DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

1-) O que o DIP? um ramo de Direito que tem por funo dirimir os conflitos de leis no espao. Esses conflitos
de leis no espao surgem sempre que estejamos perante relaes jurdico-privadas, sejam elas absoluta ou
relativamente internacionais.
Assim dir-se- que, as relaes jurdico privadas absoluta ou relativamente internacionais, compem o verdadeiro
objecto do DIP. As relaes privadas internacionais podem ento ser de dois tipos (absolutas e relativas) e opem-se
s relaes puramente internas (que no so objecto do DIP):

- Relaes jurdicas puramente internas (no fazem parte do estudo do DIP): So aquelas cujos elementos
estruturais (esses elementos so o sujeito, o objecto e o facto, so os chamados elementos materiais) se
encontram, todos eles, situados no seio de uma ordem jurdica. Se essa ordem jurdica for a portuguesa,
designam-se por relaes puramente internas nacionais. Se essa ordem jurdica for uma qualquer ordem
jurdica estrangeira, dizem-se puramente internas estrangeiras;

- Relaes Jurdicas Privadas Absolutamente Internacionais (fazem parte do estudo do DIP): So aquelas
que se estabelecem entre sujeitos de direito privado (ou mesmo nos casos em que os Estados sejam
intervenientes desde que desprovidos do seu jus imperii) e tm os seus elementos estruturais ( sujeito,
objecto e facto elementos materiais) dispersos por vrias ordens jurdicas, sendo que nenhuma dessas
ordens jurdicas a ordem jurdica portuguesa (e por isso que so absolutamente internacionais). Ex.: A,
italiano, morre em Inglaterra, deixando bens imveis em Espanha, sendo que a sua sucesso aberta em
Portugal. Neste caso, a conexo que a relao tem com a ordem jurdica portuguesa atravs do elemento
garantia, porque a questo est a ser apreciada em tribunais portugueses, no existe nenhuma conexo de
ordem substancial e, portanto, nunca poder ser aplicado, quela questo, o direito material portugus.

- Relaes Jurdicas Privadas Relativamente Internacionais (fazem parte do estudo do DIP): So relaes
jurdicas que se estabelecem entre sujeitos de direito privado (ou mesmo nos casos em que os Estados sejam
intervenientes desde que desprovidos do seu jus imperii), cujos elementos estruturais (sujeito, objecto e
facto elementos materiais) se encontram em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que
uma dessas ordens jurdicas a ordem jurdica portuguesa, pelo que, consequentemente, o direito material
portugus potencialmente aplicvel questo. Ex.: A, portuguesa, casada com B, francs, pretende
adoptar em Portugal uma criana mexicana. Neste caso a relao privada internacional porque est em
contacto com trs ordenamentos jurdicos, sendo que um deles o ordenamento jurdico portugus, por isso
se diz relativamente internacional.

2-) Normas de conflitos vs normas de DIP stricto sensu: J se disse que o DIP tem por funo dirimir conflitos de
leis no espao no mbito de relaes jurdico privadas absoluta ou relativamente internacionais. Agora, para
desempenhar essa funo, o DIP socorre-se das chamadas normas de conflitos (que vem previstas no CC, desde
o artigo 25 ao 65). Todavia, o DIP ainda composto pelas normas de DIP stricto sensu (que vem previstas do
artigo 14 ao 24 CC):

- Normas de DIP stricto sensu (artigos 14 a 24 CC): Nestas temos o problema das qualificaes (15 CC),
o problema do reenvio (16 a 19 CC), o problema dos ordenamentos plurilegislativos (20 CC), o problema
da interpretao (23 CC) e o problema das excepes normal aplicabilidade do direito estrangeiro (21,
22 e 28 CC).

- Normas de Conflitos (artigos 25 a 65 CC): A norma de conflitos aquela que tem por funo resolver os
conflitos de leis no espao, indicando, de entre as vrias ordens jurdicas potencialmente aplicveis, qual
que se vai aplicar ao caso concreto. Ou seja, a funo destas normas no a de dizer a justia no caso
concreto, mas to somente determinar, de entre as vrias ordens jurdicas que estejam em contacto com a
questo (e esto em contacto com a questo atravs dos seus elementos estruturais, que so objecto, sujeito
e facto), qual o ordenamento jurdico que vai ver o seu direito material chamado a resolver o conflito de
interesses.

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 Da que, estruturalmente, as normas de conflitos sejam constitudas, segundo determinada doutrina, por um
elemento de conexo e por um conceito quadro (e de acordo com outra doutrina, so ainda constitudas
por um terceiro elemento, que a consequncia jurdica, todavia, como a consequncia jurdica pressupe
a interveno prvia do conceito quadro e do elemento de conexo, ela tende a ser vista como elemento
externo aos elementos das normas de conflitos).

Elemento de Conexo Reenvio

Estrutura das normas de Conflito Conceito Quadro Qualificaes; interpretao/ aplicao
Consequncia Jurdica (lei aplicvel)

2.1-) Estrutura das Normas de conflitos: J se sabe que, em termos de estrutura, as normas de conflito so
compostas por um elemento de conexo, um conceito quadro e uma consequncia jurdica. Mas o que significam
tais elementos?

- Elemento de Conexo: o elemento estrutural da norma de conflitos que visa determinar e individualizar,
de entre as vrias ordens jurdicas em contacto com questo, qual ordem jurdica chamada a regular a
questo. O elemento que conecta/liga a relao jurdica a determinado ordenamento jurdico, diz
necessariamente respeito a um dos elementos estruturais da relao jurdica e escolhido pelo legislador a
propsito de cada tipo de relao privada internacional, atendendo aos interesses que esto em causa.
Vejamos alguns exemplos. Quais os elementos de conexo nos seguintes artigos do CC?
art. 60. do CC - a nacionalidade adoptiva;
art. 62. do CC - a nacionalidade do autor ao tempo da sua morte;
art. 41. do CC a autonomia da vontade;
art. 46 do CC o lugar onde as coisas se encontram.

- Conceito-Quadro: Consiste no conceito tcnico-jurdico de extenso varivel que tem por funo delimitar
o mbito de aplicao do direito material da ordem jurdica previamente designada como competente pelo
elemento de conexo. Assim, por exemplo, quando o art. 41 CC determina que aplicvel o ordenamento
jurdico designado como competente pela vontade das partes, naturalmente que o art. 41 CC no vai
chamar toda essa ordem jurdica, mas apenas as normas que, nesse ordenamento jurdico, tratam das
obrigaes provenientes da validade substancial do negcio jurdico. Dito de outra forma, o ordenamento
jurdico ao qual atribuda competncia para resolver a questo, v essa mesma competncia reduzida
apenas s normas materiais que tutelem os interesses inerentes questo em apreo. Refira-se que, de uma
forma geral (mas ateno, porque nem sempre isso se verifica), os conceitos-quadro correspondem
epgrafe dos prprios artigos.

Ou seja: at agora viu-se que, se o elemento de conexo essencial para individualizar a ordem jurdica aplicvel,
aps sabermos isso, isto , aps sabermos qual a ordem jurdica indicada para resolver a questo, urge ver, dentro da
mesma, quais as normas aplicveis ao caso concreto, e isso s possvel por via do conceito-quadro. Logo:

Elemento de conexo individualiza a ordem jurdica

Conceito-quadro individualiza, j dentro dessa ordem jurdica, as normas aplicveis.

Exemplificando: O elemento de conexo aquela parte da norma de conflitos que nos vai dizer, perante o conflito
de leis no espao em concreto, qual a ordem jurdica (por exemplo, ordem jurdica A, B e C) mais competente.
Suponha-se que a A, porque l que est localizado o elemento estrutural da relao jurdica que ns
entendemos como o mais importante. Suponha-se agora que o ordenamento jurdico A o ordenamento jurdico
espanhol. Ora, depois coloca-se uma segunda questo, que a de saber se somos remetidos para todo o direito
material espanhol, para o direito da famlia espanhol, para o direito das sucesses espanhol, para o direito das
obrigaes espanhol, etc.. Logicamente, somos apenas remetidos para uma parte do ordenamento jurdico espanhol,
porque seno era impossvel a tarefa do tribunal. Mas para que parte? Para a parte que corresponder, precisamente,
ao conceito-quadro que a norma de conflitos contm.

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Pensemos noutro exemplo que tenha por base o artigo 46 (que tem como elemento de conexo o lugar da situao
das coisas). Se estivermos a falar de um imvel situado na Blgica, o art. 46 diz que competente para tutelar a
relao jurdica (que diz respeito quele imvel) o lugar da situao da coisa, logo, se a coisa est na Blgica, somos
remetidos para o ordenamento jurdico belga. Mas s nos remete, neste caso, para o regime do ordenamento jurdico
belga dos direitos reais: posse, propriedade e demais direitos reais.
Portanto, quando o legislador remete para o lugar da situao das coisas e as coisas esto situadas na Blgica,
remete, inicialmente, para o direito privado belga, mas no remete para todo o direito privado belga, apenas remete
para uma pequena parte, que a correspondente aos direitos reais. Podemos sintetizar a relao que se estabelece
entre o EC (elemento de conexo) e o CQ (conceito quadro) da seguinte forma: O EC condio de
aplicabilidade da ordem jurdica, o CQ determina a medida de aplicabilidade da ordem jurdica designada
como competente pelo EC. O EC condio de aplicabilidade porque s se aplica a ordem jurdica onde estiver
localizado o elemento de conexo definido, quanto aos interesses em causa, pelo legislador de conflitos, na norma
de conflitos. O CQ medida de aplicabilidade porque determina que parte dessa ordem jurdica que vai ser
aplicada.

3-) Classificaes dos elementos de conexo das normas de conflito: Os vrios elementos de conexo das normas
de conflito so susceptveis de diversas classificaes.

- Quanto sua natureza, as conexes dividem-se em Conexes subjectivas vs. objectivas: As conexes
subjectivas referem-se aos sujeitos da relao jurdica (ex.: nacionalidade dos sujeitos, residncia dos
mesmos, domiclio, vontade dos sujeitos, etc.). As conexes objectivas referem-se ou ao objecto ou aos
factos da relao jurdica (ex.: lugar da celebrao do negcio jurdico patrimoniais ou lugar da
situao da coisa reais);

- Quanto sua estrutura as conexes dividem-se em Conexes de contedo jurdico vs. conexes factuais:
As de contedo jurdico so, por exemplo, a nacionalidade ou residncia;

- Conexes directas vs. indirectas: As directas so as que determinam automtica e imediatamente a lei
aplicvel questo (ou seja, verificam-se nos casos em que o elemento de conexo, por si s, indica qual a
lei aplicvel sem ser necessrio para o efeito recorrer a qualquer outra norma de conflitos e respectiva
conexo, por exemplo o lugar da celebrao, da vontade das partes, etc.). As indirectas so aquelas em que
o elemento de conexo usado pela norma de conflitos s conduz aplicabilidade de uma dada lei desde que
seja completado pelo elemento de conexo de uma outra norma de conflitos para cujo contedo remete (ou
seja, nas indirectas o elemento de conexo utilizado pela norma de conflitos no indica automaticamente a
lei aplicvel, mas remete para o contedo do elemento de conexo de uma outra norma de conflitos e s da
conjugao de ambas resultar a determinao da lei competente, por exemplo temos o caso da lei pessoal,
artigo 25 n. 1 remete para o artigo 31 );

- Conexes nicas vs. conexes mltiplas: As nicas so aquelas que apenas utilizam um elemento de
conexo no desempenho da respectiva funo, como o caso do art. 46 e do art. 25. As mltiplas so
aquelas que, no desempenho da sua funo, utilizam mais do que um elemento de conexo. Depois,
consoante a relao que se estabelea entre esses vrios elementos de conexo, a conexo mltipla poder
ser: Subsidiria ou Alternativa; Combinada ou Cumulativa:

- Conexes mltiplas subsidirias vs. mltiplas alternativas: As conexes mltiplas subsidirias so

aquelas em que existe mais do que um elemento de conexo e em que entre os vrios elementos de
conexo existe uma relao de hierarquia, no sentido de que, s se pode aplicar o 2 elemento de conexo,
na impossibilidade de aplicar o 1 e assim sucessivamente. Por exemplo, veja-se o caso do art. 52, onde
se estipula que as relaes entre cnjuges devem ser regidas pela lei nacional comum, sendo que, se no
tiverem a mesma nacionalidade, ento aplica-se a lei da residncia conjunta. E se esta ltima no for
possvel vamos aplicar a lei do pas com o qual a vida familiar apresente maior ligao. Imagine-se o
seguinte caso: A, ingls, casa com B, francesa. A reside em Frana e B em Inglaterra. Que lei que
regular um pedido de alimentos? Aplicar-se-ia o art. 52, manda aplicar 1 a nacionalidade comum, como
no era possvel, aplicar-se-ia a residncia comum, como tambm no era possvel teramos de recorrer ao

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 ltimo elemento de conexo (lei do pas com o qual a vida familiar apresente maior ligao). O artigo 53
tambm se perfila como um bom exemplo de conexes mltiplas subsidirias.
As conexes mltiplas alternativas so aquelas em que os vrios elementos de conexo se encontram em
p de igualdade (no existe relao de hierarquia), no sentido em que o julgador pode aplicar um ou
outro. Ou seja, contrariamente s subsidirias, o tribunal pode optar por qual dos elementos de conexo
utilizar. As conexes mltiplas alternativas so utilizadas como um expediente tcnico-jurdico que tem
como objectivo facilitar a constituio das relaes jurdicas e a validade dos negcios jurdicos. Da que,
seja possvel, aquando da sua utilizao, ao tribunal aplicar o elemento de conexo da norma de conflitos,
que aponte para o ordenamento jurdico que melhor salvaguarde a validade daquele negcio jurdico
(veja-se o exemplo dos artigos 36 e 65);

- Conexes mltiplas cumulativas vs. mltiplas combinadas: As conexes mltiplas cumulativas

verificam-se quando a norma de conflitos desempenha a sua funo atravs de 2 ou mais elementos de
conexo, determinando simultaneamente como competentes duas ou mais ordens jurdicas. Exige-se
ento que, para que seja possvel a constituio da relao jurdica em apreo, ela tem de ser
reconhecida em face de todas as leis, para as quais apontam os elementos de conexo.
Nas conexes mltiplas cumulativas, cada elemento de conexo refere-se relao jurdica no seu todo
(e no apenas a aspectos parcelares dessa mesma relao jurdica, como acontece, nomeadamente, com
as conexes mltiplas combinadas).
As conexes mltiplas combinadas so aquelas em que a norma de conflitos utiliza mais que um
elemento de conexo e portanto determina a aplicao de mais que uma lei, mas em que cada um desses
elementos de conexo se refere a um aspecto parcelar da relao jurdica (por exemplo, aos sujeitos, e
no relao jurdica no seu todo como acontece nas conexes mltiplas cumulativa). Isto para que a
relao jurdica em causa seja vlida necessrio apenas que o seja em face de cada uma das leis em
separado e no em face de ambas em conjunto ( ex. : artigo 49 C. Civil o casamento s vlido se for
consentido em relao a cada cnjuge, pela respectiva lei pessoal. Assim como tem de respeitar os
impedimentos prescritos por cada uma das duas leis nacionais ).
Por exemplo: enquanto que nas combinadas a norma de conflitos usa como elemento de conexo, por
exemplo, a nacionalidade ou a residncia, de cada um dos sujeitos da relao jurdica e, relativamente a
cada um deles apenas se tero de verificar os requisitos de validade previstos na respectiva lei pessoal,
caso essas conexes sejam cumulativas cada um dos contraentes dever respeitar os requisitos de
validade do negcio previstos na lei pessoal, como dever ainda respeitar os requisitos de validade
previstos na lei pessoal do outro contraente.
Exemplo de conexo mltipla combinada o artigo 49, que se refere capacidade nupcial.

- Conexes de contedo fixo vs. de contedo varivel: As conexes de contedo fixo so aquelas cujo
contedo no susceptvel de ser alterado pela vontade das partes, como por exemplo o lugar da situao
das coisas imveis (ou ainda o elemento de conexo do art. 41 - autonomia da vontade das partes , que
tambm fixo, pois o elemento de conexo s surge aps as partes terem manifestado a sua vontade, pelo
que, aps escolherem certa lei como competente j no podem alterar isso). Outro exemplo o do art. 53
n.1 (nacionalidade dos nubentes ao tempo do casamento).
As de contedo varivel so aquelas cujo contedo da conexo susceptvel de ser alterado pela vontade
das partes (por ex.: residncia, nacionalidade, etc.). Ou seja, aqui os sujeitos podem livremente alterar o
contedo do respectivo elemento de conexo, desde que no seja para fins ilegtimos, como nos casos de
fraude lei (art. 21).
Esta classificao surge e extremamente importante, principalmente quando estudarmos a Fraude Lei,
porque se constatou que em DIP h conflitos mveis, sendo que, os conflitos mveis podem desencadear
dois tipos de problemas distintos (por um lado podem desencadear o problema de fraude lei e por outro
podem desencadear o problema da aplicao no tempo das normas de conflitos, sendo que, no tocante
aplicao no tempo das normas de conflitos, verifica-se uma alterao do elemento de conexo da norma
de conflitos, o que significa que uma norma de conflitos pode ter como elemento de conexo a
nacionalidade e esse mesmo elemento de conexo ser alterado pelo legislador para domiclio. Pelo que, a lei
que regularia uma determinada relao jurdica no momento da sua constituio, poder no ser a mesma
que a regular no momento actual.

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Estes so os dois problemas a que os conflitos mveis podem dar origem, muito embora, no mbito desta
classificao que distingue conexes de contedo fixo das de contedo varivel, o problema s se possa
colocar na questo da fraude lei).
O problema de fraude lei pode surgir relativamente s normas cujas conexes tm um contedo varivel,
porquanto as partes podem alterar o contedo de um elemento de conexo (por ex.: a nacionalidade), por
forma a que lhes seja aplicada uma lei diferente da que lhe seria inicialmente aplicvel, e em face da qual,
possam praticar determinados actos ou ver reconhecidos determinadas situaes jurdicas que no veriam
em face da lei inicialmente competente. Portanto, na fraude lei h uma alterao do contedo do
elemento de conexo e no do prprio elemento de conexo.
Veja-se j agora, a ttulo de curiosidade, que os elementos da fraude lei so 4: actividade fraudatria,
inteno fraudatria, norma fraudada (norma de conflitos que viu o contedo alterado) e norma instruente
(novo direito material que resulta da actividade fraudatria).
Pensemos no caso dos divrcios, onde o artigo 55 n.1, como elemento de conexo, manda aplicar o art. 52
(o elemento de conexo a nacionalidade comum dos cnjuges). Ora, suponhamos que um dos cnjuges
era francs e quer o divrcio. Em face da lei francesa, a dada altura, at meados dos anos 60, as leis eram
anti-divorcistas, e portanto, no se podia divorciar face sua lei pessoal. Decide alterar a sua nacionalidade
e naturalizar-se belga, para assim conseguir que lhe seja decretado o divrcio, permitido pela lei belga. Ora,
aqui o que que acontece, o EC da norma de conflitos, que apontava inicialmente para a lei francesa, que
a nacionalidade, mantm-se, o que foi alterado foi o contedo do EC, a prpria nacionalidade.
No se pode mudar de nacionalidade com vista obteno do divrcio porque isso constitui fraude lei
luz do art. 21. A mudana de nacionalidade permitida mesma, mas aplica-se a lei da nacionalidade
antiga para regular o divrcio, pelo que este que no permitido.

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 QUALIFICAES EM DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

O problema das qualificaes em D.I.P surge porque h situaes que tm os seus elementos estruturais dispersos
por vrias ordens jurdicas, tornando-se necessrio apurar qual dessas ordens fornece o regime aplicvel situao
que esteja a ser apreciada.
Posto isso, perante uma dada situao jurdica temos de recorrer, em 1 lugar, aos elementos estruturantes da
norma de conflito (conceito quadro e elemento de conexo), na medida em que temos de determinar o mbito de
aplicao da norma de conflitos (isso feito atravs da individualizao do instituto ou institutos que integram o
respectivo conceito quadro), para que, de seguida, se procure, no ordenamento indicado pelo elemento de conexo,
quais as normas materiais que definem o regime desses institutos.
Ora, na senda desse processo, parte da doutrina entende estarmos na presena de duas qualificaes a
qualificao da situao material para o seu enquadramento numa norma de conflitos (segundo critrios da lei
material do foro) e uma segunda qualificao (normativa) que feita no mbito do direito estrangeiro designado
pela norma de conflitos. Todavia, a doutrina actual defende que somente esta ltima qualificao que necessria.
Chegando aqui torna-se necessrio que se entenda o seguinte: qualificar uma situao jurdica o mesmo que
classific-la, ou seja, fazer o seu enquadramento num determinado conceito. Depois, igualmente fundamental
que se perceba que os ordenamentos jurdicos da Comunidade Internacional no qualificam/classificam da mesma
forma as questes jurdicas (por exemplo, aquilo que para ns direito sucessrio pode ser um direito real para
outro ordenamento jurdico). Desse modo, sempre que surge uma situao plurilocalizada h que determinar como
que ela qualificada pelo direito material dos ordenamentos conectados, sendo que, posteriormente, temos de
verificar se essa qualificao corresponde ao contedo do elemento de conexo que liga cada ordenamento
situao jurdica em apreo (dito por outras palavras, preciso verificar se o ordenamento designado como
competente qualifica a situao tal como ela qualificada pela norma de conflitos que para ela remeteu art. 15
CC). Se existir coincidncia esse ordenamento ser, em princpio, competente, mas se no houver coincidncia
ento no haver competncia. Por exemplo:

- Se o direito material de um ordenamento qualificar a situao em apreo como sendo de mbito pessoal e
esse ordenamento for conectado por um elemento de conexo tambm pessoal (por exemplo, nacionalidade
do sujeito), em princpio ele ser competente para regular a situao;
- Contudo, se o ordenamento qualificar a situao como pessoal (por exemplo, sucessria) mas for conectado
por um elemento de tipo real (exemplo, local da situao dos bens), ento ele no poder ser aplicado ao
caso em questo (por via do art. 15 CC).

Para exemplificar melhor o que acaba de ser dito, vejamos agora aquele que considerado o caso prtico padro em
matria de qualificaes:

Caso Prtico A, ingls e residente em Portugal morre intestado e sem deixar herdeiros. Do seu patrimnio
ao tempo da sua morte constam bens imveis situados em Espanha. sucesso de A concorre o Estado da
localizao dos bens, invocando para o efeito ser herdeiro legal de A. Tendo em conta que a sucesso
aberta em Portugal diga que lei ou leis devero aplicar:

As ordens jurdicas em contacto com a questo so :

- a ordem jurdica inglesa (a ttulo da nacionalidade de A);

- a ordem jurdica espanhola (pois os bens esto situados em Espanha);
- a ordem jurdica portuguesa a ttulo de lex fori e porque era c que A viva e foi c que ele faleceu;

Estamos perante um conflito de leis no espao porque estamos perante uma relao jurdica privada internacional
porque est em contacto com trs ordens jurdicas. relativamente internacional porque uma dessas ordens
jurdicas a ordem jurdica portuguesa. Como estamos perante um conflito de leis no espao vamo-nos socorrer das
normas do foro que resolvem essa questo, nomeadamente as normas de conflito que tratam de matrias
sucessrias.
Ou seja, o 1 passo determinar a norma de conflitos portuguesa utilizvel, e que, neste caso, seria o artigo 62 do
CC. Por sua vez, o artigo 62, conjugado com o artigo 31, remete para a lei inglesa como lei nacional do de cujus

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ao tempo da sua morte. E a teremos ento de ver como que a ordem jurdica inglesa trata esta questo ao nvel do
seu direito material.
S que, chegados aqui surge-nos um problema: que a ordem jurdica inglesa no trata esta questo ao nvel do
Direito Sucessrio. Ou seja, a situao em causa no qualificada pelo direito material ingls como
sucessria (contrariamente ao que sucede no direito portugus), na medida em que, para o ordenamento
jurdico ingls, apenas devem ser qualificadas como sucessrias as situaes em que o de cujus tenha
manifestado a sua vontade quanto ao destino a dar aos seus bens aps a sua morte (o que no foi o caso), bem
como as situaes em que o de cujus deixa herdeiros indicados pela lei.
Para o direito material ingls esta situao qualificada como uma simples situao de bens sem titular que no
pode ser resolvida no mbito do direito sucessrio. Isso gera um impasse, porque quando a nossa norma de conflitos
(artigo 62 CC) remete para o direito ingls, ela est a atribuir competncia em exclusivo ao direito sucessrio
ingls (art. 15 CC). S que o direito sucessrio ingls no qualifica esta situao como sucessria e, como tal, no
pode ser aplicado mesma, pois ele s pode ser aplicado s situaes que ele qualifica como sucessrias, e esta no
uma dessas situaes.
Mas a doutrina defende que esse impasse pode ser ultrapassado da seguinte maneira. A questo em apreo no s
engloba problemas sucessrios mas tambm questes relacionadas com a localizao dos bens. Assim, na
impossibilidade de utilizar a referncia feita pelo art. 62 CC, o juiz passa a recorrer norma de conflitos do nosso
sistema que utiliza a conexo lugar da situao dos bens (artigo 46 CC), que a outra conexo existente neste
caso que estamos a analisar.
Ao recorrermos ao artigo 46 fica-se espera de que a situao de impasse a que fomos conduzidos previamente
(em virtude de nos termos reportado lei inglesa) no se repita, bastando, para tal, que o direito material do novo
ordenamento para que esta nova conexo (lugar da situao dos bens) nos reconduz qualifique a situao em
conformidade com o instituto a que se refere a norma de conflitos que para ele remeteu. Se tal se verificasse e
houvesse conformidade entre a norma de conflitos portuguesa que remete para o lugar da localizao dos bens
(Espanha) e o direito material espanhol que regula esta questo, ento o assunto ficava resolvido atravs do recurso
lei espanhola.
Conclui-se ento que o tribunal portugus no pode deixar de se inclinar para a pretenso baseada na lei do lugar da
situao dos bens, pois essa lei que corresponde ao ordenamento cujas normas materiais integram o regime do
instituto visado pela norma de conflitos que remeteu para tal ordenamento.

DETERMINAO DO SENTIDO E DO ALCANCE DAS NORMAS DE CONFLITO

Ao estudarmos as qualificaes deparamo-nos ainda com outro tipo de problema e que o seguinte: importa
esclarecer, em concreto, quais as matrias a que a norma de conflitos se quer referir ao utilizar determinadas
expresses. Por exemplo, o caso padro o do art. 52 CC, pois temos de saber se a norma de conflitos que a se
refere s relaes conjugais quer abranger somente o casamento (tal como ele definido pelo direito material do
foro) ou se tambm engloba institutos similares como uma unio de facto.
Para resolver este problema costuma-se aludir a 3 tipos de teorias:

- Teoria da Lex Fori (qualificao fori) Foi a 1 orientao adoptada sobre este assunto. Para esta teoria
os conceitos tcnico jurdicos que integram o conceito quadro devero ser interpretados e dever-lhe- ser
atribudo o mesmo contedo que esses mesmos conceitos tm no direito material do foro. Assim, por
exemplo, se a norma de conflitos usa o conceito de relao familiar, ento devero considerar-se como tal
as relaes que o direito material do foro considera como relaes familiares.
Mas esta teoria foi alvo de vrias crticas e comeou a cair em desuso. Uma das crticas prende-se com o
facto de se considerar que a norma de conflitos no se deve limitar a enquadrar as situaes que caibam no
seu conceito quadro (segundo o critrio material do foro), devendo igualmente incluir as hipteses que
sejam abrangidas por esse mesmo conceito quando usado com a amplitude que lhe atribuda pelos outros
ordenamentos com os quais est em contacto.
Basta pensar-se neste caso: se uma unio de facto for qualificada como casamento pela lei brasileira mas
no for qualificada com tal pela lei portuguesa, como dever a questo ser resolvida? Ora, de acordo com
esta teoria a questo deveria ser qualificada de harmonia com o seu direito material. Mas a posio
dominante, que inversa a essa, diz-nos que no se deveria considerar a situao como apenas interna mas
sim numa perspectiva internacional, pois nessa perspectiva internacional as duas situaes (unio de facto e

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 casamento) so consideradas casamento (da que actualmente se defenda que, neste caso, e contrariamente
teoria da lex fori, a norma de conflitos do foro deve abranger no seu conceito de casamento tanto a unio de
facto brasileira como o contrato matrimonial portugus.

- Teoria Comparatista (qualificao comparatista) Defende que os conceitos usados pelas normas de
conflito devem resultar de uma smula do que de comum existe entre os vrios direitos materiais das vrias
ordens jurdicas em contacto com a questo (ou seja, tem de resultar daquilo que h de comum a um mesmo
conceito onde quer que seja apreciado).

- Teoria da qualificao Teleolgica (Posio Adoptada) Mas a doutrina moderna comeou a afastar-se
das teses comparatistas. Hoje em dia a tese dominante a teleolgica, que defende que os conceitos quadros
devem ver o seu contedo determinado tendo em conta a prpria finalidade das normas de conflito, isto ,
os interesses que o legislador de conflitos do foro pretende salvaguardar ao elaborar aquela norma com
aquela estrutura e elemento de conexo.

NOTA: no tocante ao conceito de casamento, que um conceito que no tem a mesma amplitude em todos os
sistemas jurdicos, conclui-se ento que a tendncia actual a de identificar o contedo atendendo aos interesses em
causa, por forma a dar a esse conceito uma abrangncia mais ampla e uniforme.

O PROBLEMA DOS CONFLITOS DE QUALIFICAES

Para que se chegue a eventuais situaes de conflitos de qualificaes, h que percorrer ainda um caminho prvio.
Assim, desde logo, o intrprete deve seguir o seguinte esquema:

1- Perante uma situao plurilocalizada o intrprete deve comear por individualizar as conexes existentes;
2- Depois, deve procurar determinar como classificada a situao em questo em cada um dos ordenamentos
conectados;

3- Seguidamente, deve averiguar se essas qualificaes se enquadram no conceito quadro das normas de
conflitos que utilizarem as conexes correspondentes;

4- Da imediatamente resultar a verificao de uma hiptese de conflito positivo ou negativo de qualificaes

ou se como habitual, ocorre uma hiptese de simples coincidncia (concordncia) entre a qualificao de
uma das normas de conflitos e a qualificao do ordenamento para que ela remeteu.

Como se viu, essencialmente so estas as 3 hipteses que podem ocorrer:

1 Concordncia de qualificao Pode simplesmente existir identidade entre a qualificao utilizada por
uma s das normas de conflitos dos ordenamentos em concorrncia e a qualificao que situao em
questo for dada pelo direito material do ordenamento referido por essa norma.
2 Conflito positivo de qualificaes Pode haver entre as qualificaes imputadas situao em questo,
quer pelas normas de conflito utilizadas, quer pelo direito material dos ordenamentos por elas referidos,
identidade de soluo em mais do que um desses ordenamentos.

3 Conflito negativo de qualificaes Mas pode tambm no existir em nenhum dos ordenamentos
referidos concordncia entre a qualificao atribuda situao em questo pela norma de conflitos e pelo
direito material que ela remete.

No 1 caso, em que h concordncia de qualificao, ser aplicvel o direito material do ordenamento designado
pela norma de conflitos que utiliza a conexo que levou a esse ordenamento (artigo 15). Mas e que sucede quando
se verificam as outras 2 hipteses?

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- Conflito positivo de qualificaes Neste caso configuram-se as situaes em que concorrem
simultaneamente mais do que um ordenamento com igual legitimidade, a soluo dever ser encontrada
dando preferncia ao ordenamento concorrente, cuja regulamentao melhor satisfaa os interesses em
causa (segundo o critrio do direito do foro). A doutrina sugere que se procure uma relao de hierarquia
entre as qualificaes conflituantes, ou seja, entre os estatutos visados pelas normas de conflitos em
concorrncia.
Por exemplo: quando um dos ordenamentos, designado por uma das normas de conflitos, qualifica a
situao como pertencente ao estatuto formal e o outro qualifica a mesma situao como pertencente ao
estatuto substancial, deve atribuir-se a primazia qualificao substancial recorrendo determinao da
norma de conflitos cujo conceito quadro abrange os requisitos de fundo do negcio jurdico. Sendo
aplicveis as normas materiais do ordenamento cujo direito qualifica a situao como substancial (artigos
36 e 41 CC). Conclui-se ento que havendo conflito positivo entre a qualificao forma e a qualificao
substncia prevalece a substncia.
Segundo exemplo: havendo conflito positivo entre qualificao real e pessoal prevalece a real, pois entende-
se que a ligao das coisas ao lugar da sua situao , juridicamente, mais forte do que a do indivduo ao
seu Estado de origem. Pense-se no seguinte caso: morre em Portugal um italiano, intestado, sem herdeiros e
com bens em Inglaterra. Sendo esta situao apreciada em Portugal, pode dar lugar a um conflito positivo
entre as qualificaes pessoal e real. O direito material italiano, por hiptese, considera-se aplicvel porque
qualifica a situao como sucessria, em conformidade com a competncia que lhe advm da norma de
conflitos que utiliza a conexo nacionalidade (artigo 62 CC). O direito material ingls, considera-se
tambm competente, porque qualifica a situao como de tipo real, em conformidade com a competncia
que lhe advm da norma de conflitos que utiliza a conexo lugar da situao da coisa (artigo 46 CC).
Porque segundo o direito ingls os bens devem ser administrativamente apropriados pelo Estado onde se
encontram localizados, no sendo a questo qualificada como sucessria, mas como situao de tipo real
(regime de coisas sem titular). A qualificao real atribuda pelo direito ingls situao, deve prevalecer,
conferindo os bens ao Estado britnico.
Por fim, avana-se com um ltimo exemplo onde se percebe que, perante conflito positivo de qualificaes
matrimonial e sucessria, as mesmas sero de aplicao sucessiva. Ou seja, os dois estatutos so
normalmente de aplicao sucessiva e no simultnea. Aplica-se primeiro o estatuto matrimonial e depois o
estatuto sucessrio. Pense-se, para tal, na seguinte hiptese: Dois portugueses casaram sem conveno
antenupcial e mais tarde naturalizam-se alemes. morte de um, o outro pretende fazer valer o direito
matrimonial que tem metade dos bens adquiridos. Este direito conferido pela lei portuguesa, como lei
nacional comum dos cnjuges no momento do casamento (artigo 53 CC). Depois pretende invocar o seu
direito sucessrio aos bens, direito que lhe concedido pela lei alem no momento da morte (artigo 62
CC). A sucesso por morte regulada pela lei pessoal do autor da sucesso.

- Conflito negativo de qualificaes H um conflito negativo de qualificaes, sempre que se verifique a

existncia de uma lacuna na determinao da lei aplicvel a uma situao plurilocalizada. Acontece quando
as leis materiais de dois ordenamentos chamados a regular uma situao, no a qualificam em conformidade
com a competncia que lhes adviria da conexo que justificou tal chamamento. Exemplo: Morte em
Portugal de um ingls, intestado e sem herdeiros legtimos, com bens no nosso pas, sendo chamados a
decidir a questo em simultneo o direito britnico (lei da nacionalidade do de cujus) e o direito portugus
(lei do lugar da situao dos bens hereditrios), correspondentes s duas nicas conexes existentes. Se o
direito interno ingls no qualificar a situao como sucessria, as normas materiais do seu direito
sucessrio no sero aplicveis. S poderiam ser aplicveis se essas normas qualificassem a situao em
conformidade com a competncia que lhes atribuda pela norma de conflitos que utilizou a conexo que
para elas remeteu (a nacionalidade do de cujus artigos 15, 62 e 31 CC). Recorrendo lei portuguesa,
como a lei do lugar da situao dos bens (a outra conexo existente), tambm no poder ser aplicada a lei
material, porque as normas materiais portuguesas no qualificam a situao em conformidade com a
competncia que lhes adviria da norma de conflitos que utiliza a conexo que as liga relao em causa
(lugar da situao das coisas). Para que a lei portuguesa fosse aplicvel, era necessrio que o nosso direito
interno qualificasse a situao como real. Mas a lei portuguesa remete para o conceito quadro do artigo 46.
Da o vcuo. Por isso, em situaes destas, entende a doutrina que se deve criar uma norma que habilite o

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 Estado do foro a actuar. Ou seja, neste caso em concreto, deve-se criar uma norma que habilite o Estado a
entrar na posse das heranas abertas no seu territrio sempre que nenhuma outra lei se apresente como
competente, por fora das conexes existentes entre a relao em questo e essas leis. Esta regra funcionar
de forma complementar ao preceito do artigo 62 do C. Civil), e uma soluo que dever ser adoptada
mutatis mutandis em todos os casos semelhante.
MATRIA DA CONVENO DE ROMA
A Conveno de Roma um instrumento comunitrio cujo objectivo foi uniformizar as diversas legislaes de conflitos
dos vrios estados que integram a Unio Europeia, tendo em conta que, embora tenha sido assinada em 1980 por 7 Estados, s
entrou em vigor em 1991 no tocante s obrigaes provenientes de contratos internacionais que envolvam conflitos de leis
(isso resulta do artigo 1 n.1 da Conveno). Ou seja, como ponto de partida para o estudo da Conveno de Roma essencial
que se perceba que a mesma apenas se aplica aos contratos internacionais e s obrigaes deles provenientes. Como tal,
estaremos perante um contrato internacional gerador de obrigaes internacionais sempre que os respectivos elementos
estruturais se encontrem dispersos por vrias ordens jurdicas levantando-se um conflito de leis no espao no sentido de saber
qual das leis de qual dos pases que dever ser aplicada ao caso. Urge ento transcrever aqui o art.1 da Conveno de Roma,
pois nele se refere o mbito da sua aplicao material:
Artigo 1.
mbito de aplicao
1- O disposto na presente Conveno aplicado s obrigaes contratuais nas situaes que impliquem um conflito de leis.
2- No se aplica:
a) Ao Estado e capacidade das pessoas singulares, sem prejuzo do artigo 11.;
b) s obrigaes contratuais relativas a :
- Testamentos e sucesses por morte;
- Regimes de bens no matrimnio;
- Direitos e deveres decorrentes de relaes de famlia, de parentesco, de casamento ou de afinidade, incluindo
obrigaes alimentares relativamente aos filhos nascidos fora do casamento;
c) s obrigaes decorrentes de letras, cheques, livranas, bem como de outros ttulos negociveis, na medida em que as
obrigaes surgidas desses outros ttulos resultem do seu carcter negocivel;
d) s Convenes de arbitragem e de eleio do foro;
e) s questes respeitantes ao direito das sociedades, associaes e pessoas colectivas, tais como a constituio, a
capacidade jurdica, o funcionamento interno e a dissoluo das sociedades, associaes e pessoas colectivas, bem
como a responsabilidade pessoal legal dos associados e dos rgos relativamente s dvidas da sociedade, associao
ou pessoa colectiva;
f) questo de saber se um intermedirio pode vincular, em relao a terceiros, a pessoa por conta da qual pretende agir,
ou se um rgo de uma sociedade, de uma associao ou de uma pessoa colectiva pode vincular, em relao a terceiros,
essa sociedade, associao ou pessoa colectiva;
g) constituio de trusts e s relaes entre os constituintes, trustees e os beneficirios;
h) prova e ao processo, sem prejuzo do artigo 14.

3- O disposto na presente Conveno no se aplica a contratos de seguro que cubram riscos situados nos territrios dos
Estados membros da Comunidade Econmica Europeia. Para determinar se um risco se situa nestes territrios, o tribunal
aplicar a sua lei interna.
4- O nmero anterior no se aplica aos contratos de resseguro.

Perante isto, urge perguntar se os artigos 41 e 42 CC ainda se continuam a aplicar mesmo aps a entrada em vigor da
Conveno de Roma. Ora, a Conveno no se aplica relativamente a negcios jurdicos unilaterais (por exemplo, o caso
das procuraes), mas sim s obrigaes provenientes de contratos internacionais (conforme expressa o n.1 do artigo 1 da
Conveno, e como um contrato implica sempre mais que uma parte, ento automaticamente est a excluir os negcios
jurdicos unilaterais do mbito desta Conveno). Assim, mesmo aps a entrada em vigor desta Conveno, os artigos 41 e 42
CC continuam a aplicar-se no tocante a negcios jurdicos unilaterais.

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 Depois, no n.2 do artigo 1 da Conveno, temos os casos do mbito de aplicao negativa da Conveno de Roma, ou seja,
as matrias s quais ela expressamente no se aplica (por exemplo, as obrigaes provenientes de contratos que tm a ver com o
Direito da Famlia, ou Sucesses, obrigaes provenientes de letras, livranas e cheques, aos casos de estado e capacidade dos
indivduos mesmo que esteja em causa a capacidade negocial/contratual etc.).
No fundo, o n.2 diz-nos que, mesmo nos casos de negcios jurdicos unilaterais abrangidos pelo n.1, h alguns casos em que
tambm a Conveno no se aplica, mas porque so expressamente excludos do mbito de aplicao da Conveno de Roma e
portanto aplicaremos o Cdigo Civil nesses casos (dizer que esto excludos significa que se aplica o Cdigo Civil, pois se no
existisse este n. 2 ento tais matrias seriam reguladas pela Conveno).
Concluso A Conveno de Roma aplica-se:

- ao regime dos contratos internacionais (e aplica-se no s forma, substncia, capacidade e efeitos, bem como a todos
os restantes aspectos do regime jurdico desses contratos a este respeito importa ver o estipulado no artigo 10 da
Conveno);
- esses contratos internacionais tm necessariamente que gerar conflitos de leis (pois h contratos internacionais que no
so susceptveis de os gerar);
- so contratos celebrados por sujeitos (cidados, empresas, etc.) que se encontrem no seio da Unio Europeia. Se o
contrato internacional tiver como parte um sujeito pertencente a um Estado Membro e outra parte onde o sujeito no
seja pertencente a um Estado Membro, a Conveno aplica-se desde que vise surtir efeitos num Estado Membro. Se o
contrato for celebrado entre sujeitos pertencentes a Estados que se encontrem fora da UE creio que a j se aplicar o
art. 41 CC, todavia, se nessa mesma situao os efeitos do contrato tiverem repercusso num Estado Membro da UE,
ento a acho que j se aplicar novamente a Conveno. No fundo, trata-se da questo inerente aplicao territorial
da Conveno (art.2 da Conveno).

Agora chegada a altura de se abordar a questo dos critrios desta Conveno. Ora, a Conveno estabelece uma regra geral
no seu artigo 3 e um regime de aplicao subsidiria no artigo 4. Vejamos:

- Regra geral do artigo 3 (vontade das partes): o art. 3 n.1 diz-nos que o contrato se rege pela lei escolhida pelas
partes, sendo que essa escolha deve ser expressa ou resultar de modo inequvoco das disposies do contrato ou das
circunstncias da causa. Mediante essa escolha, as partes podem designar a lei aplicvel totalidade ou apenas a uma
parte do contrato (isto , podem apenas escolher a lei aplicvel quanto a aspectos parcelares do contrato, por exemplo,
podem escolher lei apenas para regular a substncia e no a forma). Se as partes nada disserem quanto a este facto,
isto , se no especificarem se a lei escolhida aplicvel totalidade ou s a alguns aspectos da relao jurdica,
ento a lei que elas escolherem vai-se aplicar a todos os aspectos dessa relao em virtude do artigo 10 da
Conveno (lex contractus). Nota: o Regente costuma perguntar frequentemente isto nas orais.
Mas importa atentar no seguinte: quando a Conveno fala nas partes ela est-se a referir a partes resultantes da
Unio Europeia. Mas e se as mesmas resolverem escolher a lei americana? Podem faz-lo? Podem, pois o que
interessa o princpio da autonomia da vontade, mesmo que a lei escolhida seja de um Pas terceiro relativamente
UE.
At aqui facilmente se percebe que a regra que resulta da Conveno de Roma, exactamente igual que resultado
art. 41 do Cdigo Civil, pois, quer num caso, quer noutro, as partes podem escolher a lei aplicvel, quer totalidade

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 do contrato quer apenas a uma parte do contrato, desde que estejam de acordo. A grande diferena entre o art. 41 CC e
o art. 3 n. 1 da Conveno que, de acordo com o art. 41 temos um elemento de conexo nico (conexo fixa), isto
, uma vez escolhida a lei pelas partes elas no podem no futuro vir a alter-la. J nos termos do n. 2 do art. 3 da
Conveno, sempre que exista acordo entre as partes, estas podem, se assim o entenderem, alterar a lei escolhida.
Outra diferena existente entre o critrio da vontade das partes como regra da lei aplicvel aos contratos
internacionais, que, nos termos do art. 3 n. 1 da Conveno a escolha a vontade das partes tem de ser expressa,
inequvoca, ao passo que no mbito do art. 41 poder ser expressa ou tcita.

- Regra subsidiria do artigo 4 (princpio da conexo mais estreita): Suponha-se agora que, semelhana do que
acontece no CC, as partes no escolhem qualquer lei competente, isto no fazem uso da sua vontade. Qual a lei
aplicvel? Retorna-se ao CC, h critrios na Conveno? A recorre-se ao art. 4 n.1 da Conveno, que consagra o
princpio da conexo mais estreita. Ou seja, nos termos do art. 4 n. 1 sempre que as partes no designarem uma lei
como competente, aplica-se a lei que tenha uma conexo mais estreita com a relao jurdica. Este art. 4 n. 1 da
Conveno uma norma subsidiria relativamente ao art. 3, semelhana do que sucede com o art. 42 CC
relativamente ao art. 41. Os arts. 3 da Conveno e art. 41 do CC estabelecem a regra, e os arts. 42 CC e 4
Conveno estabelecem critrios subsidirios.
Todavia, existem diferenas, pois o art. 42 no consagra, em termos gerais, o princpio da conexo mais estreita,
embora na prtica a lei que indica como competente deve ser aquela que tem uma maior ligao com a relao
jurdica. O art. 42 nos seus ns. 1 e 2 utiliza dois critrios: primeiro distingue entre contratos e negcios jurdicos
unilaterais e depois no seu n. 2 distingue os contratos entre onerosos e gratuitos estabelecendo uma conexo para cada
um deles.
Mas a Conveno no faz isto. A Conveno no n. 1 do art. 4 estabelece o principio da conexo mais estreita, o qual
nos diz que se aplica s obrigaes provenientes de um contrato internacional a lei que no caso concreto apresentar
uma ligao mais forte com o contrato. Por sua vez, o n. 2 do art. 4 presume (presuno ilidvel) que o contrato tem a
conexo mais estreita com o lugar da residncia do contraente que est vinculado prestao essencial ou
caracterstica desse contrato, estando essa conexo delimitada temporalmente pelo momento da celebrao do
contrato. Urge ver em cada caso qual essa prestao caracterstica.

Vamos agora ver um exemplo de um caso prtico onde a Conveno de Roma possa ser aplicada.
CASO PRTICO A, ingls, canalizador residente em Portugal, foi contratado por D, espanhol, residente em
Madrid, para lhe arranjar os canos da sua casa sita no Algarve.
Ora, sempre que estejamos perante um caso prtico que possa suscitar a aplicao da Conveno de Roma, temos de seguir
os seguintes passos:
- 1 termos de ver se o caso envolve um contrato internacional e temos de ver se no estamos perante algum dos casos
excludos pelo n. 2 do art. 1 da Conveno. Se for contrato internacional e no for excludo pelo mbito de aplicao
material da Conveno, ento a mesma ser aplicada;
- Depois urge ver a regra geral do art.3 n.1 da prpria Conveno (vontade das partes na designao da lei competente),
bem como o princpio do art. 4, o qual s entrar em funcionamento se as partes no tiverem designado lei
competente.

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 Ora, no caso em apreo estamos perante uma relao jurdica plurilocalizada internacionalmente, geradora de obrigaes,
sendo que essas obrigaes so provenientes de um contrato que internacional quer pela nacionalidade, quer pela residncia
dos sujeitos, quer pelo local da celebrao do contrato. , portanto, um contrato internacional gerador de obrigaes
internacionais, e como no diz respeito ao Direito da Famlia, no diz respeito s sucesses, nem capacidade, nem a
constituio de sociedade, nem a direitos de crdito, nem a coligao de empresas, no est excluda a aplicao da Conveno
de Roma. Portanto aplica-se a Conveno a esta situao.
Que tipo de contrato este quanto natureza? Contrato de prestaes de servios. E que lei que regula esse contrato de
prestaes de servios? No mbito do n. 1 do art. 3 ser a lei que as partes tiverem designado como competente.
As partes designaram como competente alguma lei? Aparentemente no, pois a hiptese no nos d essa informao. Ento
qual a lei aplicvel? Vamos para o art. 4 cujo n. 1, que estabelece o principio da conexo mais estreita. Presume-se que a
conexo mais estreita com a lei do pas do indivduo obrigado prestao do contrato. Nos termos do n. 2 do art. 4 aplicar-
se- o lugar da residncia do canalizador, ou seja em Portugal. Porqu? Porque presume-se, neste caso, que a ligao mais
estreita em Portugal. Mas pode haver casos em que se pode ilidir esta presuno. Ou seja, se as partes no escolherem uma lei
h dois caminhos que podem ser seguidos: ou se segue a regra geral do artigo 4 n.2 da Conveno (Pas da residncia do
indivduo obrigado/vinculado prestao principal), ou ento seguir-se- uma das 4 excepes existentes a essa regra
(mas ateno que as excepes no so opcionais, elas aplicam-se somente perante 4 situaes concretas que veremos j
de seguida).
H ento quatro casos (4 excepes) em que a prpria Conveno de Roma a dizer que a conexo mais estreita com
outro Estado que no o que resulta do art.4 n. 2. A saber:

- 1 Presuno excepo (direitos reais sobre bens imveis) vem prevista no n. 3 do art. 4 da Conveno e diz
respeito aos contratos cujo objecto mediato seja constitudo por um direito real que recaia sobre um bem imvel .
Neste caso a lei presume que a conexo mais estreita deste contrato ocorre com o Estado onde o bem imvel se
encontra situado. Porqu? Porque entende o legislador comunitrio, de resto semelhana do legislador interno, que o
princpio da maior proximidade deve prevalecer sobre o princpio da autonomia da vontade das partes ou
qualquer critrio relativamente a ela subsidirio. No fundo, podemos estabelecer um paralelo entre o n. 3 do art. 4
da Conveno e o art. 46 CC, que estabelece o regime jurdico, isto , os efeitos dos contratos que tenham por objecto
bens imveis. Contudo, podero ainda assim as partes, se quiserem, no mbito da constituio do usufruto sobre um
bem imvel dizer que a conexo mais estreita no com o pas onde est situado o bem imvel, mas com o pas, a
residncia, do proprietrio do bem imvel? Pode, porque a presuno ilidvel. A conveno permite que num
contrato de compra e venda de um bem imvel escolham a lei que quiserem aplicar, diferentemente do que acontece
com o Cdigo Civil.

- 2 Presuno excepo (transporte de bens e servios de mercadorias) prevista no artigo 4 n.4 da Conveno.
Nos casos de contratos relativos ao transporte de mercadorias, a lei determinada como competente tem a ver com o
lugar da carga ou da descarga da mercadoria no momento da celebrao do contrato ou onde estiver sedeado nesse
momento o estabelecimento principal do expedidor. Fala-se em expedidor e receptor porque um contrato de
transporte de mercadorias. O contrato de transporte celebrado entre aquele que envia a mercadoria (expedidor) e o
que recebe a mercadoria (receptor). Neste caso a lei prev que a conexo mais estreita no com o local da residncia
do indivduo vinculado prestao caracterstica do contrato mas, com o local da carga ou da descarga, no momento

13
 da celebrao do contrato de transporte de mercadorias ou no local onde esteja sedeado o estabelecimento comercial
do expedidor.

- 3 Presuno excepo (contratos celebrados por consumidores) previsto no artigo 5 da Conveno. Este artigo
muito interessante porque surge no mbito de uma preocupao especifica das Comunidades e que a proteco dos
direitos dos consumidores. Portanto de forma a proteger esses mesmos direitos a Conveno estabelece a necessidade
de adopo de uma soluo apropriada a esse caso. Assim, surge o art. 5, de acordo com o qual quer os contratos de
fornecimento de bens mveis corpreos quer os contratos de prestao ou fornecimentos de servios incorpreos, tem
presumivelmente uma conexo mais estreita com o Pais da residncia habitual do consumidor (excepto se as partes
nesse contrato decidirem de modo diferente, as partes ilidem a presuno). Mesmo que as partes escolham, nos termos
do art. 3, uma lei, essa escolha tem um limite, na medida em que no pode a lei escolhida colocar em desvantagem o
Consumidor e priv-lo da especfica proteco que lhe conferida pela lei do seu Pas de residncia, se esta for mais
favorvel. Em suma: as partes podem escolher a lei que quiserem; se no escolherem, aplica-se a lei do consumidor,
mas se escolherem nunca dessa escolha pode resultar uma lei que prive o consumidor da especial proteco que a sua
lei lhe concede.

- 4 Presuno excepo (contratos de trabalho) previsto no artigo 6 da Conveno. Diz respeito aos Contratos de
trabalho e o legislador no, art. 6, presume que a conexo mais estreita do contrato de trabalho com o Pas onde o
trabalhador presta normalmente o seu trabalho, com a lei do Pas onde se encontra o estabelecimento que contratou o
trabalhador ou com outro Pas qualquer com o qual as partes provem existir uma conexo mais estreita, nomeadamente
nos termos das alneas a) e b) do art. 6. Todavia, tambm no tocante aos Contratos de trabalho a lei estabeleceu limites
imperativos vontade das partes. Isto , se os interessados no contrato de trabalho escolherem uma qualquer lei
aplicvel ao caso concreto, nos termos do n.1 do art. 3, tal escolha no poder recair sobre uma lei que no confira
proteco ao trabalhador (enquanto o art. 5 protege o consumidor enquanto parte economicamente mais fraca, o art. 6
visa proteger o trabalhador enquanto parte mais fraca na relao laboral). Por isso a prpria vontade das partes
limitada pelas garantias de proteco dadas no pas da residncia do trabalhador de natureza imperativa que
possibilitar ao trabalhador uma maior proteco de acordo com o n. 1 do art. 6 conjugado com o art. 7.

Concluindo: nos termos gerais do art. 4 n.2 presume-se que o contrato apresenta uma conexo mais estreita com o Pas
onde a parte que est obrigada a fornecer a prestao caracterstica do contrato tem, no momento da celebrao do contrato, a
sua residncia habitual ou, tratando-se de uma sociedade, associao ou pessoa colectiva, a sua administrao central. Isso ser
assim a menos que se verifique uma das 4 excepes a esta regra, pelo que urge sempre ver se o contrato que est em causa diz
respeito a direitos reais sobre bens imveis (art. 4 n.3), transporte de bens e servios de mercadorias (art. 4 n.4), contratos
celebrados por consumidores (art. 5) ou ainda contratos de trabalho (art. 6).

Finalmente, importa mencionar ainda outros aspectos especficos da Conveno:

- 1 - A escolha das partes nos termos do art. 3 limitada pelas normas de aplicabilidade imperativa existentes no Pas
que apresente maior conexo com o contrato em causa;
- 2 - Determinar que aspectos do contrato so abrangidos pela lei escolhida pelas partes a chamada lex
contractus. A resposta a que aspectos se referem a lex contractus dada pelo art. 10 da Conveno e o

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 Professor costuma fazer muito esta pergunta nas orais: Quais so os aspectos a que se refere a lex contractus?
Esto todos no artigo 10 da Conveno e so, designadamente, interpretao das obrigaes contratuais, o
cumprimento e incumprimento, local do cumprimento, quem pode cumprir, o cumprimento pode ser afastado
por terceiros, modo da prestao, etc. Tudo isto est escrito no art. 10.
- 3 - Muito importante tambm o que distingue a Conveno do CC em matria de proibio absoluta do reenvio, nos
termos do art. 15 da Conveno. Esse artigo diz expressamente que a lei aplicvel a escolhida pelas partes, ou se
estas no escolherem a que resultar da aplicao do critrio subsidirio, portanto pratica uma referncia material
imperativa. Aqui coloca-se uma questo: Podemos comparar, ou dizer que a soluo a mesma a do art. 15 da
Conveno e o art. 19 n. 2 do CC, estabelecem o mesmo princpio? O art. 19 n. 2 consagra o principio da autonomia
da vontade das partes como limite possibilidade do reenvio. Para o art. 19 n. 2 presume-se que as partes quando
designam uma lei como competente fizeram para ela uma referncia material, isto permite que as partes
expressamente estipulem no contrato que a referncia global. A presuno pode ser ilidida como? Se as partes
expressamente indicarem que designaram uma lei competente atravs de uma referncia global.
J o art. 15 da Conveno expressamente faz uma excluso do reenvio (em caso algum pode ser admitido).

15
NOTA IMPORTANTE A RESPEITO DA MATRIA DA QUESTO PRVIA E DO REENVIO:
Por norma, para se determinar o regime aplicvel a uma situao plurilocalizada, o DIP tende a recorrer s normas
de conflito do seu prprio sistema. Mas, excepcionalmente, podem ser utilizadas normas de conflitos de
ordenamentos jurdicos exteriores (e a fala-se em referncia indirecta).
Isso verifica-se nalguns casos de questo prvia, no reenvio, ou mesmo quando isso resultar de uma disposio
expressa do DIP do foro.
precisamente da matria da questo prvia e do reenvio que nos vamos ocupar de seguida.

QUESTO PRVIA

1-) Pressupostos da Questo Prvia: O problema da Questo Prvia surge quando temos duas questes (questo
principal e questo prvia) ligadas entre si por um nexo de prejudicialidade (da que a questo prvia seja diferente
da chamada questo parcial, uma vez que nesta continuam a existir duas questes mas surgem ligadas por um nexo
de complementaridade e no de prejudicialidade). Ou seja:

Questo Prvia --------------------- Questo Principal

ligadas por nexo de prejudicialidade

Com base no que foi dito quais so ento os pressupostos da Questo Prvia?
- existirem 2 questes conectadas por um nexo de prejudicialidade;
- exige-se que o estatuto da questo principal seja estrangeiro (pois se o DIP do foro mandasse aplicar as suas
prprias regras no faria sentido perguntar se a questo prvia deveria ser regulada pelo sistema de conflitos
do foro ou pelo DIP do ordenamento tido como competente para apreciar a questo principal);
- exige-se que a questo prvia e a principal sejam conectadas por elementos de conexo diferentes (por
exemplo, a lei que regula o regime matrimonial tende a ser diferente da que regula o regime sucessrio).

Fica a faltar responder ao grande problema que suscitado pela questo prvia: QUE LEI DEVE INDICAR O
REGIME APLICVEL QUESTO PRVIA? DEVER SER O SISTEMA DE CONFLITOS DO FORO?
OU DEVER SER O DIP DO ORDENAMENTO AO QUAL SE RECONHECE COMPETNCIA PARA
JULGAR A QUESTO PRINCIPAL?
A resposta a essa pergunta tende a ser dada por 2 teorias.

2-) Teoria da Conexo Autnoma vs. Teoria da Conexo Subordinada: Pensemos no seguinte exemplo: A era
casada com B, francs. B morreu e A quer concorrer sua sucesso. Ora, se o problema for suscitado em
Portugal, o nosso sistema de conflitos vai remeter competncia para a lei francesa (por via da conjugao dos
artigos 62 e 31 CC), pois entendemos que a questo da sucesso deve ser regulada pela lei nacional do de cujus
(ou seja, ser a lei francesa a regular a questo principal, que a questo da sucesso). Mas imagine-se que a lei
francesa s concede direitos sucessrios a A desde que se demonstre a validade do casamento entre A e B.
Surge assim uma questo prvia, ligada principal por um nexo de prejudicialidade, e temos agora de saber que lei
indicar ou demonstrar a validade desse casamento.
Vamos ver os requisitos:

- existem duas questes (a principal a sucessria e a matrimonial a prvia) ligadas por um nexo de
prejudicialidade (pois para serem atribudos direitos sucessrios a A necessrio que se demonstre a
validade do seu casamento com B);
- o estatuto da questo principal era estrangeiro;
- e as questes eram conectadas por normas de conflito diferentes (estatuto sucessrio e matrimonial).

16
Por que lei se ir aferir a validade do casamento? Ser o sistema de conflitos do foro (Portugal) a indicar essa lei?
Ou ser o DIP do ordenamento ao qual foi atribuda competncia para apreciar a questo principal (Frana)?

- Teoria da Conexo autnoma (teoria clssica): Os defensores desta teoria consideram que deve ser o
prprio sistema de conflitos do foro a definir o regime aplicvel questo prvia. Alis, a prpria
designao de conexo autnoma pretende frisar que esta doutrina defende que a questo prvia deve ser
resolvida autonomamente e separadamente da questo principal, quase como se entre as duas no existisse
qualquer ligao.
Esta teoria passvel de crticas, mas tambm tem argumentos a seu favor, designadamente o facto de se
entender que, por via da regra, ao atribuir-se competncia a um ordenamento estrangeiro est-se a atribuir
competncia ao direito material desse ordenamento (esta a regra dos artigos 15 e 16 do CC) e s em
casos excepcionais que estamos a abranger o sistema de conflitos desse ordenamento (artigos 18 e 17).
Outro argumento a favor desta teoria que ela favorece a harmonia jurdica interna, mas essa uma
situao que ser analisada posteriormente.

- Teoria da Conexo Subordinada: Os apologistas desta teoria consideram que a questo prvia deve ser
solucionada pelo DIP do ordenamento que regula a questo principal (lex causae). Desde logo porque se
esse ordenamento que vai regular a questo principal, tambm faz sentido que seja ele a definir o regime
aplicvel ao problema da questo prvia.
O outro grande argumento a favor desta teoria que ela tende a favorecer a harmonia jurdica internacional,
mas essa uma questo que ser igualmente analisada de seguida.

3-) Soluo adoptada: Ns seguimos a tese da conexo subordinada (segundo a qual deve ser o ordenamento ao
qual foi atribuda competncia para julgar a questo principal a definir o regime aplicvel questo prvia lex
causae), todavia, seguimos esta tese com algumas restries, nomeadamente nos casos em que a mesma ponha em
causa de modo incontornvel o princpio da harmonia jurdica interna.
Ou seja, seguimos por regra a tese da conexo subordinada, excepto nos casos em que da resulte ofensa intolervel
harmonia jurdica interna. Nessas situaes no se deve aplicar o DIP da lex causae e tem de se recorrer ao DIP do
foro para determinar o regime aplicvel questo prvia.

4-) Casos em que se deve afastar a Teoria da Conexo Subordinada: Na doutrina distinguem-se casos de
afastamento priori e posteriori:

- Casos de afastamento priori: So os casos em que se rejeita o recurso ao DIP da lex causae na
determinao da lei reguladora da questo prvia por razes relacionadas com a prpria estrutura da questo
em apreo. So exemplo disso as seguintes situaes:

1-) Verifica-se quando a lei chamada a regular a questo principal no se achar competente para
regul-la. Ora, se no se acha competente para regular a questo principal, tambm no se vai achar
competente para regular a questo prvia;

2-) Verifica-se ainda quando a deciso da questo prvia constitua caso julgado fora do respectivo
processo, pois a o caso julgado poder actuar tambm quanto questo principal, ficando assim ambas
as questes resolvidas em harmonia com a lei indicada pelo sistema de conflitos do foro;

3-)Verifica-se ainda quando a questo prvia constituir um pressuposto intrnseco da norma que regula
a questo principal (por exemplo, o direito a alimentos que surge intrinsecamente ligado existncia
de matrimnio).

- Casos de afastamento posteriori: So 3 os casos em que afasta a conexo subordinada posteriori, e

isso sucede porque em tais casos o recurso ao DIP da lex causae conduziria a solues inadmissveis ou
inconvenientes. As 3 situaes so as seguintes:

17
 1-) Ofensa ordem pblica internacional do Estado local. Ou seja, se a lei indicada pelo DIP da lex
causae para resolver o problema da questo prvia conduzir a uma situao em que ofenda os princpios
e os valores fundamentais da ordem pblica internacional do Estado local, ento a teremos de substituir
a tese da conexo subordinada pela da conexo autnoma;

2-) Conflitos insanveis entre a deciso da conexo subordinada e os princpios jurdicos

fundamentais consagrados na ordem jurdica do foro. Ou seja, se a conexo subordinada conduzir a
solues que entrem em conflito com situaes consideradas fundamentais para o equilbrio da ordem
jurdica do foro. A diferena para a situao anterior que aqui podem-se criar situaes que a ordem
jurdica local considera inaceitveis para o seu prprio equilbrio interno e no para a ordem pblica
internacional;

3-) Salvaguarda dos direitos adquiridos. Tambm aqui se recusa a tese da conexo subordinada pois o
recurso lex causae provocar uma ofensa aos direitos adquiridos.
Ora, o princpio da salvaguarda dos direitos adquiridos tem por base a necessidade de garantir aos
sujeitos que certos direitos que eles tenham adquirido luz de determinada lei no podem ser postos em
causa em virtude do facto de no serem reconhecidos luz de outra lei. Ou seja, perante relaes
jurdicas de carcter duradouro e que ao longo da vida vo estar em contacto com diversas ordens
jurdicas, por motivos de segurana jurdica o legislador deve adoptar a soluo que determine a
aplicao de uma lei que salvaguarde os direitos validamente adquiridos.
Exemplo mximo desta situao o artigo 29 e tambm o 31 n.2.
Outro exemplo que poderia ser dado este: imagine-se que um francs tinha adquirido a maioridade aos
18 anos luz da lei francesa, casa-se e mais tarde adquire a nacionalidade argentina onde a maioridade
s se atinge aos 21 anos. Poder o seu casamento ser colocado em causa? No, por causa do princpio
da salvaguarda dos direitos adquiridos.

5-) Perguntas de orais sobre a Questo prvia:

5.1-) EM QUE MEDIDA QUE A CONEXO SUBORDINADA FAVORECE A HARMONIA JURDICA

INTERNACIONAL NA QUESTO PRVIA E EM QUE MEDIDA QUE A CONEXO AUTNOMA
FAVORECE A HARMONIA JURDICA INTERNA?
1 preciso sublinhar que o princpio da harmonia jurdica internacional refere que, independentemente do local
onde a questo esteja a ser analisada deve-se aplicar o mesmo direito material por forma a obter a uniformidade dos
julgados. Desse modo s a aplicao das normas indicadas pelo DIP da questo principal questo prvia que
possibilitam a harmonia jurdica internacional. Desse modo evita-se que o DIP do foro considerasse a questo
prvia como invlida (por exemplo), ao passo que a lex causae poderia consider-la vlida (ou vice-versa).
J o princpio da harmonia jurdica interna pretende que na mesma ordem jurdica os mesmos tribunais, em face da
mesma questo (seja uma questo interna ou internacional) adoptem sempre a mesma soluo e apliquem a mesma
lei. Nos casos de questo prvia, entende-se que esta questo prvia e a questo principal devem ser reguladas pela
lei indicada como competente pelo mesmo DIP; deve receber o mesmo tratamento por parte do sistema de conflitos
do foro (ser sempre regulada pela mesma lei indicada pelo DIP local por forma a evitar decises contraditrias na
ordem jurdica interna).

18
 REENVIO
1-) Teoria da Referncia Material e da Referncia Global: S podemos falar em reenvio se entendermos que
quando o DIP do foro remete para outro ordenamento estrangeiro, ele est a querer admitir no s o direito material
desse ordenamento mas tambm o seu respectivo sistema de conflitos, pois s assim respeitar que esse
ordenamento possa atribuir competncia a outro. Exemplo:

L1 (lei do foro) L2 L3

A referncia de L1 para L2 tem de ser global, pois s assim admite que L2 possa remeter para L3. Se a referncia de
L1 para L2 for material, ento no abrange o sistema de conflitos de L2 e no permite que L2 remeta para L3.
Temos assim de distinguir duas teses:

- Tese da Referncia Material (artigo 16 CC): Diz-nos que, quando a norma de conflitos do foro, ao
atribuir competncia a outro ordenamento, abrange nessa referncia somente as normas materiais de
regulamentao desse ordenamento, ento estamos perante uma referncia material.
Esta tese conduz recusa total do reenvio, sendo que essa recusa fundamentada pelo prprio carcter
instrumental das normas de conflito (que visam indicar o direito material aplicvel s relaes jurdico
privadas internacionais);

- Tese da Referncia Global (artigos 17 e 18 CC): Existe uma referncia global quando a norma de
conflitos do foro, ao remeter competncia para outro ordenamento, abrange nessa referncia as normas
materiais e as normas de conflito desse outro ordenamento (abrange todas as normas, da ser global).
Esta tese j favorvel ao reenvio, mas dentro da mesma temos de distinguir 3 correntes doutrinrias:

- Doutrina da devoluo simples (ou reenvio simples) Entende que quando a lei do foro (L1) faz uma
referncia global para outro ordenamento (L2) ento isso significa que quer aplicar o direito desse
ordenamento, mas no lhe repugna que L2 possa ainda remeter para outro ordenamento (que seria L3) ou
ainda devolver para L1.
O problema que este argumento s vale se a referncia de L2 para L3 (ou, no caso de devoluo de L2
para L1) for uma referncia material, pois caso contrrio L3 poder remeter para L4 s que a j se ter
colocado em causa o princpio da harmonia jurdica internacional (ou uniformidade dos julgados).
Conclui-se ento que s nalguns casos que esta teoria alcana a almejada harmonia jurdica
internacional.

- Doutrina da dupla devoluo (ou duplo reenvio) Enquanto que na doutrina da devoluo simples,
para que ela funcione, s se admite um reenvio, o mesmo no se passa nesta doutrina.
Exemplo: Francs morre em Portugal e deixa bens imveis em Itlia. A nossa lei (foro) remete para a lei
francesa a qual remete para a italiana por ser o local onde os bens se situam. S que a lei italiana devolve
francesa sem hiptese de retorno.
Neste caso em concreto os tribunais portugueses teriam de decidir de acordo com a aplicao do direito
francs por causa da uniformidade dos julgados (harmonia jurdica internacional). Em casos semelhantes
os tribunais portugueses deveriam actuar aplicando a lei dos respectivos pases em questo tal como os
tribunais desses pases o fariam. NOTA: Conforme os casos os tribunais locais devero observar um
s ou um duplo reenvio.

- Doutrina pragmtica ou eclctica (adoptada) Esta a tese mais recente e funciona como excepo ao
artigo 16 do CC (que consagra a referncia material), designadamente atravs dos artigos 17 e 18 (que
consagram, respectivamente, o reenvio por transmisso e retorno).
Ou seja, os defensores desta doutrina tomam como regra base a da referncia material do artigo 16, para
depois considerarem os casos em que, excepcionalmente e por motivos de solues prticas para a
resoluo dos casos, o reenvio admitido (nos tais artigos 17 e 18). Esta a orientao seguida pelo
Cdigo Civil portugus.

19
No fundo esta tese aceita o reenvio quando atravs dele se obtm a harmonia jurdica internacional
(uniformidade dos julgados), a exequibilidade prtica das decises judiciais e a validade do negcio
jurdico (favor negotii)(no tm de se obter cumulativamente):

1 Harmonia jurdica internacional ou uniformidade dos julgados

Doutrina pragmtica ou eclctica 2 Exequibilidade prtica das decises judiciais

aceita o reenvio quando se obtm
(no so cumulativos) 3 Validade do negcio jurdico

1 Princpio da Harmonia Jurdica Internacional ou uniformidade dos julgados Est na gnese do

reenvio e este princpio pretende que, independentemente do local onde a questo esteja a ser
apreciada, a lei material seja a mesma, por forma a evitar, por exemplo, que se a questo for julgada
em Portugal se aplique a lei francesa e se fosse julgada em Frana se aplicasse a lei portuguesa.
preciso notar que existem ainda casos em que este princpio tende a colidir com outros, pelo que
urge ver, nessas situaes se ele cede face a outros valores.

2 Exequibilidade prtica das decises judiciais Este princpio diz-nos que as decises judiciais
devem ser tomadas de forma realista, em contacto com a realidade ( por isso que, em matria de
estatuto pessoal, o reenvio no ser permitido quando, por via dele, se aplique outra lei que no a da
nacionalidade ou domiclio, pois numa perspectiva realista so essas as duas leis que melhor
conhecem o indivduo).
Este princpio tem um grande sub-princpio (princpio da maior proximidade) e tem igualmente
manifestaes em matria de estatuto pessoal, designadamente, ao nvel do princpio da maior
justia expresso na maior ligao individual.

2.1 Princpio da Maior Proximidade: Atende ao vnculo forte que existe entre as coisas imveis
e o Estado onde esto situadas, da que se mande aplicar a lei do lugar da situao das
mesmas, pois s assim fica salvaguardada a exequibilidade prtica das decises judiciais;

2.2 Princpio da Maior Justia expresso na Maior Ligao Individual: Aconselha que a lei
reguladora do estatuto pessoal seja ou a da nacionalidade do sujeito ou a do seu domiclio,
pois s uma dessas duas assegura, em matria de estatuto pessoal, a exequibilidade prtica
das decises judiciais.

Concluindo, quando se fala em efectividade ou exequibilidade prtica das decises judiciais, aquilo
que se pretende que as mesmas sejam efectivamente tomadas e executadas, o que, no caso das
coisas imveis ser mais fcil de concretizar atravs da lei do local onde essas coisas estejam
situadas, e no caso das pessoas far sentido que se aplique a lei da nacionalidade ou da residncia
(domiclio) por serem as leis que melhor conhecem o sujeito e com elas que ele mais se identifica.
Somente para terminar, sublinhe-se que se existir um confronto entre o princpio da maior
proximidade e o da maior justia expresso na maior ligao individual, prevalece o 1 pois entende-se
que a ligao das coisas ao Estado onde esto situadas mais forte do que a que liga o sujeito ao seu
Estado de origem ou ao seu domiclio (prova disso o artigo 17 n.3 CC).

3 Validade do negcio jurdico (favor negotii): O reenvio inspirado pelo favor negotii quando a sua
aceitao (aceitao do reenvio) tem lugar para garantir a validade de um acto jurdico que de outro
modo seria anulvel. Esto nesta senda as hipteses previstas pelos artigos 36 n.2 e 65 do CC.
Mas ateno: se aqui o reenvio aconselhado pelo princpio do favor negotii, tambm existem
situaes em que se verifica o contrrio, como veremos a respeito do artigo 19 no tocante aos casos
em que o reenvio no permitido.

20
2-) Modalidades de reenvio: O reenvio pode ser por retorno ou devoluo (artigo 18 CC), mas pode tambm
ocorrer por transmisso (artigo 17 CC).Exemplo:

- Reenvio por devoluo ou retorno (directo ou indirecto): Existe reenvio na modalidade de devoluo ou
retorno (artigo 18) quando a competncia acaba por ser devolvida ao ordenamento do foro. Esse retorno
directo quando a competncia devolvida para a lei do foro directamente de L2, e indirecto quando essa
competncia no directamente devolvida de L2 mas sim de L3, por exemplo. Vejam-se as seguintes
situaes:

Reenvio na modalidade de retorno directo L1 (lei do foro) L2 L1 (lei do foro)

Note-se que a referncia de L2 novamente para L1 tem de ser material, pois se for global d origem a um
crculo vicioso e no se obtm a harmonia jurdica internacional.

Reenvio na modalidade de retorno indirecto L1 (lei do foro) L2 L3 L1 (lei do foro)

Tambm aqui a referncia de L3 para L1 tem de ser material pelo mesmo motivo, porque se for global d
origem ao tal crculo vicioso.

- Reenvio por transmisso: Existe reenvio na modalidade de transmisso (artigo 17) quando a competncia
no vem a ser devolvida ao ordenamento do foro (no volta a L1). Veja-se a seguinte situao:

L1 (lei do foro) L2 L3 (a referncia de L1 a L2 global, mas a de L2 para L3 tem

de ser material, seno entramos num crculo vicioso que s iria cessar quando uma referncia deixasse de
ser global)

3 ) Perguntas de orais sobre a matria do reenvio:

3.1 - QUANDO QUE FUNCIONA O REENVIO EM MATRIA DE ESTATUTO PESSOAL?

As situaes de estatuto pessoal assumem uma importncia muito particular no contexto dos casos de reenvio, pois
entende-se que quando estamos diante de uma situao que respeite a matria de estatuto pessoal (ex.: capacidade
das pessoas, relaes familiares, etc.), tais matrias devero ser reguladas ou pela lei da nacionalidade ou pela lei do
domiclio do sujeito, pois so aquelas que possuem uma maior ligao com ele. No fundo, est-se a aludir s
excepes previstas nos artigos 17 n.2 e 18 n.2.
Portanto, em matria de estatuto pessoal, o reenvio deixa de funcionar se conduzir aplicao de uma lei que no a
da residncia ou da nacionalidade.

Art. 17 n.2 (reenvio por transmisso e excepo do estatuto pessoal) Diante de um caso de estatuto pessoal L1
remete para L2 e esta para L3. Todavia, mesmo que L3 se considere competente, ela no se aplicar se no for a lei
da nacionalidade ou da residncia do sujeito. Ou seja, o princpio da harmonia internacional deve ceder perante o
princpio da maior justia expresso na maior ligao individual.

Art. 18 n.2 (reenvio por retorno e excepo do estatuto pessoal) Este artigo diz-nos que quando se trate de
matria compreendida no estatuto pessoal lei portuguesa s se aplica se o sujeito residir habitualmente em Portugal.
Mas se ele residir no estrangeiro e no tiver nacionalidade portuguesa, o nosso direito no se aplicar e segue-se o
artigo 16.

3.2 EM MATRIA DE REENVIO TAMBM FUNCIONA O PRINCPIO DA MAIOR PROXIMIDADE?

Eu entendi que sim pois o critrio da maior proximidade tende a funcionar como sub-princpio do princpio da
exequibilidade prtica das decises judiciais. preciso sublinhar que o princpio da maior proximidade atende ao
vnculo forte que existe entre as coisas imveis e o Estado onde esto situadas, da que se mande aplicar a lei do
lugar da situao das mesmas, pois s assim fica salvaguardada a exequibilidade prtica das decises judiciais.
Concluindo, quando se fala em efectividade ou exequibilidade prtica das decises judiciais, aquilo que se pretende
que as mesmas sejam efectivamente tomadas e executadas, o que, no caso das coisas imveis ser mais fcil de
concretizar atravs da lei do local onde essas coisas estejam situadas.

21
3.3 EXISTINDO CONRONTO ENTRE O PRINCPIO DA MAIOR PROXIMIDADE E O DA MAIOR
JUSTIA EXPRESSO NA MAIOR LIGAO INDIVIDUAL, QUAL DEVE PREVALECER?
Prevalece o da maior proximidade, pois entende-se que a ligao das coisas ao Estado onde esto situadas mais
forte do que a que liga o sujeito ao seu Estado de origem ou ao seu domiclio (prova disso o artigo 17 n.3 CC).

3.4 SEGUNDO A DOUTRINA PRAGMTICA OU ECLTICA, QUANDO QUE SE TENDE A

ACEITAR O REENVIO?
Quando ele contribuir para ao harmonia jurdica internacional, para a exequibilidade das decises e para a validade
do negcio (favor negotii).

3.5 QUE TESE CONSAGRA O ARTIGO 16 CC? DA REFERNCIA GLOBAL OU MATERIAL?

Referncia material.

3.6 CASOS EM QUE NO ADMITIDO O REENVIO (POR EXEMPLO, O CASO EM QUE O FAVOR
NEGOTII NO ACONSELHA O REENVIO):
O artigo 19 enuncia 2 casos em que o reenvio no permitido, nomeadamente:
- quando o aconselhe o favor negotii (art.19 n.1);
- quando funcione em DIP o princpio da autonomia da vontade das partes (art. 19 n.2).
No 1 caso o favor negotii ope-se ao reenvio na medida em que este pode pr em causa a validade do negcio
jurdico. Viu-se antes que o reenvio aconselhado por este mesmo princpio para alargar as possibilidades de
validao de um negcio, todavia, aqui esta regra vale ao contrrio, ou seja, o reenvio desaconselhado pelo favor
negotii se contribuir para a invalidade do negcio.
Por exemplo, L1 remete para L2 e este para L3, s que em L3 o negcio invlido e em L2 no era. Assim, aplica-
se a lei de L2, fazendo prevalecer o princpio da boa f nos negcios jurdicos sobre o da harmonia jurdica
internacional.
Na outra hiptese (vontade das partes) entende-se que quando as partes escolhem certa lei como competente elas
esto a fazer uma referncia material, todavia, se inversamente entendermos que a referncia feita pelas partes
global e no material ento deixa de se justificar a excluso do reenvio (da que a presuno do art. 19 n.2 seja
ilidvel)

3.7 COMENTE A SEGUINTE SITUAO: UM CIDADO FRANCS MORRE EM PORTUGAL E

DEIXA BENS IMVEIS EM ITLIA. O NOSSO DIP MANDA APLICAR A LEI FRANCESA POR SER A
LEI DA NACIONALIDADE DO DE CUJUS, AO PASSO QUE ESTA MANDA APLICAR A LEI ITALIANA
POR SER A LEI DO LOCAL ONDE AS COISAS IMVEIS ESTO SITUADAS. POR SUA VEZ, A LEI
ITALIANA, ATRAVS DO SEU DIP, CONSIDERA-SE APLICVEL QUESTO.
A nossa norma de conflitos (art. 62 mais artigo 31) manda aplicar a lei da nacionalidade do De cujus (lei francesa),
pelo que estamos ainda no mbito de L1.
Ao atribuirmos essa competncia estamos a fazer uma referncia global ao ordenamento francs (L2), permitindo
que este remeta para a lei italiana (L3) se considerar que essa a mais indicada.
Todavia, a referncia da lei francesa para a lei italiana (de L2 para L3) j uma referncia material, pois se no
fosse ento a lei italiana poderia ainda remeter para outro ordenamento e assim colocar em causa a uniformidade
dos julgados.
Era um caso tpico de reenvio por transmisso (art. 17 n.1).

22
 CASOS PRTICOS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

1-) A, ingls, casado com B, brasileira. O ingls morre em Portugal e deixa um depsito de 1 milho de na Sua.
sua sucesso concorrem a mulher B e os filhos do 1 matrimnio.
B invoca que herdeira legitimria por aplicao da lei portuguesa, mas os filhos de A entendem que so eles os
herdeiros, invocando, para tal, a lei sucessria inglesa.
Tendo sido aberta em Portugal esta sucesso, qual a lei que a vai regular?

A questo a de saber quem tem direito sucesso de A.

Ora, 1 urge saber qual a lei material aplicvel, e isso s pode ser aferido em funo das vrias ordens jurdicas plurilocalizadas
que esto aqui em relevo, e que so:

Ordem jurdica portuguesa pois foi c que se abriu a sucesso (e tambm a ttulo de lei do foro);
Ordem jurdica inglesa por causa da nacionalidade de A e dos filhos de A que invocam a lei inglesa;
Ordem jurdica brasileira por causa da nacionalidade de B;
Ordem jurdica sua pois l que se encontra o depsito;

Depois vamos norma jurdica do foro (lei portuguesa) que trata das questes sucessrias, e que o artigo 62 CC. Nesse
artigo alude-se lei pessoal do autor da sucesso, e sempre que se falar em lei pessoal temos de recorrer ao artigo 31 (lei
pessoal a da nacionalidade do indivduo, ou seja, A). Ora, assim sendo, a lei material aplicvel pelos tribunais portugueses
seria a lei inglesa, pelo que os filhos tinham razo em invocar essa lei.

2-) A, irlands, residente na Alemanha, pretende alienar um bem imvel sito em Inglaterra, propriedade do seu filho
B, menor, de nacionalidade portuguesa e residente em Portugal. Comece por caracterizar a relao jurdica em causa
dizendo se a mesma integra o objecto do DIP e depois identifique a norma de conflitos aplicvel:

uma relao jurdico privada (estava em causa uma alienao de bens imveis, logo, estamos a tratar de direitos reais)
internacional (esto em causa vrias ordens jurdicas, nomeadamente a irlandesa, alem, inglesa e portuguesa) e relativamente
internacional (pois um dos elementos estruturantes sujeito, filho menor est em contacto com a ordem jurdica portuguesa).
Nos termos do artigo 46 n.1 aplicar-se-ia a lei inglesa.

3-)A, alemo, residente na Sucia, celebra em Espanha, com B, tambm alemo, mas residente em Portugal,
contrato de empreitada relativo a uma obra de melhoramento de um imvel de que A era proprietrio. O imvel est
localizado em Portugal.
B compromete-se a realizar a obra no prazo de 6 meses mas no cumpre o prometido, pelo que A intenta, em
tribunais portugueses, uma aco onde pede a condenao de B no pagamento de uma indemnizao no valor de
10000 .
Que lei devero os tribunais portugueses aplicar questo?

A questo que est aqui em causa prende-se com uma obrigao decorrente de um negcio jurdico, mais concretamente, o
incumprimento de um contrato de empreitada. Que ordens jurdicas esto em contacto com a questo?

- ordem jurdica alem (nacionalidade de A e B);

- ordem jurdica sueca (residncia de A);
- ordem jurdica espanhola (local da celebrao do contrato);
- ordem jurdica portuguesa (residncia de B, local onde o imvel est localizado e tambm em virtude da lei do foro).

Estvamos perante uma relao jurdico privada relativamente internacional pois estas relaes so as que tm os seus
elementos estruturais (sujeito, objecto e facto elementos materiais) em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo
que uma dessas ordens jurdicas a ordem jurdica portuguesa, pelo que, consequentemente, o direito material portugus
potencialmente aplicvel questo.
Depois vamos ao CC ver, nos artigos relativos s normas de conflitos, quais os que se referem s leis reguladoras das
obrigaes, uma vez que isso que est aqui em causa. Ora, esse artigo seria o 41, mas o mesmo no pode ser aplicado porque
as partes no designaram lei para regular a situao. Somos ento remetidos para o critrio supletivo do artigo 42,
nomeadamente, parte final do artigo 42 n.2, de onde se retira que a lei competente a lei do lugar onde o contrato foi
celebrado (pois a empreitada um contrato oneroso). A lei aplicvel seria a lei espanhola.

23
CASO PRTICO A, francs, de 18 anos de idade, residente na ndia, casa-se, nesse pas, com B (que
indiana e tambm reside na ndia). B tem 15 anos de idade. Quando tomaram conhecimento deste
casamento, os pais de A intentaram em tribunais portugueses uma aco onde invocavam a incapacidade
matrimonial de B em face do direito material francs, uma vez que em Frana a maioridade s se atinge
aos 18 anos. No fundo, os pais de A pretendiam a invalidade do casamento.
Todavia, A ope-se pretenso dos seus pais, invocando que a lei competente para aferir a capacidade de
B a lei indiana (segundo a lei indiana, a capacidade para casar adquire-se aos 14 anos de idade).
Que leis devem os tribunais portugueses aplicar?

Em primeiro lugar tem-se de identificar qual a grande questo que aqui levantada. Ora, a questo em apreo a da validade
do casamento entre A e B com base na capacidade (eventual incapacidade) de B para celebrar casamento.
Em seguida urge ver quantas ordens jurdicas surgem em contacto com a questo:

- ordem jurdica indiana (pois na ndia que celebrado o casamento lex loci , porque a nacionalidade de B
indiana e porque A e B residem na ndia);
- ordem jurdica francesa (porque a nacionalidade de A francesa);
- ordem jurdica portuguesa (ateno ao seguinte: a ordem jurdica portuguesa s aqui chamada questo por ser
a lei do foro, em virtude do elemento garantia, pois em Portugal que a aco intentada).

preciso frisar o seguinte: aps identificarmos quais as ordens jurdicas conectadas com a questo em apreo, teremos ainda de
dizer se a mesma relativa ou absolutamente internacional, e, neste caso, como a ordem jurdica portuguesa s chamada por
ser a lei do foro, ento esta questo ser absolutamente internacional. Ou seja, j sabemos que o DIP visa dirimir os conflitos de
leis no espao que surgem quando estamos diante de relaes jurdico-privadas que sejam absoluta ou relativamente
internacionais (no fazem ento parte do estudo do DIP as relaes jurdico privadas puramente internas, que so aquelas cujos
elementos estruturais sujeito, objecto e facto se encontram todos situados no seio de uma ordem jurdica, seja ela a ordem
jurdica nacional ou uma ordem jurdica estrangeira).
As relaes jurdico privadas relativamente internacionais so as que tm os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e facto
elementos materiais) em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que uma dessas ordens jurdicas a ordem
jurdica portuguesa, pelo que, consequentemente, o direito material portugus potencialmente aplicvel questo.
J as relaes jurdico privadas absolutamente internacionais so as que tm os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e
facto elementos materiais) dispersos por vrias ordens jurdicas, sendo que nenhuma dessas ordens jurdicas a ordem
jurdica portuguesa. Por exemplo, se X, italiano, morre em Inglaterra, deixando bens imveis em Espanha, e a sua sucesso
aberta em Portugal, a conexo que a relao tem com a ordem jurdica portuguesa s atravs do elemento garantia, porque
a questo est a ser apreciada em tribunais portugueses e porque no existe nenhuma conexo de ordem substancial, logo,
nunca poder ser aplicado, quela questo, o direito material portugus.
O mesmo se passa aqui no nosso caso do casamento celebrado na ndia. Como no existe nenhuma conexo de ordem
substancial com o ordenamento jurdico portugus, e porque h vrias ordens jurdicas ligadas questo, ento estamos diante
de uma relao jurdico privada absolutamente internacional.
Chegando a este ponto temos necessariamente de recorrer s normas de conflitos (previstas no CC, nos artigos 25 a 65), pois
atravs delas que o DIP vai desempenhar a funo de dirimir os conflitos de leis no espao. Ora, dito de outra forma, a norma
de conflitos aquela que tem por funo resolver os conflitos de leis no espao, indicando, de entre as vrias ordens jurdicas
potencialmente aplicveis questo, qual a que se vai aplicar ao caso concreto. Ou seja, a funo destas normas no a de
dizer a justia no caso concreto, mas to somente determinar, de entre as vrias ordens jurdicas que estejam em contacto com a
questo (e esto em contacto com a questo atravs dos seus elementos estruturais, que so objecto, sujeito e facto), qual o
ordenamento jurdico que vai ver o seu direito material chamado a resolver o conflito de interesses. Da que, estruturalmente, as
normas de conflitos sejam constitudas, segundo determinada doutrina, por um elemento de conexo e por um conceito
quadro (e de acordo com outra doutrina, so ainda constitudas por um terceiro elemento, que a consequncia jurdica,
todavia, como a consequncia jurdica pressupe a interveno prvia do conceito quadro e do elemento de conexo, ela tende a
ser vista como elemento externo aos elementos das normas de conflitos).
Aps esta explicao, temos ainda de dizer qual a funo do elemento de conexo e do conceito quadro:

- Elemento de Conexo: o elemento estrutural da norma de conflitos que visa determinar e individualizar, de entre as
vrias ordens jurdicas em contacto com questo, qual ordem jurdica chamada a regular a questo. O elemento que
conecta/liga a relao jurdica a determinado ordenamento jurdico, diz necessariamente respeito a um dos elementos
estruturais da relao jurdica e escolhido pelo legislador a propsito de cada tipo de relao privada internacional,
atendendo aos interesses que esto em causa.

24
 - Conceito-Quadro: Consiste no conceito tcnico-jurdico de extenso varivel que tem por funo delimitar o mbito
de aplicao do direito material da ordem jurdica previamente designada como competente pelo elemento de conexo.
Assim, o ordenamento jurdico ao qual atribuda competncia para resolver a questo, v essa mesma competncia
reduzida apenas s normas materiais que tutelem os interesses inerentes questo em apreo.

Em suma, a relao que se estabelece entre o elemento de conexo e o conceito quadro pode ser sintetizada da seguinte forma:
se o elemento de conexo essencial para individualizar a ordem jurdica aplicvel ( condio de aplicabilidade da ordem
jurdica), depois teremos de ver, no seio dessa ordem jurdica, quais as normas aplicveis ao caso concreto, e isso s possvel
por via do conceito-quadro, logo, o conceito quadro que vai determinar a medida de aplicabilidade da ordem jurdica
designada como competente pelo elemento de conexo (vai determinar que parte dessa ordem jurdica que vai ser aplicada).
Ora, com base nisto temos de voltar ao ponto inicial da nossa resoluo, e que era o de saber qual a questo que estava aqui a
ser analisada. Concluiu-se na altura que a questo em apreo era a da validade do casamento com base na capacidade para
contrair matrimnio. Como tal, temos de ver no CC, nos artigos relativos s normas de conflitos, quais os artigos que regulam a
matria das relaes familiares (tais artigos vo desde o artigo 49 ao 61). A resposta dada pelo artigo 49 CC, cujo conceito
quadro a capacidade para contrair casamento e cujo elemento de conexo escolhido pelo legislador a nacionalidade
de cada nubente ao tempo do casamento (e convm no esquecer que ao tempo do casamento A tinha nacionalidade
francesa e B nacionalidade indiana).
Diz-nos ento o artigo 49 CC: a capacidade para contrair casamento regulada, em relao a cada nubente, pela respectiva lei
pessoal (e aqui existe uma remisso para o artigo 31 n.1 do CC, que nos diz que a lei pessoal a da nacionalidade do
indivduo, pelo que, neste caso, o artigo est a remeter para a lei indiana pois estava em causa a eventual capacidade de B
para contrair matrimnio).
Deste modo, como o ordenamento portugus (que o do foro porque c que a questo est a ser apreciada) remete para a lei
indiana e se a lei indiana considera que a capacidade para casar se adquire aos 14 anos de idade, ento o tribunal portugus est
a considerar que B tinha capacidade para casar, pelo que o casamento vlido.

CASO PRTICO (Conexes mltiplas subsidirias) A, angolano, de 6 anos de idade, residente em

Lisboa, filho de B (que chilena e tambm reside em Lisboa). B tem 18 anos de idade e viva.
A foi adoptado por C e D (C ingls e casado com D que irlandesa), ambos residentes em
Portugal.
data da adopo, B (me biolgica de A) tinha apenas 14 anos, no tendo dado o seu consentimento
para que a adopo fosse realizada.
Em face do direito material ingls e irlands, esse consentimento no necessrio, enquanto que para as leis
de Angola e do Chile esse consentimento j indispensvel.
Caso B pretenda suscitar a invalidade da referida adopo, em face de que lei(s) dever a sua pretenso ser
apreciada?

Em 1 lugar tem-se de identificar qual a questo que est aqui a ser levantada, e conclui-se que essa questo a de saber se a
adopo de A ou no vlida (validade da adopo de A).
Em seguida urge identificar quantas ordens jurdicas esto em contacto com a questo:

- ordem jurdica angolana (nacionalidade de A);

- ordem jurdica chilena (nacionalidade de B);
- ordem jurdica portuguesa (A, B, C e D residem em Lisboa, foi c que a adopo teve lugar e tambm a ttulo de
lex fori lei do foro);
- ordens jurdicas inglesa e irlandesa (nacionalidade de C e D, respectivamente).

Depois de identificarmos os ordenamentos jurdicos que esto em contacto com este problema, h que dizer se estamos diante
de uma relao jurdico-privada absoluta ou relativamente internacional. J se sabe que as relaes jurdico privadas
relativamente internacionais so as que tm os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e facto elementos materiais) em
contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que uma dessas ordens jurdicas a ordem jurdica portuguesa, pelo que,
consequentemente, o direito material portugus potencialmente aplicvel questo. Ao invs, as relaes jurdico privadas
absolutamente internacionais so as que tm os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e facto elementos materiais)
dispersos por vrias ordens jurdicas, sendo que nenhuma dessas ordens jurdicas a ordem jurdica portuguesa.
Como tal, neste caso estaremos diante de uma relao jurdico privada relativamente internacional.
Posto isto, e aps sabermos quantos ordenamentos esto conectados com a questo, falta ainda saber qual desses ordenamentos
que vai ver o seu direito material a ser chamado para resolver o conflito de interesses, e isso s ser possvel atravs do
recurso s normas de conflitos previstas no CC nos artigos 25 a 65.

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Estruturalmente as normas de conflitos so constitudas por um elemento de conexo e por um conceito quadro, sendo que a
relao que se estabelece entre ambos pode ser sintetizada da seguinte forma: se o elemento de conexo essencial para
individualizar a ordem jurdica aplicvel ( condio de aplicabilidade da ordem jurdica), depois teremos de ver, no seio dessa
ordem jurdica, quais as normas aplicveis ao caso concreto, e isso s possvel por via do conceito-quadro, logo, o conceito
quadro que vai determinar a medida de aplicabilidade da ordem jurdica designada como competente pelo elemento de
conexo (vai determinar que parte dessa ordem jurdica que vai ser aplicada).
Ora, com base nisto temos de voltar ao ponto inicial da nossa resoluo, e que era o de saber qual a questo que estava aqui a
ser analisada. Concluiu-se na altura que a questo em apreo era a da validade da adopo de A, logo, isso obriga-nos a ir ao
CC procurar, nos artigos relativos s normas de conflitos que tratam das relaes familiares, mais concretamente aos artigos que
fazem aluso adopo.
atravs desse processo que conclumos que se aplica o regime do artigo 60 CC. Mas ateno, este artigo 60 surge dividido
em vrias partes e o seu nmero 1 somente se refere adopo que seja levada a cabo por uma pessoa, enquanto que no seu
nmero 2 j se prev a hiptese de a adopo ser levada a cabo por um casal. Como no caso prtico o A foi adoptado pelo
casal C e D, ento aplicar-se-ia o artigo 60 n.2 CC. Esse nmero 2 diz-nos ento que se a adopo for realizada por marido
e mulher ser competente a lei nacional comum dos cnjuges e, na falta desta, ser aplicvel a lei da sua residncia habitual
comum (trata-se de uma conexo mltipla subsidiria, uma vez que estas conexes so aquelas em que existe mais do que
um elemento de conexo e em que entre os vrios elementos de conexo existe uma relao de hierarquia, no sentido de
que, s se pode aplicar o 2 elemento de conexo, na impossibilidade de aplicar o 1 e assim sucessivamente).
Ora como eles no tinham a mesma nacionalidade, ento teremos de recorrer segunda premissa e aplicar a lei do local onde
eles tm residncia comum, ou seja, teremos de aplicar a lei portuguesa pois c que eles residem. E que artigo da lei
portuguesa que vamos aplicar? A teremos de ir parte do nosso Cdigo Civil que regula esta matria, nomeadamente, ao
artigo 1981 n.1 alnea c-), o qual nos diz que para que a adopo do A fosse considerada vlida ento era necessrio o
consentimento de B (ainda que menor), sua me biolgica.

CASO PRTICO (matria da Conveno de Roma) A, francs, residente em Lisboa (onde possui o seu
consultrio), trabalha como cirurgio e convidado a operar um cidado espanhol residente em Espanha.
Como contrapartida, o espanhol vinculou-se, perante A, ao pagamento de uma avultada quantia em
termos de honorrios. Quid juris quanto lei reguladora de um eventual incumprimento por parte do
espanhol?

Em 1 lugar tem-se de identificar qual a questo que est aqui a ser levantada, e conclui-se que o que est em causa a
prestao de um servio e o eventual incumprimento do contrato de prestao de servios.
Mas aplicamos que lei? O CC ou a Conveno de Roma? J se sabe que o CC s se aplica se a Conveno no puder ser
aplicada, pelo que urge comear por ver se esta tem ou no aplicao ao caso concreto.
Quantas ordens jurdicas esto em contacto com a questo?

- francesa (nacionalidade do mdico);

- espanhola (nacionalidade do doente, local da residncia do doente e local onde a prestao deve ser efectuada);
- portuguesa (local da residncia do mdico, local onde o mdico tem o consultrio, e a ttulo de lex fori lei do foro).

, como tal, uma relao jurdico-privada relativamente internacional, pois os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e
facto elementos materiais) esto em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que uma dessas ordens jurdicas a
ordem jurdica portuguesa, pelo que, consequentemente, o direito material portugus potencialmente aplicvel questo.
De seguida verifica-se que esta questo cabe, materialmente, no mbito de aplicao da Conveno de Roma ( artigo 1 da
Conveno).
Como as partes no escolheram uma lei para regular este contrato, ento no aplicamos o artigo 3 da Conveno mas sim o
artigo 4, que estabelece um critrio subsidirio. Assim sendo, nos termos do artigo 4 n.1 e 2 da Conveno, ao contrato
aplicar-se-ia a lei do pas com o qual o contrato apresentasse uma conexo mais estreita, e presume-se que essa conexo mais
estreita com o pas onde aquele que est vinculado prestao do servio tem o seu domiclio (neste caso particular
estvamos perante uma prestao infungvel). A lei competente era a portuguesa.

Sub-hiptese Imagine que o A apenas intentou a aco de condenao do pagamento da dvida

decorridos 4 anos sobre a exigibilidade da mesma, e que, na contestao, o espanhol vem invocar que a lei
aplicvel ao caso no a portuguesa mas sim a espanhola, e que em face da lei espanhola os direitos de A j
prescreveram. Ser que o espanhol poderia faz-lo? Poderia faz-lo desde que ficasse provado que a lei espanhol tem
uma conexo mais estreita com o caso em apreo, e para tal teria de ilidir (afastar) a presuno do artigo 4 n.2 da Conveno.

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CASO PRTICO (matria da Conveno de Roma) A, engenheiro alemo, residente na Blgica,
contratado pela Lusoponte para executar a ponte que vai ligar Lisboa ao Barreiro. A Lusoponte, que tem
sede em Espanha, compromete-se a pagar a A 10000 mensais pelo perodo de 2 anos. Do contrato
celebrado entre as partes consta a seguinte clusula: Se surgirem incompatibilidades entre as partes durante a
pendncia do contrato (2 anos), dever o mesmo ser resolvido pela lei espanhola. Mais tarde, em face das
permanentes insistncias de A em ter um aumento salarial, a empresa decidiu rescindir unilateralmente o
contrato. Em face de que lei deve ser apreciada a questo?

Tratando-se de matria contratual urge comear por ver se aplicamos a Conveno de Roma, pois somente se esta no se aplicar
ao caso em apreo que aplicaremos as normas do art. 41 do CC.
Mas quantas ordens jurdicas esto em contacto com a questo?

- alem (nacionalidade de A);

- belga (residncia de A);
- espanhola (local da sede da Lusoponte e lei escolhida para regular incompatibilidades durante a pendncia do
contrato);
- portuguesa (local do cumprimento da obrigao).

, como tal, uma relao jurdico-privada relativamente internacional, pois os seus elementos estruturais (sujeito, objecto e
facto elementos materiais) esto em contacto com mais do que uma ordem jurdica, sendo que uma dessas ordens jurdicas a
ordem jurdica portuguesa.
De seguida verifica-se que esta questo cabe, materialmente, no mbito de aplicao da Conveno de Roma ( artigo 1 da
Conveno).
Como as partes escolheram uma lei para regular este contrato, ento aplicamos o artigo 3 da Conveno, visto que as partes
escolheram a lei espanhola como competente para regular eventuais incompatibilidades que pudessem surgir. E foi isso que
sucedeu, pois em virtude de desentendimentos salariais, a Lusoponte optou por rescindir unilateralmente com o A, e a lei
espanhola, que foi a que as partes elegeram, a lei que ir regular essa situao de resciso contratual. Note-se que o artigo 3
da Conveno tem aqui de ser igualmente conjugado com o artigo 10 da Conveno, pois nesse artigo encontram-se descritos
todos os aspectos do contrato que so abrangidos pela lei escolhida pelas partes (aqui teramos de analisar a alnea c-) desse
artigo 10).

Sub-hiptese Imagine que, aquando a celebrao do contrato, as partes no haviam escolhido nenhuma lei?
Quid juris? A j no aplicaramos o art. 3 da Conveno mas iramos analisar o artigo 4 n. 1 e 2, que consagram o
princpio da conexo mais estreita. Todavia, teramos ainda de ver se estvamos diante de alguma das excepes que permitem
ilidir a presuno do art. 4 n.2.
Ora, no se aplicava a excepo do art. 4 n.3 nem do art. 4 n.4. Muito menos a do art. 5. Mas j seria um caso de aplicao
do artigo 6 da Conveno, uma vez que estvamos diante de um contrato individual de trabalho.
Desse modo, a presuno do art. 4 n.2 ilidida pelo art.6 n.2, de onde se retira que a conexo mais estreita com a lei
portuguesa, pois era em Portugal que ele estava a prestar o seu trabalho.

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