filhos legitimos, s
sucesses por morte e ao reenvio no sao aplicaveis a objectos que no se
encontrem situados no territorio do Estado cujas leis so competentes por fora
daqueles preceitos e que, segundo as leis do Estado da situao, estejam sujeitos
a disposies especiais. A lei definida como aplicvel a certa universalidade de
bens abdica da sua competencia em favor da lei da situao de alguns desses
bens (imveis), no s no caso acima mas tambem no caso em que a lex rei sitae
se considera exclusivamente aplicavel pelo que respeita a tais bens. Ou seja, so
dois os casos em que deve aceitar-se que a lei normalmente aplicvel abdique
em favor da lei da situao:
Quando a lei da situao submete certos elementos do patrimonio a um

regime especial de direito material;
Quando a lex rei sitaer organiza para os bens imoveis uma

regulamentao especial de DIP.
S se dar aplicao lex rei sitae na medida em que esta s econsidere competente por
esse titulo, isto , se a lex rei sitae se considera aplicavel, nao como tal, mas como lei do
domicilio do hereditando por exemplo, a lei designada pelo DIP do foro para regular
toda a situao continuara sendo a unica competente.
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FDUCP
POSIO DO PROF. FERRER CORREIA

i.
QUANTO PRIMEIRA ACEPO: parece aconselhada por fortes razes: nos

casos em que ela pretende abranger a competncia da lei ex rei sitae no existe
qualquer duvida quanto sua aplicabilidade, uma vez que ai trata-se de
patrimonios dentro dum patrimonio, de bens separados dentro do patrimonio
geral a que pertencem, bem unificados pela sua afectao a determinado
escopo, de onde deocrre que lhes seja aplicavel um regime juridico especial.
Reconhecer, como devido, a premencia dessas razes, ou seja das ponderosas
razes de politica social e economica que esto na sua base, admitir
implicitamente a aplicabilidade das normas por elas insipiradas, normas essas
que so, no pais a que pertencem, de aplicao imediata necessria ou imediata,
reconhecendo-se nessa medida a competencia da lex rei sitae.
ii.
QUANDO SEGUNDA ACEPO: esta acepo merece graves reparos. O

fundamento da doutrina consiste na considerao de que, se os tribunais locais
decidem um pleito hereditrio, um problema de relaes patrimoniais entre
conjuges luz da lei pessoal, ignorando os preceitos da lei do estado da
situao dos bens imoveis ou de alguns deles, e esta lei se considera
exclusivamente aplicavel na materia, aquela decisao estara antecipadamente
condenada a nao passar de letra morte. Em que outro estado, senao o da
situaao dos imobilirios, tende a referida deciso a produzir os seus efeitos
uteis? Normalmente, a sua eficcia depender, portanto, do seu reconhecimento
naquele estado. Mas esse reconhecimento, por seu turno, exigir em regra que a
sentena tenha feito aplicao dos preceitos da lex rei sitae. Esta argumentao
est longe de ser decisiva: pode muito bem acontecer que o estado da situao
reserve de um modo exclusivo para os seus tribunais a competencia
jurisdicional na materia. Pode ocorrer que o referido estado nao sujeite em geral
o reconhecimento das decises de tribunais estrangeiros condio de nelas se
ter aplicado a lei competente segundo o DIP local. No deveria ser necessrio
que a lex rei sitae se repute competente justamente a esse titulo: deveria bastar
o mero facto de ela se reputar competente no caso concreto. Se a lei da situao
nao pretende aplicar-se, antes o seu DIP remete o problema para outra lei, essa
outra lei que deveria ser aplicada.
Em suma, o professor considera mais adequada a primeira acepo: devido s razes

que se encontram na sua base, estas conduzem ao entendimento de que os tribunais
locais deveto trocar a perspectiva do seu direito de conflitos pela lei do estado da
situao, no caso de se apurar uma tal mudana de perspectiva condio ao mesmo
tempo necessria e suficiente para asseguar s suas decises pleno reconhecimento no
referido Estado e, portanto, para lhes garantir aquela efectividade sem a qual as
decises judiciais perdem o seu sentido. O CC de 1966 no contm qualquer norma que
directamente estatua tal princpio, mas tando o art. 17/3 como o art. 47 so
manifestaes de tal.
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FDUCP
VI - REFERNCIA DA NORMA DE CONFLITOS A UM ORDENAMENTO JURDICO

PLURILEGISLATIVO

ANLISE DO ART. 20 CC
1. Quando a lei chamada a intervir a ttulo de lei pessoal for a um Estado em que
coexistam diferentes sistemas jurdicos locais, a concretizao do elemento de
conexo (a nacionalidade) far-se- recorrendo ao direito interlocal do Estado
Estrangeiro
2. () na sua falta ao DIP e se nem puder resolver-se a questo, considerase como
lei pessoal do individuo a da sua residncia habitual
3. No h realmente que fazer qualquer destria consoante a natureza do
elemento de conexo decisivo. A mesma localizao da relao controvertida
num ponto determinado do territorio do estado plurilegislativo operada pela
norma de DIP da lex fori no fornece per si nem directa nem indirectamente
qualquer criterio util para a escolha de um dos direitos particulares em vigor
nesse estado. A lei aplicavel relao juridica por hipotese a lex loci actus:
sabe-se qual no caso o lugar da celebrao do negocio mas como no pode
dizer-se que nesse lugar vigora com excluso de todos os demais, um desses
sistemas particulares a referencia da norma de conflitos fori lei daquele lugar
deixa subsistir a questao de saber qual o direito material aplicavel relaao
controvertida: neste caso sera o que for designado pelas normas de direito
interpessoal do Estado estrangeiro cuja legislao estiver em causa; e se acaso
no for de todo possivel determinar o conteudo dessas normas, ir se recorrer
soluao que prevalecer na pratica.
Imagine-se que no sistema jurdico complexo designado como aplicvel no se
encontram normas delimitadoras da competncia de cada um dos diferentes sistemas
jurdicos regionais: em primeiro lugar recorrer-se- ao DIP central do referido sistema
jurdico se o houver e em seguida s regras de conflitos de leis contidas nos diferentes
domnios legislativos locais. de presumir que, na falta de normas especificamente
destinadas a dirimir os conflitos internos, os tribunais do Estado em questo apliquem
nessa matria, por analogia, os princpios de DIO consagrados na sua lei.
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FDUCP
SOLUO DO ANTEPROJECTO DE 1951: a ideia central era que a soluo do

problema tem de procurar-se sempre no mbito do sistema jurdico que for
concretamente designado pelo factor de conexo nacionalidade. Se o estado do
ordenamento jurdico complexo for um estado federal e um estado que reconhea,
alm da nacionalidade federal, ainda a nacionalidade de cada um dos estados
federados, dever julgar-se competente a lei do estado membro de que o interessado
for nacional. Depois vinham o critrio do domicilio actual e do ultimo domicilio do
sujeito no territorio do seu estado nacional: o criterio seria o da maior ligao relativa
da pessoa a um desses sistemas. Na falta de domicilio actual no territorio deveria
recorrer-se ao ultimo domicilio do sujeito nesse mesmo estado.
SOLUO DO CC: em principio, o problema pertence ao sistema juridico que
pretendemos aplicar e deve resolver-se de acordo com os criterios que ele mesmo
fornea. Na hipotese de falharem sucessivamente os dois expedientes descritos no art.
20/1 e 20/2 Iparte ir se desistir de resolver a questo pela lei nacional do
interessado, e trocar-se- a perspectiva desse sistema jurdico pela lei da residncia
habitual. Tudo se passa nos casos em que a lex patriae se mostra impotente para
resolver o problema que ela propria gerou como se o interessado no tivesse
nacionalidade ou como se a nacionalidade dele fosse de averiguao impossivel. A
regra constante no art. 20/2 II parte aplica-se tanto no caso da pessoa que reside
habitualmente no Estado de que nacional como no daquela que sempre residiu ou
pelo menos reside agora em pais estrangeiro.
Os princpios expostos aplicam-se apenas ao caso em que o sistema juridico complexo
deisgnado como competente o seja a titulo de lei nacionao do individuo: a razo de o
art. 20 aludir apenas a esta hipotese justifica-se pelo facto que no sendo este o caso a
situao apresenta-se em termos muito diferentes. Isto , o que decide agora da
competencia das leis do estado estrangeiro uma conexao de caracter territorial, pelo
que ser competente o sistema em vigor no lugar onde s everificou ou onde se situa o
elemento de conexo decisivo.
Pode acontecer que, no Estado cuja legislao determinmos como aplicvel vigorem:
i.
direitos diferentes para os diferentes sectores do territrio desse Estado

CONFLITOS INTERLOCAIS
A diviso legislativa territorial respeita apenas s normas materais, mas

h uniformidade legislativa no plano do direito intrerlocal e no plano do
DIP.
Polnia, dividida em cinco regies legislativas, depois de as leis

de 1926 terem unificado tanto o direito interlocal como o DIP
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ii.
FDUCP
Frana, depois de a Alscia-Lorena ter sido nela integrada, aps

a primeira guerra mundial: aps 1921, o DIP francs passou a
vigorar tambm nesta regio, ao mesmo tempo que se criou um
direito interlocal unitrio
Espanha, onde, ao lado do CC de 1889, vigora em certas

provincias (Catalunha, Arago. Navarra, parte da Biscais e
Baleares) um direito foral prprio, pois o referido CC regula
unitariamente o DIP e o direito interlocal
A diviso legislativa territorial verifica-se no s no plano das regras

materiais, mas tambm no plano das regras de conflitos.
EUA: cada Estado da Unio (e ainda o District of Columbia) tem

o seu direito material prprio e, alm disso, o seu prprio direito
de conflitos que vigora, quer como direito interlocal, quer como
DIP.
Reino Unido (Inglaterra, Esccia, Irlanda do Norte, Ilhas do

Canal, Ilha de Man e Colnias)
Outros pases anglo saxnicos
direitos em diferentes momentos CONFLITOS INTERTEMPORAIS,

SUCESSO DE LEIS NO TEMPO
O direito intertemporal desse ordenamento necessariamente unitrio: o juiz do foro

deve fazer aplicao do direito intertemporal da lei designada como competente. Tero
de ser exceptuados pelo menos os casos em que a nova lei estrangeira pretende aplicarse retroactivamente, pois nenhum sentido faria aplicar certa lei estrangeira com vista a
respeitar as expectativas dos inidivuos, a continuidade das suas situaes jurdicas ou
os direitos adquiridos para, em ultimo termo, por efeito da aplicao retroactiva da
nova estrangeira sacrificar radicalmente os mesmos interesses que nos levaram a
declarar competente aquele ordenamento estadual
iii.
direitos para diferentes grupos de pessoas CONFLITOS INTERPESSOAIS
O direito privado pode variar, dentro do mesmo ordenamento estadual, conforme a

comunidade religiosa, a etnia ou casta a que as pessoas pertencem. Sucede em vrios
pases islmicos (Sria, Lbano, Lbia), na India e no Paquisto.
Existem conflitos interpessoais quando pessoas pertencentes a grupos diferentes so
partes na mesma relao jurdica (ex: casam entre si). Estes conflitos tm que ser
necessariamente resolvidos pelo prprio ordenamento estadual que estabelece a
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FDUCP
diversidade de regimes jurdicos. O problema que se pe ao juiz do foro quando tem

de aplicar um destes sistemas plurilegislativos parece-nos ser extremamente simples:
ele deve aplicar as normas materiais do estado designado pela sua regra de conflitos.
Ao aplicar estas normas, porm, ter que ter evidentemente em conta o seu ambito
pessoal de aplicao. Logo, ter que verificar qual o grupo a que a pessoa pertence ao
fazer aplicao do direito material designado como competente.
Deste modo, conclui-se que, a diversidade legislativa dentro do mesmo Estado levanta
problemas sobretudo quando de caracter territorial ou regional. Tais problemas
poderiam resolver-se por uma das duas seguintes vias, embora no esteja demonstrado
que qualquer destas solues se imponha a priori como a nica defensvel:
i.
deixar inteiramente a deciso ao direito estrangeiro designado pelo nosso DIP
ii.
decidir tanto quanto possvel por aplicao dos princpios ou critrios do nosso
DIP
A doutrina dominante costuma distinguir entre:

i.
conexo da regra de conflitos da lex fori que designa o sistema plurilegislativo

aponta directamente para um luger determinado, ou seja, existindo uma ligao
entre a pessoa, o facto ou o objecto a um determinado lugar. A regra de
conflitos do foro designa sem mais o direito vigente no lugar para onde aponta
a conexo
(1) lex loci actus (2) lex rei sitae (3) lex loci delicti
ii.
conexo representa uma ligao com um Estado.

(1) nacionalidade (vinculo politico com determinado estado)
Neste segundo caso haver ainda que distinguir se no ordenamento do estado
plurilegislativo existam ou no normas de conflitos de direito inter regional ou
de DIP comuns s vrias circunscries legislativas:
SIM o problema resolve-se fazendo aplicao dessas disposies

unitrias do direito de conflitos estrangeiro
NO ter de regressar-se ao DIP do foro e construir a partir dela a

soluo. E depois?
Uns autores sugerem que se recorra imediatamente a uma regra de
conflitos subsidiria, entendendo que tudo sedeve passar como se no
fosse possvel determinar a nacionalidade do interessado
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FDUCP
Outros autores defendem que se construam critrios subsidirios

capazes de determinar apenas um dos sistemas regionais vigentes
dentro do estado nacional. Em primeiro lugar atende-se nacionalidade
de cada um dos estados federados quando se trate de um estado
federal e, alm da nacionalidade federal, se reconhea ainda um vinculo
de nacionalidade estadual. Em segundo lugar, na falta do critrio da
nacionalidade, recorrer-se-ia, sucessiva e subsidiariamente, ao domicilio
actual num dos territorios do estado em causa, ao ultimo domicilio num
desses territorios (se o interessado se acha agora domiciliado noutro
pais). Em terceiro lugar, faltando o criterio da nacionalidade e do
domicilio, aplicar-se-ia o direito vigente na capital do estado
plurilegislativo.
Orientao designada e seguida por uma lei sueca
Orientao que esteve na base do Anteprojecto de 1951 do PROF.
FERRER CORREIA
ART. 20 CC
ANTEPROJECTO DE 1951: considerou-se que a orientao aqui seguida alm de
complexa era um tanto arbitrria numa da suas solues (aplicar o direito vigente na
capital do pas), no sendo totalmente justificvel.
O vnculo da subnacionalidade que liga a pessoa a um dos Estados federados

tem em geral um reduzido significado jurdico e pesa bem pouco no mbito dos
interessados. Alm de que, em regra, a nacionalidade particular de um dos
Estados federados estar ligada ao domicilio nesse Estado, e, nos casos em que
isso no se verifica, essa nacionalidade particular dilui-se quase por completo
em face da nacionalidade federal, sobretudo se o interessado tem o seu
domicilio em pais estrangeiro.
Devia ser considerada a importncia fundamental da lex domicilii em matria

de estatuto pessoal. A aplicao da lez patriae no nenhum imperativo
categrico, sendo antes o resultado duma das opes necessrias entre duas
conexes, ambas fundamentalmente vlidas e legtimas em matria de estatuto
pessoal.
Este problema apresenta certas semelhanas face ao art. 23/2 em que se

consagra que perante a impossibilidade de determinar com segurana o
contedo das normas materiais da lex patriae aplicveis ao caso, haver que
recorrer a uma regra de conflitos subsidiria.
ART. 20/1 estabelece-se como princpio bsico o princpio segundo o qual,

designada a lei de um estado plurilegislativo em razo da nacionalidade de certa
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FDUCP
pessoa, o direito interno desse estado que fixa em cada caso o sistema legislativo local
aplicvel.
ART. 20/2 I PARTE as normas do direito interno desse Estado que importa aplicar
para determinar o sistema legislativo local competente so as normas do direito
interlocal unitrio e na falta destas as normas do DIP unitrio do mesmo estado.
ART. 20/2 II PARTE se os critrios anteriores no funcionarem considera-se como lei
pessoal do interessado a lei da sua residncia habitual (tal verifica-se quando no exista
no Estado plurilegislativo um direito interlocal ou um DIP unificado).
ART. 20/3 quando a legislao designada como competente for territorialmente
unitria, mas com sistemas de normas diferentes para os diferentes grupos de pessoas,
deve-se atender ao estabelecido nessa legislao quanto ao conflito de sistemas.
Pode nem haver propriamente um conflito, pois pode tratar-se duma relao jurdica
entre pessoas do mesmo grupo. Neste caso, evidente que o julgador portugues, ao
aplicar as proprias normas materiais estrangeiras, ter que ter em conta o mbito
pessoal de aplicao estas normas e, portanto, aplicar este ou aquele sistema de
normas materiais, conforme o cidado estrangeiro em causa seja, por exemplo, um
judeu, um muulmano ou cristo. Assim, se se trata da validade de um casamento
celebrado em Beirute entre um muulmano e uma judia, ambos sirios, aplicar o
direito sirio. Mas aplicar quanto ao homem o direito sirio islamico e quanto mulher
o direito sirio judeu. Alm disso, ter em conta qualquer normas (material ou de
conflitos) que porventura se refira especialmente aos casamentos mistos deste tipo.
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FDUCP
VI - ORDEM PBLICA INTERNACIONAL

ORDEM PBLICA INTERNA: conjunto de todas as normas que, num dado sistema
jurdico, revestem natureza imperativa. A aplicabilidade em concreto dessas normas
supoe ou uma relao puramente interna ou uma relao internacional dependente
desse ordenamento segundo as respectivas regras de conflitos de leis ou segundo a
respectiva norma de extenso.
ORDEM PBLICA INTERNACIONAL: enquanto a ordem pblica interna restringe a
liberdade individual, a ordem pblica internacional limita a aplicabilidade das leis
estrangeiras.
SAVIGNY (meados do sc. XIX): aludia a uma comunidade de direito entre os

povos, que seria a base e o pressuposto da aplicao extraterritorial das leis.
RAAPE: todo o reenvio para uma legislao estrangeira implica um salto para o
desconhecido.
Cada Estado tem naturalmente os seus valores juridicos fundamentais, sendo que a
preservao desses valores e a tutela desses interesses exigem que a todo o acto de
atribuio de competncia a um ordenamento jurdico estrangeiro v anexa uma
ressalva: a lei definida como competente no ser aplicada na medida em que essa
aplicao venha lesar algum princpio ou valor bsico do ordenamento nacional, tido
por inderrogvel, ou algum interesse de precpua grandeza da comunidade local. Tal
consubstancia a ressalva, reserva ou excepo da ordem pblica.
MODOS DE CONCEBER A ORDEM PBLICA INTERNACIONAL
DOUTRINA ACTUALMENTE DOMINANTE DESCENDENTE DE SAVIGNY:

a ordem pblica reveste o caracter de uma excepo ou limite aplicabilidade
da lei normalmente competente. A ordem pblica internacional a aplicao a
determinada relao da vida das normas que, no sistema jurdico definido por
competente pelo DIP do foro, so chamados a reger as questes daquela
categoria, e isto porque a aplicao dessas normas daria em resultador a surgir
de uma situao manifestamente intolerada pelas concepes tico jurdicos
reinantes na colectividade, ou lesiva de interesses fundamentais do Estado. O
efeito caracteristico da ordem pblica consiste no afastamento do regime legal
normalmente aplicavel aos factos sub judice, em razo da natureza do resultado
a que em concreto a sua aplicao daria lugar.
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FDUCP
MANCINI, WEISS E PILLET: a ordem pblica o conceito que engloba as leis

pertencentes a determinada categoria, as leis territoriais. Segundo PILLET so
territoriais (=aplicao geral no territrio do estado respectivo) todas as leis de
garantia social. A ordem pblica deixa de funcionar como excepo aplicao
de uma lei previamente definida como competente, mas a lei de ordem pblica,
quando se aplica e se se aplica, por sei a lei de competncia normal para
regular o caso.
PROF. FERRER CORREIA ORDEM PBLICA EM SENTIDO NEGATIVO: a soluo

mais correcta assenta na ordem pblica ser considerada como indicado na primeira
concepo, ou seja na vertente da doutrina dominante. No se trata, em princpio, de
excluir genericamente a interveno de quaisquer leis estrangeiras em determinado
sector do direito privado local, mas apenas de recusar a aplicao a certos factos
concretos de certos preceitos jurdico materiais em razo do seu conteudo concreto. A
ordem pblica um problema privativo da fase de aplicao das normas jurdicas e
como s poode dar-se aplicao a normas de uma lei que previamente se tenha
definido como competente, logo, a interveno da ordem pblica pressupoe a
aplicabilidade da lei de que se trata segundo as regras de conflito do foro. A ordem
pblica funciona como um impedimento aplicao da lei competente.
Contudo, no pode negar-se a existencia de zonas de regulamentao particularmente
sensveis, onde se requeiram outras formas, mais eficientes, de preservao dos valores
jurdicos nacionais: tratar-se-ia ai de definir, atraves de regras de conflitos especiais (de
caracter unilateral), certos tipos de conexo entre as situaes da vida e o ordenamento
do foro que decidiriam da exclusiva aplicabilidade deste ordenamento. Tais regras de
conflitos, que so raras (chamadas de clusulas especiais de ordem pblica) deparamse em certas leis estrangeiras.
Por vezes, a prde, pblica internacional invocada como meio de defesa de uma
poltica legislativa que no visa a tutela daqueles valores mas que adoptada por
motivos de oportunidade.
ORDEM PBLICA POSITIVA. NORMAS DE APLICAO IMEDIATA: hano direito
material de todos os pases normas cujo escopo to importante que a sua violao
aparece como algo insuportvel. Deste modo, essas normas so portadoras de uma
vontade de aplicao geral. Seriam elas as verdadeiras leis de ordem pblica.
CARACTERISTICAS DA ORDEM PBLICA
i.
ii.
iii.
iv.
Excepcionalidade
Impreciso
Actualidade
Caracter nacional ou relativo a um sistema jurdico determinado
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FDUCP
O contedo da noo de prde, pblica internacional forosamente impreciso e vago.

Ordem pblica um conceito indeterminado, um conceito que no pode definir-se
pelo contedo, mas apenas pela sua funo enquanto expediente que permite evitar
que situaes jurdicas dependentes de um direito estrangeiro e incompatveis com
postulados basilares do direito nacional venham inserir-se na ordem scio jurdica do
Estado do foro e fiquem a polui-la. Trata-se de comparar os reusltados da aplicao de
duas leis (a lei normalmente competente e a lex fori) a um mesmo caso, de apreciar as
consequencias na ordem scio jurdico do foro da aplicao da primeira dessas leis e de
emitir um juizo de valor concreto ou sobre algo concreto.
A ordem pblica no uma medida objectiva para aferir a compatibilidade concreta da
norma estrangeira com os princpios fundamentais do direito nacional, mas a deciso
de no aplicar as leis estrangeiras alguma coisa que joga essencialmente com
avaliaes subjectivas do juiz, com a representao que na mente deste se forme acerca
do sentimento jurdico dominante na colectividade e das reaces desse sentimento
constituio ou reconhecimento do efeito jurdico que se tem em vista.
Por outro lado, a ordem pblica internacional funo de concepes que ho-de
vigorar no proprio pais onde a questo se poe (ela varia no espao), que ho-de vigorar
na propria ocasio do julgamento: esta caracteristica da actualidade da ordem pblica
internacional admitida pela doutrina quase de modo pacifico. Na verdade, tal
caracteristica deduz-se da propria noo de ordme pblica: se por ela se trata de
defender valores precipuos do direito nacional, no se compreenderia que o juiz fosse
autorizado a por em xeque a justia do DIP em nome de concepes j abandonadas.
NECESSIDADE DE BALIZAR O CAMPO DE ACTUAO DA ORDME PBLICA
Trata-se da compatibilidade com as concepes tico jurdicas fundamentais da lex fori
da situao que adviria da aplicao da lei estrangeira aos factos em causa esta ideia
encontra-se consagrada no art. 22/1.
Exige-se que entre a factualidade sub judicie e o ordenamento do foro interceda um
nexo suficientemente forte para justificar a no aplicao da norma estrangeira em
princpio aplicvel. A justia de uma lei to somente uma justia relativa, isto ,
relativa a um lugar e a um tempo determinado, uma justia espacio temporalmente
condicionada.
TEORIA DO EFEITO ATENUADO DA INTERVENO DA CLUSULA DE ORDEM
PBLICA
Segundo PIERRA MAYER a excepo de ordem pblica intervir se tratar, quer da
criao no Estado do foro, atraves de uma sentena constitutiva, de uma relao
jurdica (divorcio, adopo), quer do reconhecimento de uma relao j criada no
mesmo Estado. A ordem pblica no intervir em regra quando a relao tiver sido
constituida no estrangeiro.
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FDUCP
FUNO PROIBITIVA (IMPEDITIVA) E PERMISSA (POSITIVA) DA ORDEM

PBLICA
FUNO PROIBITIVA/IMPEDITIVA: a ordem pblica pode intervir de modo a evitar
a constituio ou o reconhecimento em Portugal de uma relao sujeita a um direito
estrangeito; a ordem pblica impede a produo de um efeito jurdico que face da lei
competente deveria produzir-se.
FUNO PERMISSIVA/POSITIVA: a ordem pblica pode intervir de modo a permitir
a constituio no pas de uma situao jurdica que a lei estrangeira aplicvel por si no
autorizaria; a ordem pblica actuou positivamente, permitindo a celebrao de um acto
ou a produo de um efeito jurdico que sombra da lei competente no seriam
possveis.
Contudo, note-se, que o efeito directo da ordem pblica sempre impeditivo: consiste
sempre na excluso de um preceito do sistema jurdico declarado competente pelo DIP
do foro.
CONSEQUNCIAS DA INTERVENO DA ORDEM PBLICA
A ordem pblica tem sempre por consequencia o afastamento de uma norma ou
conjun to de normas da lei que o DIP do foro qualifica como competente, pelo que a
no aplicao dessas normas traz consigo o no reconhecimento (e no a nulidade!) ou
a impossibilidade de realizao do acto para que se requer a tutela jurdica. A excluso
da norma de direito estrangeiro pode conduzir formao de uma lacuna como
resolver?
AGO: ter de se recorrer lex fori uma vez que excluida a lei estrangeira
competente, a lex fori torna-se ipso facto.

Por vezes o caso fica resolvido por completo com a simples no

aplicao do preceito estrangeiro contrrio ordem pblica nacional;
Nos casos em que existe uma verdadeira lacuna, desejvel que se

resolva o problema no quadro ainda da lei designada como competente,
naturalmente mediante recurso a outras normas dessa lei.
SOLUO DO CC ART. 22/2: na hipotese de lacuna, s se recorre lei portuguesa

se na legislao estrangeira competente se no encontrarem nromas apropriadas, isto ,
se a partir dessa legislao no conseguir descobrir-se uma soluo que seja adequada
ao caso, uma soluo que no se aparte muito da que a ordem pblica forou a recusar,
ou que de toda a maneira dela se afaste menos do que a resultante dos princpios do
direito portugues.
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FDUCP

ORDEM PBLICA INTERNA E ORDEM PBLICA INTERNACIONAL
Frequentemente o legislador recorre a conceitos indeterminados ou a clusulas gerais
(boa f, bons costumes, justa causa, diligncia de um bom pai de famlia), permitindo
tomar em conta circunstncias particulares do caso, transferindo para o juiz a tarefa de
concretizar a disposio legal no momento da sua aplicao, permitindo adaptar o
direito modificao das circunstancias decorrentes da evoluo social histrica e
permite tomar em conta regras e valores extra juridicos.
Os sectores do direito em que vigoram as clausulas abertas so sectores abertos, isto ,
abertos considerao das particularidades do caso, abertos considerao de valores
e mximas extrajuridicos, abertos evoluo das concepes sociais e da tcnica.
Dentro das clusulas gerais merece especial ateno a ordem pblica estando
consagrada:
No direito interno no art. 280: costumam-se considerar como de ordem pblica

interna aquelas normas e princpios juridicos absolutamente imperativos que
formam os quadros fundamentais do sistema, sobre eles se aliecerando a
ordem econmico social, pelo que so, como tais, inderrogveis pela vontade
dos inviduos.
No DIP no art. 22
MALAURIE: a ordem pblica consubstncia-se no bom funcionamento das instituies

indispensveis colectividade. Representa o sector piloto do sistema.
Todavia, despeito dos princpios basilares do sistema jurdico constituirem as linhas de
resistncia e as coordenadas bsicas da ordem jurdica interna, a verdade que em
numerosas situaes de natureza internacional eles deixam de operar, por isso que o
DIP local manda aplicar a tais situaes leis estrangeiras, de contedo vario e
desconhecido. Ou seja, certas relaes que, enquanto relaes de ordem interna,
estariam subordinadas a disposies de ordem pblica da lei portuguesa, so por fora
do nosso DIP submetidas a leis estrangeiras, porventura dominadas por princpios
diferentes ou at opostos.
Toda a ordem jurdica est orientada para determinado ideal de justia, satisfaz
determinados postulados sociais, polticos e econmicos, e todo o estado tem um
interesse elementar na conservao da harmonia interna e na manuteno da pureza
das concepes nacionais basilares, em impedir a miscegenao com concepes
fundamentalmente heterogenas.
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Por um lado sabemos que a designao de uma lei estrangeira para regular
determinada relao jurdica no significa que essa relao no possa manter conexes
mais ou menos estreitas com o Estado do foro e que atravez dessas ligaes, uma
situao efectivamente moldada pelo direito estrangeiro pode ser um elemento
estranho e perturbador no corpo da ordem jurdica social do foro.
Por outro lado, aquele voto de confiana que o direito de conflitos concede aos
legisladores estrangeiros vai certamente condicionado, mesmo que a situao a julgar
no tenha qualquer ligao efectiva com a lex fori, ao pressuposto de que esses
legisladores no ditaro normas ofensivas dos mais elementares princpios de justia.
BATIFFOL: o prprio DIP est ainda sob o comando daquela concepo mais
elementar de justia que gerou as linhas de rum essenciais da ordem jurdica global
(incluindo as normas de direito de conflitos) e qual nenhuma lei pode renunciar sem
negar a si prpria.
O juiz precisa de ter sua disposio um meio que lhe permita percludir a aplicao de
uma norma de direito estrangeiro, quando dessa aplicao resulte uma intolervel
ofensa da harmonia jurdica material interna ou uma contradio flagrante com os
princpios fundamentais que informam a sua ordem jurdica. Esse meio ou expediente
a excepo de ordem pblica internacional ou reserva da ordem pblica.
CONCLUSES
i.
H normas e princpios de ordem pblica interna que o no so de ordem

pblica internacional;
ii.
A origem do problema da ordem pblica internacional reside na carncia de

uma genuna comunidade jurdica internacional, pois, se todos os estados
estivessem subordinados aos mesmos princpios tico jurdicos fundamentais,
evidente que tal problema no iria surgir
iii.
A ordem pblica internacional funciona por via de excepo, desencadeando o

seu efeito no momento da aplicao da lei estrangeira designada, ao contacto
com as combinaes impares e imprevisiveis das circunstancias do caso com o
teor da norma estrangeira a aplicar.
CONCEPO APRIORSTICA E CONCEPO APOSTERIORSTICA DA ORDEM

PBLICA
PROF. BAPTISTA MACHADO (CONCEPO APOSTERIORSTICA): a excepo ou a
reserva da ordem pblica internacional assenta na reserva que vai implicita em toda a
remisso que o DIP opera para os direitos estrangeiros, reserva essa que se destina a
impedir que a aplicaao de uma norma estrangeira conduza, no caso concreto, a um
resultado intolervel. Trata-se de uma clusula ou princpio geral, equiparvel s
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FDUCP
formulas da boa f a do abuso de direito na ordem jurdica material interna e comum

a todos os ordenamentos jurdicos.
Tal reserva visa afastar o direito estrangeiro de cuja aplicao ao caso resultaria uma
leso grave para boa harmonia e equilibrio da nossa ordem jurdica, ou ofensa dos seus
pressupostos mais essenciais, significando a sua interveno uma excepo aplicao
da ordem jurdica designada como competente.
DOUTRINA DOS PASES LATINOS FRANCESES E ITALIANOS (CONCEPO
APRIORSTICA): a ordem pblica internacional consubstancia-se numa qualidade
inerente a determinadas normas materiais do foro, que postularia a extenso do
dominio de aplicao destas mesmo a hipoteses ligadas por certos elementos de
conexo a ordenamentos estrangeiros, em derrogao a normas de conflitos gerais
porventura existentes no sistema. Tais normas materiais seriam as leis ou regras de
ordem pblica internacional.
Esta orientao vem da doutrina francesa desde PILLET para quem as leis de ordem
pblica eram as leis de garantia social, as quais teriam competncia territorial e valor
extraterritorial. Seriam leis de competncia absolutamente normal. Os tribunais locais,
quando chamados a aplicar as leis da ordem pblica dimanadas do seu prprio
legislador a uma relao ligada a sistema jurdico estrangeiro por algum dos seus
elementos, f-lo-iam porque essas leis postulam de per si uma aplicao geral: seriam
leis de competncia territorial, leis gerais para todos os individuos e todas as situaes
jurdicas.
Contudo, hoje os melhores tratadistas, mesmo os latinos, j abandonaram esta posio
(com excepo de QUADRI que se mantm fiel ideia de que a ordem pblica
internacional no juridicamente um limite aplicao do direito estrangeiro, sendo
pelo contrrio, a prpria esfera de vigor excepcionalmente amplo de alguns princpios
da lex fori).
Admite-se em regra a possibilidade de, em certos dominios juridicos mais sensiveis, se
elaborarem regras de conflitos unilaterais (clusulas especiais de ordem pblica), pelo
recurso a elementos especiais de conexo com o ordenamento do foro, na escolha dos
quais encontrariam expresso as particulares concepes tico jurdicas, econmicas ou
religiosas desse ordenamento. Tais regras de conflitos unilaterais que conduziriam
sempre aplicao da lei do foro, qualquer que fosse o contedo da lei estrangeira que,
na ausncia delas, seria a competente. Quanto a tais normas de conflitos, sim, que se
poderia falar de uma precluso a priori da aplicao da lei estrangeira. Tais normas de
conflitos unilaterais encontrar-se-iam implicitas em muitas leis ou normas que
contendem com a salvaguarda da organizao poltica, social ou econmica do estado
do foro, leis essas que poderiam ser por isso mesmod esignadas como leis de aplicao
imediata ou necessria no sentido de que se subtraem s regras normais de direito de
conflitos.
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FDUCP
Esto fora do mbito do problema especifico da ordem pblica internacional as leis

politicas, as leis penais, as leis de policia e segurana, bem como as leis monetrias e
fiscais, enfim, todas as leis de direito publico, j que o primeiro pressuposto do recurso
aquele expediente que se esteja em presena de um caso de competncia normal da
lei estrangeira designada pelo nosso dip.
CRITRIOS GERAIS DE DELIMITAO DA ORDEM PBLICA
O perigo inerente excepo de ordem pblica reside na sua indefinio e na
consequente possibilidade de se fazer dela um uso excessivo. O problema no se
resolve com uma definio pois a ordem pblica indefinvel conceitualmente, como
indefinivel o estilo ou a alma de uma ordem jurdica. Deste modo, a noo de ordem
pblica no univoca, se bem que seja a sua funo.
Deste modo, quando se trata de fixar o conteudo da reserva ou excepo de ordem
pblica todos os criterios propostos falham ou se relevam insatisfatrios, embora todos
possuam uma parcela de verdade, mas nenhum sendo decisivo:
i.
CRITRIO DA NATUREZA DOS INTERESSES OFENDIDOS (MANCINI)

a ordem pblica intervem sempre que a aplicao da norma estrangeira possa
envolver ofensa dos interesses superiores do estado ou da comunidade local.
ii.
CRITRIO DO GRAU DE DIVERGNCIA a aplicao do direito

estrangeiro ser precludida sempre que, entre as disposies aplicveis desse
direito e as disposies correspondentes da lex fori, exista divergncia essencial.
iii.
PROBLEMA: falta apurar quais so esses intereses superiores

intangveis, como podem ser lesados e qual o grau de leso que ainda
ainda consentem em nome do princpio da justia de DIP
PROBLEMA: verdade que somente quando exista e seja essencial tal

divergncia dever intervir a excepo de ordem pblica, mas h casos
em que existe tal divergncia, mas o problema da ordem pblica no se
pe. Qual o critrio para determinar a essencialidade?
CRITRIO DA IMPERATIVIDADE sero de ordem pblica as disposies

rigorosamente imperativas do sistema jurdico local.
PROBLEMA: nem todas as normas da lex fori absolutamente

imperativas so normas de ordem pblica internacional.
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FDUCP
PROF. BAPTISTA MACHADO E SINTESE DOS CRITRIOS REFERIDOS

Ser recusada a aplicao da lei estrangeira competente sempre que ela contenha uma
regulamentao essencialmente divergente da consagrada em disposies
correspondentes da lex fori, quando estas disposies sejam inspiradas pelos interesses
gerais da comunidade e sejam, por isso mesmo, rigorosamente imperativas.
Tais caracteritiscas pertencem no s as normas de ordem pblica intenacional como s
normas de ordem pblica intena, sendo que nem todas as normas de ordem pblica
interna so normas de ordem pblica internacional: as normas que exigem para a
validade de certos negcios jurdicos a forma autntica, visando garantir a segurana
do trfico jurdico e sendo, pois, de ordem pblica interna, no impedem que se
aplique em DIP, na generalidade dos casos, a regra locus regis actus.
Para que possa ou deva intervir a excepo de ordem pblica internacional, ser
necessrio que as disposies de direito privado da lex fori divergentes das da lei
estrangeira normalmente aplicvel sejam fundadas em razes de ordem ecnimica,
tico religiosa ou poltica. Mas este critrio tem apenas um valor de aproximao e no
pretende mais que forneceder uma orientao ao juiz. Ao juiz competir, em face de
cada caso concreto e socorrendo-se do seu senso jurdico, apurar se a plicao da lei
estrangeira considerada competente importaria na hipotese um resultado intoleravel
quer do ponto de vista do sentimento etico juridico (bons costumes), quer do ponto de
vista dos principios fundamentais do direito portugues.
TERMOS EM QUE DEVE CIRCUNSCREVER-SE A ORDEM
INTERNACIONAL PRESSUPOSTOS DA SUA INTERVENO
PBLICA
DOUTRINA DOMINANTE: a excepo ou reserva de ordem pblica encontra-se

limitada na sua interveno pelo facto de o juiz a no poder fazer valer seno quando
uma ligao estadual de intensidade primria torne efectiva a dissonncia entre a lex
fori e a lei estrangeira. KAHN defende a existncia de uma conexo com o Estado local.
Segundo NIEDERER a questo da exigncia ou no exigncia de uma conexo do caso
com a lei do foro depende em ltima anlise de se identificar o objecto tutelado pela
norma pblica, os princpios e ideiais da prpria ordem pblica, com o conceito de
uma justia absoluta em si ou com o conceito de uma justia apenas relativa. Deste
modo, somente dada essa conexo com a lex fori seja ela qual for, que o caso vir a ter
impacto no ordenamento da lex fori, enquanto ordem jurdica efectiva. A intensidade
da ordem pblica determinada pela divergncia encontre as concepes de justia
material fori e as da lei estrangeira, seria tanto maior quanto mais forte fosse a ligao
do caso com o estado do foro, o que provocaria uma compresso ou uma expanso do
conceito de ordem pblica, uma variao do seu grau de incidncia, conforme a
situao concreta. De todo o modo, para a ordem pblica intervir ser sempre
necessrio que o direito estrangeiro aplicvel atropele grosseiramente a concepo de
justia de direito material, tal como o Estado do foro a entende.
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FDUCP
No caso de divergncias abissais entre as duas ordens jurdicas materiais, isto , no

caso de leis estrangeiras que abalem o mais profundo do sentimento jurdico interno
por entrarem em conflito com os principios fundamentais da ordem jurdica nacional
considerados como inamoniveis e imutveis, como patrimonio intangivel de que
compartilha uma comunidade cultural, neste caso h que renunciar exigncia da
referida ligao com o estado do foro. O simples facto de um tribunal interno ser
chamado a aplicar tais normas seria pressuposto suficiente para fazer intervir a
excepo da ordem pblica. exemplo de tal situao por exemplo a negao de
direitos fundamentais aos nazis na Alemanh nazi. O princpio que manda reconhecer
capacidade jurdica a todos os seres humanos, assim como o princpio da igualdade de
todos perante a lei e o respeito pelos direitos fundamentais da pessoa humana so
princpios juridicos que nos consideramos como expresso de uma justia absoluta. A
primeira funo da ordem pblica defender o direito natural ou os ideiais de justia
comuns s naes civilizadas.
Deste modo, o conteudo da lei estrangeira competente no , em geral, s por si
decisivo para fazer entrar em jogo a excepo de ordem pblica: sero antes as
circunstncias ou os resultados da aplicao dessa lei ao caso concreto, os factos
decisivos do seu afastamento por uma razo de ordem pblica entre essas
circunstncias se contranto um elemento de conexo com o estado do foro, a maior
parte das vezes.
Tambm no se encontra excluida a hipotese de dever afastar-se em razo da ordem
pblica internacional, a aplicao duma lei cujo conteudo em nada contradiz os
principios juridicos do foro, por essa aplicao conduzir a resultados chocantes no caso
em apreo, em virtude de uma complexa e anormal combinao de circunsctncias.
Depois de estabelecida a incompatbilidade abstracta (referida ao conteudo da lei
estrangeira), ser necessrio estabelecer uma incompatibilidade concreta, ou seja,
determinar se a intensidade da ligao da relao considerada ordem jurdica do
foro, ou outras circunstancias do caso, justificam a interveno da reserva de ordem
pblica. a aplicao ao caso concreto da lei extrangeira que h-de revelar a chocante
contradio com as concepes tico jurdicas que tm curso na ordem do foro e assim
justificar a interveno da reserva de ordem pblica ART. 22/1
CARACTERISTICAS DA ORDEM PBLICA
A ordem pblica tem um caracter de excepo ( aplicao da lei normalmente
aplicvel), intervindo a posteriori. Dado o caracter contingente e concretopor que a
ordem pblica, em regra se determina e a afirmao do princpio de justia do DIP,
postulado pelos interesses que serve este direito, a ordem pblica no poder deixar de
intervir em geral por via de excepo, como um elemento perturbador do sistema, um
mal necessrio, que, como tal, se dever reduzir ao mnimo.
A ordem pblica tem um caracter de actualidade: este remdio funo da concepo
que domina no pais do foro no momento do processo. O visto que o juiz do foro d no
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FDUCP
dia do julgamento lei estrangeira designada como competente, deve ser concedido
segundo as exigncias tico jurdicas contemporaneas do litigio. Entende-se que, se
uma situao jurdica se contituiu validamente no estrangeiro de acordco com a lei que
aplicvel, o facto de a interveno da ordem pblica opor sua efectivao no Estado
do foro no significa que ela seja ferida de nulidade: ela simplesmente afectada de
ineficcia, na direco visada ou in totum, relativamente ao actual ordenamento
jurdico do foro.
A ordem pblica reveste um caracter de remedio ou valvula de seguna que opera no
momento da deciso, mas tal no significa que o facto de se tratar de uma relao j
constituida ou de um direito adquirido no exera o seu peso na balana de preciso da
ordem pblica: em matria de reconhecimento no Estado do foro de efeitos de
situaes jurdicas constituidas no estrangeiro, a interveno da ordem publica, se bem
que no deva ser excluida, em principio, tem um efeito atenuado, quer dizer, s se
manifesta nos casos mais graves. Exemplo: embora a nossa ordem pblica se oponha
ao casamento poligmico, talvez j no deva levantar obstculo a que uma das
mulheres de um estrangeiro, casada regularmente no seu pas de origem, possa exigir
alimentos do marido ou se habilite como sua herdeira. Pode mesmo entender-se que,
em casos destes, o que violaria a ordem pblica seria o prprio facto da constituio ou
da extino da situao juridica em Portugal, de modo que, se esse facto teve lugar no
estrangeiro, a nossa ordem pblica no foi propriamente afectada.
AGO: a ordem pblica do estado do foro apenas se ope aplicao neste estado de
critrios normativos estrangeiros cuja aplicabilidade decorre duma regra de conflitos,
mas j nada tema ver com aquelas outras normas que fornecem norma aplicavel um
dos seus pressupostos de facto. Exemplo: determinao dos direitos sucessrios do
filho de um muulmano polgamo:
A norma de dip da lex fori insere no ordenamento interno, para regular

a questo, a norma relativa sucesso da lei nacional do de cuius,
norma segundo a qual sero atribuidos determinados direitos aos filhos
legtimos,
Para saber o que entende a norma por filhos legitimos ser necessario
recorrer a outras normas do mesmo ordenamento estrangeiro e
particularmente aquele que regulam a filiao legitima e a validade do
matrimonio poligamico
Note-se que a referencia a outras normas do ordenamento estrangeiro,

diferentes daquelas para que remete a regra de conflitos, mais no do
que um elemento do processo de interpretao da norma estrangeira
sobre as sucesses. Tal no constitui de modo algum uma
regulamentao da relao de filiao ou da relao matrimonial na
ordem juridica interna, e no implica qualquer inserso em tal
ordenamento das normas estrangeiras relativas aquelas relaes.
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FDUCP
AGO est se a referir as hipoteses de questo previa ou de referencia

pressuponente, em que as normas estrangeiras relativas a uma situao
juridica prejudicial ou condicionante no so objecto de chamamento
por parte da regra de conflitos, mas apenas so consideradas, no
processo de aplicao da norma material chamada por esta regra,
enquanto fornecessem o dado ou pressuposto a que a dita norma
material aplicanda se reporta na sua hipotese legal. Como tais normas
relativas situao prejudicial no so aplicadas no estado do foro, a
ordem publica deste estado nao por elas afectada.
EFEITOS & FUNES DA ORDEM PBLICA
EFEITO (PRIMRIO) NEGATIVO OU

IMPEDITIVO
Traduz-se, sempre, em afastar a aplicao

do preceito estrangeiro em princpio
aplicvel.
FUNO PROIBITIVA OU
NEGATIVA
A ordem pblica impede a constituio

ou extino duma situao permitida pela
lei competente.
FUNO PERMISSIVA OU POSITIVA
Recusamos a aplicar uma norma

estrangeira
que
estabelea
como
impedimento celebrao do casamento
a diversidade de raas ou de religies.
Admite-se a celebrao do casamento em
Portugal, apesar de a lei pessoal dos
nubentes no o permitir.
CONSEQUNCIAS DA INTERVENO DA ORDEM PBLICA

Toda a aco preclusiva da ordem pblica incide directa e unicamente sobre os efeitos
jurdicos que, para o caso, defluem da lei estrangeira, no sobre esta lei em si mesma.
Afastado o efeito chocante que a lei estrangeira tenderia a produzir, deu-se satisfaao
de um postulado da ordem local, neutralizando-se a disposio da lei estrangeira, na
medida em que se excluir aquele seu efeito. A ordem pblica por si exige apenas a
precluso daquele resultado intolervel.
Os autores em geral referem que a amputao produzida na lei estrangeira pelo
afastamento da norma lesiva da ordem pblica do foro pode abrir uma lacuna que
necessite de preenchimento e interrogam-se sobre qual seja a lei que dever preencher
a lacuna.
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CONCEPO APRIORTISCA DA ORDEM PUBLICA (ITALIANOS): apenas

lex fori compete preencher o vculo deixado pelo agastamento do direito
estrangeiro competente. A ordem pblica no desempenha o simples papel de
uma excepo, sendo a sua funo conduzir sempre aplicao da lex fori em
questes que respeitem a determinados sectores jurdicos e que estejam
particularmente vinculadas a princpios estruturais que so autnticas linhas de
resistncia da ordem jurdica do foro. No existe verdadeiramente um
problema: o direito civil nacional tem uma validade geral e o direito de
conflitos constituir um direito excepcional para as relaes privadas
internacionais. Se a excepo no pode funcionar deve regressar-se
automaticamente regra.
CONCEPO APOSTERIORSTICA DA ORDEM PBLICA (ALEMES E

PROF. BAPTISTA MACHADO): a ordem pblica tem a funo de uma
excepo e, por isso, a sua actuao deve ser limitada ao mximo. As lacunas
abertas pela clusula geral de reserva devero ser colmatadas, sempre que
possvel a partir do ordenamento jurdico em princpio aplicvel.
Entre os raros casos de autnticas lacunas provocadas pela evico da lei competente
so de mencionar os seguintes:
i.
O crdito objecto do pleito estava submetido lei suia, a qual decreta a

imprescritibilidade para crditos daquele tipo. A imprescritibilidade de um
crdito repugna ordem pblica alem. Afastada a norma da lei suia, surge a
necessidade de estabelecer o prazo prescricional a aplicar. O Supremo Tribunal
Alemo preencheu essa lacuna pelo recurso s disposies suias sobre prazos
de prescrio. Contudo, nada obstaria a aplicar-se um prazo mais longo de
prescrio, eventualmente contido na lei alem: no se ofenderia a ordem
pblica alemo e obter-se-ia um resultado mais prximo da valorao jurdico
material da lei suia-
ii.
Declarada nula uma clusula de certos contrato por contrria ordem pblica
portuguesa e afastada, assim, quanto a esse ponto, a soluo que da lex
contractus resultava, a que lei competir decidir se, uma vez considerada sem
efeito tal clusula, a conveno deve sobreviver quanto s restantes (reduo do
negcio jurdico) ou ser anulada in toto? A lei contratual competir resolver o
problema.
Em suma: parece de aceitar o principio do minimo de dano causado lei estrangeira,

ou seja, sendo afastada por fora da ordem pblica a aplicao de uma regra especial
da lei estrangeira, deve em princpio recorrer-se correspondente disposio geral da
mesma legislao, apenas se recorrendo lex fori no caso de a aplicao da lei
estranngeira ser de todo invivel ART. 22/2.
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VIII - FRAUDE LEI

FRAUDE LEI EM DIP: consiste am algum iludir a competncia da lei de aplicao
normal, a fim de afastar um preceito de direito material dessa lei (preceito
rigorosamente imperativo) substituindo-lhe outra lei onde tal preceito, que no
convm s partes ou a uma delas, no existe elemento subjectivo da fraude. A
inteno fraudelenta levada a cabo atraves de uma adequada manipulao da regra
de conflitos, normalmente do factor de conexo elemento objectivo da fraude, a qual
pressupoe que possa depender da vontade dos interessados fixar a conexo relevante
medida das suas convenincias. a nacionalidade o elemento de conexo
normalmente usado.
CASO BEAUFFREMONT: a princesa de Beauffremont vivia em Frana, na segunda
metade do sc. XIX, judicialmente separada do marido. Os conjuges eram ambos
franceses e naquele tempo o divrcio no exista ainda em Frana. Mas a princesa
queria divorciar-se para desposar o princpe Bibesco. Foi ento aconselhada a
naturzalizar-se num ducado alemo, onde a separao de pessoas e bens equivalia a
um divrcio. Como a lei desse ducado passou a ser nova lei nacional da princesa
segundo a regra de conflitos francesa, o expediente permitiu interessada contrair
imediatamente segundo casamento, que alis no foi reconhecido em Frana, em
virtude da fraude que esteve na sua naturalizao. O objecto da fraude foi a norma de
conflitos que deisgnava como aplicvel no caso a lei francesa e o instrumento da fraude
a norma de que considera aplicvel a lei a que a interessada pretendia acolher-se.
A fraude verifica-se devido ao fim visado com a manobra e no com a pura e simples
alterao do elemento de conexo da regra de conflitos. Na verdade, ninguem pode ser
privado do direito de mudar de nacionalidade, desde que o individuo proceda com o
intento srio de aceitar as consequencias mais essenciais da condio de nacional do
estado da naturalizao. No caso da princesa, ela no revelou tal inteno
interessando-lhe apenas contrair segundo casamento com o principe Bibesco.
No pode considerar-se haver fraude no caso de uma pessoa colectiva cujos
fundadores deliberarem fixar-lhe a sede em determinado pas unicamente para
beenficiar de menos severa legilslaao desse pais relativamente daquele onde a
sociedade se propoe exercer a sua principal actividade. Isto colocando a hipotese de ser
uma deliberao sria de um asede real. Por este dominio, a fraude s ser de
considerar nas hipoteses de internacionalizao artificial da pessoa colectiva: d-se
pessoa colectiva, puramente interna, cor ou caracter internacional atraves da simples
fixao da respectiva sede em pais estrangeiro.
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SANO FRAUDE LEI: existe um regresso ao estado de coisas a que o

fraudelento pretende evadir-se, com a concomitante ineficcia da situao que ele
visou criar. A princesa de Beauffremont continuou casada com o anterior marido,
sendo totalmente ineficaz o segundo casamento. Alm disso a naturalizao alem foir
ignorada pelos tribunais franceses, que consideraram ter a princesa de Beauffrmont
continuado a ser francesa.
Sendo funo norma do direito de conflitos ir ao encontro das necessidades prprias
do comrcio jurdico internacional, regular as situaes intenacionais, tendo em conta a
sua condio de situaes no pertecentes vida jurdica interna, podero as partes,
internacionalizando artificialmente a sua situao aproveitar-se das normas de
conflitos para beneficiarem da aplicao da lei que lhes for mais vantajosa?
KEGEL: A fraude lei representa um procedimento pelo qual um particular realiza por
forma inusitada um tipo legal em vez de outro a fim de provocar a consequncia
jurdica daquele, em vez deste.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA FRAUDE LEI:
NORMA FRAUDADA: regra jurdica que objecto de fraude, ou seja, a norma
a cujo imperativo se procura escapar.
i.
O objecto da fraude lei em DIP constituido por aquela norma cujo imperativo viria
a ser frustado se a manobra fraudatria resultasse. Tratasse daquela norma de conflitos
(ou parte dela) que manda aplicar o direito material a que o fraudante, em ltimo
termo, pretende subtrair-se. O fim dessa norma de conflitos no ser afectado na
medida em que o no seja tambm o fim da norma material a cuja aplicao o
fraudante quis escapar.
EXEMPLO: Quando o legislador submete o divrcio lei nacional dos cnjuges, a esta
norma est subjacente o intuito de situar os individuos, para efeitos da regulamentao
de uma importante relao de familia, na ambincia daquela ordem jurdica com a qual
eles tm mais afinidade, por sob ela terem formado a sua personalidade e sob ela
viverem. Acresce que o legislador pouco interesse ter em regular segundo a sua
ordem jurdica nacional as relaes de famlia dos estrangeiros.
Estes pressupostos j no se verificam se um nacional adquire uma cidadania

estrangeira provisria com o intuito de se divrcio, iludindo a proibio do
divrcio da sua lei nacional, sem de resto alterar, no minimo que seja, as suas
condies de vida.
Se os cnjuges realizam a mesma manobra fraudatria na suposio errada de

que o seu direito nacional no lhes permite o divrcio, quando tal permitido,
no se pode dizer que h fraude lei. O fim da norma de conflitos fraudada no
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frustrado, uma vez que no aplicado situao um direito substancialmente

diferente daquele a que se pretendeu fugir.
ii.
NORMA-INSTRUMENTO: regra jurdica a cuja proteco o fraudante;
Utilizao de uma regra jurdica, como instrumento da fraude, a fim de assegurar o

resultado que a norma fraudada no permite. Tal regra , no DIP, a norma de conflitos
que indica como aplicvel aquele direito que melhor se conforma com os intuitos do
fraudante. Esta regra, atravs das manobrar fraudatrias, desviada do seu fim
normal, por tal forma que o uso que as partes dela fazem representa antes um abuso.
iii.
ACTIVIDADE FRAUDATRIA: pela qual o fraudante procura modelar

artificiosamente uma situao coberta por esta segunda regra
A actividade fraudatria h-de traduzir-se no emprego de meios eficazes para

consecuo do fim visado pelas partes: o desencadeamento da consequncia jurdica da
norma instrumento e conexamente o da consequncia jurdica da norma ou normas da
lei estrangeira que se pretende ver aplicadas.
No se pode falar em fraude (relevante) lei se, por exemplo, a mudana de domicilio
for simplesmente simulada ou aparente, ou seja, se as partes adquiriram um domicilio
estrangeiro sem que tivessem deixado de residir no pais do foro, pois nem se estar
verificado o pressuposto da norma instrumento.
iv.
INTENO FRAUDATRIA/ANIMUS FRAUDANDI
S a fraude intencional tem aptido bastante para provocar uma perturbao social
capaz de desencadear medidas repressivas, de que s ela de molde a fazer perigar a
autoridade e valor imperativo da lei, por ser uma manipulao consciente da mesa lei.
Se algum se vai casar no estrangeiro somente para dar nas vistas e no para se
subtrair forma matrimonial da lei portuguesa no haver fraude lei.
CONCEPES QUANTO ADMISSIBILIDADE DA FRAUDE LEI EM DIP
i.
AUTORES QUE ADMITEM A RELEVNCIA DA FRAUDE LEI EM DIP
A fraude lei no passaria de um simples caso de aplicao, em DIP, da noo geral de

fraude lei. A nica diferena assentava no facto de que aqui a fuga lei imperativa
operava atravs de um meio especfico: modelao artificiosa dos pressupostos factuais
ou jurdicos de que depende a designao da lei aplicvel. A actuao fraudatria
consistiria na fuga de um ordem jurdica para outra, em vez de consistir na fuga de
uma norma ou instituto jurdico para outro dentro de uma e mesma ordem jurdica.
Entende-se vulgarmente que h fraude lei em DIP quando os interessados no intuito
de escaparem aplicao de um preceito material de certa legislao, criam o elemento
de conexo que tornar aplicvel uma outra ordem jurdica, mais favorvel aos seus
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interesses. Tal pressupe a possibilidade de as conexes relevantes no direito conflitual

poderem ser modeladas por aco das partes.
Deste modo, segundo a concepo dominante, a fraude lei em DIP traduzir-se-ia na
figa a uma certa norma material interna (a norma fraudada). A actividade fraudatria
das partes incidiria sobre a modelao do factor de conexo de uma norma de
conflitos, qual caberia o papel de norma intrumental da fraude.
ii.
AUTORES QUE AFASTAM O CONCEITO DE FRAUDE LEI DO CAMPO

DO DIP (NIERDERER)
FUNDAMENTOS
Seria questionvel a transposio do conceito de fraude lei para DIP: o

prprio legislador que indica s partes o caminho atravs do qual estas podem
escapar aplicao das suas leis internas. O domnio de competncia do direito
imperativo interno limitado atravs das normas de conflitos. Seria ilgico
falar de fraude lei imperativa interna quando essa mesma lei no aplicvel.
S poderia haver fraude desde que tal lei fosse aplicvel. A soluo conflitual, a
determinao da esfera da aplicabilidade da lei interna, constituir um prius
relativamente possibilidade de violao (directa ou indirecta dessa lei).
Dificuldade de determinar, em certos casos, qual o direito fraudado. Os adeptos

da relevncia da fraude lei em DIP de que tem de ser de antemo havida
como nica competente, pela prpria natureza das coisas, uma ordem jurdica
determinada. O rgo aplicador do direito ter de considerar como fraudada
aquela ordem jurdica que se apresentaria como competente se as partes no
tivessem montado a conexo fraudelenta, se elas no tivessem realizado a
actividade fraudatria. Se tal em muitos casos no oferece dificuldades, noutros
h em que ocorre o contrrio sendo impossvel decidir sobre qual haja sido
fraudada: se um americano, um ingls e um francs, depois de haverem
examinado as disposies pertinenentes das leis inglesa, francesa, suia e
italiana, decidem constituir uma sociedade annima em Itlia, com o intuito de
escapar aos preceitos que regulam as sociedades por aces e aos preceitos de
natureza fiscal vigentes nos outros pases,m qual o direito fraudado: o
americano, o ingls ou o francs?
A prpria insegurana quanto aos efeitos a derivar da mesma fraude e a

incerteza jurdica que provocaria a aplicao no direito de conflitos de uma
clusula geral repressiva da fraude lei. notvel a insegurana que se verifica
no dominio do DIP quanto s consequncias da fraude lei:
Alguns autores consideram que so nulas tanto as relaes ou efeitos

jurdicos visados atravs da fraude, como os outros efeitos das actuaes
fraudatrias (ex: seria nulo no s o divrcio obtido por aplicao do
Page 85
FDUCP
direito estrangeiro como ainda a prpria aquisio da nacionalidade

estrangeira como meio de tornar vivel aquele fim)
Outros autores defendem que somente os efeitos jurdicos visados pelas

partes (ex: o divrcio e j no a nacionalidade) seriam nulos.
H ainda quem defenda que o juiz dever sempre ater-se ao direito

fraudado, limitando-se a excluir os efeitos por este proibidos ou a fazer
actuar os efeitos por ele imperativamente estatudos.
NIEDERER: tanto os actos praticados com o fim de iludir a lei como o
prprio efeito visado atravs da fraude devem ser reconhecidos no
interesse da segurana jurdica, a no ser que o direito positivo da lex
fori disponha expressamente outra coisa. No entanto, o fraudante no
dever receber proteco jurdica sempre que a actuao fraudatria
implique simultaneamente um abuso do direito (ex: o fraudante adquire
uma outra nacionalidade apenas para se eximir s obrigaes contradas
atravs da venda da prpria herena. Neste caso haver abuso do
direito, uma vez que o fraudante usa o seu direito de mudar de
nacionalidade somente com o fim de prejudicar um terceiro).
KEGEL (OPINIO COM A QUAL O PROF. BAPTISTA MACHADO CONCORDA): a

questo de saber se a fraude deve ou no ser reprimida uma questo a por no plano
da justia do DIP, uma questo de dirimir por interpretao das normas de conflitos.
Face aos interesses que conduziram conexo normal, pode, neste caso, em que um
elemento de conexo foi realizado por forma anormal e apenas em razo da sua
consequncia jurdica prpria (a aplicao de determinadas normas materiais), intervir
impeditivamente a considerao do interesse da autoridade da ordem jurdica. O
interesse da autoridade da ordem jurdica mais exactamente o interesse da
autoridade no nosso DIP. O objecto da fraude aquela parte da norma de conflitos que
remete para o ordenamento a cuja aplicao se pretende escapar. A regra instrumental
da fraude aquela outra parte da mesma norma de conflitos que designa o
ordenamento cuja aplicabilidade se pretende provocar. Se a consequncia jurdica
verdadeira e prpria de uma norma de conflitos a aplicabilidade de uma legislao
determinada, poderemos afirmar que a norma de conflitos designa a sua consequncia
jurdica por forma genrica e que so tantas as consequncias jurdicas que logicamente
se contm no esquema abstracto de uma norma de conflitos quantas as normas
jurdicas existentes. Tendo por base nestes termos a norma de conflitos teriamos que a
norma fraudada seria aquela que tem por consequcia jurdica a aplicao da legislao
A e a norma instrumental aquela cuja consequncia jurdica consiste na aplicao do
ordenamento B. Deste modo, dogmaticamente, possvel a construo da fraude lei
em DIP.
Page 86

iii.
FDUCP
AUTORES QUE DEFENDEM QUE A FRAUDE LEI EM DIP SERIA UMA

FORMA PARTICULAR DE VIOLAO DA ORDEM PBLICA
A teoria da fraude lei em DIO careceria de autonomia, nada mais sendo que um caso
particular de aplicao da teoria da ordem pblica internacional.
BARTIN: quer a teoria da ordem pblica, quer a teoria da fraude lei, produzem os
mesmos resultados, com a nica diferena de que:
Enquanto o efeito da ordem pblica desencadeado pela perturbao social

que produziria a aplicao da lei estrangeira em razo do seu contedo;
Na teoria da fraude lei o mesmo efeito resulta da perturbao social que

causaria tal aplicao em razo das circunstncias de facto em que interviria.
HELEN BERTRAM: subordinando o conceito de fraude lei ao conceito de ordem

pblica, concluiu na superficialidade do primeiro em DIP, sendo suficiente a teoria da
ordem pblica para satisfazer adequadamente os casos de fraude.
CONSEQUNCIA DESTA TEORIA: irrelevncia de toda a fruade que no v dirigida
contra uma disposio da lei interna do foro, pois a ordem pblica, rigorosamente, s
protege os interesses prprios da lex fori.
ORDEM PBLICA INTERNACIONAL
FRAUDE LEI
Limita-se a proteger o meio jurdico

interno contra os efeitos nocivos que
poderiam resultar da aplicao de uma lei
estrangeira normalmente competente. O
contedo da lei estrangeira em causa
actua sempre, por si ou em combinao
com as circunstncias do caso, como
factor determinante da interveno da
ordem pblica.
O recurso fraude lei no utilizado

porque a aplicao da lei estrangeira seja
inconcilivel com as concepes jurdicas
do foro, ou por qualquer razo que se
ligue com o contedo do direito
estrangeiro.
A justia privada materail do foro

sobrepe-se justia prpria do DIP: o
direito material interno afirma a sua
pretenso de validade internacional de
um modo anmalo, por forma a quebrar
(como verdadeira excepo) os quadros
traados pelo prprio direito de conflitos.
apenas uma questo de justia de DIP.

Na hipotese de o direito iludido ser o
direito interno do foro, a lei interna
afirma a sua validade por um modo
inteiramente normal, em consonncia
com o prprio direito de conflitos
rectamente entendido.
Apenas protege os interesses da lex fori Alm de proteger os interesses da lex fori,
serve ainda para reprimir a chamada
(RAAPE uma questo domstica)
fraude lei estrangeira.
O problema da ordem pblica s deve colocar-se depois de resolvido o da fraude lei,
pois, se houver fraude, verificar-se- que a lei estrangeira aparentemente aplicvel no
, afinal, a lei chamada pelo DIP, que ela no a lei normalmente competente.
iv.
Page 87
FDUCP
A fraude lei em DIP traduz-se em defraudar-se o imperativo de uma norma material

de certo ordenamento atravs da utilizao como instrumento de uma norma de
conflitos. A fraude lei em DIP no de configura como fraude a uma norma de DIP. A
norma de conflitos apenas desempenharia, no mecanismo da fraude, a funo de
norma instrumento. Objecto da fraude s-lo ia sempre uma norma de direito interno.
CONSEQUNCIAS DA FRAUDE LEI
A doutrina converge no sentido de que a sano da fraude lei se traduz na aplicao
da norma cujo imperativo a manobra fraudelenta procurou ilidir. Os actos jurdicos
realizados e os direitos adquiridos em fraude lei do foro sero ineficazes neste
ordenamento jurdico. A defesa da norma fraudada, a proteco do seu imperativo no
exige mais do que isto. O juiz limitar-se- a recusar os efeitos jurdico-privados que o
fraudante atravs dela procurou obter e que estejam em desacordo com os efeitos
previstos pela norma fraudada.
Tal no significa que, por vezes, as situaes constitudas ou os actos jurdicos
praticados como meios de se fugir a uma lei e de conseguir o abrigo de outra no
devam ser apreciados autonomamente ou de per si luz da doutrina da fraude lei,
para o efeito de eventualmente serem havidos como ineficzes em razo da fraude:
possvel que um Estado, por exemplo, cuja cidadania foi adquirida com o intuito
fraudelento para efeitos de divrcio, considere essa aquisio como viciada de fraude e
como tal inoperante. Nesta hipotese tratar-sede fraude a uma lei material e o
fraudante teve desde logo a sua pretenso frustrada no plano do direito material,
sendo que ele no consegue nem realizar um dos pressupostos necessrios para haver
fraude lei no plano do DIP: a utilizao de um meio juridicamente eficaz para o fim
que tem em vista.
Page 88
FDUCP
IX - APLICAO DO DIREITO ESTRANGEIRO

O direito aplicvel por fora da norma de conflitos o direito que realmente vigora
num determinado pas. irrelevante o facto de o estado ou o governo estrangeiro no
ser reconhecido no estado do foro.
O direito estrangeiro aplicado entre ns como direito art. 348/2 CC.
ART. 348/1 quele que invocar direito estrangeiro compete fazer a prova da sua
existencia e conteudo, mas o tirbunal deve procurar oficiosamente obter o seu
conhecimento. Para as partes trata-se de uma simples obrigao de meios.
ART. 348/2 quanto aplicao oficiosa da regra de conflitos no caso de nenhuma
das partes ter invocado o direito estrangeiro.
O objecto da regra de conflitos promover a justia do DIP, designando a lei que se
considera mais apropriada, e no conferir aos individuos prerrogativas s quais eles
seriam livres de renunciar. Esta atitude seria de molde a encorajar o forum shopping,
isto , a busca pelos particulares na ordem internacional de uma autoridade
complacente que seria a lex fori a fim de obter o que no poderia ser obtido
segundo a lei aplicavel.
CONSEQUNCIAS DA FALTA DE PROVA DO DIREITO ESTRANGEIRO
a) Uma primeira concepo seria aquela conforme a qual o tribunal deveria
pronunciar non liquet. inaceitvel, uma vez que o juiz nao pode abster-se de
julgar, a pretexto da falta ou obscuridade insanvel da lei.
b) Quando o conteudo geral da lei estrangeira for estabelecido, mas no um seu
preceito particular, a lei estrangeira deve ser aplicada na medida em que o
tribunal, segundo a sua apreciao, a considere provada. A causa ser julgada
contra a parte que fundamenta a sua pretenso justamente no preceito do
direito estrangeiro cuja existncia e contedo no puderam ser estabelecidos.
Com efeito, de presumir, neste caso, que a deciso de rejeitar a pretenso
esteja de acordo com o sentido geral da lei estrangeira.
c) Quando nenhum elemento de prova convincente tiver sido apresentado
relativamente lei estrangeira considerada no seu todo existem duas solues:
i.
O juiz decide contra a parte que no conseguiu provar o conteudo do

direito estrangeiro. Esta soluo to somente de aprovar na hipotese
da al. b); quanto ao mais, ela estaria em oposio coma concepo do
nosso sistema jurdico, segundo a qual o direito estrangeiro no
tratado como matria de facto.
Page 89

ii.
FDUCP
O tribunal decide de conformidade com a lex fori, sendo esta aplicavel a

titulo subsidirio. Contudo, nenhum argumento de fundo d base a esta
doutrina. O recurso sistemtico do foro, como lei subsidiariamente
aplicavel ou em virtude da referida presuno de coincidencia, poderia
conduzir a resultados que tudo indicasse no estarem de acordo com os
preceitos da lei designada pela regra de conflitos do foro, como por
exemplo no caso de a aco a julgar tender ao reconhecimento da
legitima dos filhos do testador, sendo certo que da lei nacional do de
cuius apenas se sabe que ela pertence ao grupo dos sistemas jurdicos
dos pases de common law. Esta soluo parece estar em conflito com o
art. 348/3 que consagra que na impossibilidade de averiguar o
conteudo do direito aplicavel, o tribunal recorrer as regras de direito
comum portugues. Contudo, necessrio confrontar o art. 348/3 com o
art. 23/2 sendo que neste ultimo consagra-se que na impossibilidade de
averiguar o conteudo da lei estrangeira aplicavel deve-se recorrer aquela
que for subsidiariamente competente o que o art. 348/3 quer dizer
que tornando-se impossivel averiguar o conteudo do direito estrangeiro
que for competente em via principal ou subsidiaria, tera de apelar-se,
em ultima instancia, para o direito comum portugues.
d) DOUTRINA ALEM: no sendo possvel averiguar o contedo do direito

realmente vigente num determinado estado, dever recorrer-se ao direito nele
provavelmente vigente. Este criterio levara aplicaao do sistema que se tiver
por mais chegado ao designado pela norma de conflitos do foro. uma
presuno legitima, mas no entanto, a mera circunstancia de dois sistemas
jurdicos pertencerem mesma familia, ou de um deles ter servido de modelo
ao outro, pode nada querer dizer relativamente ao modo como um e outro
proveem acerca de determinados aspectos da regulamentao legal de certo
instituto.
POSIO DO PROF. FERRER CORREIA: no sendo possvel o conhecimento directo
do direito estrangeiro impe-se o recurso s presunes, que so tambem um modo
legitimo de provar:
Se o tribunal no consegue estabelcer de modo preciso o conteudo das normas

do direito estrangeiro relativas ao caso sub judice, mas consegue informar-se
com segurana acerca dos principios gerais desse direito na materia em
questo, dever decidir o ponto litigioso de harmonia com tais principios;
Tudo que se conhece acerca do direito estrangeiro aplicavel o facto de ele sido
fundamentalmente influenciado por outro sistema juridico. A aco a julgar
uma aco de divorcio com fundamento em abadono do lar conjugar. No
segundo sistema juridico (sistema juridico modelo), o divorcio s em admitido
Page 90
FDUCP
com base no adulterio. de presumir que as normas da legislao competente s

eno apartem muito desta linha de orientao e a aco de divorcio sera julgada
improcedente, no devendo o juiz aqui recorrer aos preceitos da lei fori que
autorizariam o divorcio. Dever proceder-se em termos semelhantes sempre
que a materia da causa, pela sua natureza, contenda directamente quer com
linhas gerais do ordenamento juridico, quer com caracteristicas basicas da
instituiao em apreo, e no com simples aspectos particulares e por assim
dizer insignificativos da regulamentao legal em causa.
Outra relevante presuno a utilizar pelo tribunal a de que, tendo-se operado

no ordenamento estrangeiro quanto materia sub judice uma alterao de
regime e no possivel estabelecer directamente o conteudo da nova lei, a
soluo que era dada ao caso pela lei antiga continua a ser valida. Mas esta
presuno ceder se a referida soluao se no casar com o espirito (esse
conhecido) da nova lei e bem assim na hipotese de se averigar que a lei nova
veio estabelecer uma regulamentao inteiramente distinta da anteriormente
vigente.
Deste modo, arriscado guardar fidelidade ao sistema das presunes, isto , ao

proposito de averiguar por essa via o conteudo do direito estrangeiro aquele direito
provavelmente vigente no Estado cuja legislao se trata de aplicar.
Parece que se deve adoptar o ponto de vista de que a conexo estabelecida pela norma
de conflitos utilizada no nos permite atingir o alvo e procurar a soluo do problema
utilizando a conexo subsidiria daquele, se uma tal conexo subdiria estiver adrede
prevista no direito conflitual do foro.
Existem conexes que no tem sucedneo, como a situao da cooisa que uma
conexo decisiva em matria de direitos reais. Por outro lado, o proprio direito
estrangeiro indicado pela conexo subdiria pode ser, ele tambem, de conteudo
incerto.
Em todos estes casos impoe-se a utilizao da lex materialis fori no porque seja
legitimo em geral admitir que as normas da lei estrangeira coincidem com as da lei do
foro, seno apenas para se evitar uma denegao de justia.
ART. 23/2 estebelece que sendo impossivel determinar o conteudo do direito
aplicavel, ir se recorrer imediatamente lei que for designada pela conexo subdiria.
Esta norma no excluir pela sua letra a legitimidade do recurso a presuno para se
determinar o conteudo da lei aplicavel. Enquanto nao estiver estabelecida a
impossibilidade de determinar, mesmo com o auxilio de presunes, o conteudo da lei
designada como aplicavel pela norma de conflitos, no se verificar manifestamente
ahipotese que condiciona a utilizao de conexo subdiria.
IMPOSSIBILIDADE DE DETERMINAO
UTILIZADO PELAS REGRA DE CONFLITOS
DO
ELEMENTO
DE
CONEXO
Page 91
FDUCP
Tal problema resolve-se com recurso aos seguintes critrios:

i.
Se nada se sabe de todo acerca da nacionalidade do interessado dever utilizarse a conexo subsidiria em matria de estatuto pessoal, isto o domicilio das
partes, vale o mesmo dizer que se presumem apatridas.
ii.
Quando a dvida consiste apenas em saber qual de duas nacionalidades, certas

e determinadas, a do interessado, qual de dois pases, certos e determinados,
o domicilio da parte a quem incumbe a prestao caracteristica do contrato ir
se proceder nos mesmos termos indicados na al. anterior (conexo subsidiria)
mas s depois de comprovadamente se averiguar que impossivel determinar
das duas referidas nacionalidades qual a mais provavel, ou qual o mais
provavel lugar de domicilio da referida parte. Na verdade de um individuo
de certeza ou checo ou alemo, no faria sentido consider-lo sem mais como
aptrida interpretao do art. 23/2 II parte
Segundo DOLLE o juiz nacional tem de aplicar o direito estrangeiro como o juiz
estrangeiro o faria art. 23/1. H-de o tribunal portugues observar as concepes
correntes sobre interpretao das leis na jurisprudncia e doutrina do pais estrangeiro.
Se o sentido da norma interpretadanda estiver fixado por uma jurisprudencia uniforme
e constante, cumprir-lhe- no se afastar dessa directiva uma vez que no lhe pertence
corrigir ou melhorar o que a seu juizo foi errado ou imperfeito. S quando a
jurisprudencia estrangeira se apresentar dividida, caber ao juiz nacional a sua
liberdade de aplicaao, mas essa liberdade ser por ele exercida no com os meios e
nos limites consentidos pelo seu proprio direito, mas antes integr.lo nas concepes
dominantes no clima do pais cuja lei s elhe pede que aplique.
O direito estrangeiro chamado pelas normas de conflitos aquele direito privado que
efectivamente vigora no territrio de um determinado estado, no sendo necessrio
que as suas normas emanem directamente de fonte estadual: normas de direito
cannico ou religioso vigentes em Portugal, Espanha, etc; normas de direito
internacional recebidas no ordenamento estrangeiro designado como competente,
assim como as normas jurdico privadas de comunidades supra estaduais
(Comunidade Europeia do Carvo e do Ao) que vigorem nesse mesmo ordenamento.
So igualmente aplicveis, segundo a opinio comum, a ttulo de normas do
ordenamento do territrio ocupadado, aquelas a postas em vigor pelas autoridades de
ocupao, como as normas editadas por um governo exilado, relativamente aos
respectivos subditos residentes no pas do exilio enquanto direito vigente neste ltimo
pas. irrelevante o facto de um Estado, um governo ou uma aquisio territorial no
serem internacionalmente reconhecidos, ou no o serem pelo Estado do foro: o que
importa no seno aplicar as regras de direito privado efectivamente vigentes no
territrio que certo Estado ou governo domina de modo eficaz. O direito estrangeiro a
ter em conta, para efeitos de aplicao no Estado do Foro, aquele que for criado pelas
Page 92
FDUCP
respectivas fontes formais, isto , atravs dos modos ou processos como tais
reconhecidos pelo ordenamento respectivo. Se este ordenamento reconhece o costumo
como fonte de direito, o tribunal local aplicar as regras consuetudinrias estrangeiras.
Quanto constitucionalidade das leis estrangeiras, o tribunal portugues poder exercelo nos precisos termos em que o poderia fazer um tribunal do respectivo estado. Se o
direito a aplicar for o de um dos EUA, o juiz poder verificar a conformidade das
norma aplicada com a constituio federal norte americana, mas j no ser assim se o
direito aplicado for o francs ou o suio. A verificao da inconstitucionalidade de uma
lei estrangeira no dever em regra ser declarada seno quando os tribunais ou um
sector bem representativo da doutrina do respectivo pas estrangeiro se tenham
pronunciado nesse sentido.
INTERPRETAO DO DIREITO ESTRANGEIRO
O juiz que aplica o direito estrangeiro h-de interpret-lo de conformidade com a
jurisprudncia e doutrina dominante no pas de origem (doutrina dominante e
jurisprudncia do Tribunal Internacional de Justia).
Em primeiro lugar so de observar as regras estrangeiras sobre interpretao. O

juiz continental que aplica a satute law anglo saxonica deve ater-se a uma
interpretao predominantemente gramatical e lgica, tal como de uso nos
pases anglo saxnicos, renunciando interpretao teleolgica. Inversamente,
o juiz anglo saxnico ao aplicar regras de direito continental dever dar
preferencia interpretao teleolgica sobre a interpretao logico gramatical.
A jurisprudencia e a doutrina estrangeiras devem ser observadas e seguidas

com o mesmo respeito que no respectivo estado lhes for tributado. O juiz
portugues s dever afastar-se da interpretao usual no estado estrangeiro
cujo direito aplica se tiver bons fundamentos para crer que essa interpretao,
no caso sub judice, no correcta. Como ponto de partida, h d epresumir que
tal interpretao exacta e dela no deve o juiz afastar-se sem necessidade e
bons fundamentos. Enquanto na interpretao do prprio direito se
arquitecto, na interpretao do direito estrangeiro se fotografo
GOLDSCHIMIDT
O facto de a mesma regra jurdica vigorar simultaneamente em varios paises no

impede que a respectiva interpretao seja diferente de pais para pais: o CC frances no
seu art. 970 manda datar um testamento olografo para que o acto seja valido. Tal
norma foi transcrita de forma literal para o CC belga. Contudo, por interpretao do
mesmo texto, o testamento olografo erroneamente datado reputado nulo em Frana,
mas havido como vlido na Bliga. Em hipoteses desta natureza deve sempre ter-se em
conta a interpretao que regra aplicanda dada na ordem jurdica que no caso for
competente.
Page 93
FDUCP
JURISPRUDNCIA DIVIDIDA QUANTO INTERPRETAO DE DETERMINADO

PRECEITO: COMO DEVER O JUIZ PROCEDER?
i.
Uma interpretao inteiramente autnoma corre o risco de disvirtuar a norma

aplicanda, dando a noes jurdicas estrangeiras, ao inseri-las nos quadros
conceituais do direito local, um sentido que lhes no adequado;
ii.
O juiz dever se integrar, na medida do possivel, nas concepes juridicas

proprias do direito aplicando, procurando sempre ater-se interpretaao que
razoavelmente lhe aparea como aquela que vir a prevalecer na jurisprudencia
do respectivo pais. Para tal basear-se- eventualmente na opinio da doutrina
dominante nesse pais, nas praticas correntes ou nas doutrinas estabelecidas em
sistemas juridicos aparentados ou ainda nos principios gerais de direito art.
23/1
CONHECIMENTO E PROVA DO DIREITO ESTRANGEIRO

Para decidir juridicamente um caso precisa o tribunal de conhecer duas coisas:
Os factos, em regra alegados e provadas pelas partes (princpio dispositivo)

O direito, que dever ser conhecido pelo tribunal, ou ser investigado e
determinado por sua prpria iniciativa (princpio da oficiosidade)
PASES ANGLO SAXNICOS: o direito estrangeiro tratado como um facto que tem
de ser alegado e provado pelas partes. Contudo, esta prova, que deve ser feita
principalmente atraves de peritos, no actualmente apreciada pelo jur (como a prova
dos factos) mas pelo juiz.
FRANA: os tribunais no aplicam por via de regra o direito estrangeiro
oficiosamente, mas apenas quando as partes nele se baseiam. A prova geralmente
posta a cargo das partes. Continua, contudo, em aberto a discusso sobre o problema
da aplicao ex officio do direito estrangeiro, bem como a questo de saber se
susceptivel de cassao a sentena que tenha violado esse direito.
ALEMANH: admite-se que o tribunal deve aplicar ex officio o direito estrangeiro e,
na medida do possvel, investigar por sua iniciativa o respectivo contedo. Em caso de
necessidade, poder exigir a prova deste contedo parte que fundamenta a sua
pretenso em tal direito.
ORIENTAO DOMINANTE: o juiz deve conhecer e aplicar oficiosamente o direito
estrangeiro, mas poder exigir das partes a sua prova, sempre que tal se revele
necessario.
A doutrina largamente dominante vota decididamente no sentido da aplicao ex
officio do direito estrangeiro e da admissibilidade de um recurso de cassao ou revista
para o Supremo Tribunal com fundamento em violao, falsa interpretao ou
incorrecta aplicao de tal direito.
Page 94
FDUCP
ART. 348/1 embora a parte que invoca o direito estrangeiro deva produzir a prova
da existncia e do conteudo desse direito, deve porem o juiz, oficiosamente, servir-se
dos meios ao seu alcance para obter o respectivo conhecimento.
ART. 348/2 o juiz, sempre que lhe cumpra decidir com base em direito estrangeiro,
deve conhecer e aplicar este ex officio, isto , independentemente da sua invocao
pelas partes.
DESCONHECIMENTO DO CONTEDO DO DIREITO ESTRANGEIRO
Quando no se consiga obter a prova do contedo do direito estrangeiro (no podendo
dar-se o conteudo do direito estrangeiro como no provado logo primeira duvida que
se levante sobre tal):
i.
h que ponderar a eventual necessidade de preencher uma lacuna no

ordenamento estrangeiro. Em tal hipotese, no poder dizer-se que o conteudo
do direito estrangeiro pode ser determinado com toda a segurana.
ii.
Em segundo lugar, importa ter em mente que a certeza humana e

especialmente a do juiz no passa de uma simples probabilidade, ou seja o juiz
portugues que tem de aplicar o direito estrangeiro dever contentar-se com
uma prova do conteudo desse direito suficiente para formar a sua convico.
Entre duas solues possiveis imputadas ao direito estrangeiro, optar
naturalmente por aquela que se apresente como a mais provavel. Para formar
esta convico do juiz podero contribuir certos:
Certos elementos de direito comparado (conhecimento do modelo

legislativo que seguiu a legislao estrangeira cuja aplicao est em
causa ou do conteudo de um dos direitos pertencentes mesma familia
ou grupo de leis)
Conhecimento de certos principios ou tradies juridicas que inspiram o

direito aplicando.
Entre a falta de prova do direito estrangeiro e a sua prova plena flui uma srie de
graduaes de probabilidade crescente: dever presumir-se como sendo conteudo do
direito estrangeiro aquele que tenha a seu favor uma probabilidade maior ou uma
probabilidade suficiente.
No sendo sequer possivel determinar com suficiente probabilidade o conteudo da lei
estrangeira sobre um determinado ponto de direito:
Baseando-se nas regras objectivas sobre o nus da prova, certa doutrina prope
que o tribunal deveria decidir contra aquela das partes cuja pretenso se
fundamenta num direito estrangeiro cujo contedo no pode ser averiguado.
Page 95

FDUCP
PROF. BAPTISTA MACHADO: tal soluo alm de conduzir a

resultados mais injustos do que a pura e simples aplicao da lex fori,
parece no se compatibilizar com o sistema da nossa lei, em que nesta o
direito estrangeiro no tradado como matria de facto, pelo que no
faria sentido resolver o nosso problema por aplicao das regras sobre o
nus da alegao e da prova dos factos no processo.
ART. 23/2: na impossibilidade de averiguar o contedo da lei estrangeira

aplicvel, recorrer-se- lei que for subsidiariamente competente. Procede-se
como se no existisse (ou no se conseguisse determinar) a conexo utilizada
pela nossa regra de conflitos, recorrendo-se a uma conexo subsidiria. No se
achando uma conexo subsidiria ou sendo impossivel averiguar o conteudo
do direito estrangeiro atraves de tal, dever aplicar-se o direito material da lex
fori conforme resulta do art. 348/3. Neste caso, sendo o direito aplicavel um
direito estrangeiro designado por uma regra de DIP, a impossibilidade a que se
refere esta norma s se verificar quando tambem o conteudo do direito
subsdiariamente competente (se o houver) se revelar de averiguao impossivel
IMPOSSIBILIDADE DE DETERMINAO DA CONEXO RELEVANTE

Estamos agora no mbito das situaes em que no possvel determinar com
segurana se uma determinada conexo se verifica ou no (ex: se certo individuo
nacional de determinado estado ou apatrida).
Nestes casos dever comear-se por recorrer regra da maior probabilidade. Tudo
depende de os elementos de prova disponveis serem ou no bastante para criar aquele
grau de probabilidade considerado suficiente para as decises humanas. Quando a
dvida respeita apenas questo de saber em relao a qual de dois estados a conexo
efectivamente se verifica, s muito raramente deixar de haver indicios ou
circunstancias capazes de fazer presumir como bastante mais provavel uma das
hipoteses postas em alternativa.
Para os casos de se relevar impossivel determinar com suficiencia a probabilidade de
facto ou de direito de que depende a designao da lei aplicao procede-se do mesmo
modo que no caso de impossibilidade de averiguao de uma conexo subsidiria, ou
seja dever recorrer-se a uma subsidiria, sendo que se tal no for possvel, aplica-se ao
caso a lex fori.
Page 96

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DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

I - INTRODUO: NOO DE DIP

Limitao pelo Factor Tempo: as normas de conduta no podem ter a

Limitao pelo Factor Espao: as normas de conduta no podem ter a

Sendo um pressuposto fundamental da existncia do Direito, como ordem implantada

A Regra da No Transactividade das Leis

PRINCPIO DA NO RETROACTIVIDADE DAS LEIS vs PRINCPIO DA NO TRANSACTIVIDADE DAS LEIS

PRINCPIO DA NO TRANSACTIVIDADE DAS LEIS

A lei nova no se aplica aos factos passados

Nenhuma lei (a lei do foro ou qualquer outra)

Maria Lusa Lobo 2012/2013

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Esta frmula d-nos, simultaneamente, o mbito de eficcia possvel de qualquer lei:

O Recurso a um Princpio paralelo ao da Teoria do Facto Passado

Maria Lusa Lobo 2012/2013

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

DIP vs Direito Transitrio

Ao lado da conexo dos factos atravs

Pressupe j resolvido o problema de

III OBJECTO E DENOMINAO DO DIP

Maria Lusa Lobo 2012/2013

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Modo1: Em geral, para resolver os problemas de DIP recorre-se ao processo prprio do

Maria Lusa Lobo 2012/2013

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Em matria de Direito Intertemporal, o legislador recorre por vezes a disposies

Questo de Estatuto Pessoal (capacidade, relaes de famlia, etc.): dar-se-

Questo Relativa Forma dos Actos Jurdicos: dar-se- primacial relevncia

Questo Relativa Constituio ou Transferncia de Direitos Reais: prevalecer

Elementos Fundamentais que constituem uma Regra de Conflitos:

Conceito-Quadro: aquele que define o domnio ou matria jurdica em

Maria Lusa Lobo 2012/2013

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Elemento de Conexo: aquele que designa o elemento de conexo relevante

Leis de Direito Probatrio Formal: referem-se propriamente actividade do juiz,

Leis de Direito Probatrio Material: nesta categoria inserem-se as leis que

s questes de direito reguladas por este tipo de normas no se aplica

A competncia da lex fori enquanto pura lei de processo no depende de qualquer

Maria Lusa Lobo 2012/2013

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

VIII O DIP E O DIREITO DOS ESTRANGEIROS

PRINCPIO DA EQUIPARAO: os estrangeiros, pelo facto de o serem, no

PRINCPIO DA RECIPROCIDADE: este princpio s funciona quando o estrangeiro

Maria Lusa Lobo 2012/2013

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Em suma, o Direito dos Estrangeiros incluem-se:

As normas que restringem a capacidade dos estrangeiros enquanto tais em

IX AUTONOMIA DO PROBLEMA DO RECONHECIMENTO DOS DIREITOS ADQUIRIDOS

Nos CASOS PURAMENTE NACIONAIS, ou seja nas hipteses em que o direito ou

Nos CASOS COM CARCTER INTERNACIONAL OU PLURILOCALIZADO AO TEMPO

DOUTRINA MODERNA E SUA CRTICA POSIO DE MACHADO VILELLA

CRTICA1: A doutrina de MACHADO VILELLA dizia apenas que deve fazer-se

CRTICA2: A doutrina de MACHADO VILELLA d Teoria dos Direitos Adquiridos

CRTICA3: Est em causa em qualquer das mencionadas hipteses, mesmo

Maria Lusa Lobo 2012/2013

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

POSIO DO PROF. BAPTISTA MACHADO (no concorda com as crticas anteriores)

PRIMEIRA DIVERGNCIA (caso em que a situao jurdica que se trata de

DOUTRINA MODERNA: Mesmo neste tipo de situaes, estamos face a um problema

Maria Lusa Lobo 2012/2013

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

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