ESTABILIDADE E GARANTIA NO EMPREGO Dulce Diniz, mestre em Direito na rea de concentrao. Relaes Privadas e Constituio.

Mestre em Educao na rea de Sociologia do Trabalho. Resumo: A estabilidade uma das garantias fundamentais conferidas ao trabalhador e representa um dos temas mais polmicos, apresentando vrios aspectos controvertidos. Analisar estes aspectos luz da doutrina e da jurisprudncia nacionais o objetivo deste artigo. Abstract: Employment stability is one of the fundamental guarantees to Brazilian employees and is one of the mostly argued, showing various controversies. The analysis of such aspects under the light of national doctrine and legal decisions is the aim of this article.

1.

INTRODUO:

A estabilidade uma das garantias fundamentais conferidas ao trabalhador e representa um dos temas mais polmicos, apresentando vrios aspectos controvertidos. A estabilidade oriunda do princpio trabalhista da continuidade da relao de emprego e do princpio da proteo, respaldando-se ainda no princpio da causalidade da dispensa, impossibilitando a dispensa arbitrria ou abusiva, devendo propiciar ao empregado a segurana adequada para o desempenho de seu papel profissional. 2. ESTABILIDADE E GARANTIA:

A doutrina divergente na definio dos institutos estabilidade e garantia. Amauri, Mascaro Nascimento considera a estabilidade e a garantia institutos afins, mas diversos. A garantia no emprego abrange no s a restrio do direito potestativo de dispensa como tambm a instituio de mecanismos destinados manuteno do emprego conseguido. Relaciona-se poltica estatal de emprego. Envolve um conglomerado de situaes onde sindicato e governo buscam a melhoria do nvel de emprego. Portanto a garantia no emprego instituto mais amplo abarcando medidas de proteo e criao de empregos e inclusive, a estabilidade. Na opinio de Srgio Pinto Martins1: A estabilidade jurdica mera espcie do gnero garantia de emprego, significando a impossibilidade de dispensa do empregado, ressalvadas as hipteses expressamente previstas pelas fontes formais do direito. Maurcio Godinho Delgado2 distingue: A estabilidade a vantagem jurdica de carter permanente deferida ao empregado em virtude de uma circunstncia tipificada de carter geral, de modo a assegurar a manuteno indefinida no tempo do vnculo empregatcio, independentemente da vontade do empregador. (...) A garantia de emprego a vantagem jurdica de carter transitrio deferido ao empregado em virtude de uma circunstncia contratual ou pessoal obreira de carter especial, de modo a assegurar a manuteno do vinculo empregatcio por um lapso temporal definido,
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Direito do Trabalho. p. 356. Delgado. Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. p. 1241

independentemente da vontade do empregador. Tais garantias tm sido chamadas, tambm, de estabilidades temporrias ou provisrias (expresses algo contraditrias, mas que se vem consagrando). 3. ESTABILIDADE DECENAL:

3.1. BREVE EVOLUO HISTRICA: A primeira categoria de trabalhadores a adquirir o direito de estabilidade foi a dos ferrovirios, atravs da Lei Eli Chaves, de 24/01/1923 no seu art. 42 determinando: Depois de 10 anos de servios efetivos, o empregado das empresas a que se refere a presente lei s poder ser demitido no caso de falta grave constatada em inqurito administrativo, presidido por um engenheiro de Inspetoria e fiscalizao das Estradas de ferro. Em 1926 a lei n 5109 ampliou o alcance de aplicao da lei 4682 para o pessoal das empresas de navegao martima ou fluvial e s empresas de explorao de portos. Em 1930, com o Decreto 20465, essa estabilidade foi estendida aos servios de transporte urbano, luz, telefone, telgrafo, portos, gua, esgoto. 3 Em 1932 o Decreto 22096 ampliou o sistema alcanando servios de minerao. Em 1934 o Decreto 24615 estendeu o instituto aos bancrios. Em 1935 a lei n 62 instituiu a estabilidade, aps um decnio de servio efetivo, aos empregados de um modo geral. As constituies federais de 1937 (art. 137, f) e de 1946 (art. 157, XII) mantiveram o direito a estabilidade. A consolidao das leis do trabalho, aprovada pelo Decreto 5452 de 01/05/1943, uniformizou o instituto de estabilidade. No dia 13 de setembro de 1966 a lei 5107 instituiu o regime do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) estabelecendo a opo do empregado entre esse regime jurdico e o de estabilidade. Esta possibilidade de opo alternativa entre a estabilidade e o Regime de3 Garantia do tempo de servio foi consolidado na Carta Magno de 1967 no seu art. 165, XIII. Em 10 de outubro de 1988 a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, no seu art. 7 I e II, modificou o sistema, eliminando a possibilidade de opo entre a estabilidade e fundo de garantia. Informa o Mestre Arnaldo Sussekind: 4 Revogado est, portanto o art. 492 da CLT, que previa a aquisio do direito de estabilidade no emprego aps 10 anos de servio na mesma empresa. evidente, porm, que os empregados que adquiriram a estabilidade preservam esse direito. Neste sentido definiu-se o legislador (art. 12 da lei 7839 de 12/10/89) . 4. ESTABILIDADES ESPECIAIS OU PROVISRIAS:

So as que perduram enquanto existir os motivos que geraram a sua instituio. Esses motivos decorrem de uma situao especial do empregado como o cargo que ocupa, ou de causa personalssima. Portanto, apenas com finalidade didtica, essas estabilidades sero divididas de acordo com as causas que as ensejaram.

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Arnaldo Sussekind. Curso de Direito do Trabalho. P. 367, ed. Renovar. Ibid. p. 370

4.1. ESTABILIDADE RESULTANTE DE CAUSA PERSONALSSIMA: GESTANTE E ACIDENTADO 4.1.1. GESTANTE: Para tratar desse assunto necessrio primeiro delimitar o conceito de salrio maternidade: A) Salrio Maternidade: O Brasil ratificou a Conveno da OIT n 103, de 1952, atravs do Decreto legislativo n 20, de 30/04/1965 que probe a dispensa da empregada durante a licena maternidade. O art. 7, XVIII, da CRFB/88 assegura empregada gestante a licena maternidade sem prejuzo do emprego e do salrio, com durao de 120 dias. O valor do salrio-maternidade correspondente licena da gestante consiste na renda mensal igual a sua remunerao (art. 71 a 73 da lei 8213/91) esclarecendo que a Previdncia Social deve arcar integralmente com esse benefcio. Transferir o encargo da remunerao para o empregador, mesmo que em parte, afronta o art. 5 da CRFB/88, resultando na restrio do mercado de trabalho da mulher uma vez que o empregador, sobrecarregado com esse nus deixaria de contratar mulheres na fase de procriao. Como conseqncia o dispositivo protetor implicaria em discriminao contra a mulher no mercado de trabalho. Segundo o art. 71 da lei 8213/91, com redao dado pela lei n 10710 de 2003: O salrio maternidade devido segurada da Previdncia Social, durante cento e vinte dias, com incio no perodo entre vinte e oito dias antes do parto e a data de ocorrncia deste, observados as situaes e condies previstas na legislao no que concerne proteo maternidade, sendo pago diretamente pela Previdncia Social. O Dec. n 3048/99, com redao dada pelo Dec. n 4862 de 21/10/2003, no seu art. 93, estabelece: O salrio maternidade devido a segurada da previdncia social, durante conto e vinte dias, com incio vinte oito dias trmino noventa e um dias depois do parto, podendo ser prorrogado na forma prevista no 3. O pargrafo terceiro deste art. 93 informa: Em casos excepcionais, os perodos de repouso anterior e posterior ao parto podem ser aumentados de mais duas semanas, mediante atestado mdico especfico. O nascimento de filhos gmeos no implica o pagamento de salrio maternidade em perodo superior a 120 dias. Mesmo em caso de parto antecipado, a segurada tem direito aos 120 dias previstos (art. 93 4, Dec. 3048/99 e art. 392 3 CLT), sendo que em caso de aborto no criminoso, comprovado mediante atestado mdico, a segurada ter direito ao salriomaternidade correspondente a duas semanas (art. 93 5 Dec. 3048/99). A.1) Salrio maternidade da me adotiva: Estabelece ainda o art. 93 A do Dec. 3048/99: O salrio maternidade devido segurada da Previdncia social que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoo de criana com idade de: I. At um ano completo, por cento e vinte dias; II. A partir de um anos at quatro anos completos, por sessenta dias; III. A partir de quatro anos at completar oito anos, por trinta dias.

 1 O salrio maternidade devido segurada independente de a me biolgica ter recebido o mesmo benefcio quando do nascimento da criana. No caso de empregos concomitantes a segurada far jus ao salriomaternidade relativo a cada emprego (art. 98, Dec. 3048/99). Portanto beneficirias, da licena maternidade so a empregada gestante e adotiva. A.2) Salrio maternidade da empregada domstica: O art. 7 da Carta Magna, no seu Pargrafo nico, assegura categoria de domsticos a licena gestante. Quando o empregador despede a empregada domstica grvida, de acordo com a jurisprudncia predominante, ele responsvel pelo pagamento dos 120 dias, pois teria ele impedido que a trabalhadora pudesse receber o benefcio previdencirio. Como informa Maria Alice Monteiro de Barros5: sabido que o pagamento do salrio maternidade, pela Previdncia Social, s persiste quando em vigor o contrato de trabalho (art. 95 da Lei 8.213/91). Logo dispensado a empregada domstica sem justa causa, dever o empregador arcar com o pagamento do perodo correspondente licena, mesmo que desconhea o estado de gestao da empregada. Em sentido contrrio, o teor dos seguintes julgados: DOMSTICA. SALRIO-MATERNIDADE. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO. Como dispe o art.7, pargrafo nico, da CF/88, categoria dos empregados domsticos no foi assegurado o direito estabilidade preconizada pelo art. 10, II, b, do ADCT. Mesmo se resilido o pacto em perodo coincidente com aquele reservado percepo do salrio-maternidade, pertencendo a responsabilidade pelo pagamento dessa vantagem autarquia previdenciria (art. 71, da L. 8.213/91), nada h que se demandar em face da ex-empregadora. (10 R. - RO 4.471/99 3 T. Rel. Juiz Douglas Alencar Rodrigues DJU 03.03.2000); SALRIO MATERNIDADE. DOMSTICA. DISPENSA IMOTIVADA. Irresponsabilidade patronal a partir de 23.03.1994. A partir de 23.03.1994, pela nova redao que a L. 8.861/94 deu aos arts.71 a 73 da L. 8.213/91, o salriomaternidade de 120 dias, assegurado empregada domstica poder ser requerido, por ela, no prazo de 90 dias aps o parto, diretamente perante o rgo competente (INSS), ainda que extinto o contrato de trabalho, j que nos 12 meses posteriores conserva a condio de segurada conforme art. 15 da L. 8.213/91. O art. 95 do D. 611/92 do antigo regulamento (PBPS) perdeu eficcia, porque em afronta s novas disposies da L.8.213/91, no pode mais ser aplicado, pois sendo o decreto espcie normativa inferior e por contrariar a lei
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Contratos e Regulamentaes especiais de trabalho. P. 315

que regulamenta, no tem eficcia. A dispensa sem justa causa da empregada domstica, no caso, exerccio regular de direito que no afronta o preceito do art. 120 do CCB. Assim, o empregador no responde pelo equivalente ao salrio-maternidade, porque no frustrou a percepo ao benefcio legal. (TRT 15 R. Proc. 30.527/98 Ac. 10.572/00 2 T. Rel. Juiz Jos Antnio Pacontti DOESP 28.03.2000); EMPREGADA DOMSTICA. SALRIO-MATERNIDADE. O salrio-maternidade da empregada domstica devido pela Previdncia Social, e no pelo empregador, ainda que dispensada a laborista sem justa causa, pois a norma legal no condiciona o pagamento do benefcio domstica vigncia do contrato de trabalho. Esta a interpretao que se colhe do exame conjunto dos artigos do D. 2.172/97, que tratam da matria. (TRT 3 R. RO 11.799/98 1 T. Rel Juza Denise Alves Horta DJMG 21.05.1999). B) A Estabilidade Decorrente da Gestao: Uma vez analisado o cabimento do salrio-maternidade, possvel tratar da estabilidade da gestante separando esses dois institutos. Dispe a alnea b do inciso II, do art. 10, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias: At que seja promulgada Lei complementar a que se refere o art. 7, I, da constituio: II - Fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: a) ... b) Da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. necessrio conhecimento da gravidez pelo empregador? So vrias as teorias a respeito da estabilidade da gestante. Dentre elas destacam-se as teorias da responsabilidade objetiva e a subjetiva. A teoria da responsabilidade subjetiva considera que a empregada deve comprovar a gravidez perante o empregador, atravs do atestado mdico ou exame laboratorial. S ento que estar protegida. De acordo com essa teoria subjetiva o empregador no pode ser responsabilizado se a empregada no o avisou que est grvida. A teoria da responsabilidade objetiva considera que a estabilidade no emprego no depende da comprovao da gravidez perante o empregador. O importante a confirmao da gravidez para a prpria empregada. Essa teoria foi acolhida pelo TST na sumula n 244 I O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade. Portanto de acordo com a jurisprudncia sumulada no TST, desnecessrio o conhecimento do empregador acerca da gravidez da empregada, para a incidncia da vedao da dispensa arbitrria ou sem justa causa. E sendo a concepo anterior contratao no prejudica a garantia de emprego, pois no h distino pelo legislador quanto concepo antes ou durante o contrato de trabalho. Cabe pedido apenas de indenizao? A constituio assegura o retorno ao emprego, sendo que sua recusa, exceto por motivo justo, implica perda do direito estabilidade.

O pedido de indenizao s devido no caso de no ser mais possvel a reintegrao devido ao trmino da estabilidade garantida. Assem se posicionou o TST na smula 244, II?a garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade. Ajuizamento da ao depois de expirado prazo de estabilidade? Duas correntes: A primeira corrente entende que mesmo assim ela faz jus indenizao, porque o prazo prescricional de dois anos a partir da cessao do contrato de trabalho. A segunda corrente considera que esse ato extemporneo impediu o empregador de reintegr-la no emprego, demonstrando que no pretendia retornar ao trabalho, portanto no tem direito nem a reintegrao e nem a indenizao. E se ainda estiver no prazo de estabilidade, quando foi ajuizada a ao, mas j tiver transcorrido alguns meses aps a dispensa, deve ser desconsiderado o pedido que vai da dispensa at a data do ajuizamento da ao. Neste sentido o julgado: GESTANTE. DESPEDIDA SEM JUSTA CAUSA. DESCONHECIMENTO DO ESTADO GRAVDICO POR PARTE DO EMPREGADOR. Delonga injustificada no ajuizamento da ao. Direito apenas aos salrios do perodo do restante da estabilidade. Abuso do Direito. Configura-se abuso do direito de ao, justificando o deferimento dos salrios apenas a partir do ajuizamento, quando h delonga injustificada por parte da empregada no ajuizamento de ao, quando o empregador no tinha conhecimento do estado gravdico. Embargos conhecidos e providos para condenar o reclamado ao pagamento apenas dos salrios do perodo restante da estabilidade, contados a partir da data em que o reclamado foi citado da ao TST SBDI. 1 E RR 280247/96.0 Rel. Min. Vatuil Abdala DJ. 6.10.2000. Revista do Direito Trabalhista 30.11.2000: p. 53. GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA. Demonstrado o incio da gravidez durante o perodo do aviso prvio, tem direito a empregada estabilidade provisria, prevista no art. 10, II, do ADCT. Todavia, inadmissvel consagrar-se o instituto da estabilidade de empregada gestante de forma a amparar trabalho sem a devida contraprestao, fazendo jus a empregada aos salrios e demais vantagens do contrato a partir da data do ajuizamento da ao at cinco meses aps o parto. Recurso parcialmente provido. (TRT 4 R.; RO 00181-2003-771-04-00-8; 2 T.; Rel Juza Beatriz Zoratto Sanvicente; DOERS 30/06/2004) Gravidez ocorrida durante o contrato de experincia? A natureza do contrato por prazo determinado, como por exemplo, o contato de experincia, de encerramento com a chegada do termo, portanto a garantia de emprego por prazo superior no com ele compatvel. No contrato por prazo certo no h despedida arbitrria, o que ocorre o decurso do prazo previamente fixado e o que a lei veda a dispensa arbitrria ou sem justa causa. Por isso a empregada que

ficou grvida durante o contrato de experincia de 90 dias tem assegurada a proteo contra a despedida arbitrria somente durante os noventa dias, no sendo esta proteo estendida para prazo posterior quele previsto no pacto de experincia. neste sentido a smula n 244, III do TST: No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa arbitrria ou sem justa causa. E se a empregada engravida durante o aviso prvio? Duas correntes: A primeira corrente considera que o aviso prvio integra o tempo de servio para todos os fins conforme fundamento no art. 487 1 da CLT, OJ. n 82 da SDI. 1.TST. Se a empregada gestante comprova que, durante o aviso prvio, mesmo indenizado, se encontrava grvida, tem direito a estabilidade, uma vez que o contrato de trabalho s termina com o encerramento do aviso prvio. Segunda corrente: A comunicao de dispensa (aviso prvio) produz alterao do contrato de trabalho, transformando contrato de trabalho que antes era por prazo indeterminado em contrato por prazo determinado. No contrato por prazo certo no h despedida arbitrria, ocorre encerramento do contrato no prazo prfixado. Desta forma, sendo a concepo posterior comunicao de dispensa, afasta a proteo contra a despedida em razo da incompatibilidade dos institutos. Neste sentido o julgado: ESTABILIDADE GESTANTE GRAVIDEZ OCORRIDA NO PERODO DO AVISO PRVIO INDENIZADO A estabilidade provisria prevista no art. 10, II, b, do ADCT, veda a dispensa da empregada gestante desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. In casu, como a concepo ocorreu no perodo do aviso prvio indenizado, quando o contrato de trabalho j havia sido rescindido, no h a estabilidade pretendida pois no momento da concepo a reclamante no era empregada da reclamada. Recurso no provido por unanimidade. (TRT 24 R Proc. 0941/2005-00324-00-4RO.1 Rel. Juiz Joo de Deus Gomes de Souza DOMS 6. 02. 2006) E se aps os nove meses de gravidez, a criana nasce morta? O desconhecimento da gravidez pelo empregador e, inclusive pela empregada, quando da ruptura do contrato de trabalho, no bice ao direito estabilidade provisria da gestante, contemplada pelo art. 10, II, b, do ADCT, sendo suficiente a comprovao de que a gravidez ocorreu durante o pacto laboral. Ademais, o fato de a criana ter nascido morta no impede a aplicao do dispositivo mencionado, tendo em vista que houve efetivamente uma gestao e tambm o parto, no havendo porque falar em supresso da garantia em virtude do nascimento sem vida, mesmo que prematuro. O art. 395 da CLT se refere a aborto e no a natimorto. A garantia devida para a me se recuperar do parto, no apenas para cuidar do nascituro. TRT 10 R. RO. 2066/2002. 3 T. DJV 11.10.2002.

O fato de a criana ter falecido no retira a proteo. Tanto a constituio, quanto a legislao previdenciria e a prpria CLT no exigem que a criana nasa com vida como requisito para o alcance da estabilidade. Existe posio minoritria, em sentido contrrio, considerando que a estabilidade no perodo de cinco meses aps o parto foi para proteger a maternidade, a criana que precisaria de cuidados. Como no h criana, no haveria porque manter a estabilidade nesse perodo.

E em caso de aborto espontneo ou aborto no criminoso? Aplica-se p art. 395 CLT: Em caso de aborto no criminoso comprovado por atestado mdico oficial, a mulher ter um repouso remunerado de duas semanas, ficando-lhe assegurado o direito de retornar funo que ocupava antes de seu afastamento. Portanto fica garantida a estabilidade desde a gravidez at o dia do aborto espontneo e depois as duas semanas previstas. Havendo incapacidade da empregada de retornar ao trabalho no prazo de duas semanas, o contrato continua suspenso pela incapacidade fsica de sua execuo pela empregada, atestada por licena mdica. Embora no exista estabilidade aps a data do aborto, a empregada no poder, durante o afastamento, ser dispensada pelo empregador, visto que, durante a suspenso do contrato de trabalho vedado ao empregador praticar atos de resilio. Portanto, s depois do retorno da empregada ao trabalho, poder o empregador promover a sua dispensa sem justa causa. Me adotiva tem estabilidade? A lei n 12421/2002 acrescentou a alnea A, ao art. 392 da CLT estendendo me adotiva a licena e salrio maternidade. Esta lei no conferiu estabilidade no emprego me adotiva. A constituio refere-se to somente empregada gestante. No havendo gestao e nem parto essas garantias no foram estendidas me adotiva. Empregada domstica tem direito estabilidade de gestante? A corrente majoritria entende que no, porque o caput do art. 10 do ADCT menciona at que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da Constituio, ser garantida a estabilidade. No entanto o pargrafo nico do art. 7 da Carta Magna no elencou esse inciso entre os incisos que constituem direito da domstica. Logo a prpria Constituio teria retirado esse direito estabilidade de gestante para a domstica. So adversrios dessa posio, os professores Guilherme Augusto Caputo Bastos e Sebastio Pinheiro Neto e outros, fundamentando que esses argumentos baseados na interpretao isolada da norma prevista no art. 7, I, e pargrafo nico, da Constituio so equivocados. No resistem a hermenutica jurdica consentnea com os princpios norteadores da Carta Magna: igualdade, dignidade da pessoa humana, proteo criana etc. Entender que a condio de domstica retira da me e do nascituro a proteo, fere o princpio da razoabilidade. Neste sentido o julgado: GESTANTE EMPREGADA DOMSTICA ESTABILIDADE PROVISRIA APLICAO DO ARTIGO 10, INCISO II, ALNEA B DO ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS gestante despedida sem justa causa, mesmo na condio de domstica so devidos os salrios e vantagens correspondentes ao perodo estabilitrio, aplicando-

se-lhes a norma constante do art. 10, inciso II, alnea b do ADCT (Acrdo por unanimidade da 2 T do TRT, 12 R, Recurso Ordinrio n 2.064/98, Rel. Juiz Joo Cardoso, J. 10.08.1998, p. 181). 4.1.2. ESTABILIDADE DO ACIDENTADO DE TRABALHO: Em primeiro lugar torna-se necessrio a definio de alguns conceitos como acidente de trabalho e doena profissional. Compreende-se como acidente de trabalho no s o acidente tpico como tambm os previstos no art. 20 e 21 da lei 8213/91: as molstias profissionais e do trabalho e os acidentes equiparados aos do trabalho. O art. 19 da lei 8213/91 conceitua acidente de trabalho como o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados especiais, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. Portanto o acidente-tipo se verifica quando o empregado estiver no exerccio, do trabalho a servio da empresa ou em relao ao segurado especial. So tambm considerados como acidente de trabalho: a) A doena profissional - uma espcie do gnero doena do trabalho. desencadeada pelo exerccio de trabalho especfico a determinada atividade relacionada no anexo II do decreto 3048/99. So inerentes profisso. b) A doena do trabalho adquirida em funo de condies especiais em que o trabalho realizado. Tambm so elencadas no Anexo II do Dec. 3048/99. Certificando-se que a doena resultou de condies especiais em que o trabalho executado, a Previdncia social deve consider-la como acidente de trabalho. Prescreve o art. 118 da lei 8213/91 que o segurado que sofreu acidente de trabalho tem garantia, pelo prazo mnimo de 12 meses, a manuteno de seu contrato de trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio doena acidentrio, independentemente da percepo de auxlio-acidente. Informa ainda o art. 59 da lei 8213/91 que o auxlio-doena ser devido ao acidentado que ficar incapacitado para o seu trabalho por mais de 15 dias consecutivos (...). Os primeiros quinze dias no so considerados auxlio-doena acidentrio, pois so pagos pela empresa e, portanto no corresponde a benefcio previdencirio. A cessao do benefcio o fato gerador para a garantia de emprego de 12 meses, independente da percepo de auxlio-acidente. A smula n 378, II do TST estabelece: So pressupostos para a concesso da estabilidade o afastamento superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida, doena profissional que guarde relao de causalidade com a execuo do contrato de emprego. Neste sentido a deciso do TRT da 3 Regio: EMENTA: ACIDENTE DO TRABALHO. GARANTIA PROVISRIA DO EMPREGO. ARTIGO 118 DA LEI 8.213/91. A doena decorrente das condies de trabalho tambm considerada como acidente de trabalho, a gera a aplicao do art. 118 da lei n 8.213/91. A incapacidade fsica da decorrente pode se manifestar posteriormente ao trmino do contrato, pelo que o afastamento por perodo superior a 15 dias no fica

restrito ao perodo de vigncia do contrato (Smula n 378, II, do Col. TST). A decorrente responsabilidade do empregador objetiva quanto garantia provisria no emprego, que no fica prejudicada pela existncia de concausas, ou seja, de fatores anteriores, concomitantes ou posteriores que tenham contribudo para a perda da capacidade para o trabalho (art. 21, I da lei n 8.213/91). Proc. 01235 2004 038-03-00-7 RO 3 Regio. 2 turma. Juiz Relator Csar Pereira da Silva Machado Jr. D.O. M.G. de 8/03/2006. Acidente ocorrido durante o contrato de experincia? Tratando-se de contrato por prazo determinado, inclusive o contrato de experincia, no h que se falar em estabilidade alm do perodo previsto no contrato, uma vez que no h despedida arbitrria ou sem justa causa, apenas h encerramento do contrato previsto antecipadamente. Neste sentido a jurisprudncia. EMENTA: CONTRATO DE EXPERINCIA. ESTABILIDADE ACIDENTRIA. A ocorrncia de acidente do trabalho no contrato a termo, dentre eles o de experincia, no enseja a garantia da manuteno do contrato de emprego de que cuida o artigo 118 da lei 8.213/91, porque essa modalidade de contrato incompatvel com qualquer espcie de estabilidade, em razo de o seu termo final j ser previamente conhecido pelas partes contratantes. (Proc. n 00967.2005-107.03.00.0RO 3 Regio quinta turma. Juiz relator Emerson Jos Alves Lage. D.O.M.G. 11/03/2006 p. 16).

Cabe pedido apenas de indenizao? O intuito do legislador foi garantir efetivamente o emprego do trabalhador acidentado por isso o pedido de indenizao s cabvel de forma sucessiva. Neste sentido a deciso do TRT da 3 regio: EMENTA: ESTABILIDADE ACIDENTRIA INDENIZAO AUSNCIA DE PEDIDO DE REINTEGRAO IMPROCEDNCIA. A mens legis da instituio da estabilidade para o acidentado a sua garantia ao emprego. Assim, ainda que preenchidos os requisitos ensejadores do reconhecimento garantia lastreada no afastamento por auxlio-doena acidentrio ou doena profissional a ele equiparado, se o empregado pretendeu apenas o pagamento da indenizao substitutiva, resvalando a teleologia da norma sob exame, a ela no faz jus, manifestando interesse apenas indenizatrio. que a transposio do deferimento do emprego aos salrios do perodo estabilitrio est a cargo do juiz (art. 496/CLT) e no da parte, que supostamente tem interesse na continuidade da prestao de servio e merecida contraprestao. O pedido indenizatrio s se admite, dessarte, de forma sucessiva. (Proc. n 00834 2005 010-03-00-9. RO. 3 Regio. Oitava turma. Juiz Relator Jos Miguel de Campos. D.O.M.G. 05/11/2005).

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A lei assegura por 12 meses o contrato do empregado acidentado, portanto o trabalhador pode reassumir em outra funo compatvel com o seu estado posterior ao acidente. No entanto se o prazo de 12 meses tiver se exaurido no decorrer da ao trabalhista, o empregado no mais poder ser reintegrado, mas ter direito a indenizao do perodo respectivo. Ausncia de emisso do CAT pelo empregador? Francisco Ferreira Jorge Neto e Jouberto de Quadros Pessoa Cavalcante denunciam6: comum, em funo de vrias aes trabalhistas, o empregador no emitir o CAT comunicado de acidente de trabalho - em funo de um acidente tpico ou equiparado, bem como quando o empregado comea a desenvolver uma situao denotadora de doena de trabalho, proceder de imediato dispensa imotivada, efetuando o pagamento dos direitos trabalhistas, mas obstando ao trabalhador que tenha reconhecido o acidente ou doena profissional perante o INSS. Entre as razes alegadas pelos empregadores para no emisso do CAT pode-se citar: a obrigao de depositar o FGTS durante a suspenso do contrato e a garantia de emprego prevista no art. 118 da lei 8213/91. dever do empregador a emisso do CAT - Comunicado de Acidente do Trabalho - at o 1 dia til seguinte ao da ocorrncia e, em caso de morte, de imediato, autoridade competente, sob pena de multa varivel entre o limite mnimo e o limite mximo do salrio de contribuio, sucessivamente aumentada nas reincidncias, aplicada e cobrada pela Previdncia Social (art. 22 da lei 8213/91). A cpia desse comunicado deve ser entregue ao acidentado ou seus dependentes e tambm ao sindicato de sua categoria. O art.169 da CLT estabelece: ser obrigatria a notificao das doenas profissionais e das produzidas em virtude de condies especiais de trabalho, comprovadas ou objeto de suspeita, de conformidade com as instrues expedidas pelo Ministrio do Trabalho. (grito nosso). Portanto esse comunicado deve ser emitido mesmo em casos de dvida. O art. 336 do Dec. 3048/99 informa que a empresa deve comunicar o acidente de que trata os arts. 19, 20, 21 e 23 da lei 8213/91, para fins de estatstica e epidemias. Quando o empregador no cumpre com sua obrigao principal de emitir a CAT Comunicao de Acidente de Trabalho podem formaliz-la o prprio acidentado, seus dependentes, a entidade sindical competente, o mdico que o assistiu ou qualquer autoridade pblica, no prevalecendo nestes casos o prazo de comunicao previsto no art. 22 2 lei 8213/91. A obrigao de comunicar o acidente da empresa e no do acidentado. Neste sentido tem avanado a jurisprudncia: EMENTA: ESTABILIDADE PROVISRIA. ACIDENTE DO TRABALHO. NO EMISSO DA CAT PELO EMPREGADOR. No tendo o trabalhador percebido o auxlio-doena acidentrio por culpa exclusiva do empregador, que deixou indevidamente de emitir a CAT, consideram-se preenchidas as exigncias do artigo 118 da lei 8.213/91, possuindo o laborista direito estabilidade provisria. Aplica-se, ao caso, por analogia (art. 8o, da CLT), o artigo 129 do CC/02, segundo o qual reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio cujo implemento for maliciosamente obstado pela parte a quem

Jorge Neto, Francisco Ferreira et. Alli. Manual de direito do trabalho. P. 694.

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desfavorecer (...). (Proc. 00413-2004-019-03-00-4- RO 3 Regio. Juiz Relator. Jos Eduardo de Resende Chaves). Tambm o TST decidiu no sentido de que a ausncia da CAT pelo empregador no impede a estabilidade acidentria: AUXLIO-DOENA ACIDENTRIO ESTABILIDADE PROVISRIA NO EMPREGO ATRITO COM A ORIENTAO JURISPRUDENCIAL N 230/SBDI1 (SMULA N 378/TST) AFRONTA AO ARTIGO 118 DA LEI N 8.213/91 Da deciso regional consta que nos autos h comprovao de que a Reclamante s no usufruiu o benefcio do auxliodoena acidentrio quando em curso o contrato de trabalho, por exclusiva culpa da Empregadora, que tinha conhecimento do estado em que se encontrava a Empregada, mas recusou-se a emitir a CAT. Consta ainda que ficou evidenciado o nexo causal entre a doena da Reclamante e a atividade por ela desenvolvida. Inegvel o direito estabilidade provisria no emprego prevista no art. 118 da Lei n 8.213/91, assegurada por perodo de doze meses aps a cessao do auxlio-doena, bem assim o direito reintegrao no emprego. Orientao Jurisprudencial n 230/SDI, convertida ns smula n 378/TST Resoluo n 129/2005, DJ 20.04.2005. Recurso de Embargos conhecido em parte e provido. (TST E-RR-647885/2000.7 SBDL1 Rel. Juiz Jos Luciano de Castilho Pereira DJU 10.03.2006) Havendo extino da empresa? Informa Maurcio Godinho Delgado que tanto na estabilidade da gestante como na estabilidade do acidentado, em caso de extino da empresa ou do estabelecimento, dever haver a indenizao pelo perodo remanescente da garantia de emprego frustrada pelo ato unilateral do empregador. Em sentido contrrio a deciso do TRT. 15 Regio: ACIDENTE DO TRABALHO DOENA OCUPACIONAL FECHAMENTO DO ESTABELECIMENTO GARANTIA DE EMPREGO DEVIDA A garantia de emprego prevista na lei n 8.213/91 de natureza pessoal, com o objetivo de tutelar o empregado vtima de acidente do trabalho ou doena ocupacional, bem como forar o empregador a incrementar as medidas preventivas de segurana e medicina no trabalho. Inaplicvel, portanto, o disposto nas Smulas n 369 do C. TST, que tratam da ausncia da garantia de emprego para os cipeiro e dirigentes sindicais na hiptese de fechamento do estabelecimento. Nesses casos, as garantias no so pessoais, mas de um grupo de trabalhadores; cessada a atividade laboral, perde sentido a garantia de emprego que objetivava a proteo daquela coletividade. Assim, o fechamento do estabelecimento no constitui motivo para o empregador se eximir da garantia de emprego, sob pena de se beneficiar quem deu causa ao acidente do trabalho ou doena ocupacional, sendo devidos os respectivos salrios do perodo. (TRT 15 R Proc. 0256-

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2004-005-15-00-9-RO Ac. 5681/06 6 C Rel. Juiz Samuel Hugo Lima DOESP 10.02.2006)

4.2. ESTABILIDADES PROVENIENTES DO CARGO OU DE CAUSAS COMUNITRIAS: 4.2.1. ESTABILIDADE DO DIRIGENTE DA CIPA: Estabelece a Constituio federal de 1998, no seu ar. 10 do ato das disposies constitucionais transitrias: At que seja promulgada lei complementar a que se refere o art. 7, I, da constituio: II fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: a) do empregado eleito para cargo de direo de Comisses Internas de Preveno de Acidentes, desde o registro da sua candidatura at um ano aps o final de seu mandato; Esta norma tem por objetivo assegurar a garantia do mandato, para que o empregado dirigente da CIPA possa desempenhar adequadamente suas funes. Com isso o legislador pretendeu coibir a dispensa do empregado eleito para o cargo da CIPA possibilitando que ele possa zelar pela diminuio de acidentes e buscando melhores condies para o exerccio do trabalho. O presidente da CIPA tem estabilidade? Cada CIPA possui um presidente, designado pelo empregador dentre os seus representantes, e um vice eleito pelos representantes dos empregados, dentre eles. Por conseguinte, o preceito constitucional reproduzido s alcana o vicepresidente da CIPA. 7 Sendo a eleio requisito para alcanar a estabilidade e ocorrendo eleio para escolha do representante do empregador no haver impedimento para a estabilidade do presidente da CIPA, uma vez que empregado e foi eleito para cargo de direo da CIPA. 8 Segundo o ministro Joo Oreste Dalazen, embora, em tese, o presidente da CIPA no detenha a estabilidade provisria no emprego pelo fato de ser designado pelo empregador, se o empregador abdica desse direito, isso no implica correlata perda de estabilidade do empregado alado a tal cargo porque continua sendo representante dos empregados no rgo. O empregado eletivo representante titular dos empregados junto CIPA que, por conta de procedimento diferenciado, eleito por todos os membros titulares para a posio de presidente, mantm intacto o direito garantia no emprego, afirmou Dalazen. A deciso foi unnime (RR 143.396/2004900-03-00.8).

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Sussekind, Arnaldo. Instituies do Direito do Trabalho p. 658. Neste sentido a posio de Srgio Pinto Martins. Direito do Trabalho. P. 366.

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O suplente portador de estabilidade? A constituio exigiu que a pessoa seja eleita para cargo de direo, no fez referncia sobre titularidade ou suplncia e ambos foram eleitos. Neste sentido se posicionou o TST na smula n 339, I: I O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, II, a, do ADCT a partir da promulgao da Constituio Federal de 1988. O candidato tambm tem estabilidade? O item 5.40 da NR5 informa: O processo eleitoral observar as seguintes condies: ... d) garantia de emprego para todos os inscritos at a eleio. Se estabelecimento for extinto durante a estabilidade do CIPEIRO? Se o estabelecimento foi extinto, no precisa de CIPA para verificar o cumprimento das exigncias referentes segurana e medicina do trabalho, portanto no h vedao para dispensa. Assim se posicionou o TST na sumula 339, II: II. A estabilidade provisria do CIPEIRO no constitui vantagem pessoal, mas garantias para as atividades dos membros da CIPA, que somente tem razo de ser quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, no se verifica a despedida arbitrria, sendo impossvel a reintegrao e indevida a indenizao do perodo estabilitrio. Em caso de justa causa. H necessidade do empregador ajuizar inqurito para apurao de falta grave? No. Na hiptese do trabalhador propor ao trabalhista afirmando que foi despedido injustamente, basta o empregador comprovar que a despedida no foi arbitrria. Assim estabelece o pargrafo nico do art. 165 CLT: Ocorrendo a despedida, caber ao empregador, em caso de reclamao justia do trabalho, comprovar a existncia de qualquer dos motivos mencionados neste artigo, sob pena de ser condenado a reintegrar o empregado. Se na poca da deciso para reintegrar o empregado, o perodo de estabilidade j tiver terminado, o mandamento legal com obrigao de fazer convertese em obrigao de pagar as verbas correspondentes ao perodo de estabilidade. Quando a reintegrao for desaconselhvel, dado o grau de incompatibilidade resultante do litgio, o tribunal poder converter aquela obrigao em indenizao, conforme art. 496 CLT. 4.2.2. EMPREGADOS ELEITOS DIRETORES DE COOPERATIVAS POR ELES CRIADAS. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas pelos mesmos criadas gozaro das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo art. 543 CLT (art. 55 da lei 5764/71). As pessoas portadoras dessa garantia so os diretores de sociedades cooperativas criadas pelos empregados de uma empresa, no alcanando outros tipos de cooperativas. Sem essa garantia os diretores poderiam ser dispensados, como forma de represlia do empregador.

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Srgio Pinto Martins9 considera que: o diretor de sociedade cooperativa no poder ser dispensado desde o momento de sua candidatura ao cargo de direo at um ano aps o final de seu mandato, caso seja eleito. O mandato do dirigente de cooperativa ser definido no estatuto (art. 21, v, lei 5764) no podendo ser superior a quatro anos (art. 47 da lei 5764). A orientao jurisprudencial n 253 da SDI 1 do TST informa: O art. 55 da lei n 5764/71 assegura a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos diretores de cooperativas no abrangendo os membros suplentes. Os membros do Conselho Fiscal da cooperativa tm direito estabilidade? Srgio Pinto Martins10 responde: Os membros do Conselho Fiscal no gozam de garantia de emprego, pois no so diretores, nem h previso de lei nesse sentido. O autor cita ainda posio em contrrio: A corrente que responde positivamente pergunta esclarece que a cooperativa no poder funcionar sem o Conselho Fiscal... Assim o membro do Conselho Fiscal deveria ter garantia de emprego, pois, do contrrio, a empresa estaria interferindo indiretamente na cooperativa, dispensando o trabalhador pertencente ao citado conselho. 11 4.2.3. MEMBRO DO CONSELHO CURADOR DO FGTS: Aos membros do Conselho Curador do FGTS, efetivos e suplentes, enquanto representantes dos trabalhadores, assegurada a estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta grave, regularmente comprovada atravs de processo judicial (art. 3 9, lei n 8036/90). 4.2.4. MEMBRO DO CONSELHO NACIONAL DE PREVIDNCIA SOCIAL: Os membros do Conselho Nacional de Previdncia Social - CNPS, representantes dos trabalhadores, titulares e seus suplentes, tero direito estabilidade no emprego, desde a nomeao at um ano aps o trmino do mandato de representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta grave, regularmente comprovada por intermdio de processo judicial (art. 3 7 lei 8213/91).

4.2.5. SINDICAL:

ESTABILIDADE

DO

DIRIGENTE

SINDICAL

OU

IMUNIDADE

A conveno da OIT n 98 de 1949, aprovada no Brasil pelo Dec. Legislativo n 49 de 27/08/52, e promulgada pelo Dec.n 33.196, de 29/06/53 j definia: os trabalhadores devero gozar de proteo adequada contra quaisquer atos atentatrios liberdade sindical em matria de emprego. Esta proteo refere-se a atos destinados a dispensar um trabalhador ou a prejudic-lo, por qualquer modo, em virtude de sua filiao a um sindicato ou de sua participao em atividades sindicais. (art.1, itens 1 e 2, b).
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Direito do Trabalho. P. 377. Ibid. p. 379 11 Ibid. p. 378.

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O art.25 da lei n 5107 de 13/09/66 j estabelecia a impossibilidade de dispensa do empregado sindicalizando a partir do momento de registro de sua candidatura a cargo de direo ou representao sindical, at o final do seu mandato, caso seja eleito, inclusive o suplente. Em 27/08/73 a lei de n 5.911 ampliou esta estabilidade para at em ano aps o fim do mandato e em 02/10/86 a lei 7543 alterou novamente a redao do 3 do art.543 da CLT estendendo a garantia para os dirigentes de associao profissional. Esta garantia ganhou Constitucionalidade em 10/05/88, sendo prevista no art.8, VIII da carta magna, que assim estabelece: VIII vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei. E os dirigentes de associao profissional? O art.8 da CRFB/88 no mencionou, em nenhum momento, o dirigente de associao profissional previsto no 3 artigo 543, da CLT, visto no ser mais exigida a formao da associao como pr-fase de investidura sindical, isto ,as associaes no mais constituem, embrio do sindicato.Hoje a personalidade jurdica do sindicato tem origem no momento de registro de seus estatutos no rgo competente independente de prvia constituio de associao profissional.Razo pela qual a garantia que se assegurava aos dirigentes de associaes profissionais tornou-se obsoleta.

Dirigente sindical de categoria diferenciada tem estabilidade? Neste sentido o TST firmou jurisprudncia, na sumula n. 369: III o empregado de categoria diferencia, eleito dirigente sindical, s goza de estabilidade se exerceu na empresa atividade pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. Portanto o dirigente de categoria profissional diferenciada tem direito a estabilidade desde que a funo exercida junto ao empregador corresponda a da categoria do sindicato em que diretor. A estabilidade se estende ao delegado sindical? Esclarece o mestre Arnaldo Sussekind: 12 A Estabilidade sindical no se estende, a nosso ver, ao delegado sindical, isto , ao associado designado pela diretoria da entidade para funcionar, na empresa ou estabelecimento onde trabalha como elo entre o sindicato e os respectivos empregados. A figura desse delegado no se confunde com a do representante do pessoal de que cogita o art.11 da Constituio,que eleito pelos colegas de trabalho. Este no exerce mandato sindical, aquele no preenche o requisito previsto no 4 do art.543 CLT. Nada impede que os instrumentos de negociao coletiva contemplam o Delegado Sindical e o representante do pessoal com a estabilidade. Em sentido contrario h os que admitem a garantia estabilitria para os delegados sindicais, ainda que designados, uma vez dependem os interesses da categoria e, portanto esto sujeitos a represso patronal. Informam que:

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Sussekind,Arnaldo.Curso de Direito do trabalho.p.378 e instituio de D.do Trabalho Vol.I.654.

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De nada adiantaria a previso constitucional em torno da figura do representante dos empregados caso no se proporcionasse a este condies de atuar de forma desinibida, ou seja, sem receio de sofrer represlias, isto por proporcionar-se na contramo dos interesses do tomador de servios. E em caso de ausncia de comunicao do registro da candidatura empresa? O art. 543, 5 da CLT, in verbis: Para os fins deste artigo, a entidade sindical comunicar por escrito empresa, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, o dia do registro da candidatura do seu empregado e, em igual prazo, sua eleio e posse, fornecendo, outrossim, a este, comprovante no mesmo sentido. O Ministrio do Trabalho far no mesmo prazo a comunicao no caso da designao referida no final do 4. O TST firmou jurisprudncia na smula n 369: I indispensvel a comunicao, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do 5 do art. 543 da CLT. Neste sentido se posiciona Arnaldo Sussekind13 e Amauri Mascaro Nascimento14. Tambm, na mesma direo, a deciso: DIRIGENTE SINDICAL GARANTIA DE EMPREGO. certo que o 3 do artigo 543 da CLT estabelece garantia de emprego ao dirigente sindical, ao vedar a dispensa a partir do momento do registro de sua candidatura a cargo de direo de entidade sindical at um ano aps o final do seu mandato. Entretanto, dispe o 5 do mesmo artigo que a entidade sindical dever comunicar empresa o registro da candidatura de seu empregado, bem como dever comunicar sua eleio e posse. (TRT 12 R 3 T ROV n 66/2004.015.12.00-3 Ac. N 14501/05 - ///rel. Gilmar Cavalheri DJSC 06.12.05 p. 299). Em sentido contrrio se posiciona o Mestre Maurcio Godinho Delgado15: Tal comunicao, desde a Carta de 1988, tem mero carter obrigacional, podendo sua falta gerar responsabilidade entre pessoas jurdicas (do sindicato em favor da empresa empregadora); porm no tem aptido para restringir firmes direito e garantia estabelecidos pela Carta Magna. Uma vez mais a restrio pode respaldar prticas abusivas, agora potencialmente oriundas do prprio sindicato, em detrimento da democracia sindical. Basta direo dominante da entidade no comunicar o registro e, depois, silenciar-se sobre eleio e posse da chapa oposicionista, para conseguir frustrar, automaticamente, em um passe de mgica, a consistente proteo provinda da Carta Mxima. Registro da candidatura ocorrido durante o aviso prvio? O TST firmou jurisprudncia na smula n 369, estabelecendo:
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Sussekind, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. P. 377. Nascimento, Amauri Mascaro. Curso de D. do Trabalho p. 679 15 Delgado, Maurcio Godinho. Direito Coletivo do Trabalho.

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V- o registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura estabilidade, visto que implicvel a regra do 3 do art. 543 da CLT. Neste sentido tambm ensina o mestre Sussekind16: ... se o empregado inscreve-se como candidato aps receber o aviso prvio da sua despedida, no poder invocar a proteo do art. 543 da CLT, pois o contratado no pode, unilateralmente, anular o exerccio de direito potestativo do empregador. Maurcio Godinho Delgado17 defende posio contrria afirmando que no racional, proporcional nem razovel a presente restrio: ... deixou, porm de atentar para o crucial fato de que, muito antes do registro da candidatura, ocorrem diversas reunies para a formao das chapas sindicais, divulgando-se, obviamente, o processo e nomes de seus participantes; em conseqncia, verificam-se, muitas vezes, dispensas obstativas da ao sindical, que ficam injustamente respaldadas pela interpretao restritiva ora exposta. Informa ainda o mestre Delgado18, em outra obra: invivel firmar-se uma chapa sindical em poucos dias, uma vez que o processo de debate, conscientizao, agrupamento, reunio, tudo exige, sem dvida o transcurso de vrias semanas, seno alguns meses, para que possa o processo sindical ser minimamente srio, consistente e democrtico. Embora tais reunies e debates faam-se fora da empresa e do horrio de trabalho, evidente que contam com o conhecimento das chefias empresariais, como natural a ao sindical no pode, nem deve ser secreta em uma Democracial! Nesse quadro, a concesso do aviso s vsperas da data de registro das candidaturas, para inviabilizar a proteo da Constituio vida sindical conduta que agride todo o esprito (e regra) da Carta Magna, alm da prpria CLT. Afronta toda a tradio interpretativa acerca dos poderes do aviso prvio no mbito trabalhista, que se tornaria, desse modo, arma poderosssima contra qualquer atividade representativa obreira. Havendo extino da empresa ou do estabelecimento? O TST tambm firmou jurisprudncia na smula 369, estabelecendo: IV- Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato, no h razo para subsistir a estabilidade. Portanto o ocupante do mandato sindical somente receberia as parcelas salariais devidas at o respectivo encerramento. Neste sentido a deciso: A estabilidade sindical no garantia pessoal do empregado, mas sim uma prerrogativa da categoria para possibilitar o exerccio da representao sindical. (Ac. Do TST, 1 T. no RR 7775/95. DO de 28.11.97. Relatora Ministra Regina Rezende Ezequiel). Ainda no mesmo sentido: ESTABILIDADE SINDICAL ENCERRAMENTO DA ATIVIDADE NO MBITO DA REPRESENTAO SINDICAL IMPOSSIBILIDADE DA REINTEGRAO. Encerrada a
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Sussekind, Arnaldo. Curso de D. do Trabalho. P. 377. Delgado. Mauricio Godinho. Direito Coletivo do Trabalho. P. 94. 18 Delgado. Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. P.1232.

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atividade empresarial no mbito da representao sindical, invivel a reintegrao do empregado dirigente sindical por absoluta impossibilidade material. Recurso conhecido e improvido. (TRT 12 R 2T ROV n 1399/2004.009.12.00-0 Ac. n 14240/05 Rel. Amarildo Carlos de Lima DJSC 02.12.05 p. 246). A diretoria do sindicato tem n de componentes restritivo? O TST mais uma vez firmou jurisprudncia na smula 369: II- O art. 522 da CLT, que limita a sete o n de dirigentes sindicais, foi recepcionado pela constituio federal de 1988. Neste sentido Luis Carlos Amorim Robortella19: Entendemos, por conseguinte, que as normas legais pertinentes organizao e funcionamento dos sindicatos no foram afetadas pelo novo texto constitucional, eis que no configuram interveno do Estado, mas mero regramento legal da atividade, tendo sido, assim, recebidas pela Carta de 1988. No mesmo sentido Sussekind20: ... enquanto a lei no dispuser, prevendo outro critrio de limitao do nmero de diretores do sindicato, ho de prevalecer s normas dos arts. 522, da CLT, sob pena de sujeitar-se o empregador, na relao contratual com seu empregado, ao arbtrio da entidade sindical, o que no se coaduna, obviamente, com a prpria idia de direito. Tambm neste sentido a deciso: ARTS. 522 E 538 DA CLT. DESCABIMENTO. ESTABILIDADE PROVISRIA. INEXISTNCIA DO DIREITO. A liberdade de auto-organizao concedida s entidades sindicais atravs do inciso 1, do art. 8, da Constituio Federal, deve ter um parmetro, pois o direito no pode ser absoluto nem exercido de forma abusiva. Assim, as regras estabelecidas nos arts. 522 e 538, da CLT, continuam prevalecendo e s dentro delas que aquelas garantias previstas no art. 543, do mesmo diploma, podem ser adquiridas. Recurso empresarial provido (TRT 3 R., RO 1 5.287/94, Ac. 5T., rel. juiz Jos Murilo de Moraes. Em sentido contrrio Maurcio Godinho Delgado21: Essa restrio da lei, em contraponto garantia Constitucional, pode praticamente inviabilizar a firme, gil e eficaz atuao de certos sindicatos, em especial quando representativos de categorias numericamente densas ou que se localizem em extensa base territorial. Sendo inadequado o texto da lei ao comando da constituio, prevalece o nmero fixado nos estatutos sindicais, exceto se houver exerccio abusivo do direito na fixao desse nmero. Esta corrente, ao afastar a recepo do art. 522 da CLT pela Carta Magna, rejeita o n excessivo de diretores com base no princpio da razoabilidade e do abuso do direito. Neste sentido, o julgado:

Robortella, Luiz Carlos Amorim. Unicidade sindical e estabilidade dos dirigentes. Pontos crticos. Revista do Amatra II. Ano II. N 5. Set. 2001. p. 13 20 Sussekind, Arnaldo. Curso de D. do Trabalho. p. 378. 21 Delgado. Maurcio Godinho. D. Col. Do Trab. P. 96.

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ESTABILIDADE SINDICAL. NMERO DE EMPREGADOS BENEFICIADOS. Andou bem a Turma julgadora quando, para conhecer e dar provimento ao Recurso de Revista Patronal, afastou a existncia de mcula aos artigos 5, II, 7, XXXII e 8, I e VIII, todos da Carta Magna, bem assim do art. 543, da CLT, por entender que, embora a Constituio Federal tenha consagrado o princpio da liberdade sindical, a indicao de cerca de cento e vinte e seis membros para compor a administrao do sindicato e a pretenso de que todos estes estejam albergados pela garantia estabilitria, ultrapassa os limites do razovel, sendo, ao certo, ntido abuso de direito que, a toda evidncia, no se coaduna com o verdadeiro intuito do constituinte de 1988. Embargos do reclamante noconhecidos. (Ac. Unnime Proc. ERR/TST n. 280702/1996. Re. Min. Jos \Luiz Vasconcellos. DJ 6.8.1999). Empregado estabilidade? diretor de sindicato da Categoria Econmica tem

A finalidade da lei foi conferir garantia de emprego aos representantes dos trabalhadores, estender o benefcio ao dirigente de sindicato patronal equivaleria a uma interpretao extensiva no compatvel com os fins a que se destina. Neste sentido o entendimento de Srgio Pinto Martins 22, quando afirma: se o empregado eleito como diretor de sindicato patronal, representante da categoria econmica a que pertence a empresa empregadora, no ter direito a garantia de emprego, pois a norma conduz interpretao de que a garantia de emprego apenas para a representao dos interesses dos trabalhadores. Empregado dirigente sindical, exercente de funo de confiana? O empregado ocupante de funo de confiana no est impedido de filiar-se ao sindicato que representa sua categoria profissional, uma vez que esse direito assegurado constitucionalmente, a teor do art. 8, V, da CF. No entanto fica caracterizada uma situao conflituosa para o empregado dirigente sindical, pois os interesses em jogo so antagnicos, mesmo no sendo inconciliveis. Ao exercer as funes de defesa do sindicato profissional haver uma quebra de confiana, principalmente em razo das informaes que detm em decorrncia do cargo ocupado. Por isso o empregador no estar obrigado a mant-lo no referido cargo. A estabilidade refere-se ao cargo efetivo na empresa, conforme art. 468, pargrafo nico da CLT. Neste sentido, o julgado: EMENTA: ESTABILIDADE. DIRIGENTE SINDICAL. CARGO DE CONFIANA. A estabilidade temporria assegurada ao dirigente sindical revela preocupao com o Emprego em si, cujo correspondente o cargo efetivo. O Cargo em comisso de investidura precria, estando, o retorno ao cargo efetivo, condicionado apenas vontade discricionria do Empregador (CLT, art. 468, par. n). Recurso ordinrio provido. (TST, ROAR 208545/95, (Ac. SBDI II), TRT, 15. Reg.), rel. Manoel Mendes de Freitas, DJU 08.08.1997). Sob que condies pode ser dispensado o Dirigente Sindical?
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Martins, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. p. 364.

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O art. 8, VIII da Carta Magna estabelece a possibilidade de dispensa do empregado dirigente sindical no caso de falta grave. O TST firmou jurisprudncia na smula 379, estabelecendo: O dirigente sindical somente poder ser dispensado mediante a apurao em inqurito judicial, inteligncia dos arts. 494 e 543 3 da CLT. Deve-se mencionar, tambm, o art. 494 do texto consolidado, que assim dispe em seu caput e respectivo pargrafo nico: Art. 494. O empregado acusado de falta grave poder ser suspenso de suas funes, mas a sua despedida s se tornar efetiva aps o inqurito em que se verifique a procedncia da acusao. Pargrafo nico - A suspenso, no caso deste artigo, perdurar at a deciso final do processo. Neste sentido, o julgado: ESTABILIDADE SINDICAL. SUSPENSO DO EMPREGADO PARA APURAO DE FALTA GRAVE. A suspenso do empregado, que goza da estabilidade sindical, para apurao de falta grave, possvel e tem previso expressa no art. 494 da CLT. A suspenso permite ao empregador apurar a falta e verificar a procedncia da acusao. A dispensa somente se efetivar aps a apurao da falta cometida, mediante inqurito para esse fim. No h, portanto, incompatibilidade entre estabilidade sindical prevista no art. 543, 3, da CLT e a suspenso do empregado para apurao de falta grave, prevista no art. 494 do mesmo diploma. Embargos no conhecidos. (Ac. Unnime Proc. ERR/TST n. 291329/1996. Rel. Min. Rider Nogueira de Brito. DJ 31.10.2002). Na propositura do inqurito para apurao de falta grave deve-se levar em conta o art. 853 da CLT. Conforme ensinamento do Mestre Delgado23: A estabilidade sindical conta com importante medida judicial assecuratria de sua observncia. Efetivamente pode o juiz do trabalho determinar, liminarmente, em ao trabalhista, a reintegrao imediata do trabalhador protegido, em contexto de afastamento, suspenso ou dispensa pelo empregador (art. 659, X, CLT). Concluindo este tpico de estabilidade sindical destaca-se que a garantia concedida ao dirigente sindical alcana tambm a classe trabalhadora de um modo geral, uma vez que a atuao do sindicato consiste em instrumento de luta nas relaes entre capital e trabalho. O problema que o universo operrio se fragmentou dificultando as lutas coletivas. Mrcio Tlio Viana24 bem demonstra essa preocupao assim expressando: Pressionado pela falta de opo, e ameaado pelos prprios companheiros j agora sem emprego -, o trabalhador reage como os escorpies. J no se volta contra a empresa, que violou os seus direitos, mas contra o seu prprio sindicato em ltima anlise, contra si mesmo. Por conseqncia, o sindicato j debilitado pela descentralizao produtiva se enfraquece ainda mais. E o processo retoma a sua marcha, num crculo vicioso sem fim.
Delgado. Maurcio Godinho. Direito Coletivo do Trabalho. p. 98. Viana, Mrcio Tlio. Proteo ao emprego e estabilidade sindical: onde termina o discurso e comea a realidade. In. Revista LTR. Vol. 65, n 9. set. de 2001.
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O dirigente sindical pode renunciar a estabilidade? A renncia do dirigente sindical estabilidade pode ser tcita ou expressa. Ela tcita no caso do dirigente sindical solicitar ou voluntariamente acatar a sua transferncia para local que impossibilite o desempenho de suas funes sindicais. Conforme art. 543 1 CLT o dirigente perde o mandato e em conseqncia perder a estabilidade. A renncia expressa quando o dirigente sindical pede demisso atravs de ato formal, com a participao do sindicato ou perante a autoridade competente do Ministrio do trabalho. (Aplicao analgica do art. 500 CLT) 4.2.6. MEMBROS DA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA: Estabelece o art. 625-B 1 da CLT: vedada a dispensa dos representantes dos empregados, membros da comisso de conciliao Prvia, titulares e suplentes, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta grave, nos termos da lei. Esta garantia de emprego tem por objetivo evitar ato de retaliao do empregador dispensando os empregados por se posicionarem contra os seus interesses. A norma restritiva referindo-se apenas aos representantes dos empregados, portanto os representantes dos empregadores no so detentores dessa estabilidade. A lei no indica em que momento comea esta estabilidade. Em razo disso duas posies: Srgio Pinto Martins25: a garantia de emprego no se inicia com a candidatura, mas desde a eleio, pois a lei nada menciona neste sentido. Amauri Mascaro Nascimento26: Por interpretao analgica hiptese dos dirigentes sindicais conquanto os membros, em questo, necessariamente no o sejam, a estabilidade deve iniciar-se com o registro da candidatura eleio, perante os seus organizadores. 5. CONCLUSO: A garantia no emprego algo muito mais importante do que aparenta. grande a sua relevncia ao garantir segurana ao trabalhador para que possa, da melhor forma possvel, exercer suas atividades. Essa tranqilidade acaba refletindo tambm sobre a prpria sociedade de modo geral, pois seus efeitos extrapolam o mbito do Direito do trabalho e alcanam as relaes humanas como um todo. Proteger o emprego proteger as condies de trabalho e o prprio direito do trabalho. A sociedade deve tomar conscincia de que no se trata de uma questo isolada, alheia aos seus interesses. Ao contrrio, provoca impacto no conceito de cidadania e dignidade humana, uma vez que a fora motriz que move a humanidade o trabalho. Como disse o grande poeta Gonzaguinha na msica: Um homem tambm chora (guerreiro menino): (...) Um homem se humilha Se castram seu sonho Seu sonho sua vida E a vida o trabalho Sem o seu trabalho
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Martins, Srgio Pinto. Direito do trabalho. p. 379. Nascimento, Amauri Mascaro. Curso de D. do Trabalho. p. 680.

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Um homem no tem honra E sem a sua honra Se morre Se mata No d pra ser feliz! No d pra ser feliz...

REFERNCIAS: BARROS, M Alice Monteiro de. Contratos e Regulamentos Especiais de Trabalho: Editora LTR. 2 edio. 2002. BRASIL, Constituio Federal. Consolidao das Leis do Trabalho. Editora LTR. 2006. DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo. LTR. 3 edio. 2004. ______. Maurcio Godinho. Direito Coletivo do Trabalho. LTR. 2003. FERREIRA, Luiz Divino. Proteo ao Contrato da Mulher Gestante, e em casos de adoo e aborto. Revista RDT. Ano 10. n 5 maio de 2004. FRANA Junior, Luzimar Barreto. A estabilidade do Candidato Membro da CIPA. Revista Sntese Trabalhista n 192. Junho de 2005. JORGE NETO, Francisco Ferreira e Jouberto de Quadros Pessoa Cavalcante. Manual de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro Editora Lumem Jris. 2003. MARTINS, Melchiades Rodrigues. Dirigente Sindical. Representante dos empregados e dos empregadores. Garantia de emprego e exerccio da funo de confiana. In. Revista de Direito de Direito do Trabalho. Ano 30. julho - set. Ed. Revista dos Tribunais. 2004. MARTINS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. So Paulo. Ed. Atlas. 2005. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 18 edio. So Paulo. Ed. Saraiva. 2005. ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. Unicidade Sindical e estabilidade dos dirigentes. Pontos Crticos. In Revista da Amabi II. n 5. set. 2001. SALVADOR, Luiz. Acidente de Trabalho Empregador que no emite CAT deve indenizar trabalhador pelos prejuzos. Revista Justia do Trabalho. Agosto de 2004. p. 21 a 30. SILVA, Maria Eliza Freire e. Da estabilidade provisria do dirigente sindical. In. Revista. LTR vol. 68. n 02. fevereiro de 2004. SILVA, Roberto. Empregada Domstica Direito estabilidade gestante prevista no art. 10 do ADCT. Revista Justia do Trabalho n 245. fev. de 2004.

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